Revista F@pcincia, Apucarana-PR, ISSN 1984-2333, v.3, n. 3, p. 30 40, 2009.

A ARBITRAGEM NO PROCESSO DO TRABALHO

Alusio Henrique Ferreira1 Elaine Valria Caliman2

RESUMO A arbitragem uma das formas alternativas de soluo de conflitos. Ocorre que no Brasil muito pouco utilizada, restando sua maior aplicabilidade nos contratos de comrcio internacional. Em que pese h quase um sculo e meio existirem previses legais acerca da arbitragem, sua no-utilizao decorre por falta de informao ou receio a respeito da conduta do rbitro. So situaes e mitos que necessitam de superao, pois a arbitragem uma das mais modernas formas de soluo extrajudicial de conflitos, muito mais clere e eficaz que a prestao jurisdicional do Estado. A arbitragem tem cabimento nos dissdios coletivos trabalhistas de maneira pacfica, bem como nas hipteses de greve, trabalho porturio e na participao dos trabalhadores nos lucros da empresa. No entanto, existe controvrsia a respeito de sua aplicabilidade nos dissdios individuais, visto que alguns autores entendem que h cabimento, e outros no, em virtude da indisponibilidade de direitos do trabalhador. Palavras-chave: Arbitragem, Direito do Trabalho; Formas Alternativas de Soluo de Conflitos ABSTRACT The arbitraction is on of the alternatives to the solution of conflicts. It happens that in Brazil it is just a little used, being more applied in international trade contracts. Despite exists legal previews almost one century and half about arbitraction, its no utilization stems by the few information or fear about the arbitrators conduct. These are situations and myths that needs to be overcome, because the arbitraction is one of the most modern way to a no judicials soluction of conflict, faster and more effective than the judicial provision of the State.The arbitraction is used in desagreements conflicts in a pacific way, as so in a strikes hypotheses, port work and participation from the workers in the companys profit. However, it has controversy about its application in individual conflicts, some authors think it is possible and others doesnt think so, because of the workers rights unavailability. Key-words: Arbitraction, Workers Rights, Alternative Ways to solute conflicts.
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Advogado, professor universitrio, especialista em Direito do Trabalho e Previdencirio, mestrando em Direito. 2 Acadmica do 9 semestre de Direito da FAP-Faculdade de Apucarana.

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1 INTRODUO Trata o presente artigo de uma abordagem possibilidade da arbitragem nos dissdios trabalhista. Existe pacificao quanto utilizao da arbitragem nos Dissdios Coletivos, e em algumas outras situaes, como greve, participao do trabalhador nos lucros da empresa, e no trabalho porturio. A discusso reside na possibilidade ou no da ocorrncia da arbitragem nos dissdios individuais, existindo embate doutrinrio nesse ponto, em virtude da alegada indisponibilidade dos direitos trabalhistas. Assim, procurar-se- fazer uma breve reflexo acerca da arbitragem, tecendo-se algumas consideraes acerca de sua histria legislativa no direito ptrio, chegando a sua utilizao nos dias atuais. Em seguida, procurar-se- esclarecer se em qual forma de composio das partes a arbitragem est inserida. Por fim, tratar-se- da questo inerente aplicabilidade da arbitragem nos dissdios trabalhistas, enfocando-se a sua utilizao nos dissdios individuais. 2 ARBITRAGEM, UMA BREVE REFLEXO A arbitragem no Brasil no matria recente, pois remonta poca do Cdigo Comercial, que fazia meno a arbitradores, em seus artigos 80, 82, 95, 194, 201, 209, 215, 217, 749, 750 e 776. Em tal codex, ainda havia a previso da arbitragem, em seu artigo 294, para a soluo de questes surgidas nas sociedades comerciais. No Regulamento n. 737 de 1850, tambm se inferia a previso do arbitrador em seu artigo 189, o qual era equiparado ao perito judicial. A primeira previso Constitucional acerca da arbitragem teve lugar na Carta Poltica de 1891, na medida em que no artigo 34, XI, previa-se que era de competncia privativa do Congresso Nacional a concesso de autorizao para o governo declarar guerra, caso restasse infrutfera, ou no tivesse cabimento a arbitragem.

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Em 1907, o Decreto 1037 trouxe a previso de que questes trabalhistas seriam solucionadas pelos entes sindicais, atravs da arbitragem. No Cdigo Civil de 1916, a arbitragem foi tratada nos artigos 1.037 a 1.048 e 1.123. Em 1932, o Decreto 22.132 previu a arbitragem facultativa, e em algumas hipteses, para questes individuais. O Cdigo de Processo Civil tambm continha algumas disposies acerca da arbitragem, as quais constavam em seus artigos 301, 4, 583, II, e 1.072 a 1.102. A Lei 7244/84, que dispunha acerca dos antigos Juizados de Pequenas Causas, substitudos na dcada de 90 pelos atuais Juizados Especiais, tambm trazem menes acerca da arbitragem. Houve tambm a previso legislativa, atravs da Lei 6404/74, em seu artigo 129, 2, da arbitragem para soluo de questes referentes s sociedades annimas. Em 1983 foi criado o Sistema Nacional de Relaes de Trabalho, atravs do Decreto-lei n. 2.065/83, bem como atravs do Decreto 88.984 foi criado o Servio Nacional de Arbitragem, que nunca foi utilizado. No ano de 1993, atravs do inciso XI do art. 83 da Lei Complementar n. 75, foi deferida ao Ministrio Pblico do Trabalho, a possibilidade de atuar como rbitro, mesmo sem clusula compromissria, caso solicitado pelas partes, em dissdios de competncia da Justia do Trabalho. A Lei 9.037/96 regula atualmente a matria da arbitragem, e revogou os artigos 1.037 a 1.048 do Cdigo Civil de 1916, e artigos 1.072 a 1.102 do Cdigo de Processo Civil (MARTINS, 2007, p.59). Como se v, a cerca de um sculo e meio a arbitragem consta em previses legais. No entanto, verifica-se que pouco tem sido utilizada. Nota-se na atualidade, com maior amplitude, a utilizao da previso da arbitragem nos contratos internacionais, como forma de uma soluo rpida para as controvrsias, como tambm para evitar o desgaste das relaes comerciais e a discusso acerca da legislao aplicvel. Isso se deve a uma cultura inata em nossa sociedade, de que todas as mazelas devem ser solucionadas pelo Estado, por meio do Poder Judicirio, eis que o rgo jurisdicional aparelhado para isso, tendo o

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magistrado como principal figura, pois a pessoa imparcial e investida de poderes para proferir a deciso que entender justa ao caso concreto. Ou seja, o Estado tem o papel preponderante do dizer o direito, e existe a confiabilidade no aparato judicial. Esse tipo de pensamento perdura h muito, e a populao j sente os reflexos do abarrotamento do Judicirio, pela morosidade processual. Algumas solues esto sendo implementadas, como alteraes legislativas no que toca a determinados recursos, regulamentao de artigos de lei, a criao da smula vinculante, entre outras, como forma de desafogamento. Contudo, ainda no se verifica uma forma macia de conscientizao da sociedade acerca das formas alternativas de soluo de conflitos. Timidamente se verificam algumas aes do Conselho Nacional de Justia, no sentido de implementar a conciliao, que, segundo consta em estatstica em seu stio eletrnico, aps uma primeira edio do projeto Conciliar Legal, rendeu resultado satisfatrio. Ocorre que somente isso no basta, necessrio que haja uma maior conscientizao da populao no que tange conciliao, mediao e arbitragem. E nesse diapaso, faz-se necessrio que sejam atingidos os bancos das academias de direito. Verifica-se que a maioria dos cursos jurdicos ainda formam alunos voltados para o combate, para litigar, aptos a atuarem em todas as instncias do judicirio, interpondo todos os recursos necessrios. No que isso no seja louvvel, porque o egresso de um curso jurdico deve estar totalmente preparado para uma atuao judicial plena. Porm, necessita-se tambm apresentar, instigar e praticar, ainda na academia, as tcnicas alternativas de soluo de conflitos. Assim, far-se- valer o carter de libertao que o direito possui, e a sua funo de pacificao social, o que claramente no se atinge com a morosidade processual decorrente da falncia do aparelho jurisdicional do Estado. Isso tudo, como forma nica de se deixar que cheguem s barras do Poder Judicirio as causas efetivamente de relevncia, e que a sociedade, por si s, solucione suas querelas. 3 AUTOCOMPOSIO x HETEROCOMPOSIO

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Questiona-se se a arbitragem se inclui como uma forma autocompositiva, ou heterocompositiva das partes. Nesse sentido, se fazem necessrios alguns esclarecimentos. Para Carlos Henrique Bezerra Leite (2007, p. 108/109):
A autocomposio, que tambm forma direta de soluo do conflito, consiste em uma tcnica em que os litigantes, de comum acordo e sem emprego da fora, fazem-se concesses recprocas mediante ajuste de vontades. [...] Exemplos de autocomposio extraprocessual trabalhista so a conveno coletiva de trabalho e o acordo coletivo de trabalho (CLT, arts. 61 et seq.), bem como a mediao e o termo de conciliao firmado perante a Comisso de Conciliao Prvia-CCP (CLT, art. 625-E)

Isto , tem-se a autocomposio quando os litigantes, de comum acordo, sem coero, por meio de concesses recprocas, ajustam suas vontades. J a heterocomposio ocorre de modo diverso, pois existe a figura de um terceiro suprapartes. Amauri Mascaro do Nascimento (2007, p. 17) ensina que Heterocomposio a soluo dos conflitos trabalhistas por uma fonte suprapartes, que decide com fora obrigatria sobre os litigantes, que, assim, so submetidos deciso. Ante a tais explicaes, aloca-se a arbitragem, vista sob o aspecto da facultatividade, como uma forma heterocompositiva, eis que necessria a figura do rbitro para a resoluo do conflito. Portanto, visualizamse na relao arbitral as partes, e o rbitro como suprapartes. No entanto, Nascimento (2007, p. 22) ressalta que a arbitragem tambm [...] pode ser considerada uma forma autnoma, porque depende da vontade das partes. 4 A ARBITRAGEM NOS DISSDIOS TRABALHISTAS Vrios dispositivos legais ptrios fazem meno possibilidade da arbitragem nos dissdios de natureza trabalhista. Tem-se a Lei 7.783/89 Lei de Greve que, em seu artigo 7, dispe que:

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Observadas as condies previstas nesta Lei, a participao em greve suspende o contrato de trabalho, devendo as relaes obrigacionais durante o perodo ser regidas pelo acordo, conveno, laudo arbitral ou deciso da Justia do Trabalho.

Tambm se tem a Lei 8.630/93 que trata do trabalho nos portos - em seu artigo 23, menciona o seguinte:
Deve ser constituda, no mbito do rgo de gesto de mo-de-obra, Comisso Paritria para solucionar litgios decorrentes da aplicao das normas a que se referem os arts. 18, 19 e 21 desta lei. 1 Em caso de impasse, as partes devem recorrer arbitragem de ofertas finais. 2 Firmado o compromisso arbitral, no ser admitida a desistncia de qualquer das partes. 3 Os rbitros sero escolhidos de comum acordo entre as partes e o laudo arbitral proferido para soluo da pendncia possui fora normativa, independentemente de homologao judicial.

A Lei 10.101/2000 que trata da participao do trabalhador nos lucros da empresa - traz a seguinte previso em seu artigo 4:
Caso a negociao visando participao nos lucros ou resultados da empresa resulte em impasse, as partes podero utilizar-se dos seguintes mecanismos de soluo de litgio: I-mediao; II-arbitragem de ofertas finais [...]

Entretanto, no Direito Coletivo do Trabalho que se verifica uma maior abertura arbitragem, na medida em que os 1 e 2 do artigo 114 da Constituio Federal dispe o seguinte:
[...] 1. Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 Recusando-se qualquer das partes negociao ou arbitragem, facultado aos respectivos sindicatos ajuizar dissdio coletivo, podendo a Justia do Trabalho estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho.

Como-se

nota,

em

determinadas

situaes,

legislador

expressamente previu a arbitragem nas relaes laborais, e no caso de dissdio coletivo, enfatize-se que a tentativa arbitral anterior ao ajuizamento obrigatria. Verdadeira celeuma existe no que diz respeito arbitragem nos dissdios individuais, pois, conforme Rodolfo Pamplona Filho, no h, porm,

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uma lei especfica da Arbitragem Trabalhista, o que, sob nosso prisma focal, seria o ideal, tendo em vista as peculiaridades prprias da relao jurdica laboral, notadamente o que chamamos de alta carga de eletricidade social do vnculo empregatcio3. Isso porque o artigo 1 da Lei 9.307/96 restringe a arbitragem aos litgios que envolvam direitos patrimoniais disponveis. H quem entenda que, em virtude do Princpio da Irrenunciabilidade vigente no Direito do Trabalho, a arbitragem estaria vedada nas hipteses de dissdios individuais. De modo diverso entende Srgio Pinto Martins (2007, p. 64), que aduz o seguinte:
[...] Seria necessria lei determinando a possibilidade da utilizao da arbitragem para solucionar conflitos individuais do trabalho, de maneira que no se aplicasse o art. 1 da Lei n. 9.307. Entretanto, a Lei n. 9.307 no proibiu a arbitragem como forma de solucionar conflitos individuais do trabalho. O que no proibido permitido. A Constituio no veda a arbitragem nos dissdios individuais. [...] A CLT omissa sobre a arbitragem. No h incompatibilidade em relao aos seus princpios processuais. A matria processual e no comercial. Logo, aplicvel a Lei 9.307 (art. 769 da CLT).

Esclarece ainda Martins (2007, p. 64) que:

Direitos patrimoniais disponveis so diferentes de direitos irrenunciveis. Direitos disponveis so normas direcionadas s partes e no exatamente normas de ordem pblica absoluta. Os direitos dos trabalhadores no so exatamente patrimoniais indisponveis.

Deve-se esclarecer, que quando se fala em arbitragem, no se est renunciando a direitos, mas to somente deixando-se de apresentar a demanda perante o Poder Judicirio, escolhendo-se um terceiro para a soluo do conflito. Ademais, uma incongruncia no se admitir a arbitragem nos dissdios individuais trabalhistas, e se entender ento como plenamente vlida a existncia das Comisses de Conciliao Prvia, onde ocorre a renncia de direitos.

3 PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Atualizando uma viso didtica da arbitragem na rea trabalhista. Extrado do site http//jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp?id=6831 Postado em 12/2004. Acesso em 27/11/2007.

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Outra hiptese seria a alegao de que o trabalhador poderia ser pressionado a optar pelo Juzo arbitral. Ora, se no mais existir vnculo empregatcio, no h que se falar em presso. E ainda, se existir tal presso, com fundamento no artigo 9 da CLT, pode-se buscar a anulao da deciso arbitral. Neste sentido, Rodolfo Pamplona Filho assim se manifesta:
Todavia, os tempos parecem estar mudando no horizonte, pois, pouco a pouco, a flexibilizao dos direitos trabalhistas no plano individual, ainda que com a assistncia das entidades sindicais, parece estar ganhando cada vez mais corpo. Alm das previses constitucionais do art. 7, incisos VI, XIII e XIV (flexibilizao de direitos trabalhistas com base na negociao coletiva), a poltica do atual Governo Federal, com envio de projetos de reestruturao da legislao laboral, tambm infere que grandes transformaes esto por vir, com o incentivo, cada vez maior, de formas de soluo extrajudicial de conflitos, entre as quais a arbitragem se destaca. Ademais, talvez j seja a hora de se assumir, sem hipocrisias, que os direitos trabalhistas talvez no sejam to irrenunciveis assim, mas a prpria possibilidade da conciliao judicial por valores menores do que efetivamente devido j demonstra a real disponibilidade na prtica (e com a chancela judicial!).4

Porm, deve ser considerado tambm que h quem seja contra a arbitragem nos dissdios individuais, por entender que os direitos trabalhistas so irrenunciveis e no podem ser transacionados, em virtude de existirem por intermdio de normas de ordem pblica, como faz Octvio Bueno Magano (1997) Vale ainda trazer colao a citao trazida por Fernando Galvo Moura e Nelma de Souza Melo, em artigo publicado na internet, de Wilson Ramos Filho, que assim se expressa:
Em uma poca em que o neoliberalismo se converteu em ideologia hegemnica, se no nica, parece oportuno observar que, se o movimento sindical no comear logo a discutir a questo da arbitragem pblica, no estatal, dos conflitos individuais de trabalho, as foras de mercado, manto sob o qual se escondem os interesses mais retrgrados, mesquinhos e excludentes em nossa sociedade, novamente atuaro para, via arbitragem privada dos conflitos trabalhistas, operar um verdadeiro assalto aos direitos trabalhistas, como uma face ainda mais perversa do que a chamada flexibilizao 5 dos direitos sociais.

Op. Cit. Arbitragem no Direito do Trabalho. Extrado do site: http//jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2204 Acesso em 27/11/2007. Apud Nova Lei de Arbitragem e a Soluo de Conflitos Coletivos de Trabalho. Sntese Trabalhista. Porto Alegre. N. 91 p. 121-143.
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Nota-se ante ao posicionamento acima exposto, certo toque esquerdista, e, ao mesmo tempo, contrrio ao princpio da boa-f norteador das relaes jurdicas, na qual esta sempre se presume, devendo a m-f ser provada. Cabe relembrar que a escolha do arbitro bilateral, e, ainda, como j dito, se detectada fraude, pode-se anular a arbitragem realizada. Opta-se aqui por seguir a tese da admissibilidade da arbitragem nos dissdios individuais trabalhistas, vez que inexiste renncia a direitos, como ocorre perante o Poder Judicirio e nas Comisses de Conciliao Prvia, mas sim a escolha de um terceiro para dizer o direito, de forma muito mais rpida que o Estado, uma vez que no passam de mera utopia os prazos processuais constantes no diploma consolidador. No que se queira fazer uso da arbitragem como o remdio de salvao para os dissdios trabalhistas, valendo-se do princpio da celeridade, mas este pode ser um dos caminhos mais fceis e rpidos na busca da pacificao dos dissdios individuais laborais, e ainda, a Justia do Trabalho se preocuparia somente com aquilo que fosse relevante, e poderia, j que se trata de uma justia especializada, conhecer e julgar as questes relativas a crimes contra a organizao laboral, e administrao da justia do trabalho. Destaque-se ainda, que por meio da arbitragem trabalhista nos dissdios individuais, ocorrer rapidez na soluo do litgio, vez que com o afastamento do judicirio, no tero cabimento inmeros recursos, podendo ser estipulada pelas partes a hiptese ou no do apelo, e a quem ser dirigido. Da mesma forma, ter-se- a confidencialidade e o sigilo acerca das partes envolvidas no litgio, diferentemente do que ocorre na Justia Laboral, pois basta que se requeira uma certido que conste os feitos distribudos em face de determinada empresa, que se ter o nmero dos processos, e via internet possvel saber se o trabalhador j props reclamatria trabalhista. Por fim, vale dizer que diversos pases latino-americanos se utilizam da arbitragem trabalhista, como Argentina, Bolvia, Chile, Colmbia, Costa Rica, Guatemala, Panam, Peru, Repblica Dominicana e Venezuela (NASCIMENTO, 2007, p. 21).

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5 CONSIDERAES FINAIS V-se que a utilizao das tcnicas alternativas de soluo de conflitos ocorre muito pouco em nosso pas, o que pode ser atribudo ausncia de prtica, em virtude do desconhecimento ou desconfiana. Vive-se um momento onde o Poder Judicirio, em suas diferentes instncias e divises est sobrecarregado, no vencendo a demanda de trabalho que lhe posta, resultando disso a insatisfao da populao em decorrncia da morosidade processual, que causa, muitas vezes, prejuzos irreparveis ou de difcil reparao s partes. Basta que se atente para a durao de um processo trabalhista, que se utilizados todos os recursos cabveis, em mdia, como notrio, ter uma durao de aproximadamente seis ou sete anos. Isso porque todo um ordenamento processual lhe defere prazos mais curtos, e o sistema se assenta no princpio da celeridade processual, em virtude da natureza alimentar do litgio. Os anos se passaram, poucos foram os investimentos para aparelhar o judicirio, no se conscientizou a populao acerca das formas alternativas de soluo de litgios, e a justia, de um modo geral, vive um verdadeiro colapso, fato conhecido por qualquer cidado brasileiro, em virtude da sobrecarga de processos. Se fosse efetivamente utilizada a arbitragem como uma das alternativas de soluo de litgios, certamente o Poder Judicirio conheceria e julgaria causa de relevncia, uma vez que a prpria sociedade resolveria de forma rpida e com uma certeza maior de justia, pois na arbitragem pode-se buscar um especialista para resolver a questo posta. No que tange possibilidade da utilizao da arbitragem nos dissdios trabalhistas, tm-se que a tentativa de arbitragem nos dissdios coletivos obrigatria, e ainda existe previso legal de aceitao da arbitragem nos casos de greve, trabalho porturio e de participao dos trabalhadores nos lucros da empresa, ocorrendo a divergncia no que tange aplicabilidade nos dissdios individuais, que, pelos motivos j expostos, tem-se como vivel. De uma forma geral, a arbitragem no se refere forma de soluo imediata a todos os problemas enfrentados pelo judicirio, mormente o

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trabalhista. Mas, revela-se como uma forma moderna de soluo de conflitos, em que se incentiva as prprias partes busca de uma pessoa especializada para a resolver a demanda. Reside a dificuldade na aceitao da arbitragem no desconhecimento e na desconfiana, fatos estes que podem ser solucionados pela implementao de polticas de esclarecimento acerca de sua viabilidade, efetividade e segurana. REFERNCIAS LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 5 Ed. So Paulo: LTr, 2007. MAGANO, Octvio Bueno. Soluo Extrajudicial de Conflitos Individuais. Trabalho & Doutrina Processo Jurisprudncia: Revista Jurdica Trimestral, n. 14. P. 80 84, set. 1997. Editora Saraiva. So Paulo: 1997 MARTINS, Srgio Pinto. Direito Processual do Trabalho. 27 Ed. So Paulo: Atlas, 2007. MOURA, Fernando Galvo; MELO, Nelma de Sousa. Arbitragem no Direito do Trabalho. Extrado do site: http//jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2204 Acesso em 27/11/2007. NASCIMENTO, Amauri Mascaro do. Curso de Direito Processual do Trabalho. 22. Ed. So Paulo: Saraiva, 2007. PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Atualizando uma viso didtica da arbitragem na rea trabalhista. Extrado do site http//jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp?id=6831 Postado em 12/2004. Acesso em 27/11/2007.