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Preguntas Frecuentes Derecho Laboral

La competencia del Consultorio Jurdico de la Universidad de Ibagu, en el rea del Derecho Laboral, est al servicio de las personas de escasos recursos, y a quienes atendemos de manera general en los siguientes asuntos: Derecho Laboral Individual Estabilidad Laboral Reforzada Seguridad Social y Riesgos Profesionales

Derecho Laboral Individual

1. Como se puede determinar si estamos frente a un contrato laboral o a un contrato de prestacin de servicios? R/ El contrato laboral, es aquel por el cual una persona natural, se obliga a prestar el servicio para con otra natural o jurdica, bajo la continuada subordinacin y dependencia esto es cumpliendo jornadas de trabajo y ordenes, y mediante una remuneracin, que cualquiera sea la forma o el nombre que se le d ser salario, esto es el contrato de trabajo tiene tres elementos esenciales, prestacin del servicio, subordinacin y dependencia y salario. El contrato de prestacin de servicios, no tiene el cumplimiento de jornada laboral ni de rdenes, es as que si se suscribe como contrato de prestacin de servicios, pero si es subordinado, ser en razn del principio de la primaca de la realidad ( forma como se presta el servicio) un contrato de trabajo, quiere decir lo anterior, que el elemento diferenciador entre uno y otro es la subordinacin y dependencia, por cuanto en el contrato de prestacin de servicios la actividad personal tambin se remunera, denominndosele a la misma honorarios.

2. Qu es el periodo de prueba? R/ Es la el tiempo inicial del contrato de trabajo, cuyo objeto es el conocimiento de las partes, para el empleador, conocer y verificar las aptitudes, actitudes, competencias y conocimientos del trabajador y de este ltimo conocer las condiciones y conveniencia del trabajo. Como regla general tiene un trmino de dos meses para contratos a trmino indefinido y para contratos cuyo trmino es de un ao; para contratos a trmino inferior de un ao es hasta la quinta parta del periodo inicial, y para los empleados domsticos se presume deben ser 15 das. Si el contrato se termina durante esta etapa inicial, invocando que se hace dentro del periodo de prueba y previa la verificacin por parte del empleador de la falta de aptitudes, competencias y conocimientos del trabajador, no genera incumplimiento por ende no hay lugar a la indemnizacin por terminacin unilateral del contrato. Es de aclarar que el contrato inicia con el periodo de prueba, no a la finalizacin del mismo.

3. El periodo de prueba debe constar siempre por escrito? R/ La regla general es que para su validez debe ser escrito, sin embargo se excepta el periodo de prueba de los empleados domsticos que segn la ley, se presume que es de 15 das, pero esta presuncin no impide que se pacte por escrito hasta por dos meses.

4. Tiene derecho el trabajador al pago de prestaciones sociales y dems derechos en el periodo de prueba?

R/ Si. El trabajador tiene derecho al pago de todas las prestaciones sociales y derechos de manera proporcional al tiempo servido, independientemente, si la terminacin la hace el empleador o el trabajador. Como cesanta, inters a la cesanta, prima de servicios, auxilio de transporte y vacaciones.

5. Tiene derecho el trabajador en periodo de prueba a que su empleador lo afilie a la seguridad social? R/ Si. El empleador est obligado a afiliar a su trabajador al rgimen de seguridad social en pensin, salud y riesgos profesionales, so pena de responder por todas las contingencias que se puedan generar de la relacin laboral. El empleador deber pagar las cotizaciones y descontar del salario del trabajador la parte que por ley corresponda.

6. El contrato de trabajo para que sea valido debe pactarse por escrito? R/ No necesariamente, el contrato que exige la ley para que tenga validez respecto del trmino, es el contrato a trmino fijo, que pude ser hasta de 3 aos, dentro de los ms utilizados en esta forma contractual est el de un ao, y el menor de un ao. A manera de ejemplo el contrato de un ao, dos aos o de tres aos, puede ser prorrogado por el termino inicialmente pactado, de manera indefinida, y siempre ser un contrato a termino fijo, no se convierte con el paso del tiempo por el hecho de las prorrogas en termino indefinido. El contrato a trmino fijo inferior a un ao, pude ser prorrogado por tres veces iguales o inferiores a la inicialmente pactada, al cabo de las cuales se convierte en un contrato a trmino fijo de un ao y as sucesivamente. Si la intencin de cualquiera de las partes es terminar el contrato, este debe ser preavisado, por escrito donde se manifieste la intencin de no prorrgalo con un trmino no inferior a 30 das calendarios. El contrato a trmino indefinido puede ser verbal o escrito, y existe hasta cuando subsistan las causas que le dieron origen y la materia del trabajo.

7. El contrato de trabajo se puede terminar por casusas distintas a la voluntad de las partes? R/ Si, el contrato de trabajo, se puede terminar por voluntad de las partes, que es la manera armnica de terminarlo, por cuanto si hubo voluntad para celebrarlo, es bueno que tambin exista la misma para terminarlo, y a esta forma de terminarlo se llama mutuo acuerdo, pero existen otras causas ejemplo, la muerte del trabajador, el vencimiento del trmino, la terminacin de la obra o labor, la liquidacin de la empresa, y las justas causas contempladas en el artculo 7 del decreto 2351 de 1965.

8. Existen otras formas o causas para terminar el contrato de trabajo por parte del trabajador que no sea la renuncia? R/ Si, el trabajador tambin, puede terminar el contrato de trabajo, por justas causas contempladas en la ley, forma de terminacin denominada por la doctrina y la jurisprudencia, como autodespido o despido indirecto, y son situaciones que estn reguladas como justas causas para dar por terminado el contrato de trabajo por parte del trabajador, contenidas en el artculo 7 literal b) del Decreto 2351 de 1965, que subrog el artculo 62 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.

9. Quien es trabajador domstico? R/ La persona que realiza bajo la subordinacin o dependencia continuada labores propias del hogar como preparacin de alimentos, aseo lavado, planchado, cuidado de nios, jardines etc, a una o varias personas, labores circunscritas de manera exclusiva al hogar.

10. Que derechos tiene el trabajador (a) domestico (a)? R/ Respecto a la jornada, si no se ha fijado por las partes, y es externo (a) es la jornada mxima legal de 8 horas, descontando los periodos de descanso, si es interna la jornada mxima legal es de 10 horas. As mismo tiene derecho a que se le pague como mnimo el salario mnimo legal mensual vigente, si trabaja jornada mxima, o el pago en proporcin a las horas laboradas si la jornada es menor de la mxima legal. Si trabaja por das esto es, no todos los das de la semana tiene derecho a que se le pague la parte proporcional del domingo de la respectiva semana. As mismo tiene derecho al pago de la cesanta, inters a la cesanta, y vacaciones, no tiene derecho a prima de servicios, porque esta prestacin social la tienen los trabajadores que laboran para una empresa y la familia no lo es. Tiene derecho a que si el contrato se termina sin justa causa comprobada se le pague la indemnizacin por terminacin unilateral del contrato de trabajo y si la liquidacin de su contrato no es pagada al momento de la terminacin del contrato se le pague la indemnizacin moratoria, as como la sancin por no consignacin de la cesanta cuando el empleador este obligado a depositarla en un fondo de cesantas

11. A que tiene derecho una empleada del servicio domestico que trabaje por das? R/ Toda empleada del servicio domestico tiene derecho a las prestaciones y derechos establecidas en la ley incluyendo auxilio de trasporte, aun trabaje por das, lo que implica que su pago diario debe incluir las mismas, salvo la prima que no es una prestacin que deba ser pagada a las empleadas del servicio domestico por su naturaleza jurdica. Si en el pago van incluidas las prestaciones sociales, los derechos y el salario dicho pago debe ser discriminado y como mnimo,

ajustado al salario mnimo legal mensual vigente al momento en que se pagaren los siguientes Datos:

Horario de trabajo: De 8:00 A.M a 12:00 P.M y de 1:00 P.M a 5:00 P.M (De 12:00 P.M a 1:00 P.M es la hora de almuerzo o descanso) Horas laboradas: 8 Horas extras diurnas: NINGUNA Horas extras nocturnas: NINGUNA

Salario base de liquidacin............. $ 535,600 S.M.L.M.V ao 2011 Auxilio de trasporte............. $ 63,600 .M.L.V ao 2011

Con base en el salario mnimo legal mensual vigente, se liquidan las siguientes prestaciones y salario de ley proporcional a un da de salario que incluye:

DA DE SALARIO JORNADA ORDINARIA DE 8 HORAS..$ 17.853

Distribuidos as:

Salario en especie 30% (alimentacin)..........................................................$ 5. 355 Salario en efectivo 70%........... $ 12.,498 Auxilio de trasporte por jornada ordinaria de 8 horas..................... $ 2.120 Cesantas por un da de trabajo......... $ 1.664 Intereses a las cesantas.. $ 199 Vacaciones............................................$ 744 Valor del domingo proporcional a un da de trabajo... $ 2.976 Bonificacin no constitutiva de salario .....$ 4.799

VALOR TOTAL DEL DA..........$ 25.000

El empleador debe discriminar los conceptos a pagar, toda vez que de esta manera se entendern pagas las prestaciones y dems derechos a que est obligado a cancelar ala trabajadora.

12. Que pagos debe hacer un empleador a su trabajador como consecuencia de la relacin laboral? R/ Son varios los pagos que constituyen el ingreso del trabajador, pero se debe tener en cuenta que unos son salario y otros no. El salario, que es la contraprestacin directa en dinero y en especie, como retribucin por el servicio, al que comnmente se le llama salario ordinario, as mismo el recargo por trabajo nocturno, por trabajo suplementario o de horas extras, las comisiones, los porcentajes por ventas, la remuneracin del trabajo en das de descanso o festivo, valore que constituyen el salario extraordinario.

13. Puede pactarse vlidamente salario en especie con el trabajador? R/ Si, teniendo en cuenta que para pactar salario en especie existen dos reglas: la primera que se puede pactar hasta el 50% del valor total del estipulando su valor. La segunda que cuando se trate de salario mnimo legal mensual vigente, el salario en especie solo se puede pactar hasta el 30%. El salario en especie puede constituirlo la alimentacin y la vivienda, el vestuario o el pago de matriculas de los hijos del trabajador, a manera de ejemplo.

14. Si el contrato termina sin justa causa por parte del empleador, debe algn derecho al trabajador? R/ Si. Le debe la indemnizacin por terminacin del contrato sin justa causa, y depende de la modalidad de contrato, as mismo ser el valor y la forma de liquidar la misma. Si se trata de un contrato de trabajo a termino fijo, el valor ser el correspondiente a los salarios por el tiempo que haga falta para cumplirse el contrato, y si es a termino indefinido, depende el tiempo que lleve el trabajado , si es un trabajador vinculado despus del 27 de diciembre de 2002 se le aplica la Ley 789 de la misma fecha, que regula la liquidacin de la indemnizacin de la siguiente manera: si el trabajador devenga menos de 10 salarios mnimos legales mensuales , por el primer ao tiene derecho a 30 das y por los siguientes aos 20 das y proporcionalmente por fraccin, si el trabajador devenga ms de 10 salario mnimos legales mensuales, por el primer ao tiene derecho a 20 das y por los dems aos 15 das y proporcionalmente por fraccin. Si al entrar en vigencia la

Ley 789 de 2002 el trabajador llevaba 10 aos o ms, tendr derecho por el primer ao a 45 das y por los siguientes 40 y proporcionalmente por fraccin.

15. Cules son las prestaciones sociales que debe pagar el empleador al trabajador exigidas por la ley? R/ Debe pagarle cesantas, inters a la cesanta, prima de servicios, entregarle la dotacin, si a la fecha de las entregas, regladas por la ley lleva tres meses al servicio y tiene un salario hasta dos veces el salario mnimo. Respecto a la cesanta, si el trabajador esta en el rgimen anual y definitivo, consagrado por la Ley 50 de 1990, tiene derecho a que a 31 de diciembre de cada ao, se liquide su cesanta por el ao de servicio, o la fraccin que haya trabajado, correspondiente a 30 das de salario por ao servido, o proporcionalmente por fraccin, y se consigne este valor en el fondo de cesanta que el trabajador elija antes del 15 de febrero del ao siguiente, si a la fecha de consignacin el contrato est vigente, so pena, que el empleador que incumpla se le sancione con un da de salario por cada da de retardo, durante la vigencia del contrato. As mismo que le pague el 12% del inters a la cesanta del respectivo ao, que ser entregado al trabajador a ms tardar el ltimo da de enero del siguiente ao, so pena den pagar una indemnizacin correspondiente a otro tanto del valor de los intereses. Igualmente la prima de servicios que equivale a 30 das del valor del salario por ao y proporcionalmente por fraccin de ao, pagados 15 das el 30 de junio y 15 el 20 de diciembre.

16. Cundo procede el pago parcial de cesantas? R/ Por regla general, tanto en rgimen tradicional como en el de la Ley 50 en el cual se da, la liquidacin y pago anual y definitivo, el empleador debe pagarlas en dos oportunidades, bien cuando el contrato termine y se pagan todos los saldos adeudados o se pagan a travs de la consignacin en un fondo de cesantas cuando el trabajador tiene contrato vigente al 15 de febrero del ao siguiente a la causacin de la cesanta, sin importar que el contrato sea a trmino fijo o indefinido. Pero es vlido que el empleador pueda hacer un pago parcial de cesantas cuando el trabajador lo solicite relacionado con vivienda, bien sea para comprar, remodelar o liberar de una hipoteca el bien destinado a la vivienda, embargo o impuesto (el inmueble debe ser del trabajador o de su cnyuge o compaero permanente), y adicionalmente en el rgimen de Ley 50 para estudios superiores del trabajador, su cnyuge o sus hijos.

17. Qu requisitos hay para poder solicitar pago parcial de cesantas al empleador? R/ Con la reforma al artculo 256 del Cdigo Laboral que hizo la Ley 1429 de 2010, el trabajador deber presentar las pruebas al empleador y ser ste quien debe verificar que las pruebas sean

idneas, aprobar y hacer el pago parcial. En otras palabras, el empleador debe verificar que efectivamente el trabajador le est presentando los documentos pertinentes, por ejemplo: - Promesa de compraventa de inmueble -casa, lote o finca- (suscrita por el trabajador o por su cnyuge o compaero permanente). - Contrato de obra civil para la reforma (ampliacin, adecuacin, arreglo). - Factura o cotizacin de almacn de materiales de construccin. - Recibo expedido por el Municipio o Distrito de impuesto predial, valorizacin - Prueba de embargo (Certificado de tradicin u oficio del Juzgado que orden el embargo del inmueble del trabajador o su compaera).

18. De manera general a que otros derechos tiene el trabajador? R/ A que le den un descanso remunerado, denominado vacaciones, que consiste en que durante la vigencia del contrato debe pagarle 15 das hbiles, por cada ao de servicio, mandarlo a descansar en ese tiempo y si el contrato termino, a que le compensen las vacaciones en dinero, por el valor de 15 das calendarios de salario, por ao de servicios o proporcionalmente por fraccin, as mismo a que le paguen un auxilio de transporte si el salario es hasta dos veces el salario mnimo legal mensual vigente, si no vive en el lugar del trabajo, y si existe en el mismo servicio de transporte urbano.

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Estabilidad Laboral Reforzada

19. Cules son los derechos de la trabajadora embarazada? R/ Tiene derecho a que se respete su vinculacin, por eso segn la jurisprudencia y la ley tiene una estabilidad reforzada. Tiene derecho a que el empleador la afilie al rgimen de seguridad social en salud, pensin y riesgos profesionales, cuando llegue el momento del nacimiento del hijo,

tiene derecho a que se le d cmo licencia de maternidad remunerada 14 semanas dos antes del parto, pero por lo menos que pueda disfrutar al menos una semana, si el parto es mltiple tiene derecho a 16 semanas, y si el hijo es prematuro , tiene derecho a que se le den las semanas que le faltaban al bebe para que fuera un parto de tiempo esto es de 9 meses. En el evento de terminacin del contrato, antes del parto o dentro del periodo de la licencia de maternidad, tiene derecho a que a travs de la accin de tutela, se reintegren a su empleo y a que le paguen los salarios y prestaciones sociales dejados de percibir, y a que le paguen la licencia de maternidad. De igual manera si se le termina el contrato en estado de embarazo o posteriormente al parto, antes de que transcurran tres aos, puede iniciar proceso ordinario ante la justicia ordinaria laboral con el fin que le paguen la indemnizacin por terminacin unilateral e injusta del contrato de trabajo, la licencia de maternidad, y una indemnizacin equivalente al valor de 60 das adicionales, as como la liquidacin final del contrato en el evento que no se la hayan pagado, y como consecuencia la indemnizacin moratoria.

20. En qu consiste la estabilidad laboral reforzada de la trabajadora? R/ La Corte Constitucional Colombiana, en reiterados fallos de Tutela frente al tema de la mujer en estado de gravidez, ha dejado claro que la mujer embarazada tiene derecho a gozar de una especial proteccin respecto de su trabajo, pues la Constitucin y los Tratados Internacionales, imponen al Estado y a la sociedad la obligacin de Respetar los derechos de la mujer en embarazo o en perodo de lactancia, y a gozar de una "Estabilidad Laboral Reforzada". En efecto el Legislador ha considerado ilegal todo despido cuyo motivo sea el embarazo o la lactancia, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 239 del Cdigo Sustantivo del Trabajo de Colombia. Igualmente, la sala Plena de esta Corporacin, en sentencia C-470 de 1997, seal que el despido en los perodos legalmente amparados dentro de la maternidad y de la lactancia, sin que medie autorizacin previa del funcionario competente, ser considerado nulo. Debe entenderse que carece de todo efecto el despido de una trabajadora en estado de embarazo, o en los tres meses posteriores al parto, sin la correspondiente autorizacin del Ministerio de la Proteccin Social. En caso de que el empleador no solicite la respectiva autorizacin ante la oficina de trabajo, no solo debe pagar la correspondiente indemnizacin, sino que adems el despido es ineficaz.

21. Se puede despedir a una trabajadora en estado de embarazo? R/ Si una trabajadora estando en embarazada, incurre en alguna o algunas de las justas causas contempladas en el Cdigo Sustantivo del Trabajo, que facultan al empleador para dar por terminado el contrato de trabajo, el empleador podr despedirla, pero para ello, necesita la autorizacin del Inspector del Trabajo de la ciudad en la que se encuentra desempeando labores, o del Alcalde Municipal si en el lugar en el que desempea las labores, no hay una representacin de la oficina de trabajo. El permiso para despedir de que trata el artculo 240 del Cdigo Sustantivo

de Trabajo, solo puede concederse con fundamento en alguna de las causales previstas para terminar unilateralmente el contrato de trabajo y que se enumeran en el artculo 7 del decreto 2351 de 1.965, que subrog los artculos 62 y 63 del Estatuto Laboral. El funcionario del conocimiento antes de resolver debe or a la trabajadora y practicar todas las pruebas conducentes solicitadas por las partes.

22. Qu pasa cuando el termino pactado para la duracin del contrato de trabajo de una empleada en estado de embarazo termina sin haber dado a luz? R/ Conforme a lo expresado por la Corte Constitucional en Sentencia T - 426 de 1998, la fecha de terminacin del contrato no siempre constituye terminacin de la relacin laboral, pues si a la fecha de expiracin del plazo subsisten las causas, la materia del trabajo, y si el trabajador cumpli a cabalidad sus obligaciones, "a este se le deber garantizar la renovacin de su contrato" bajo la figura de la estabilidad laboral reforzada y la continuidad de garantas constitucionales para el que est por nacer. Por lo tanto para terminar un contrato laboral cuando existe notificacin del estado de gravidez de la trabajadora que cumple con sus obligaciones, deber analizarse si las causas que originaron la contratacin an permanecen, pues de responderse afirmativamente no es dable dar por terminado el contrato de trabajo a trmino fijo, ms an cuando la Constitucin obliga al Estado y a la sociedad a brindar una proteccin especial a la mujer en estado de embarazo.

23. Se puede despedir una trabajadora en periodo de lactancia? R/ De conformidad con el artculo 239 del C.S.T., subrogado por el artculo 35 de la Ley 50 de 1.990 dadas estas circunstancias es prohibido despedir a la mujer en periodo de lactancia por lo siguiente: a) Ninguna trabajadora puede ser despedida por motivo de embarazo o lactancia. b) Se presume que el despido se ha efectuado por motivo de embarazo o lactancia, cuando ha tenido lugar dentro el perodo de embarazo o dentro de los tres (3) meses posteriores al parto, y sin autorizacin de las autoridades de que trata el artculo siguiente. c) La trabajadora despedida sin autorizacin de la autoridad tiene derecho al pago de una indemnizacin equivalente a los salarios de sesenta (60) das fuera de las indemnizaciones y prestaciones a que hubiera lugar de acuerdo con el contrato de trabajo y, adems, al pago de las doce (14) semanas de descanso remunerado si no lo ha tomado.

24.- Es legal exigir a la mujer que va a ingresar al trabajo, el examen de embarazo?

R/ Conforme a lo contemplado en la resolucin del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social No. 003941 del 24 de noviembre de 1994, la prueba de embarazo "slo podr adelantarse por los empleadores que realicen actividades catalogadas como de Alto Riesgo y previstas en el artculo 1 del Decreto 1281 de 1994, y el numeral del artculo 2 del Decreto 1835 de 1994.La misma resolucin establece: "queda totalmente prohibida la prctica de la prueba de embarazo para actividades diferentes a las descritas en el inciso anterior, como prerequisito para que la mujer pueda acceder a un empleo u ocupacin, sea este de carcter pblico o privado."

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Seguridad Social y Riesgos Profesionales

25. Qu es un accidente de trabajo? R/ Es todo suceso repentino, que sobrevenga por causa y con ocasin del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesin orgnica, una perturbacin funcional, una invalidez o la muerte. Es tambin accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecucin de rdenes del empleador o durante la ejecucin de una labor bajo su autoridad, aun fuera de las horas y lugar de trabajo.

26. Qu es una enfermedad profesional? R/ Se considera enfermedad profesional todo estado patolgico permanente o temporal que sobrevenga como consecuencia obligada y directa de la clase de trabajo que desempea el trabajador, o del medio en que se ha visto obligado a trabajar y que haya sido determinada como enfermedad profesional por el gobierno nacional. Esto, conforme lo indica el decreto 1295 de 1994, articulo 11 y 12.

27. Quin debe reportar el accidente de trabajo y a quin?

R/ La empresa es quien debe reportar el accidente de trabajo a la Administradora de Riesgos Profesionales (ARP), una vez ocurra el hecho o antes de tres (3) das para que la ARP asuma lo correspondiente a indemnizaciones por perdida de la capacidad laboral. En los casos de accidente de trabajo, la persona puede ser atendida en cualquier centro hospitalario si la urgencia lo amerita, ya que est en la obligacin de atenderlo, darle los primeros auxilios y estabilizarlo, para luego ser remitido a la unidad mdica de la EPS a la cual pertenece. Despus, la empresa debe reportar a la ARP sobre lo sucedido o dentro de los tres (3) das siguientes al hecho, y en cuyo reporte, debe remitir los documentos que soporten lo sucedido y la asistencia mdica que recibi el empleado con ocasin al accidente con el fin de adelantarse los trmites correspondientes para el pago de incapacidades por enfermedad profesional y accidente de trabajo que est a cargo de la ARP, terapias, prtesis, etc. Toda esta informacin es obligatoria que la ARP a la cual se encuentra afiliada la empresa se la suministre, adems de ayudar a consolidar los Programas de Salud Ocupacional.

28. Qu es prdida de capacidad laboral y quien la determina? R/ Es la prdida de las habilidades, destrezas, aptitudes y/o potencialidades de orden fsico, mental y social, que no le permite al individuo desempearse en su trabajo habitual. La Evaluacin de prdida de capacidad laboral la realiza en primer orden la administradora de riesgos profesionales, y finalmente la determina las Juntas Calificadoras regionales y nacional de invalides, reguladas para tal fin, a travs del Decreto 2463 de 2001 que reglamento la integracin, financiacin y funcionamiento de las juntas de calificacin de invalidez, para patologas de origen profesional y para origen comn el fondo de pensiones.

29. Qu es una incapacidad permanente parcial? R/ Se considera con incapacidad permanente parcial el estado de inhabilidad fsica o mental de un individuo, que presente una prdida de la capacidad laboral igual o superior al 5%, e inferior al 50%, para la actividad que ha sido contratado o capacitado. La incapacidad permanente parcial se presenta cuando el afiliado al Sistema General de Riesgos Profesionales, como consecuencia de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional, sufre una disminucin parcial, pero definitiva en alguna o algunas de sus facultades para realizar su trabajo habitual, en los porcentajes establecidos en el inciso anterior, esto lo determina el artculo 5 de la Ley 776 de 2002.

30. Quin declara la incapacidad permanente parcial? R/ Segn el artculo 6 de la Ley 776 de 2002, La declaracin, evaluacin, revisin, grado y origen de la incapacidad permanente parcial sern determinados por una comisin mdica interdisciplinaria,

segn la reglamentacin que para estos efectos expida el Gobierno Nacional. La declaracin de incapacidad permanente parcial se har en funcin a la incapacidad que tenga el trabajador para procurarse por medio de un trabajo, con sus actuales fuerzas, capacidad y formacin profesional, una remuneracin equivalente al salario o renta que ganaba antes del accidente o de la enfermedad.

31. Qu es invalidez? R/ Se considera con invalidez la persona que por cualquier causa, de cualquier origen, no provocada intencionalmente, hubiese perdido el 50% o ms de su capacidad laboral. De conformidad con el artculo 9 de la Ley 776 de 2002, el estado de invalidez se determina para los efectos del Sistema General de Riesgos Profesionales, como la persona que por causa de origen profesional, no provocada intencionalmente, hubiese perdido el cincuenta por ciento (50%) o ms de su capacidad laboral de acuerdo con el Manual nico de Calificacin de Invalidez vigente a la fecha de la calificacin. En primera instancia, la calificacin de los porcentajes de prdida de la capacidad laboral se har por el equipo interdisciplinario establecido en el artculo sexto (6) de la misma ley, dentro del mes siguiente a la fecha en que hubiere concluido el proceso de rehabilitacin integral, de existir discrepancias se acudir a las Juntas de Calificacin de Invalidez, quedando a cargo de la entidad de Seguridad Social correspondiente el pago de honorarios y dems gastos que se ocasionen.

32. Quien asume los costos del dictamen que califica la perdida de la capacidad laboral? R/ El costo del dictamen segn la Ley 776 de 2002, ser a cargo de la Administradora de Riesgos Profesionales, pero el empleador o el trabajador podrn acudir directamente ante dichas juntas y de manera independiente solicitar la calificacin y en este evento quien asumir el costo del dictamen, ser directamente el empleador, el cual tiene un valor de un salario mnimo legal mensual vigente, y deber ser cancelado a la junta previo a la valoracin.

33. Qu sucede cuando un paciente tiene prdida de capacidad laboral menor al 50%? R/ El paciente debe reiniciar sus labores con las recomendaciones funcionales que el mdico especialista enva a la empresa, y dadas las circunstancias de su incapacidad y el porcentaje de su prdida de la capacidad laboral, si el empleado no est en condiciones fsicas para continuar desempeando la misma labor que vena desarrollando, el empleador est en la obligacin de reubicarlo dentro de la empresa para que cumpla con otras funciones acorde a su capacidad laboral actual.

34. La incapacidad laboral inferior al 50% constituye estabilidad laboral reforzada? R/ Si, por cuanto no es causal de terminacin unilateral del contrato para ninguna de las partes, reubicando al trabajador en una actividad acorde a su condicin y que pueda desempear, sin embargo, el empleador que no desee continuar con los servicios de una persona en estado de discapacidad laboral, deber dar por terminado el contrato de trabajo indemnizndolo, o solicitando autorizacin al Ministerio de la Proteccin Social para dar por terminado el contrato, bajo la justificacin de que conforme a las labores de la empresa no hay posibilidad de ejercer la reubicacin y realmente se necesita de otra persona en plenas capacidades para desempearse en ese cargo.

35. Qu pasa cuando el trabajador supera 180 das de incapacidad? R/ La EPS enva al paciente al fondo de pensiones 30 das antes del da 180, con el fin de que evalen si el paciente tiene posibilidad de recuperacin para prorrogar la incapacidad o si se define la evaluacin para pensin de invalidez. Lo anterior, se hace conforme al procedimiento que trae la Ley 766 de 2002, articulo 3, en el cual se indica que estos (180) das de incapacidad, podrn ser prorrogados hasta por perodos que no superen otros ciento ochenta (180) das continuos adicionales, cuando esta prrroga se determine como necesaria para el tratamiento del afiliado, o para culminar su rehabilitacin.

36. Es obligatorio que una empresa cumpla con los Programas de Salud Ocupacional? R/ Si, efectivamente la necesidad de estos programas puede evitar problemas a futuro con los trabajadores. Lo primero que se debe establecer es que el PSO establezca las actividades de prevencin de enfermedades y accidentes de origen laboral, por ello es obligatoria su observancia. No dar cumplimiento a esto, puede significar que las ARP se exoneren de responder por las prestaciones econmicas a que haya lugar, argumentando que hubo por parte del trabajador la inobservancia a las recomendaciones del PSO y por ello la responsabilidad puede recaer exclusivamente sobre el empleador.

37. La Afiliacin a una ARP por parte del trabajador independiente es obligatoria? R/ Es voluntario, pero en muchos casos es exigida por el contratante, es decir, para aquellas personas cuya vinculacin es por contrato de prestacin de servicios, se convierte en una constante necesaria para la contratacin. Las normas de seguridad social, establecen la obligatoriedad de afiliar a Riesgos Profesionales a los trabajadores dependientes; pero en el caso de los independientes, es un acto voluntario que decide el mismo trabajador. Aunque la tendencia es que las empresas que contratan a independientes mediante contratos de Prestacin de

Servicios, exijan a stos que estn no slo afiliados a Salud y a Pensin, sino tambin a que se afilien a Riesgos Profesionales, so pena, de no contratarlos, caso en el cual, el independiente est obligado a afiliarse a la ARP, pues es una exigencia contractual.

38. Cmo se afilia en esos casos el Independiente? R/ La afiliacin del independiente a Riesgos Profesionales, aplica para los trabajadores independientes que realicen contratos de carcter civil, comercial o administrativo con personas naturales o jurdicas (pblica o privada), por lo tanto, si existen contratos de prestaciones de servicio, el contratista (trabajador independiente) se puede afiliar al Sistema General de Riesgos Profesionales. (Decreto 2800 de 2003). Dicha afiliacin se har a travs del contratante (empresa pblica o privada), en las mismas condiciones y trminos establecidos en el Decreto 1295 de 1994, o sea, diligenciando un formulario que entrega la Administradora de Riegos Profesionales, en el cual se consignan los datos como: el lugar donde el contratista ejecutar el servicio contratado, las funciones que realizar, la clase de riesgo correspondiente a la empresa o centro de trabajo, el horario en el cual debern ejecutarse el servicio, entre otros. De igual manera, anotar el trmino del contrato y las prrrogas si se dan, de tal manera que se extender el cubrimiento al Riesgo Profesional. Como es la empresa contratante (pblica o privada) la que realiza la afiliacin, lo har en la misma ARP en que tenga a sus trabajadores dependientes y dicho trmite lo har a ms tardar dentro de los 2 das siguientes a la suscripcin del contrato. El cubrimiento inicia al da siguiente por parte de la ARP. La empresa contratante por ende, es quien afilia al independiente, adems aportar el formulario ya mencionado, junto con copia del contrato de prestacin de servicio suscrito y copia de la afiliacin como independiente a salud y a pensin en el caso que sea obligatorio segn sus ingresos.

39. Quin paga los aportes a Riesgos Profesionales en casos de independientes? R/ El trabajador independiente, lo nico que hace el contratante es hacer la respectiva afiliacin. Claro est que en el contrato se puede acordar que lo asuma el contratante, bien, descontndolo de los honorarios mensuales o asumindolos la empresa contratante.

40. Qu pasa si el trabajador independiente ha suscrito varios contratos de prestacin de servicios con varios entes pblicos o privados? R/ Si dichos contratantes exigen al contratista la afiliacin a ARP, cada una de dichas entidades o empresas, harn el trmite de afiliacin como antes se explic. Tendr la opcin de la tutela en caso que la ARP se niegue a la afiliacin como contratista. En caso que la empresa contratante

cumpla con diligenciar el formulario de afiliacin de su contratista, se aporte copia del contrato de servicios y las afiliaciones a Salud y Pensin, pero a pesar de cumplir con lo anterior, la ARP se niegue a afiliar al contratista, ste podra interponer Accin de Tutela, por violacin a la Seguridad Social Integral, pues le impide su acceso, como en conexidad al derecho al trabajo, pues estar afiliado a ARP podra ser un requisito para poder ejecutar el contrato de servicios que firm.

41. Como debe ser la vinculacin laboral de un conductor de vehculo de servici pblico? R/ El concepto reciente del Ministerio de Proteccin Social respecto a este tema, manifiesta que existe una regulacin expresa sobre la contratacin de los choferes del servicio pblico de transporte y la afiliacin a su seguridad social (Concepto 236091 del 9 en http://www.actualicese.com/normatividad/2011/08/09/concepto-236091-de-09-08-2011/). Sobre el particular, existen dos normas que se deben tener en cuenta: la Ley 15 de 1959 artculo 15 y la Ley 336 de 1996 artculo 36, de tal manera que para la contratacin del chofer, se deben tener en cuenta los siguientes aspectos: El contrato siempre deber ser de trabajo, directamente entre la empresa de transporte y el chofer, NO de prestacin de servicios, NO con Cooperativas de Trabajo Asociado, NO con Empresas de Servicios Temporales, NO a travs de asociaciones o agremiaciones, pues aun que el contrato sea verbal o escrito o as no haya ningn pacto, siempre se entender que es con la empresa de transporte (sea o no dicha empresa la duea del bus que conduce el chofer).

42. Existe alguna clase de solidaridad entre la empresa de trasporte y el dueo del vehculo? R/ En caso de incumplimiento en el pago de salarios, prestaciones econmicas y seguridad social, el primer responsable es la empresa de transporte, pero se puede vincular por solidaridad al propietario del vehculo toda vez que la labor de chofer se encuentra ejecutndose en su vehculo. Ley 15 de 1959. "Artculo 15 regula que, " El contrato de trabajo verbal o escrito, de los choferes asalariados del servicio pblico, se entender celebrado con las empresas respectivas, pero para efecto de pago de salarios, prestaciones e indemnizaciones, las empresas y los propietarios de los vehculos, sean socios o afiliados, sern solidariamente responsables."

43. Existe alguna relacin o vinculo laboral entre el dueo del vehculo y la empresa de trasporte? R/ Si el dueo del vehculo es el mismo chofer, igual, la empresa de transporte debe celebrar contrato de trabajo con dicho chofer/dueo, pero si el propietario del vehculo no es el mismo chofer, la relacin jurdica existente entre empresa de trasporte y propietario, es de tipo civil y se sale de cualquier relacin laboral.

44. Qu pasa si la empresa de trasporte no afilia a la seguridad social a sus choferes? R/ Si la empresa de transporte NO tiene afiliados a seguridad social a sus choferes, el Estado puede revocar la Licencia de Transporte Pblico a dicha empresa.

45. Cunto es el descuento legal de un trabajador para el aporte a la seguridad social, sobre la base de un salario mnimo para salud, en pensin y riesgos profesionales? R/ Conforme a la Ley 100 de 1993, a partir de la creacin del Sistema Integral de Seguridad Social, esta dispuso que los trabajadores dependientes son cotizantes obligatorios tanto al Sistema General de Pensiones, como al Sistema General de Seguridad Social en Salud. El Decreto Reglamentario 1295 de 1994 en el artculo 4, literal d), dispuso la afiliacin obligatoria de los trabajadores dependientes al Sistema General de Riesgos Profesionales, lo cual no implica que para trabajadores independientes, los porcentajes cambien, ya que continan siendo exactamente el mismo. Respecto a los porcentajes de cotizacin, tenemos: SALUD: Corresponde al 12.5% sobre el salario devengado, el trabajador aporta 4% y el empleador el 8.5% (L. 1122/2007, art. 10). PENSIN: Para el ao 2008 corresponde al 16% del salario. El empleador paga el 75% y el trabajador el 25% (L. 797/2003, art. 7). RIESGOS PROFESIONALES: A cargo del empleador en su totalidad, de conformidad con el DecretoLey 1295 de 1994. Corresponde al valor que asigne la administradora de riesgos profesionales, de acuerdo a la actividad desarrollada. En el caso de que el empleador omita la afiliacin y pago de los aportes al Sistema General de Seguridad Social (salud, pensin y riesgos profesionales) ser responsable del reconocimiento y pago de los prestaciones que reconoce el sistema, v. gr. Pensin por invalidez de origen comn o de carcter profesional, pago de licencias por incapacidad, entre otras.

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