Derecho Penal I Primer Semestre

"
kCGkAMACICN CLASL A CLASL

1 SLMLS1kL DL 2013

NCM8kL DLL CUkSC : uL8LCPC LnAL l
CCDIGC : uL8L212
CAkkLkA : uL8LCPC

DLSAkkCLLC DL LAS SLSICNLS:
SLSICNLS DLSCkI1Ck SLSICN
Sesln n 1
L| concepto de|
Derecho ena|
Ll ob[eLlvo de esLa sesln es que el alumno Lenga el prlmer
acercamlenLo al uerecho enal como rama del uerecho ubllco,
enLendlendo y comprendlendo su concepLo e lnsLauracln por
parLe del LsLado como herramlenLa de ConLrol Soclal para el
desarrollo del 8len Comun. Adems, podr comprender la
claslflcacln enLre el derecho penal ob[eLlvo y sub[eLlvo, cuales
son sus dlferenclas y compeLencla de cada uno de ellos.

Se espera que el esLudlanLe pueda:
a) 1ener un concepLo de derecho penal y conLrol soclal
b) Comprender la dlferencla enLre el derecho penal
ob[eLlvo y sub[eLlvo
reguntas de |a Ses|n.
Cue es el conLrol enal?, que se enLlende por uerecho enal
Cb[eLlvo?, ara que slrve el derecho penal?, que son las
normas penales?

LecLura revla. 8usLos 8amlrez, !uan !., Manual de uerecho enal, 1omo l,
LdlLorlal 1roLa, Madrld, 1997, pg. 19-20 y 33-36

lnsercln de la LL CCN1kCL LNAL.

#
LecLura. Ll conLrol penal es un slsLema de conLrol reacLlvo, lnLegral y
formallzado. Su grado de formallzacln es alLo y con predomlnlo
del LexLo escrlLo. Su formallzacln se manlflesLa en Lodos los
nlveles de la dlnmlca penal. uesde el momenLo de la deflnlcln
del dellLo hasLa la e[ecucln penal e lncluso ms all cuando
cumpllda la condena, el proplo slsLema manLlene un conLrol
sobre el que ha dellnquldo. uenLro del slsLema penal, el
derecho penal consLlLuye un eslabn lmporLanLe. Su elemenLo
consusLanclal es la pena. La pena consLlLuye la reaccln soclal
formal anLe una conducLa desvlada que ha sldo deflnlda como
dellLo. La deflnlcln del dellLo, asl como la de la pena a apllcar a
ese dellLo especlflco, se reallza con el derecho penal. ero el
proceso de crlmlnallzacln no se agoLa con la deflnlcln legal. Ls
necesarlo, adems, que la ley se ponga en accln, esLo es, que
se apllque. LsLo slgnlflca que frenLe a la vlolacln efecLlva de la
norma penal es necesarlo que las dems lnsLanclas que lnLegran
el slsLema penal reacclonen efecLlvamenLe anLe la comlsln de
un dellLo. Slo en ese momenLo una persona adqulere el
esLaLus soclal de dellncuenLe. ue esLa forma, slo llega a
adqulrlr esLe esLaLus qulen hablendo reallzado un
comporLamlenLo punlble, ha sldo someLldo a proceso y
condenado (8araLLa, 1986, 84).

or eso, coherenLemenLe, no resulLa del Lodo correcLo senalar
que el derecho penal es un conLrol soclal formallzado. Ll
derecho penal es slo un con[unLo de normas esLLlcas. Slo
cabe conslderarlo en Lal calldad en LanLo que forma parLe de un
slsLema dlnmlco de funclones en el cual hay que dlsLlngulr
dlversos mecanlsmos: por una parLe el mecanlsmo de
produccln de las normas o de crlmlnallzacln prlmarla y, por
oLra, el mecanlsmo de apllcacln de las normas y el de
e[ecucln de la pena y de las medldas de segurldad que
conforman la crlmlnallzacln secundarla (8araLLa, 1978, 43,
Sandoval, 1983, 3-6).

LsLa perspecLlva abre un ampllo abanlco de poslbllldades
crlLlcas al conLrol penal, ya que da la oporLunldad de revlsar las
dlversas eLapas en el proceso de crlmlnallzacln, desde la
creacln de la norma hasLa su apllcacln en el proceso y
posLerlormenLe en el cumpllmlenLo de la condena. ero revlsln
crlLlca no slo en el plano normaLlvo o prescrlpLlvo, que slo
nos lndlca cmo deben ser los procesos de creacln y
apllcacln de las normas penales, slno Lamblen del plano fcLlco
o descrlpLlvo, es declr, cmo son Lales procesos. ulcho anllsls
crlLlco supone enLrar a responder a pregunLas como qulen Llene
el poder de deflnlcln de dellLos y por que y cmo deflne. Pay
Lamblen oLras que son perLlnenLes, como por e[emplo por que
$
un proyecLo de crlmlnallzacln no lleg a prosperar o por que
en un deLermlnado momenLo el leglslador declde dar a un
ob[eLo una proLeccln penal en lugar de una clvll y vlceversa
(Sandoval, 1983, 6-10).

DLkLCnC LNAL C8IL1IVC.

Ll derecho penal, desde un punLo de vlsLa ob[eLlvo, puede ser
deflnldo como aquella parLe del ordenamlenLo [urldlco que
deLermlna las caracLerlsLlcas del hecho dellcLlvo (lo que
comprende la Leorla del dellLo) e lndlvlduallza al su[eLo que lo
reallz (a lo que se reflere la Leorla del su[eLo responsable),
lmponlendole por su hecho una pena y/o una medlda de
segurldad (lo que abarca la Leorla de la deLermlnacln de la
pena).

Ll derecho penal ob[eLlvo esL consLlLuldo por las normas
[urldlcas referldas al dellLo, al su[eLo responsable de su
reallzacln y a las consecuenclas del dellLo, esLo es, a las penas y
medldas de segurldad. Su flnalldad es slsLemLlca. Con la
slsLemaLlzacln de las reglas [urldlcas se LraLa de faclllLar una
lnLerpreLacln coherenLe y raclonal de ellas.

LAS NCkMAS LNALLS
Las normas penales esLn dlrlgldas a la persona. Con ellas el
LsLado preLende vlncular sus conducLas. Asl, por e[emplo,
cuando el LsLado dlcLa una norma prohlblendo que una persona
leslone a oLra con la amenaza de una pena sl lo hace, o blen
manda que se auxllle a una persona que se encuenLra en pellgro
amenazndola Lamblen con pena, pero esLa vez sl no lo hace,
esL advlrLlendo que no esL dlspuesLo a soporLar esLos
comporLamlenLos y que se deben de buscar vlas de solucln
dlferenLes a los confllcLos soclales. ara ello, uLlllza normas que
conLlenen prohlblclones o mandaLos. A la lnfraccln de esLas
normas asocla una pena. Como resulLa fcll deduclr, con las
normas el LsLado lnsLruye pauLas de conducLa y, por LanLo, con
ellas no prohlbe o manda resulLados, slno slo conducLas.

Ahora blen, las normas o reglas [urldlco penales pueden ser
anallzadas desde dlferenLes punLos de vlsLa. ueden ser
anallzadas en cuanLo a su carcLer o naLuraleza y Lamblen en
cuanLo a su esLrucLura y su ublcacln denLro del slsLema
[urldlco.

8lbllografla Mlnlma % 8usLos 8amlrez, !uan !., Manual de uerecho enal, 1omo
&
l, LdlLorlal 1roLLa, Madrld, 1997, pg. 19-20 y 33-36
% novoa Monreal, Lduardo. Curso de uerecho enal
Chlleno, arLe Ceneral, 1omo l, LdlLorlal !urldlca de
Chlle, pag. 23 y 26

8lbllografla
ComplemenLarla
Carrldo MonLL, Marlo, uerecho enal arLe Ceneral, 1omo l,
LdlLorlal !urldlca de Chlle, pg. 13-22

Sesln n 2
Lvo|uc|n n|str|ca
de| Derecho ena|
1enlendo ya un concepLo del uerecho enal, el ob[eLlvo de la
sesln es que el alumno comprenda cual han sldo las varlanLes y
ob[eLlvos del uerecho enal duranLe dlversos momenLos
hlsLrlcos que dleron orlgen a las prlnclpales escuelas del
derecho penal, haclendo hlncaple sobre sus prlnclpales
planLeamlenLos y fundamenLos lusfllosflcos para la exlsLencla
de un derecho penal.

a) Comprender el desarrollo hlsLrlco del derecho penal y
los planLeamlenLos hlsLrlcos en Lorno a las razones de
Lu leglLlmacln.

cul ha sldo la evolucln hlsLrlca del derecho penal?, cules
fueron los prlmeros anLecedenLes del derecho penal?, cules
son los fundamenLos de la escuela clslca?, cules son los
fundamenLos de la escuela neoclslca?, cuales son los
fundamenLos de la escuela flnallsLa?
LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, Lvolucln PlsLrlca del uerecho
enal, ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal,
2011, unlversldad de Chlle.

'
lnsercln de la
lecLura
LVCLUCICN nIS1CkICA DLL DLkLCnC LNAL.

1. IN1kCDUCCICN.
La formallzacln o maLerlallzacln del poder punlLlvo o !"#
%"&!'&(! en la leglslacln penal, esLo es la manlfesLacln de
aquel en la norma [urldlca, puede ser dlvldldo desde un punLo
de vlsLa hlsLrlco en cuaLro eLapas
1
:
La pr|mera caracLerlzada por la exlsLencla de penas lllmlLadas,
en donde no exlsLe una leglslacln penal como la conocemos
acLualmenLe, aqul operaba la venganza prlvada con un modelo
de solucln de confllcLos de blenes [urldlcos, enLregado por
enLero o a lo menos parclalmenLe a la vlcLlma y su agresor.
La segunda en donde exlsLen penas llmlLadas, que coexlsLen
con un modelo conflscaLorlo de la solucln del confllcLo penal,
Lrasladndolo desde las parLes a un enLe dlsLlnLo.
La tercera denomlnada del humanlLarlsmo de las penas.
La |t|ma eLapa llamada clenLlflca, raclonal o dogmLlca.

Lo expuesLo depende del lugar o slLuacln hlsLrlca en que se
encuenLre el anallsLa, Loda vez que aquel slempre cree
enconLrarse en la cusplde de la evolucln del pensamlenLo. Se
LraLa de recorrer al menos someramenLe y a modo e[emplar los
dlsLlnLos programas de crlmlnallzacln Lrazados en el Llempo,
es declr los dlversos modelos uLlllzados para reacclonar frenLe a
confllcLos soclales que el derecho penal oculLa o suspende en el
Llempo porque no sabe, no qulere o slmplemenLe no puede
resolver.

Ln el fondo es la PlsLorla de la genesls del poder punlLlvo acLual,
su evolucln desde conslderar al lndlvlduo ob[eLo del proceso
penal hasLa lnLenLar medlanLe el esfuerzo dogmLlco esLlmarlo
persona doLada de derechos.

2. -kIMLkCS AN1LCLDLN1LS.
Los orlgenes ms remoLos del derecho penal se encuenLran en
el anLlguo orlenLe
2
. Ln Ch|na, slglo xxll a.c. exlsLen
anLecedenLes de una leglslacln slsLemLlca, muy cruel, donde
el dellLo ms grave era la rebelln, prcLlcamenLe Lodos los
dellLos se reducen a un aLenLado a la dlnasLla.
Ln e| Cd|go de Man, lndla. Se casLlga la moralldad, la pena
era lmpuesLa por la auLorldad rellglosa doLada de delegacln
dlvlna. L| Cd|go de namurab| slglo xxlll a.c. leglslacln
marcada por la ley Lalonlal. Luego, en la poca komana
aparece la conclllacln que conslsLla en el pago del dano a la
vlcLlma o a sus deudos que Lrae como consecuencla la

"
La clasificacin es tomada de Zaffaroni, Eugenio Ral. Derecho Penal. Parte general. pp.229-236.
#
Sobre los orgenes del Derecho Penal Ver: Novoa Monreal, Eduardo. Derecho Penal Chileno. p.62- 72.
(
ausencla de pena. Se dlsLlngue claramenLe enLre (')!*+, %"-)!*,
. (')!*+, %/!0,(,, los prlmeros perseguldos por los
represenLanLes de la republlca y los oLros perseguldos por los
parLlculares en su beneflclo. Luego como consecuencla del
advenlmlenLo del lmperlo el procedlmlenLo '1+/,2/(!&'3
comlenza a ser apllcado al procedlmlenLo prlvado, con lo cual
se le aslgna por prlmera vez un carcLer esLrlcLamenLe publlco a
la lmposlcln de la pena.

Los pueb|os germn|cos desLacaban la lmporLancla de la vlcLlma
oLorgando la faculLada de la composlcln pecunlarla de los
dellLos, exlsLe un predomlnlo del orden prlvado en el mblLo
penal. Conslderaban la perdlda de la paz como la ms grave
lesln, dellLos para los cuales exlsLla la venganza publlca
faculLndose a cualqulera a dar muerLe al agresor. uenLro de
los procedlmlenLos desLacan las ordallas o [ulclos de ulos y el
derecho a la venganza de sangre por parLe de la famllla del
ofendldo
3
.

2.1 - Ldad Med|a.
Los confllcLos soclales "de[an de ser leslones en conLra de la
vlcLlma para pasar a ser un dellLo conLra el soberano, se fue
sub[eLlvlzando hacla un esLado de enemlsLad conLra el orden
ecleslsLlco y clvll, no se procura la reparacln de la vlcLlma slno
la neuLrallzacln del enemlgo del senor, slLuacln que era
excepclonal en el derecho germnlco (la comunldad
acclonando conLra el Lraldor) se convlrLl en regla. La lglesla
como deposlLarla de la Lradlcln [urldlca romana lmperlal,
pracLlcaba la lndagacln para provocar la confesln, que era el
modo de reverLlr el esLado de pecado y a mayores pruebas
mayor debla ser la pena y los remedlos esplrlLuales. Lsa
prcLlca se exLendl como resulLado de la persecucln de la
here[la, que amenazaba su poder verLlcal. Ll prlnclpal
deposlLarlo del poder punlLlvo era la lnqulslcln que se cre
hacla 1213, lnsLlLuclonallzndose hacla 1478 con la bula de
SlxLo lv, abollda slo en 1834.

Ll "4,))'"# 4,)'5!*,/"3 2 4,/+!))2 (' ),# -/"6,#", de 1484,
escrlLo por los lnqulsldores kraemer y Sprenger, dlrlgldo como
su nombre lo lndlca a las bru[as, consLlLuye la obra Lerlca
fundamenLal del dlscurso leglLlmanLe del poder punlLlvo, ya
que consLlLuye el prlmer modelo de crlmlnologla y
crlmlnallsLlca con derecho penal y procesal penal lnLegrado. Ll
olvldo por parLe de muchos auLores del 4,))'"# se debe a que
el derecho penal no pude reconocer como obra fundaclonal un

$
Ver: Novoa Monreal, Eduardo. op. cit. p. 67-68
)
Lraba[o que posLula y leglLlma las crueldades y que las
raclonallza, no dlsLlngulendo enLre Leorla del dellLo y Leorla del
auLor, adems esLa obra se lnlcla con un hecho que marcar
para slempre el slsLema penal: La lndemnldad de qulenes
e[ercen el poder punlLlvo, ya que aflrman que conLra ellos el
mal nada puede hacer (el poder penal nunca reconoce la
corrupcln del slsLema [udlclal y pollclal"
4

3. LL LkICDC DL nUMANI2ACICN DL LAS LNAS.
3.1 - La Lscue|a C|s|ca.
La segunda mlLad del slglo xvlll y la prlmera del slglo xlx marca
el paso al perlodo de humanlzacln de las penas. Cue se
resume en la llmlLacln de la apllcacln de las penas corporales
para dar cablda a las penas prlvaLlvas de llberLad, es una epoca
marcada por un dlscurso llmlLador de la punlcln, se preLende
basar el derecho penal en un acLo, someLldo a la legalldad, a la
[udlclalldad y al debaLe acusaLorlo con derecho a defensa.
8eccarla (1738-1794) "ue los dellLos y las penas", y Carrara
(1803-1888) "rograma del curso de derecho crlmlnal"(1839),
!ohn Poward (1726-1790) "SLaLe of rlsons". Manuel de
Lardlzbal y urlbe(1739-1820), nacldo en Mexlco pero
desarrollo su obra en Lspana, puede ser conslderado el prlmer
penallsLa de la Amerlca Lspanola, escrlbl el "ulscurso sobre las
penas" 1782. 8eccarla, maravlllo al publlco con su llbro en
donde senala que los Lrlbunales slo pueden lmponer penas
deLermlnadas por la ley, apllcando esLa llLeralmenLe y sln
lnLerpreLarla, deblendo ser proporclonales a los dellLos, rechaza
la pena de muerLe para la generalldad de los dellLos, salvo para
la Lralcln o que no exlsLa oLro medlo de conLener el dellLo
3
.
Carrara, esLablece que el dellLo es un enLe [urldlco y no un
suceso naLural. La responsabllldad penal se llmlLa al llbre
albedrlo enLendldo como la capacldad real de acLuar
llbremenLe. La pena es un mal que fl[a la lmporLancla del
derecho que se proLege. Slo la razn puede servlr de base al
esLudlo del uerecho penal.

4. - LL kL1kCCLSC LN LL IMULSC DCGM1ICC.
4.1- La Lscue|a os|t|v|sta. Cesare Lombroso(1833-1909), su
obra fundamenLal es "Ll Pombre uellncuenLe"(1876), se la
consldera la obra fundaclonal de la crlmlnologla, para el el
dellncuenLe resulLaba de una lnLerrupcln en el desarrollo
embrlofeLal que producla a un ser salva[e, sln moral, que se
parecla flslcamenLe a un lndlo o a un negro, con una menor

&
Zaffaroni, Eugenio Ral. op. cit. p.272 y ss
'
El libro "Dei Delitti e delle pene", de Csar Beccara, alcanz "notoriedad e influjo que sorprendieron a
su autor, anatemiza con dureza singular los abusos de la prctica criminal imperante, exigiendo
una reforma a fondo" Ver: Jimnez de Asa. La Ley y el Delito. p.34
*
senslbllldad al dolor, doLado de perversldad, es lo que
posLerlormenLe se denomlnar la Leorla del dellncuenLe naLo.
Lombroso, era un gran observador de los esLereoLlpos de la
seleccln crlmlnlzanLe. La pollcla selecclonaba a personas con
esos caracLeres y las prlslonlzaba, por lo LanLo para el las
caracLerlsLlcas personales eran el fundamenLo del dellLo.
Lombroso no era [urlsLa slno medlco.

S. - LL kLNACIMILN1C DLL nUMANI1AkISMC.
S.1 - Neokant|smo o Lscue|a Neoc|s|ca.
lranz von LlszL(1831-1919), "rograma de Marburgo" 1883.
Conclbl una clencla LoLal del uerecho enal que se encargaba
de Lres reas lnvesLlgaLlvas: a) crlmlnolglca: lndagacln
clenLlflca de las causas del dellLo y del efecLo de las penas. 8)
pollLlco crlmlnal: era la Larea valoraLlva que surge como
resulLado de la clenLlflca. C) y la dogmLlca penal como Larea
pedagglca que conslsLla en ponerle llmlLes a la pollLlca
crlmlnal. karl 8lndlng (1841-1920) "Las normas y su vlolacln"
1879. SosLenla la Lesls de la pena como reLrlbucln y se
refuglaba en el poslLlvlsmo [urldlco crlLlcando duramenLe al
poslLlvlsmo crlmlnolglco lLallano. Ls el auLor de la Leorla de
las normas, que se menclonar duranLe el ano en forma
relLerada. ueflne las normas como mandaLos o prohlblclones de
accln, aflrmando que el dellLo choca con esLas prohlblclones
pero no conLra la ley penal. Las normas se deducen de los Llpos
legales, es declr, de la ley penal: sl se pena el hurLo declmos
que hay prohlblcln de hurLar, sl se pena la omlsln de auxlllo,
deduclmos que hay un mandaLo de auxlllar. ero nl la
prohlblcln nl el mandaLo esLn en la ley, el que hurLa o no
auxllla no conLravlene la ley penal slno que la cumple, lo que se
esL vlolando es la norma que esLa fuera de la ley penal pero
que conocemos a Lraves de ella
6
.

6. - LL DLSAkkCLLC DL LCS LAN1LAMILN1CS 1LCkICCS DLL
DLkLCnC LNAL.
6.1 - La Lscue|a I|na||sta. Pans Welzel (1903-1977), es el auLor
de la Leorla flnallsLa de la accln. Cuyo prlnclpal fundamenLo
conslsLe en lncorporar el dolo al Llpo penal y no vlncularlo con
la culpabllldad como en la escuela anLerlor. ara el el derecho
penal debe darse sus proplos concepLos de accln, lo que
permlLe esLablecer un llmlLe al e[erclclo del poder punlLlvo, ya
que el meLodo del neokanLlsmo es pellgroso cuando el LsLado
no es de derecho, ya que se acomodan los concepLos para que
lo parezca.

(
Se debe sealar que Binding, es el autor de la expresin leyes penales en blanco, en donde la
determinacin de la prohibicin queda entregada a una autoridad(normativa o administrativa)de rango
superior o inferior
+

8lbllografla Mlnlma % novoa Monreal, Lduardo. Curso de uerecho enal
Chlle, pg. 61-93

8lbllografla
ComplemenLarla
% Cury urzua, Lnrlque, uerecho enal arLe Ceneral,
Ldlclones unlversldad CaLllca de Chlle, pg. 123-130

Sesln n 3
I|nes y Cb[et|vos
de| Derecho ena|
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda cual es el
fln y ob[eLlvo del derecho penal como herramlenLa del LsLado
de uerecho para manLener la convlvencla humana paclflca. ara
esLa sesln se dar prlnclpal lmporLancla al concepLo de 8len
!urldlco uLlllzado por el uerecho enal.

que es el blen [urldlco?, que proLege los blenes [urldlcos?,
como se crean los blenes [urldlcos?
LecLura revla 8usLos 8amlrez, !uan !., Manual de uerecho enal, 1omo l,
LdlLorlal 1roLa, Madrld, 1997, pg. 37-39

lnsercln de la
lecLura
LL 8ILN IUkIDICC.

Ll concepLo blen [urldlco deslgna el ob[eLo proLegldo por el
slsLema penal. Son blenes [urldlcos, por e[emplo, la llberLad, la
vlda, la salud lndlvldual, el paLrlmonlo y el medlo amblenLe.
Ahora blen, sl se reconoce la lndlsolubllldad enLre blen [urldlco y
norma como se comprender, resulLa de la mxlma lmporLancla
una Leorla del blen [urldlco que permlLa ldenLlflcar
maLerlalmenLe, ms all de formulaclones ldeolglcas
encubrldoras de la realldad, lo proLegldo en relacln a cada
norma penal. LsLa ldenLlflcacln maLerlal abre la dlscusln sobre
su proLeccln penal y con ello la permanenLe revlsln
democrLlca del slsLema penal.

",
La ldenLlflcacln de lo realmenLe proLegldo por una norma
penal permlLe el cuesLlonamlenLo de la norma. lensese en el
anLlguo dellLo de adulLerlo en el Cdlgo penal espanol. Ll
precepLo casLlgaba a la mu[er que yaclera con varn que no
fuera su marldo. La realldad de la represln de la mu[er
adulLera se enmascaraba [usLlflcando el casLlgo dlclendo que
esa norma proLegla la ldenLldad de la famllla. La lucha por el
reconoclmlenLo de los derechos de la mu[er ha permlLldo
desvelar que esa norma lo que proLegla era slmplemenLe una
lnLolerable dlscrlmlnacln a favor del hombre.

CCNCL1C
La necesldad de ldenLlflcar el ob[eLo proLegldo por el slsLema
penal Llene un claro orlgen llberal y garanLlsLa. Ll concepLo de
blen [urldlco nace como un planLeamlenLo programLlco cuyo
ob[eLlvo era llmlLar el poder de deflnlr conducLas crlmlnales del
LsLado a la excluslva proLeccln de blenes [urldlcos. ue ahl que
hayan sldo numerosos los esfuerzos de los penallsLas por dar un
concepLo maLerlal de blen [urldlco enLendlendo por Lal uno que
slrvlera de lnsLrumenLo para llmlLar el poder de deflnlcln
esLaLal.

LamenLablemenLe los esfuerzos no se han vlsLo compensados
con resulLados. Asl, por e[emplo, von LlszL (1888) lo deflnlrla
como lnLeres [urldlcamenLe proLegldo o Welzel (1976, 13)
como Lodo LsLado soclal que el derecho qulere resguardar de
leslones. Como se comprender, la vlrLualldad prcLlca de
esLas deflnlclones y de oLras ms reclenLes como las
condlclones de convlvencla soclal poco colaboran para
soluclonar el problema pues son formales y LauLolglcas.

una Leorla del blen [urldlco en un LsLado soclal y democrLlco
de derecho ha de Lomar en cuenLa lo que ya declamos en
relacln con la norma: ella Llene su orlgen en la base soclal y es
el producLo de los procesos lnLeracLlvos que Llene lugar en su
seno. Son en un LsLado democrLlco el producLo de la dlscusln
parLlclpaLlva donde la hegemonla alcanzada esL dlspuesLa en el
fuLuro a acepLar su revlsln.

Los ob[eLos de proLeccln, los blenes [urldlcos, surgen de la base
soclal y, por conslgulenLe, esLn Lamblen su[eLos a su
redlscusln democrLlca. or eso, se dlce que Llenen un carcLer
dlnmlco.

Ll derecho con la norma qulere regular comporLamlenLos. Se
LraLa con las prohlblclones y mandaLos de evlLar slLuaclones
leslvas de blenes [urldlcos, que las personas no los leslonen. La
""
lesln de un blen [urldlco, en consecuencla, slo puede provenlr
de una conducLa humana. no leslona un blen [urldlco la
agresln de un anlmal o un hecho de la naLuraleza. un anlmal o
un rayo que cae sobre la Llerra clerLamenLe puede maLar a una
persona. La vlda se ver leslonada en su valor blolglco pero no
en LanLo que blen [urldlco. Los blenes [urldlcos, por LanLo, son
relaclones soclales concreLas.

La vlda, la llberLad, la salud sln per[ulclo de ser valores
naLurales, en cuanLo blenes [urldlcos son proLegldos frenLe a
conducLas humanas. Ll comporLamlenLo personal del hombre
en socledad no debe leslonar blenes [urldlcos, ms aun, debe
absLenerse de reallzar conducLas que slgnlflquen slqulera un
pellgro para los blenes [urldlcos. or eso, son relaclones soclales
concreLas, esLo es, relaclones enLre personas que adquleren
slgnlflcacln de blen [urldlco en cuanLo son conflrmadas por la
norma.

LsLa concepLuallzacln de los blenes [urldlcos como relaclones
soclales concreLas lmpllca ldenLlflcar la poslcln de las personas
denLro de la relacln soclal. LsLa ldenLlflcacln permlLe
comprobar sl la penallzacln de una conducLa slgnlflca
dlscrlmlnacln de personas, el favoreclmlenLo de slLuaclones de
deslgualdad, la proLeccln de una deLermlnada concepcln del
mundo y su lmposlcln medlanLe la conmlnacln penal, la
proLeccln de algun fundamenLallsmo de alguna clase.

Ll derecho penal, por e[emplo, no puede proLeger una moral o
una rellgln deLermlnada. Cuando se proLege la moral o la
rellgln se esLn lmponlendo creenclas que pueden ser muy
respeLables, pero que no pueden ser lmpuesLas al resLo de los
cludadanos, pues slgnlflcarla una lnLromlsln lnLolerable en el
mblLo de su llberLad y el derecho penal se consLlLulrla en facLor
de dlscrlmlnacln. CLra cosa es que se proLe[a la llberLad de una
persona para obrar conforme a un cdlgo moral o para pracLlcar
una deLermlnada rellgln. ero lo que no se puede es lmponer
ese cdlgo moral o rellgloso.

8esumlendo, los blenes [urldlcos conslderados maLerlalmenLe
son relaclones soclales concreLas que surgen como slnLesls
normaLlva de los procesos lnLeracLlvos de dlscusln y
confronLacln que Llenen lugar denLro de una socledad
democrLlca. Son dlnmlcos pues esLn en permanenLe
dlscusln y revlsln.

8lbllografla Mlnlma % 8usLos 8amlrez, !uan !., Manual de uerecho enal, 1omo
"#
l, LdlLorlal 1roLLa, Madrld, 1997, pg. 37-39
% novoa Monreal, Lduardo. Curso de uerecho enal
Chlle, pg. 16

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 4
La func|n t|co-
soc|a| de| Derecho
ena|
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda cual es la
funcln eLlco-soclal del derecho penal y la naLuraleza LuLelar del
mlsmo cuyo prlnclpal ob[eLlvo es garanLlzar la convlvencla
humana paclflca, lo que se consollda como el unlco fundamenLo
poslble a la exlsLencla de un derecho penal.

a) comprender que el derecho penal es de ")+!3, /,+!2, y
solo la lnLervencln del derecho penal se enconLrar
leglLlmada cuando su lnLervencln Lenga esa
caracLerlsLlca, Lenlendo como fln unlco, la proLeccln de
blenes [urldlcos LuLelados en la norma penal.

cual es la funcln eLlco-soclal del derecho penal?, que se
enLlende por funcln LuLelar del derecho penal?, cuales son
las mlslones de naLuraleza LuLelar del derecho penal?
LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, Los SupuesLos y naLuraleza del
uerecho enal, ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna
Legal, 2011, unlversldad de Chlle.
lnsercln de la
lecLura

Ll uerecho enal es consecuencla de una realldad
socloanLropolglca: el hombre vlve en comunldad y desde que
esLa ha Lenldo una esLrucLura u organlzacln -aunque sea
"$
elemenLal-, slempre han exlsLldo mlembros de ella que se
lncllnan por desconocer el orden esLablecldo. Sl sus acclones
rebeldes leslonan alguno de los blenes [urldlcos fundamenLales,
el LsLado reacclona apllcando medldas para prevenlr esas
conducLas o lmponlendo casLlgos drsLlcos para reprlmlrlas. La
comlsln de esos aLenLados y el que se casLlgue a qulenes los
reallzan, es lo que se denomlna fenmeno crlmlnal,
presupuesLo del derecho penal.

LsLa rama del derecho se lnLeresa enLonces slo por clerLa
clase de comporLamlenLos, sean acclones u omlslones (lo que
slgnlflca que deben ser slempre acLuaclones del hombre), que
leslonan o ponen en pellgro valores especlflcos que la socledad
esLlma como necesarlos para desarrollarse y manLener en su
seno una convlvencla paclflca. LvlLar esas leslones o pellgros
para manLener la Lranqullldad soclal consLlLuye la flnalldad y el
ob[eLo del derecho penal.

Se aflrma que el LsLado, al apllcar el derecho penal, cumple una
labor reparadora del equlllbrlo del slsLema soclal que resulLa
alLerado por la comlsln del dellLo, pero al hacerlo ha de
manLenerse slempre denLro del esLrlcLo mblLo de la necesldad
pollLlco soclal de lmponer LanLo la prohlblcln como la pena
perLlnenLe, al mlsmo Llempo, debe respeLar los derechos
lnherenLes a la personalldad de los lmpllcados.

Las clrcunsLanclas y maneras de cmo se crea la crlmlnalldad y
por que clerLas conducLas se callflcan de dellcLlvas, es algo que
escapa al ob[eLlvo del derecho penal. Son maLerlas proplas de la
pollLlca crlmlnal y de la crlmlnologla, sln per[ulclo de que los
resulLados que esLas reas del conoclmlenLo logren deben ser
conslderados por el derecho penal en la formacln de la ley
poslLlva, en su lnLerpreLacln y en su apllcacln. Ln un derecho
orlenLado a las consecuenclas -como debe serlo el derecho
penal-, Lal meLodologla es lmperaLlva. Los aporLes de la
crlmlnologla y de la pollLlca crlmlnal faclllLan Lamblen el acceso
a la [usLlcla, al sumlnlsLrar medlos y alLernaLlvas que opLlmlzan
la poslbllldad de concreLar los ob[eLlvos perseguldos por el
derecho punlLlvo, por vlas dlferenLes a las que esLe ofrece (esos
medlos podrlan ser la renuncla de la accln penal, el perdn de
la vlcLlma, Lraba[os comunlLarlos, eLc.).

Ln el presenLe slglo xx, sobre Lodo despues de la Segunda
Cuerra Mundlal, el derecho penal ha sldo ob[eLo de profunda
revlsln en cuanLo a su flnalldad, conslderando, enLre oLros
aspecLos, las consecuenclas que su apllcacln provoca en la
realldad soclal. Las noLables Lransformaclones culLurales,
"&
pollLlco-soclales y econmlcas que han afecLado a la socledad,
repercuLen a su vez en los ordenamlenLos [urldlco-penales de
Lodos los palses democrLlcos que han enfaLlzado Lres
dlmenslones hacla las cuales no slempre se proyecLaron con
anLerlorldad. Pacemos referencla a las dlmenslones
"consLlLuclonal", "lnLernaclonal" y "soclal".

La consLlLuclonal se refle[a en la subordlnacln de la normaLlva
penal al mayor respeLo de los derechos fundamenLales de la
persona, que en la mayorla de los ordenamlenLos adquleren
rango consLlLuclonal.

Los derechos humanos se alzan asl como barreras que no
pueden ser sobrepasadas por el leglslador nl por los [ueces. Pan
de[ado de ser declaraclones de lndole meramenLe
programLlca, para Lransformarse en garanLlas lndlvlduales,
porque las consLlLuclones y las leyes han creado acclones y
recursos procesales especlflcos anLe los rganos [urlsdlcclonales
para hacerlas respeLar (recursos de proLeccln, de amparo, de
lnconsLlLuclonalldad).

La perspecLlva soclal se manlflesLa en el esfuerzo de casl Lodos
los palses en garanLlzar el acceso a la [usLlcla, que en buena
parLe lmporLa una real concrecln de los derechos lndlvlduales.
Asl se expllca que los llmlLes enLre el derecho penal y el derecho
procesal penal sean cada vez ms Lenues: el cmo y la forma
de alcanzar la solucln del confllcLo penal y sus poslbles
alLernaLlvas lnLegran una globalldad lnseparable.

NA1UkALL2A 1U1LLAk DLL DLkLCnC LNAL.

La mlsln del derecho penal es de naLuraleza LuLelar. Su
ob[eLlvo preferenLe, por un lado, es garanLlzar la coexlsLencla
paclflca en la socledad (no crearla) medlanLe la proLeccln de
sus lnLereses fundamenLales y, de oLro lado y coeLneamenLe,
el aseguramlenLo de los derechos esenclales de las personas
frenLe al LsLado, para qulenes consLlLuye una enLldad
Lodopoderosa.

ara el cumpllmlenLo de su pr|mera m|s|n -la proLeccln de
blenes [urldlcos lmporLanLes- sumlnlsLra al LsLado una doble
funcln: prevenLlva y represlva. La prevenLlva poslblllLa que se
lmponga, a nlvel general, a Lodos los mlembros de la socledad la
prohlblcln, ba[o conmlnacln de pena, de reallzar aquellas
acLlvldades que leslonan o ponen en pellgro deLermlnados
blenes [urldlcos. La represlva monopollza para el LsLado, a
Lraves de sus rganos [urlsdlcclonales, la faculLad de lmponer
"'
esas sanclones, slendo el unlco, de conslgulenLe, que puede en
las slLuaclones concreLas que se presenLan en la realldad
maLerlal, declarar sl una conducLa consLlLuye dellLo y cul es la
pena que debe apllcarse a su auLor.

Ll LsLado, lndudablemenLe, no es llbre para e[ercer a su arblLrlo
las faculLades prevenLlva y represlva, porque el slsLema penal es
una parLe o secLor del slsLema [urldlco general que, a su vez, es
consecuencla del ordenamlenLo soclal cuyo quebranLamlenLo
debe evlLar lmponlendo evldenLes resLrlcclones a la llberLad
lndlvldual al prohlblr deLermlnadas conducLas, pero esLa
lnvasln a la llberLad debe llmlLarla al mblLo absoluLamenLe
necesarlo para cumpllr el ob[eLlvo anLes lndlcado, pues ese
mlsmo ordenamlenLo al que ampara consagra y proLege, al
mlsmo Llempo, los derechos lnherenLes a la personalldad. Serla
un despropslLo enLonces exLremar el recurso prevenLlvo penal,
exacerbando el rlgor de las penas para deslncenLlvar a aquellos
que preLendan rebelarse conLra el slsLema, porque su ob[eLlvo
no es aLerrorlzar a la socledad, slno Lranqulllzarla asegurando la
coexlsLencla. or lo dems, el LsLado cuenLa con numerosos
oLros recursos no penales conducenLes a ese efecLo, de
naLuraleza no represlva (educacln, deporLe, creacln de
fuenLes de Lraba[o, eLc.): una adecuada pollLlca soclal
consLlLuye la me[or condlcln prevla de una pollLlca crlmlnal
frucLlfera.

Ll slsLema penal se alza asl como manlpulador de dos
lnsLrumenLos poderosos para reacclonar frenLe al dellLo (las
funclones prevenLlva y represlva), cuyo empleo debe reservar
para casos exLremos, porque es el ulLlmo recurso para
manLener la paz soclal(el derecho penal es ulLlma raLlo).

La segunda m|s|n LuLelar del derecho penal es proLeger a las
personas en sus derechos bslcos frenLe al e[erclclo por el
LsLado de las dos funclones anLes lndlcadas (prevenLlva y
represlva). Mlsln que podrla aparecer como conLradlcLorla con
esLas ulLlmas, pues al e[ercerlas -como reclen se senal- lnvade
serlamenLe el mblLo de esos derechos. Ll !"# %"&!'&(! debe
preclsamenLe clrcular enLre esos dos polos, [unLo con afecLar a
los derechos humanos, esLos ulLlmos consLlLuyen su llmlLe,
llmlLe que no puede sobrepasar sln desleglLlmar su acclonar
punlLlvo. A saber, le corresponde callflcar de dellcLlvos
excluslvamenLe aquellos comporLamlenLos que esLn en la
poslbllldad clerLa de leslonar o poner en pellgro blenes [urldlcos
LrascendenLes soclalmenLe (no oLros) y que una ley - en forma
prevla- ha descrlLo como prohlbldos, Lampoco puede lmponer
una pena desproporclonada a la leslvldad del hecho y a la
"(
culpabllldad de su auLor, nl dlferenLe a aquella que con
anLerlorldad una ley ha senalado al efecLo. Lsa sancln slo es
poslble deLermlnarla en vlrLud de una senLencla, dlcLada por un
rgano [urlsdlcclonal en un proceso raclonalmenLe lnsLruldo que
asegure la defensa del lmpuLado, pena que ha de cumpllrse en
la forma y modalldades predeLermlnadas por el ordenamlenLo
[urldlco.

Ll derecho penal cumple su funcln LuLelar al favorecer una
convlvencla paclflca, amparando lnLereses [urldlcos
fundamenLales predeLermlnados por una socledad llbremenLe
organlzada denLro de un caLegrlco respeLo a los derechos
humanos.

Ll esLrlcLo cumpllmlenLo de esa mlsln es lo que leglLlma la
exlsLencla del derecho penal, de no ser asl, consLlLulrla una
normaLlva lmpuesLa arblLrarlamenLe, la ley punlLlva se
Lransformarla en un lnsLrumenLo de domlnlo de un LsLado
soberblo. Se esclndlrla esLa rama del derecho de su esencla,
convlrLlendose en un medlo de coacclonar a la socledad con
formas de convlvencla sln [usLlflcacln eLlca, soclal nl pollLlca: A
fln de cuenLas, un LsLado que abusa de su derecho a casLlgar no
es slno un #"%'/(')!&*"'&+'.

Chlle, pag. 23-23

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 3
LA LI8Lk1AD
nUMANA CCMC
kLSUULS1C DL
CULA8ILIDAD
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda el prlnclplo
bslco en el que recae el derecho penal como herramlenLa de
conLrol soclal, la llberLad humana, slendo esLa llberLad el
fundamenLo bslco en el cual el derecho penal descansa. LsLa
pledra angular no es suflclenLe, slo el derecho penal puede
lnLervenlr cuando exlsLe responsabllldad por parLe de la
persona que, pudlendo haberse deLermlnado a no Lransgredlr la
")
norma, ha decldldo hacerlo, y de esLa manera ser responsable y
culpable por aquella accln u omlsln.

a) comprender que el concepLo de llberLad humana o llbre
albedrlo ha sldo un Lema de dlscusln en el mblLo del
derecho penal
b) comprender cual es la lmporLancla del prlnclplo de
culpabllldad como fundamenLo recLor de la
responsabllldad penal

cual es la lmporLancla en el derecho penal de la ldea de
llberLad humana? cual es la lmporLancla de la culpabllldad en
Lorno al concepLo de llberLad humana como fundamenLo recLor
de la responsabllldad penal? cul es la labor de la pollLlca
crlmlnal en esLe aspecLo?

LecLura revla Merlno Aravena, La 8esponsabllldad enal como presupuesLo
de Culpabllldad , ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna
lnsercln de la
lecLura

LA LI8Lk1AD nUMANA CCMC kLSUULS1C DL LA
CULA8ILIDAD DL LA kLSCNSA8ILIDAD LNAL

LxlsLe una concepcln anLropolglca del hombre en cuanLo ser
llbre y dlgno y, consecuenLe con ello, se le reconoce su
capacldad para auLodeLermlnarse llbremenLe a favor o en
conLra del uerecho.

ulcha concepcln anLropolglca consLlLuye un presupuesLo
normaLlvo consLlLuclonal que, lneludlblemenLe, debe respeLar
el leglslador penal en su acLlvldad de creacln de Llpos penales,
o blen, la auLorldad [udlclal en la de lnvesLlgacln de las
caLegorlas que conforman un hecho dellcLlvo al esLablecer a
exclulr la responsabllldad crlmlnal de un su[eLo.

"*
La docLrlna y [urlsprudencla en el uerecho enal, en cuanLo al
desarrollo de la Leorla del dellLo ha Lraba[ado, y conLlnua
haclendolo, con el supuesLo normaLlvo de la capacldad del
hombre para acLuar de oLra manera, no slo en el mblLo de la
culpabllldad, slno en las dlversas caLegorlas que esLrucLuran la
conducLa dellcLlva.

Las conslderaclones prevenLlvas en el uerecho enal son, sln
duda, varlables funclonales y uLlllLarlas que se nos presenLan
como facLores razonables que, sobre la base de la culpabllldad,
pueden complemenLar la declsln pollLlco-crlmlnal o [udlclal al
esLablecer la naLuraleza, modalldad o magnlLud de la sancln
penal, pero, en modo alguno, pueden erlglrse como su
fundamenLo valoraLlvo de leglLlmacln para su lmposlcln, lo
cual esL reservado, unlca y excluslvamenLe, a la culpabllldad
del auLor por su hecho anLl[urldlco.

Ln Lal senLldo es lmporLanLe hacer mencln al prlnclplo de
legalldad esLablecldo en el arLlculo 18 del Cdlgo enal, el cual
esLablece prlnclpalmenLe que nadle podr ser casLlgado por un
hecho que no esLuvlere expresamenLe prevlsLo como punlble
por la ley, no con penas que ella no hublere esLablecldo
prevlamenLe.

Se ha dlcho que la llberLad es necesarlamenLe un concepLo
meLaflslco de lmposlble verlflcacln, evldenLe pregnancla del
poslLlvlsmo crlmlnolglco aunque el susLraLo es dlferenLe. arLe
de la docLrlna, puede declrse mas ,+'&",(,7 consldera que la
llberLad debe ser conslderada normaLlvamenLe *232 #!
'1!#+!'/'.

Se consldera, en el secLor ms exLremo, que la caLegorla o
esLraLo de la culpabllldad debe ellmlnarse reemplazndola por
razones de esLado prevenLlvo-generales en orden a que la
lndeLermlnacln de la conducLa es lndemosLrable
emplrlcamenLe, en oLras palabras, no se puede saber sl el su[eLo
es llbre. Ln realldad esLas concepclones reLornan al poslLlvlsmo
soclolglco.

Ll llbre albedrlo es un aLrlbuLo o "& 8'*82 -!2)9:!*2 no es una
llusln su[eLa a las clrcunsLanclas. Ln oLros Lermlnos las dudas
sobre el lndeLermlnlsmo no son admlslbles -o- al menos no
deberlan serlo. Sln embargo, la relaLlvlzacln del llbre albedrlo
dlo lugar a la [usLlflcacln punlLlva en funcln de las necesldades
prevenLlvas. La relacln enLre llbre albedrlo, reprochabllldad y la
reLrlbucln subsecuenLe es reemplazada por requerlmlenLos
pollLlcos crlmlnales en orden a necesldades de prevencln.
"+

ue esLa manera la pollLlca crlmlnal debe Lender a la prevencln
general, la prevencln orlenLada a la lnLegracln y la llmlLacln
de la pena, en esLe conLexLo, hasLa puede presclndlrse de la
punlcln sl pollLlco crlmlnalmenLe no es necesarla. La
culpabllldad es recepLada desde esLa perspecLlva como un
llmlLe a las necesldades prevenLlvas esLaLales aunque no se
admlLa plenamenLe como exlsLenLe Lal fenmeno en el mblLo
pslqulco humano. Ln Lermlnos de esLe prevenLlvlsmo o
funclonallsmo ,+'&",(2 la *")%,-!)!(,( '# 3'/'*!3!'&+2 ('
%'&,. ue Lal modo las conslderaclones de pollLlca crlmlnal
referenLes al fln prevenLlvo de la pena dellmlLan la culpabllldad
y la punlbllldad depende de conslderaclones pollLlcosoclales.
naLuralmenLe el planLeamlenLo parLe de una concepcln en que
la esLrucLura soclal no posee conLradlcclones, la desvlacln solo
puede ser producLo del agenLe y no emergenLe de un confllcLo
esLrucLural, desde una perspecLlva de la #2*!2)2:;, (') *2&5)!*+2
o la selecLlvldad lnslLa en el slsLema enunclado por el ),-'))!&:
,%%/2,*8<

Chlle, pg. 403-408

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 6
LL kINCIIC DL
CULA8ILIDAD
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda que el
prlnclplo de culpabllldad opera como llmlLe a la poLesLad
punlLlva del esLado, Lenlendo prlnclpal lmporLancla la dlferencla
enLre la culpabllldad de auLor y de hecho, LanLo en su evolucln
hlsLrlca como en el desarrollo de un derecho penal a[usLado a
un esLado de derecho.

a) comprender el alcance el prlnclplo de culpabllldad en
maLerla penal
#,
b) conocer el desarrollo hlsLrlco del prlnclplo de
culpabllldad
c) ldenLlflcar el concepLo de derecho penal de auLor y de
acLo.

que se enLlende por prlnclplo de culpabllldad? cual ha sldo el
desarrollo hlsLrlco de esLe prlnclplo? que se enLlende por
derecho penal de auLor y de acLo?
LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, Ll rlnclplo de Culpabllldad, ApunLes
de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011, unlversldad
de Chlle.
lnsercln de la
lecLura

Ll prlnclplo de culpabllldad, como garanLla lndlvldual, se halla
denLro del con[unLo de posLulados esenclales a Lodo LsLado
ConsLlLuclonal de uerecho, que operan como llmlLes de la
poLesLad punlLlva y se Lraducen en condlclones necesarlas LanLo
para la aLrlbucln penal, como para lmposlcln de la pena. Ml8
ulC
7
consldera que ba[o la expresln prlnclplo de culpabllldad,
se pueden lnclulr dlferenLes llmlLes del !"# %"&!'&(! que Llenen
en comun exlglr como presupuesLo de la pena que pueda
culparse a qulen la sufre del hecho que la moLlva. ue manera
que esLe prlnclplo debe ser asumldo como el medlo ms llberal
y pslcosoclalmenLe ms efecLlvo que hasLa ahora se ha
enconLrado para llmlLar el poder punlLlvo del
LsLado". ?ACC8uCCl
8
sosLlene que Ll derecho penal de nuesLro
Llempo ublc al prlnclplo de culpabllldad como oLro de los
pllares de la leglLlmacln del lus punlendl". Ls declr, como oLra
de las reglas de encauzamlenLo, reallzacln y llmlLacln de
la poLesLad punlLlva del LsLado. or eso, [unLo con el prlnclplo

)
Derecho Penal Parte General; 5 ed.; Barcelona; 1998; p. 95, los citados
principios, son: el principio de personalidad de las penas (que impide castigar al
sujeto por delitos ajenos); el de responsabilidad por el hecho (que exige un
Derecho penal del hecho); el principio de dolo o culpa (que exige que el hecho haya
sido querido o debido a imprudencia); y el principio de imputacin personal -o de
culpabilidad en sentido estricto- (que exige que el hecho sea fruto de
una motivacin racional); lo que supone aceptar la culpabilidad como lmite del ius
puniendi, si bien este autor prefiere hablar de proporcionalidad cuando se refiere
al criterio de graduacin de la pena y de limitacin de las medidas de seguridad,
excluyendo en este mbito toda referencia a la culpabilidad (p. 100).
*
El sentido de los Principios Penales. Sus funciones en la Argumentacin Penal;
Abaco; Buenos Aires; 1998; p. 293.
#"
de legalldad, el de culpabllldad puede ser deflnldo como
prlnclplo fundamenLal. Ls Lal su lmporLancla, en el esLado de
derecho, reconoce el profesor argenLlno, que sln su
consagracln, no es poslble leglLlmar en esLos dlas la leglslacln
penal. lncluso ZAllA8Cnl
9
llega a aflrmar que el prlnclplo de
culpabllldad es el ms lmporLanLe de los que derlvan en forma
dlrecLa del LsLado de uerecho, porque su vlolacln lmporLa
el desconoclmlenLo del concepLo de persona.
Ln efecLo, el reconoclmlenLo de la vlgencla de un derecho penal
de culpabllldad por el hecho, lmporLa el respeLo a la dlgnldad
humana y asegura a los hablLanLes que slo sern sanclonados
por sus acclones (o en Lodo caso por sus omlslones) pero no en
razn de sus ldeas, creenclas, personalldad o supuesLa
pellgrosldad, que han sldo el fundamenLo de los slsLemas
represlvos lmpuesLos por los reglmenes auLorlLarlos.
Ls que, el prlnclplo consLlLuclonal &"))"3 */!3'&7 &")), %2'&,
#!&' )':', favorece ms el desarrollo de un uerecho penal del
hecho que el de un uerecho penal de auLor
10
. ? ello porque las
descrlpclones de acclones y de penas por el hecho
se acomodan ms a las consecuenclas de esLe (lex sLrlcLa, cerLa,

+
ZAFFARONI, E. R., ALIAGA, A. y SLOKAR, A.; Derecho Penal Parte General; 2
edicin, Ediar, Buenos Aires, 2002; p. 139.
",
Entendemos como culpabilidad por el hecho aqulla que se vincula a una accin
concreta descrita tpicamente, sin consideracin alguna a la conduccin de la vida
del autor con anterioridad al hecho, o a los peligros que en el futuro se puedan
esperar de l. Una tal concepcin de la culpabilidad encuentra su fundamento
filosfico en la afirmacin de la libertad de voluntad, y se halla estrechamente
vinculada con las teoras absolutas de la pena, segn las cuales el hombre es libre
de determinarse a favor o en contra del Derecho, siendo la decisin contraria a
Derecho la base del juicio sobre la culpabilidad. En opinin de BACIGALUPO, un
concepto puro de la culpabilidad por el hecho requiere excluir de las
consideraciones referentes a la culpabilidad las que se refieren a una ponderacin
general de la personalidad como objeto del juicio de reproche. Concretamente, el
juicio de culpabilidad relevante para la individualizacin de la pena debe
excluir como objeto del mismo las referencias a la conducta anterior al hecho
(sobre todo las penas sufridas), a la peligrosidad, al carcter del autor, as como a
la conducta posterior al hecho (que slo puede compensar la culpabilidad del
momento de la ejecucin del delito).
Por otra parte, se considera culpabilidad de autor aqulla que se vincula con la total
personalidad de ste, considerando el hecho delictivo como el producto de un
carcter asocial o el sntoma de una personalidad anmala. Los partidarios de esta
concepcin parten de una premisa determinista, cual es que el hecho se explica por
la persona del autor y como sntoma de ella, razn por la cual suelen asignar a la
pena un fin preventivo especial. Hablamos de un Derecho penal de autor, cuando la
pena se vincula con la personalidad del reo y es su asocialidad y el grado de la
misma lo que decide sobre la sancin. De este modo lo que hace culpable aqu
al autor no es ya que haya cometido un hecho sino que slo el que el autor sea tal
se convierte en objeto de la censura legal all donde entre los presupuestos de la
conminacin penal se incluye algo distinto y ms que el s y el cmo de una accin
individual, y donde ese algo ms debe buscarse en la peculiaridad humana del
autor, estamos ante un sistema en el que la pena se dirige al autor como tal.
##
scrlpLa y praevla), que unas dlsposlclones penales que aLlendan
a un elemenLo caracLerolglco en la persona del auLor, o a la
esencla crlmlnal de la personalldad que hay que casLlgar, y que
mldan a parLlr de ese baremo la clase y cuanLla de la sancln.
Segun 8Cxln, un ordenamlenLo [urldlco que se fundamenLe en
los prlnclplos proplos de un LsLado de uerecho Llberal, se
lncllnar slempre hacla un uerecho penal del hecho. La declsln
en favor de una u oLra Lendencla es Lan lmporLanLe, que puede
aflrmarse que el uerecho penal habr de esLrucLurarse de
modo compleLamenLe dlsLlnLo segun se base en la ldea del
hecho o en la del auLor.

CCN1LNIDC ALCANCL:
Ll prlnclplo de culpabllldad supone la deLermlnacln de la
lmpuLacln sub[eLlva sobre la base de que el hecho le
corresponde" al auLor, que no hay lmpuLacln por meros
resulLados, dlsLlngulendo culpabllldad de azar o casos forLulLos
y dlferenclando adems, los grados de parLlclpacln en el dellLo,
congruenLe con ello, hacer proporclonales las consecuenclas
[urldlcas con esos grados de parLlclpacln. Se lncluyen asl como
compeLenLes del prlnclplo de culpabllldad, al prlnclplo de
personalldad de las penas, al prlnclplo de responsabllldad por
el hecho, al prlnclplo de dolo o culpa =&"))"3 */!3' #!&' *")%,) y
al prlnclplo de lmpuLacln personal o culpabllldad en senLldo
esLrlcLo.
or LanLo, unlcamenLe el prlnclplo de culpabllldad auLorlza al
LsLado a hacer responsable al lndlvlduo por sus dellLos y a
lmponerle sanclones que afecLan el nucleo de su personalldad.
or oLro lado, slo el prlnclplo de culpabllldad puede evlLar
Lamblen que el LsLado, en lnLeres de una proLeccln prevenLlva
de blenes [urldlcos, llegue a casLlgar lncluso aquellos hechos que
el auLor no podla evlLar y por los cuales no se puede dlrlglr
nlngun reproche personal. ue esLe modo, el prlnclplo de
leglLlmacln conocldo como culpabllldad" opera, a la vez, de
modo necesarlo, como prlnclplo de llmlLacln y, ms all de
Lodas las causas de exclusln de la culpabllldad conflguradas
prevenLlvamenLe, ha proplclado una exLraordlnarla depuracln
del uerecho enal.

Chlle, pg. 461-464
#$

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 7
LA kL1kI8UCICN
CCMC
IUNDAMLN1C DL
LA SANCICN
LNAL.
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda cual es el
fundamenLo de la sancln penal a la hora de lmponer una pena,
Lenlendo claro el concepLo de la reLrlbucln como fundamenLo
de la lmposlcln de una sancln, sus prlnclpales planLeamlenLos
y crlLlcas en Lorno a esLos dos concepLos: reLrlbucln y sancln
penal". Adems, el alumno podr conocer la funcln prevenLlva
del derecho penal (general y especlal) que se erlgen como
caracLerlsLlcas de un derecho penal moderno.

a) conocer el concepLo y fundamenLacln de la reLrlbucln
en maLerla penal
b) Conocer el alcance y concepLo de la funcln prevenLlva
del derecho penal.
que se enLlende por reLrlbucln en maLerla penal?, cules son
los fundamenLos de la Leorla de la prevencln general en
derecho penal? cules son los fundamenLos de la Leorla de la
prevencln especlal?
LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, La reLrlbucln en la sancln penal,
ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011,
unlversldad de Chlle.
lnsercln de la
lecLura

LA kL1kI8UCICN CCMC IUNDAMLN1C DL LA SANCICN LNAL

Segun kAn1 y PLCLL, el fundamenLo de la pena radlca en la
mera reLrlbucln. Ls la lmposlcln de un mal, por el mal
comeLldo. Ln esLo se agoLa y Lermlna la funcln y fln de la pena.
#&
A Lraves de la reLrlbucln se hace [usLlcla al culpable de un
dellLo.

kAn1, es de la oplnln que la pena slo Llene senLldo sl es
reLrlbucln de la culpabllldad y, en consecuencla, no puede
lmponerse slmplemenLe como medlo para consegulr oLro blen
para el dellncuenLe mlsmo o para la socledad. Ls declr, que la
pena unlcamenLe se [usLlflca para sanclonar un mal comeLldo
por el dellncuenLe.

PLCLL aflrma que la pena segun el ordenamlenLo [urldlco
represenLa la volunLad general y nlega con la pena la volunLad
especlal del dellncuenLe expresada en la lesln [urldlca que
queda anulada por la superlorldad moral de la comunldad,
descallflcando la persecucln de flnes dlsLlnLos a la mera
reLrlbucln del derecho leslonado medlanLe la pena.

8Cxln, lgualmenLe aflrma que: ".la Leorla de la reLrlbucln hoy
ya no es sosLenlble clenLlflcamenLe. Sl Lal como se mosLr., la
mlsln del derecho penal conslsLe en la proLeccln subsldlarla
de los blenes [urldlcos, enLonces para el cumpllmlenLo de esa
Larea, no puede servlrse de una pena que presclnda de Loda
flnalldad soclal. ulcho de oLro modo, el LsLado como lnsLlLucln
humana, no esL capaclLado nl leglLlmado para reallzar la ldea
meLaflslca de [usLlcla. La ldea de que puede compensar o
ellmlnar un mal medlanLe la lmposlcln de oLro mal (el
sufrlmlenLo de la pena) slo es acceslble a una creencla a la cual
el LsLado no puede obllgar a nadle, a parLlr de que el ya no
derlva su poder de ulos slno del pueblo."

Sln embargo, la ldea reLrlbuclonlsLa de algun modo Lodavla
Llene fuerLe arralgo en la socledad, que reacclona frenLe a los
ms graves dellLos exlglendo el casLlgo de sus culpables "el que
la hace, la paga". 1amblen las ldeas de "venganza" y de
"casLlgo" se basan en una concepcln reLrlbuLlva de la pena.

IUNCICN kLVLN1IVA DLL DLkLCnC LNAL

La pena, como sancln lmpuesLa a aquel que ha lnfrlngldo el
uerecho enal Cb[eLlvo a Lraves de sus acclones u omlslones y
que es la manlfesLacln del derecho que Llene el LsLado a
casLlgar o sanclonar, cumple con funclones que se enmarcan
denLro del conLenldo del uerecho enal ya que glra en Lorno a
la funcln de la pena aunque corrlenLes modernas apunLan a
desplazarlas cuando resulLan lnnecesarlas, slempre y cuando se
haga uso de acclones eLlco pollLlcas que coadyuven a
conclenLlzar y crear una culLura prevenLlva para evlLar hechos
#'
lllclLos que conflguren Llpos penales. Asl pues, exlsLen Leorlas
que LraLan de expllcar la funcln de la pena slendo una de ellas
la 1eorla 8elaLlva, la mlsma que aslgna a la pena el ob[eLlvo de
prevenlr dellLos como un medlo para proLeger deLermlnados
lnLereses soclales, se cenLra enLonces en una funcln uLlllLarla
ya que slrve como un medlo para evlLar la comlsln de dellLos
que leslonen y pongan en pellgro blenes [urldlcos.

CkI1LkICS DL kLVLNCICN GLNLkAL kLVLNCICN LSLCIAL
CCMC CCMLLMLN1C AkA LA DLILNSA SCCIAL

Las 1eor|as de |a revenc|n Genera|: ven el fln de la
pena en la lnLlmldacln de la generalldad de los cludadanos,
para que se aparLen de la comlsln de dellLos. La flnalldad de la
lmposlcln de una pena reslde en la fundamenLacln de la
efecLlvldad de la amenaza penal, ya que sln esLa amenaza
quedarla lnefecLlva. uado que la ley debe lnLlmldar a Lodos los
cludadanos, pero la e[ecucln debe dar efecLo a la ley. LnLonces
la pena es como una "coaccln pslcolglca" que se e[erce en
Lodos los cludadanos para que omlLan la comlsln de dellLos.

Las 1eor|as de |a revenc|n Lspec|a|: ven el fln de la
pena, en aparLar al que ya ha dellnquldo de la comlsln de
fuLuros dellLos, blen a Lraves de su correccln o lnLlmldacln, o
a Lraves de su aseguramlenLo, aparLndolo de la vlda soclal en
llberLad. Ll represenLanLe alemn, lranz von LlszL, conslderaba
al dellncuenLe como el ob[eLo cenLral del uerecho enal, y a la
pena como una lnsLlLucln que se dlrlge a su correccln,
lnLlmldacln o aseguramlenLo. Ll dellncuenLe no debe volver a
dellnqulr, para ello se hace necesarlo observar una Lrlple
dlmensln de la pena: prlmero la lnLlmldacln, que esL dlrlglda
al dellncuenLe como un avlso de la sancln que puede ser
ob[eLo al comeLer un acLo aLrlbuldo como dellLo, segundo la
resoclallzacln que coloca al dellncuenLe como suscepLlble de
correccln medlanLe la educacln duranLe el Llempo que
cumple la sancln y por ulLlmo la lnoculzacln que esL
encamlnada a la anulacln del dellncuenLe hablLual, con una
sancln penal por Llempo lndeLermlnado e lncluso la pena de
muerLe.

Ln conclusln esLa Leorla de la prevencln especlal, consldera
que las penas buscan la prevencln del dellLo respecLo del auLor
que comeLl el lllclLo penal, es declr la prevencln de la pena
conslsLe en hacer que el su[eLo no vuelva a dellnqulr. Se LraLa de
prevenlr el dellLo resoclallzando o rehablllLando al dellncuenLe.

#(
Chlle, pg. 27-32

8lbllografla
ComplemenLarla
Cury urzua, Lnrlque, uerecho enal arLe Ceneral, Ldlclones
unlversldad CaLllca de Chlle, pg. 84-93

Sesln n 8
LA CILNCIA DLL
DLkLCnC LNAL
LAS CILNCIAS
CkIMINALLS
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda la
vlnculacln del derecho penal a oLras clenclas de la conducLa
que slrven de fundamenLo para esLa rea del uerecho, para que
con esLo, el alumno pueda comprender y valorar el Lraba[o en
equlpo no solo a la hora de nuLrlrse el derecho penal para
concrecln de sus flnes, slno , a la hora de poder enfrenLar un
[ulclo crlmlnal en el acLual proceso penal.

a) Conocer y dlferenclar las dlversas clenclas auxlllares y
complemenLarlas del derecho penal, su esLrucLura
bslca y ob[eLo de esLudlos de esLas clenclas y su aporLe
a la clencla penal.

cul es la lmporLancla de vlncular el derecho penal con oLras
clenclas? cual es la dlferencla enLre la crlmlnologla y la
crlmlnallsLlca? que se enLlende por pollLlca crlmlnal?

LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, La vlnculacln del derecho penal a
oLras clenclas, ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna

lnsercln de la LA CILNCIA DLL DLkLCnC LNAL LAS CILNCIAS CkIMINALLS
#)
lecLura
La clencla del derecho penal es el con[unLo slsLemLlco de
prlnclplos relaLlvos al dellLo, a la pena y a las medldas de
segurldad. Ll ob[eLo de la clencla del derecho penal es del
derecho penal poslLlvo, las normas penales vlgenLes. LsLa
preclsln, sln duda de gran lmporLancla, ha conLrlbuldo a
ellmlnar los excesos a que hablan llevado las orlenLaclones de
los clslcos y poslLlvlsLas en su concepcln de la clencla del
derecho penal.

Ahora blen, cuando se hace referencla a las normas [urldlcas y a
las normas penales, ha de aflrmarse que no se conclben como
puras formas, carenLes de conLenldo. Las normas penales
responden a deLermlnadas exlgenclas (rellglosas, eLlcas,
pollLlcas y econmlcas) del hombre que vlve en socledad, esLn
desLlnadas, o Llenen como flnalldad la LuLela de deLermlnados
valores. or LanLo, cuando aflrmamos que el ob[eLo de la clencla
penal es el uerecho enal poslLlvo y las normas penales
vlgenLes, se enLlende que no podemos presclndlr del conLenldo
y de la flnalldad de dlchas normas.

ue esLa manera, lnslsLlendo en una orlenLacln Leleolglca en el
uerecho enal, se superan los efecLos formallsLas de la
dogmLlca y evldenLemenLe no se LraLa de presclndlr de la
elaboracln dogmLlca, de la elaboracln de concepLos y
consLruccln de un slsLema, slno de elaborar Lales concepLos y
consLrulr el slsLema Lomando en cuenLa el conLenldo, la
flnalldad de las normas penales, la realldad encerrada en esLas.

La clencla penal hoy dla ha preclsados su meLodo y dellmlLado
su ob[eLo sobre los llneamlenLos de la dogmLlca [urldlco penal,
parLlendo del ordenamlenLo [urldlco y LraLando de evlLar los
excesos del formallsmo a que la dogmLlca muchas veces a
conducldo y que LraLan de ahogar la verdadera clencla del
derecho penal.

LxlsLe una relacln soclal cuando se produce un hecho crlmlnal.
Las clenclas crlmlnales Llenen como ob[eLo de esLudlo la
reaccln soclal que producen los hechos crlmlnales, es declr, la
relacln que exlsLe enLre el hecho crlmlnal y la reaccln soclal.
Las clenclas penales y crlmlnales se dlvlden en:

DISCILINAS 8SICAS
A) !u8lulCCS LnALLS
Derecho ena|: es la dlsclpllna que esLudla las normas a
Lraves de las cuales el LsLado sanclona con penas las conducLas
que aLenLan gravemenLe conLra el equlllbrlo eLlco de la
#*
socledad.
Derecho rocesa| ena|: es la dlsclpllna que esLudla las
normas que rlgen el proceso a Lraves del cual el LsLado lmpone
las sanclones penales a los responsables de los hechos punlbles,
haclendo efecLlva la volunLad conLenlda en la ley penal
susLanLlva.
Derecho en|tenc|ar|o: es la dlsclpllna que esLudla las
normas que rlgen la e[ecucln de las penas, su efecLlva
apllcacln y sus modalldades de cumpllmlenLo, asl Lamblen
regula el LraLamlenLo y reeducacln del dellncuenLe en los
esLableclmlenLos que el LsLado ha creado para esos flnes.

8) CAuSAL LxLlCA1lvAS:
Cr|m|no|og|a: es la dlsclpllna que esLudla el fenmeno
dellcLlvo como hecho lndlvldual y soclal, en sus orlgenes,
manlfesLaclones, evolucln y progreso, es declr, esLudla a la
persona del dellncuenLe y al mlsmo Llempo las causas o moLlvos
que generan la lnfraccln.
Cr|m|na||st|ca: es la dlsclpllna que esLudla el dellLo Lal
como se ha producldo, como hecho maLerlal, con el auxlllo de
las clenclas naLurales, con el fln de preclsar su forma concreLa
de comlsln y la ldenLlflcacln de sus errores.
eno|og|a: es la dlsclpllna que esLudla las sanclones
penales en su concepcln Lerlca y en su apllcacln efecLlva al
dellncuenLe.

C) ulSClLlnAS AuxlLlA8LS:
Med|c|na Lega|: esL comprendlda por un con[unLo
slsLemLlco de conoclmlenLos medlcos requerldos para la
apllcacln de las normas [urldlcas.
Lstad|st|ca Cr|m|na|: son un con[unLo de conoclmlenLos y
Lecnlcas de esLadlsLlcas apllcadas al esLudlo de las varlaclones y
rlLmo del fenmeno crlmlnal. LsLa clencla da a conocer la
relacln de causalldad exlsLenLes enLre deLermlnadas
condlclones personales, deLermlnados fenmenos flslcos y
soclales ponlendo en relleve su causa, mosLrando su aumenLo o
dlsmlnucln y de la dellncuencla sus formas de aparlcln, las
conducLas de la esLadlsLlca crlmlnal deben de ser Lomadas con
resLrlccln, por que el dellLo y su carcLer comple[o no pueden
ser mane[ados en daLos esLadlsLlcos.
s|co|og|a Iorense: Son un con[unLo de conoclmlenLos
slsLemLlcos sobre las caracLerlsLlcas y reacclones pslcolglcas
de los dlversos su[eLos que lnLervlenen en el proceso ([uez,
LesLlgo, reo).
Antropo|og|a Cr|m|na|: Llene por ob[eLo el esLudlo del
hombre dellncuenLe e lnvesLlga las causas blolglcas del dellLo,
Lamblen se le denomlna blologla crlmlnal, Luvo gran desarrollo
#+
en los esLudlos de Cesar Lombroso qulen en 1876 publlca su
llbro "hombre dellncuenLe" para esLe auLor el crlmlnal naLo o
congenlLo es el ser aLvlco con regresln al salva[lsmo. LsLa
docLrlna descansa en Lres punLos de la dellncuencla que son el
aLavlsmo, la locura moral, y la epllepsla.
Lndocr|no|og|a Cr|m|na|: esLa lnLenLa descubrlr el orlgen
de la dellncuencla en el mal funclonamlenLo de las glndulas de
secrecln lnLerna y LraLa de demosLrar la lnfluencla de las
hormonas en la aparlcln del dellLo, para sus creadores el
desequlllbrlo de las secreclones glandulares engendra
LrasLornos en la conducLa del hombre con lo cual a su vez
moLlva el dellLo.
s|co|og|a Cr|m|na|: LsLudla al hombre dellncuenLe en
sus caracLerlsLlcas pslqulcas esLa clencla la desarrolla Slgmun
lreud y Alfredo Adfllr, para lreud no solo el dellLo slno Lodos los
fenmenos humanos Llenen una fuenLe de produccln de
carcLer soclal. A Lraves del pslcoanllsls lnLenLa descubrlr los
llamados comple[os, los confllcLos enLre el ego y el super ego,
slendo Lales comple[os slempre de carcLer sexual, slendo los
mas conocldos el comple[o de Ldlpo (amor sexual a la madre)
LlecLra (al padre) y de narclso (amor a uno mlsmo).
Soc|o|og|a Cr|m|na|: es desarrollada por Lnrlque lerrl, ya
que el padre de la soclologla es AugusLo ConLe, esLudla la
dellncuencla desde un punLo de vlsLa soclal preLende hallar la
causa mas que en el facLor personal en el medlo soclal.

u) ulSClLlnA uL Sln1LSlS ? C8lLn1AClCn

o||t|ca Cr|m|na|: es el esLudlo de los medlos de lucha conLra el
crlmen. 1lene por ob[eLo organlzar en un slsLema los medlos de
prevencln y represln del fenmeno dellcLlvo, lndlcando los
prlnclplos y orlenLaclones que deben prevalecer en la normaLlva
[urldlco - penal y en la prcLlca admlnlsLraLlva

Chlle, pg. 41-30

8lbllografla
ComplemenLarla

$,
Sesln n 9
LAS IULN1LS DLL
DLkLCnC LNAL
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno conozca las fuenLes en
las que se for[a el derecho penal, en la cual Llene mayor
relevancla la ley como unlca fuenLe creadora de dellLos, para lo
cual, se Lraba[aran con las oLras fuenLes del derecho y su
lmposlbllldad de ser fuenLe dlrecLa como creadora de Llpos
penales.

a) comprender que la unlca fuenLe creadora de dellLos es la
ley.

por que la ley es la unlca fuenLe creadora de dellLos? se
pueden crear dellLos en decreLos ley o decreLos con fuerza de
ley?
LecLura revla novoa Monrreal, Lduardo, Curso de uerecho enal Chlleno,
arLe Ceneral, 1omo l, pg. 111-112
lnsercln de la
lecLura
LA LL CCMC IULN1L 0NICA.
or fuenLe del uerecho enal enLendemos la forma o medlos
como se expresan o esLablecen las normas [urldlco-penales que
componen el derecho enal Cb[eLlvo. Ln esLe senLldo, la unlca
fuenLe del derecho penal chlleno es la ley, por expresa
dlsposlcln consLlLuclonal.

Ll arLlculo 19 n3, lnclso 6 de la consLlLucln pollLlca de la
republlca de chlle manda: nadle puede ser condenado, sl no es
[uzgado legalmenLe y en vlrLud de una ley promulgada anLes del
hecho sobre que recae el [ulclo" ( no es LexLual a nuesLra
consLlLucln, pues esLe corresponde al arLlculo 11 de la
consLlLucln anLerlor a la de 1980).

Con ello expresa que la condena penal-que supone reallzacln
de un hecho de carcLer dellcLuoso y la declaracln [udlclal de
una sancln para el que lo reallzo-, no puede recaer
leglLlmamenLe sobre una persona a no ser que haya exlsLldo
$"
con anLerlorldad al hecho una ley que auLorlzara la lmposlcln
de la pena por ese hecho.

ue aqul resulLa que una pena solamenLe puede ser apllcada sl
exlsLe una ley que Lenga el hecho por dellcLuoso y esLablezca
para el esa pena.

Ln consecuencla, con elevado rango de precepLo consLlLuclonal,
se da una regla obllgaLorla para Lodos los oderes del LsLado,
lncluso el LeglslaLlvo, que exlge ley prevla para que un hecho
sea punlble y para que una pena pueda serle apllcada. Cueda
asl consagrado, en la CarLa lundamenLal, el prlnclplo de &"))"&
*/!3'&7 &")), %2'&, #!&' )':', que en la docLrlna ha sldo
deslgnado como prlnclplo de legalldad o prlnclplo de reserva.

LsLe prlnclplo esLa consagrado Lamblen por el Cdlgo enal. Ll
lnclso prlmero del arLlculo 1 deflne el dellLo como Loda accln
u omlsln volunLarla penada por la ley" con lo que raLlflca que
solo medlanLe la ley pueden deLermlnarse los hechos
dellcLuosos (&"))"& */!3'& #!&' )':'). Ll lnclso prlmero del
arLlculo 18 agrega que nlngun dellLo se casLlgara con oLra pena
que la que le senale una ley promulgada con anLerlorldad a su
perpeLracln (&")), %2'&, #!&' )':'). odrlamos adelanLar,
Lodavla, que el arLlculo 80 esLablece que Lampoco puede ser
e[ecuLada pena alguna en oLra forma que la prescrlLa por la ley,
nl con oLras clrcunsLanclas o accldenLes que los expresados en
su LexLo". LsLas garanLlas proLegen conLra poslbles abusos o
arblLrarledades de la auLorldad, condlclonando la lmposlcln de
sanclones de LanLa gravedad como son las penales a la
exlsLencla de una ley prevla que preclse el hecho dellcLuoso y
fl[e la pena que le corresponde.

Chlle, pg. 111-114

8lbllografla
ComplemenLarla

SLSICNLS. DLSCkI1Ck SLSICN.
Sesln n 10 Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda la
$#
L| r|nc|p|o de
Lega||dad.
lmporLancla del prlnclplo de legalldad como pllar fundamenLal
del derecho penal en su dlmensln sub[eLlva (!"# %"&!'&(!).
Slendo el ob[eLo de esLa sesln que el alumno sea capaz de
relaclonar las consecuenclas bslcas del prlnclplo de legalldad:
no hay pena nl dellLo sln ley.

a) Conocer el mandaLo consLlLuclonal y legal" del prlnclplo
de legalldad en nuesLra leglslacln.
b) Comprender las consecuenclas del prlnclplo de legalldad
en la leglslacln penal.

que se enLlende por el prlnclplo de legalldad?, cules son las
consecuenclas de la exlsLencla de un prlnclplo de legalldad?,
que es el !"# %"&!'&(!?
LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, lnLroduccln al rlnclplo de Legalldad
en MaLerla enal, ApunLes de clases, ueparLamenLo de
Medlclna Legal, 2011, unlversldad de Chlle.
lnsercln de la
lecLura

Ll uerecho enal conslderado como derecho #"-6'+!02 es la
faculLad que Llene el LsLado, en forma excluslva, de *,#+!:,/<
Como el LsLado es una enLldad omnlpoderosa, serla absurdo
sosLener que el e[erclclo de aquella faculLad esL su[eLa a
resLrlcclones, de modo que -como blen senala SanLlago Mlr ulg
cuando de resLrlcclones se habla hay que cenLrar el anllsls en
un modelo dado de LsLado. La naLuraleza de esLe deLermlnar sl
hay o no prlnclplos llmlLanLes del !"# %"&!'&(! que deLenLa y en
que conslsLlrlan.

ue conslgulenLe, se comenLarn las llmlLaclones que afecLan a
un LsLado que cumple con las caracLerlsLlcas de ser de ('/'*827
#2*!,) . ('32*/>+!*2<

1odo LsLado, para ser Lal, requlere de una organlzacln [urldlca,
pero no slempre por esa sola clrcunsLancla adqulere la calldad
de un LsLado de derecho. Ln nuesLra culLura [urldlca la
expresln ('/'*82 alude a un ordenamlenLo normaLlvo
$$
producLo de una manlfesLacln de volunLad soberana de la
socledad, )!-/'3'&+' '1%/'#,(,7 &2 , "& #!#+'3, &2/3,+!02
!3%"'#+27 sea por la auLorldad o un grupo. Ln esa llnea de
pensamlenLo es poslble hablar, adems, de LsLado #2*!,) y
('32*/>+!*2<

Ll ?#+,(2 es de ('/'*82 cuando slendo deLenLador del poder de
casLlgar, lo su[eLa, en cuanLo a su e[erclclo, al ('/'*82 %2#!+!02<
Ln el hecho exlsLe una auLollmlLacln del proplo LsLado,
auLollmlLacln que en esencla es aquello en lo que conslsLe el
%/!&*!%!2 (' )':,)!(,( o de /'#'/0,<

La modalldad de #2*!,) subordlna el e[erclclo del !"# %"&!'&(! del
LsLado a lo '#+/!*+,3'&+' &'*'#,/!2 para manLener la
coexlsLencla paclflca enLre sus subdlLos y proLeger los lnLereses
que esLos callflcan como fundamenLales (blenes [urldlcos). Ll
derecho penal no es un lnsLrumenLo para asegurar el poder,
slno para proveer a la paz soclal, y slo en cuanLo su empleo
aparezca como lmpresclndlble para alcanzar dlcho efecLo.

La naLuraleza ('32*/>+!*, del LsLado subordlna la faculLad de
sanclonar al ms ampllo respeLo de los derechos fundamenLales
del hombre. Sl blen la auLorldad se ve compellda por los
requerlmlenLos soclales a prohlblr deLermlnadas conducLas
conmlnndolas con sancln, y apllcar esa sancln en su caso,
debe hacerlo en forma que se leslonen lo menos poslble los
derechos lnherenLes al ser humano. Sl ha de prlvar o resLrlnglr
la llberLad de alguno de sus subdlLos, llmlLar el empleo de esas
medldas a lo necesarlo para alcanzar los 2-6'+!02# :'&'/,)'# del
derecho penal y los parLlculares perseguldos por la %'&,< Ll fln
del LsLado es esLar al servlclo del hombre, no le esL permlLldo
domlnarlo o lnsLrumenLallzarlo, menos emplear el derecho
penal con ese ob[eLlvo.

ue las modalldades a que se ha hecho referencla, se
desprenden los prlnclplos que resLrlngen el e[erclclo del !"#
%"&!'&(!7 los que en con[unLo consLlLuyen un Lodo lnseparable
por la lnLlma conexln que hay enLre ellos.

Segun el rofesor Mlr ulg, Ll LsLado de ('/'*82 supone el
prlnclplo de )':,)!(,( o de /'#'/0,@ el LsLado #2*!,)7 el de
!&+'/0'&*!9& 3;&!3, y el de %/2+'**!9& (' -!'&'# 6"/;(!*2#@ el
LsLado ('32*/>+!*27 los prlnclplos de 8"3,&!(,(7 *")%,-!)!(,(7
%/2%2/*!2&,)!(,( y /'#2*!,)!A,*!9&<

kINCIIC DL LLGALIDAD LN LL CCDIGC LNAL CnILLNC.
$&
Ln la leglslacln ordlnarla el prlnclplo de legalldad aparece
expresamenLe reconocldo en, al menos dos precepLos, a saber
los arLlculos 1 y 18 del Cdlgo enal, en el segundo se presenLa
con algun grado de desarrollo la apllcacln de la lrreLroacLlvldad
de la ley. Su exposlcln con mayor deLalle se efecLuara en los
eplgrafes slgulenLes.
Las normas del Cdlgo enal Chlleno aludldas son las slgulenLes:
ArLlculo 1 del Cdlgo enal: " ?# (')!+2 +2(, ,**!9& " 23!#!9&
02)"&+,/!, %'&,(, %2/ ), )'.".
ArLlculo 18 del Cdlgo enal: "B!&:C& (')!+2 #' *,#+!:,/> *2&
2+/, %'&, D"' ), D"' #'E,)' "&, )'. %/23"):,(, *2&
,&+'/!2/!(,( , #" %'/%'+/,*!9&F.
Sl despues de comeLldo el dellLo y anLes de que se pronuncle
senLencla de Lermlno, se promulgare oLra ley que exlma Lal
hecho de Loda pena o le apllque una menos rlgorosa, deber
arreglarse a ella su [uzgamlenLo.
Sl la ley que exlma el hecho de Loda pena o le apllque una
menos rlgurosa se promulgare despues de e[ecuLorlada la
senLencla, sea que se haya cumplldo o no la condena lmpuesLa,
el Lrlbunal que hublere pronunclado dlcha senLencla, en prlmera
o unlca lnsLancla, deber modlflcarla, de oflclo o a peLlcln de
parLe. Ln nlngun caso la apllcacln de esLe arLlculo modlflcar
las consecuenclas de la senLencla prlmlLlva en lo que dlga
relacln con las lndemnlzaclones pagadas o cumplldas o las
lnhabllldades."
CCNSLCULNCIAS DL LA kCCLAMACICN DLL kINCIIC DL
LLGALIDAD.
Ll prlnclplo de legalldad es reconocldo en nuesLra consLlLucln y
leyes. or su parLe, la docLrlna naclonal lo ha deflnldo como
aquel por el cual no hay dellLo nl es poslble la lmposlcln de una
pena slno cuando exlsLa una ley que lncrlmlna el hecho
respecLlvo, esLableclendo adems, la clase de casLlgo a que se
encuenLra someLldo.
ue esLe concepLo se desprenden dos formas del prlnclplo recLor
del derecho penal.
1.- no hay dellLo sln ley.
2.- no hay pena sln ley.
8especLo a la consagracln de esLe prlnclplo Maurach agrega
$'
que no hay dellLo nl pena sln ley prevla, escrlLa y esLrlcLa.
Con respecLo a esLo, la docLrlna naclonal, en esLe senLldo,
senala que Llene Lres efecLos:
1.-Ln pr|mer |ugar, que sea una ley prevla, lmpllca una
prohlblcln de reLroacLlvldad, que llmlLa las faculLades del
leglslador.
2.- Ln segundo |ugar, que sea una ley escrlLa, conlleva que slo
puede ser fuenLe legal la ley proplamenLe Lal, de[ando de lado
los reglamenLos, decreLos con fuerza de ley, decreLos leyes u
oLros que no Llenen el carcLer de ley, o sea aquellas fuenLes
que no Llenen forma de ley de conformldad a la consLlLucln.
LsLe prlnclplo, que slgnlflca una lmporLanLe llmlLacln al [uez, ya
que no podrla buscar ms all de lo permlLldo por la ley para
sanclonar una conducLa, Lamblen lo es para el poder e[ecuLlvo,
ya que no podrla crear dellLos medlanLe reglamenLos o decreLos
con fuerza de ley.
3.- Ln tercer |ugar, que la ley sea esLrlcLa, hace alusln a la
prohlblcln expresa de analogla. no se le permlLe al [uez
recurrlr a nlnguna clase de normas que no esLe con- Lenlda en la
ley. no puede a Lraves de un razonamlenLo analglco crear un
Llpo para una conducLa aLlplca a parLlr de oLra Llplca que se le
parece. 1amblen se suele exlglr redaccln preclsa, buena parLe
de la docLrlna naclonal consldera esLa exlgencla lmpllclLa en
esLrlcLa"

.
La exlgencla anLes referlda, que se denomlna Lamblen mandaLo
de deLermlnacln o LaxaLlvldad, se vlncula con el Llpo penal, ya
que al leglslador le corresponde Llplflcar el dellLo, para lo cual,
debe descrlblr los elemenLos sub[eLlvos, ob[eLlvos o normaLlvos
que conforman la conducLa conmlnada con la sancln penal.
Algunos auLores enfaLlzan la lmporLancla que esLe prlnclplo
Lenga el carcLer de precepLo consLlLuclonal. uesLo que sl slo
esLuvlera consagrado en la ley, podrla generarse su posLerlor
modlflcacln o derogacln, ya sea en forma LoLal o parclal,
expresa o LclLa

.
Con la consagracln de la Llplcldad, en el precepLo
consLlLuclonal ("... la conducLa esLe expresamenLe descrlLa..."),
el cludadano, al obrar, Llene conoclmlenLo, por una ley vlgenLe,
que conducLas consLlLuyen dellLo y esLn penadas, y cuales
oLras no lo son y pueden ser llevadas a cabo llbremenLe. La
mlsln del derecho penal se frusLrarla sl las conducLas
$(
esLuvleran vagamenLe esLablecldas en la ley.
LsLe prlnclplo, no es slo una lnsLlLucln [urldlca slno que es la
base de Lodo un slsLema pollLlco que consldera la llberLad
lndlvldual como el ms elevado valor soclal.
La ley ser, enLonces, qulen deLermlne las penas y los hechos
dellcLlvos, descrlblendo slo algunas conducLas lllclLas dellLos
sanclonados por el derecho penal. or lo que no exlsLlr dellLo
sln Llpo, nl Llpo que no esLe expresamenLe senalado y descrlLo
en la ley.

Chlle, pg. 111-113

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 11
L| r|nc|p|o de
Lega||dad 2.
Ll ob[eLlvo de la sesln es profundlzar el en prlnclplo de
legalldad en maLerla penal desde una vlsln mas dogmLlca y
como columna verLebral no solo del derecho penal sl no de las
pollLlcas de conLrol soclal y pollLlca crlmlnal a la hora de que el
esLado lnLenLa manLener un orden soclal y una convlvencla
humana paclflca, conoclendo asl, su evolucln hlsLrlca en
nuesLra leglslacln y en la leglslacln comparada.

a) Conocer la evolucln hlsLrlca del prlnclplo de legalldad
en la leglslacln comparada y en la leglslacln naclonal

por que se senala que el prlnclplo de legalldad es la columna
$)
verLebral del derecho penal?, cmo se esLrucLuraba el
prlnclplo de legalldad en la Monarqula?, cmo era concebldo
el casLlgo penal en el conLraLo soclal?
LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, Lvolucln PlsLrlca del rlnclplo de
Legalldad en MaLerla enal, ApunLes de clases, ueparLamenLo
de Medlclna Legal, 2011, unlversldad de Chlle.
lnsercln de la
lecLura

Poy en dla, la LoLalldad de los slsLemas [urldlcos en general de
los LsLados que se conslderen soclales y democrLlcos de
derecho", esLn basados en el prlnclplo de legalldad", Lodos los
rganos esLaLales Llenen que someLerse a la ley y la valldez de
sus acLos depende de que Lengan una base legal. Ll prlnclplo de
legalldad en derecho penal, es una columna esenclal del
derecho penal moderno, pues se convlerLe en el llmlLe del
oder unlLlvo del LsLado, no pudlendo casLlgar conducLas e
lmponer penas no prevlsLas expresamenLe en la ley, qulere
declr que Loda lnLervencln de esLe en los derechos de las
personas debe Lener un fundamenLo legal y ser de carcLer
excepclonal, asl refuerza la segurldad [urldlca.

Ll prlnclplo de Lstado de derecho lmpone el posLulado de un
someLlmlenLo de la poLesLad punlLlva al derecho, lo que dar
lugar a los llmlLes derlvados del prlnclplo de legalldad. La ldea
de Lstado soc|a| slrve para leglLlmar la funcln de prevencln en
la medlda en que sea necesarla para proLeger a la socledad. Lllo
lmpllca ya varlos llmlLes que glran en Lorno a la exlgencla de la
necesldad soclal de la lnLervencln penal. or ulLlmo la
concepcln de Lstado democrt|co obllga en lo poslble a poner
el derecho penal al servlclo del cludadano, lo que puede verse
como fuenLe de clerLos llmlLes que hoy se asoclan al respecLo
de prlnclplos como los de dlgnldad humana, lgualdad y
parLlclpacln del cludadano".
11

ara que esLe prlnclplo se convlerLa en la columna verLebral de
Lodo derecho penal y sea el llmlLe de la funcln punlLlva LsLaLal,
ha Lenldo que pasar por Loda una evolucln hlsLorla llena de
conqulsLas y revoluclones soclales y pollLlcas, pues los derechos
fcllmenLe no son arrancados de qulenes deLenLan el poder y
menos de los monarcas de enLonces qulenes en sus manos
Lenlan el poder omnlpoLenLe de casLlgar, han Lenldo que pasar
grandes Lransformaclones soclales y pollLlcas.

""
!"# %&"'( )*+,-*./- ./010234 50678 57190 :060178;- )<7 =>?2?@6 =>?941?78 AB>0C- D4690E?>04%
BF064G H?10G #,,'- 5IJ?67 ""&
$*

Ll prlnclplo de legalldad Lal como fue esLablecldo en las
declaraclones de los derechos humanos y en los prlmero
cdlgos penales, es una conqulsLa de orden pollLlco, fruLo del
proceso que culmlna con la conformacln de los esLados
modernos. Su formulacln en laLln (nu||um cr|men, nu||a poena
s|ne |ege) no daLa de muy anLlguo, y en Lodo caso, su orlgen no
esL en el derecho romano. La slgnlflcacln y los llmlLes del
prlnclplo de legalldad son me[or comprendldos sl se Llene en
cuenLa la menara como surge y evoluclona"
12
.

Ln la epoca de las monarqu|as el slsLema [udlclal era absoluLo,
Lodo esLaba en manos del 8ey, qulen delegaba su poder a uno
de sus funclonarlos y en los senores leudales, su slsLema se
caracLerlz por una marcada lrregularldad en el slsLema
[urlsdlcclonal, por el desorden y la mulLlpllcldad de leyes y por
una gran arblLrarledad debldo a por los lnnumerables prlvlleglos
para casLlgar que gozaban los senores feudales y en parLlcular,
por el derecho del rey o por sus represenLanLes para casLlgar sln
observar procedlmlenLo alguno.

Ll soberano dlrecLo o lndlrecLamenLe decldla y ordenaba
e[ecuLar los casLlgos, el absoluLlsmo lmperaba. Ln esLa epoca la
leglslacln penal se habla consLlLuldo ba[o la lnfluencla de una
concepcln que ldenLlflcaba crlmen con pecado, y que no
dlsLlngula muy blen las leyes penales de las reglas morales y
como consecuencla de ello los crlmenes de lesa ma[esLad dlvlna
eran los ms graves.

Concluyendo podemos aflrmar que el e[erclclo del poder
punlLlvo del rey esLaba plagado de LoLal arblLrarledad.

lrenLe a esLe poder absoluLo y arblLrarlo del 8ey surge a
medlados del slglo xvlll un fuerLe movlmlenLo soclal lnsplrado y
fomenLado por fllosofo, pollLlcos, [urlsLas y maglsLrados, cuyo
ob[eLlvo era conLrolar de modo mas esLrlcLo y consLanLe la
conducLa llegal de las personas y de llmlLar el poder punlLlvo del
LsLado, con esLa flnalldad se consldero lndlspensable dar a las
dlsposlclones legales clerLo grado de preclsln, medlanLe la
descrlpcln de los dellLos y la fl[acln de las penas. Se LraLo pues
de una acLlLud pollLlca conducenLe a poner en marcha una
nueva manera de e[ercer el poder de casLlgar.

La teor|a de| contrato soc|a| consLlLuye el fundamenLo
ldeolglco de esLe nuevo movlmlenLo en la cual el cludadano

"#
0&#1234 %454( 6/78- .D76F08 >0 /010234 50678 57190 :060178 A;- $017 =>?2?@6K =>?941?78
:1?L80M- #,,'- N?<7 501OK 57JK ',K
$+
acepLa Lodas las leyes de la socledad, aun aquellas por las cuales
se le puede sanclonar. Culen vlola el pacLo se convlerLe en
enemlgo de la socledad y parLlclpa, al mlsmo Llempo en el
casLlgo que se le lmpone, el ms pequeno dellLo lo aLaca en su
LoLalldad y, Loda las socledad, comprendldo el lnfracLor esL
presenLe en la ms pequena sancln.

Ll casLlgo enal es concebldo aqul como una funcln general de
Lodos los mlembros de la socledad. La Leorla del conLraLo soclal
es llamada corrlenLe conLracLuallLa, slendo sus mxlmos
represenLanLe 1omas Pobbes y Locke. LsLa corrlenLe sosLenla
que los hombres en un deLermlnado momenLo eran llbres, en
ese esLado de naLuraleza no habla normas, vlvlan un consLanLe
mledo, el hombre era malo por naLuraleza y en algun momenLo
esLos senores declden suscrlblr un conLraLo soclal, un enLe, lo
que Pobbes denomlna el gran LevlaLn (LsLado), esLe no se
[usLlflca por sl mlsmo, Lodos los hombres renunclaban a sus
derechos para darle al LsLado.

LCCkL, en camblo decla que en el esLado de naLuraleza, el
hombre no es Lan malo, no es un ser malo como senalaba
PC88LS, es un ser bueno por naLuraleza y a afecLos de
preservar ese esLado de fellcldad declden suscrlblr un conLraLo
soclal y crear el LsLado, agrega que el hombre nunca renuncla a
sus derechos, los anLepone frenLe al LsLado.

LsLa Leorla senala que el LsLado surge de un conLraLo soclal para
garanLlzar el orden, la paz y la segurldad, el LsLado no puede
lnLervenlr en las relaclones enLre los parLlculares slno hay lesln
al orden, la paz y la segurldad. Asl 8ecarla sosLenla que las
prlnclpales consecuenclas respecLo a la [usLlcla enal son, por
un lado, que slo en las leyes penales se pueden esLablecer las
conducLas prohlbldas y fl[adas las penas que les corresponden y,
por oLro, que el unlco LlLular de esLe poder es el leglslador que
represenLa a Loda la socledad consLlLulda conforme al conLraLo
soclal, sosLenla Lamblen que nlngun maglsLrado (que es parLe
del conLraLo soclal) puede con [usLlcla decreLar a su volunLad
penas conLra oLro lndlvlduo de la mlsma socledad, los [ueces no
pueden conslgulenLemenLe, aumenLar la pena esLableclda por
las leyes", nl slqulera ba[o preLexLo de celo o de blen publlco".

"Ll prlnclplo de Legalldad en su senLldo acLual, se derlv de un
prlnclplo de la Leorla llusLrada del conLraLo soclal y presuponla
una organlzacln pollLlca basada en la dlvlsln de poderes, en la
que la ley fue compeLencla excluslva de los represenLanLes del
pueblo. Ll cludadano solo admlLe el paso del esLado de
naLuraleza al esLado clvll en vlrLud de un pacLo -conLraLo soclal-
&,
en el que asegura su parLlclpacln y conLrol de la vlda pollLlca de
la comunldad. 1al parLlclpacln Llene lugar por medlo del poder
leglslaLlvo que represenLa al pueblo. Slo de el puede emanar la
ley, que consLlLuye, pues, la expresln de la volunLad popular"
13

Chlle, pg. 112-113

8lbllografla
ComplemenLarla
unlversldad CaLllca de Chlle, pg. 163-168

Sesln n 12
LCS kINCIICS
LIMI1ADCkLS AL
IUS UNILNDI.

Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno conozca los prlnclplos
que llmlLan la faculLad del esLado de casLlgar, slLuacln que
nace del respeLo al prlnclplo de legalldad que rlge aun esLado
moderno. Adems, el alumno conocer el prlnclplo de reserva
en maLerla penal y las consecuenclas de ley prevla, escrlLa y
esLrlcLa.
Adems, el alumno podr conocer y comprender el mandaLo de
LaxaLlvldad en maLerla penal como pllar fundamenLal de la
creacln de Llpos penales.

a) conocer los prlnclplos llmlLadores del GHI JHBG?BKG
b) Conocer y comprender las exlgenclas del prlnclplo de
reserva en maLerla penal.
c) comprender el mandaLo de LaxaLlvldad en maLerla penal
que se enLlende por prlnclplo de reserva en maLerla penal?,

"$
!"# %&"'( )*+,-*./K #,,'K PK""'
&"
que se enLlende por ley prevla, escrlLa y esLrlcLa?, que es el
mandaLo de LaxaLlvldad?

LecLura revla 8usLos, pg. 63-63

lnsercln de la
lecLura

Las llmlLaclones esLn consLlLuldas por el %/!&*!%!2 (' )':,)!(,(7
conocldo Lamblen como (' /'#'/0,@ en su llLeralldad se
ldenLlflca con la reserva a la ley, de manera absoluLa, de Lodo lo
relaLlvo a la conflguracln del dellLo y a su penallzacln.

Ll prlnclplo se slnLeLlza en las expreslones laLlnas
unlversalmenLe empleadas: &"))"3 */!3'&7 &")), %2'&, #!&'
)':'3< Ln oLros Lermlnos: no hay crlmen nl pena sln que
prevlamenLe una ley asl lo haya deLermlnado. Ll creador
lnLelecLual de esLe prlnclplo fundamenLal para el derecho fue
luerbach, que a su vez lo recogl de la 8evolucln lrancesa,
que lo consagr en el arL. 8 de la ueclaracln de uerechos del
Pombre (1789).

Ll prlnclplo de reserva es de *,/>*+'/ 52/3,)7 porque se reflere a
la manera como el LsLado e[erce su faculLad de casLlgar: slo
puede hacerlo cuando una )'. anLerlor a la e[ecucln del hecho
descrlbe a ese hecho como dellLo y preclsa cul es la pena que
debe apllcarse a qulen lo reallza. Ll prlnclplo consagra el lmperlo
de la ley frenLe a la auLorldad que deLenLa el poder y frenLe al
subdlLo, a la prlmera le senala cundo y en que condlclones
puede hacer uso del !"# %"&!'&(!7 al segundo le lnforma cules
son los comporLamlenLos prohlbldos. La )'. %2#!+!0, para lograr
ese ob[eLlvo debe cumpllr una Lrlple exlgencla, que se slnLeLlza
en las expreslones laLlnas: )'1 %/,'0!,7 #*/!%+, . #+/!*+,<

a) LM'1 %/,'0!,L
un deLermlnado comporLamlenLo para ser dellcLlvo debe esLar
descrlLo como Lal por "&, )'. %/23"):,(, *2& ,&+'/!2/!(,( a la
fecha de comlsln del hecho. Ln maLerla penal, de conslgulenLe,
rlge el prlnclplo de !//'+/2,*+!0!(,( (' ), )'.7 n o puede operar
hacla aLrs, salvo de manera excepclonal. Ln efecLo, sl la ley
promulgada con posLerlorldad al hecho es 3># 5,02/,-)' para el
lmpuLado, a saber "cuando exlma el hecho de Loda pena o le
apllque una menos rlgurosa" (arL. 18 del C..), esa ley ha de
apllcarse no slo a los hechos posLerlores, slno Lamblen a
aquellos acLos reallzados anLes de su promulgacln (apllcacln
reLroacLlva de la ley).
&#

LsLa llmlLacln se consagra en el ordenamlenLo [urldlco naclonal
en el arL. 19 n- 3 lnc. flnal de la ConsLlLucln ollLlca y en el arL.
18 del C..

b) LM'1 #*/!%+,L

La norma poslLlva que descrlbe una conducLa como dellLo y
deLermlna
su sancln debe conslsLlr en una ley 52/3,)3'&+' dlcLada por
los cuerpos coleglsladores (arlamenLo y oder L[ecuLlvo), o sea
con las formalldades y en el procedlmlenLo senalado para su
formacln por la ConsLlLucln ollLlca. Cuedan excluldos por
LanLo los dems LexLos legales, asl los reglamenLos, las
ordenanzas, las lnsLrucclones, los decreLos, las rdenes de
servlclo y oLros seme[anLes. Lo mlsmo sucede con la *2#+"3-/'7
que no es fuenLe creadora de dellLos nl de sanclones en nuesLro
pals.

La leglslacln naclonal consagra esLe prlnclplo en el arL. 19 n 3
lncs. penulLlmo y ulLlmo de la C..8., en cuanLo esLablece que
slo por )'. es poslble crear un dellLo y deLermlnar su pena, y en
su CaplLulo v senala por qulen y cmo se dlcLa una ley.

c) LM'1 #+/!*+,L
Ls lnsuflclenLe para que se cumpla con el prlnclplo de legalldad
que un acLo sea callflcado por una ley como dellLo, es necesarlo,
adems, que se ('#*/!-, la conducLa prohlblda y se ('+'/3!&' la
pena a lmponer. Lsa es la manera de cumpllr con el requlslLo de
que la )'1 sea #+/!*+,<

ara leglslar en maLerla penal se exlge clerLa preclsln, que se
concreLa en dos aspecLos:
a) la conducLa prohlblda ha de descrlblrse con clarldad y
exhausLlvamenLe en lo susLanclal, dlferenclando una de oLra
adecuadamenLe, de modo que puedan lndlvlduallzarse sln
dudas,
b) en la mlsma forma ha de preclsarse la pena que
corresponder apllcar. lndudablemenLe, denLro de clerLos
llmlLes, Loda vez que resulLa lmposlble que lndlque la que
concreLamenLe el Lrlbunal debe lmponer en cada caso
parLlcular. Se cumple ese ob[eLlvo al senalar la ley los mrgenes
generlcos de la sancln, como son su naLuraleza y los exLremos
de su duracln, ya que es labor del [uez deLermlnarla con
exacLlLud en la slLuacln real que se enfrenLe.

La exlgencla de que la ley preclse la conducLa se denomlna
&$
3,&(,+2 (' ('+'/3!&,*!9& o de +,1,+!0!(,(7 que se vlncula con
el +!%2 %'&,)7 Loda vez que al leglslador le corresponde +!%!5!*,/
el dellLo, o sea descrlblr los elemenLos sub[eLlvos y ob[eLlvos
que conforman la conducLa conmlnada con sancln penal, el
prlnclplo de Llplcldad es un aspecLo del mandaLo de
deLermlnacln.

Ll leglslador no podrla declr, por e[emplo, que se casLlgarn los
aLenLados en conLra de la nacln, sln especlflcar en que han de
conslsLlr esos aLenLados y cul serla el casLlgo a apllcar. Las
descrlpclones vagas o demaslado generales no cumplen con el
mandaLo de deLermlnacln, como Lampoco lo cumplen las
sanclones no preclsadas en cuanLo a su naLuraleza, duracln y
modalldades de e[ecucln, como ocurrlrla sl una ley casLlgara al
que leslone gravemenLe a oLro con la pena de presldlo, sln
lndlcar sl se LraLa de presldlo 3,.2/ o 3'&2/ nl el :/,(2 2
:/,(2# respecLlvos.

LsLe mandaLo se esLablece en la leglslacln naclonal con rango
consLlLuclonal, Loda vez que el arL. 19 n- 3 lnc. flnal de la CarLa
lundamenLal dlspone que "nlnguna ley podr esLablecer penas
sln que la conducLa que se sanclona esLe '1%/'#,3'&+' ('#*/!+,
en ella", precepLo que debe relaclonarse con el arL. 1 del C..,
del cual se desprende oLro LanLo.

Ll mandaLo de +,1,+!0!(,( (o de ('+'/3!&,*!9& 2 de *'/+'A,N es
el llmlLe de la poslble arblLrarledad del leglslador, y algunos
sosLlenen que Lamblen lo es para los rganos [urlsdlcclonales, el
prlmero para casLlgar una conducLa debe descrlblrla con
preclsln, los segundos slo pueden lmponer una sancln -
denLro de los mrgenes auLorlzados- a aquellas conducLas
expresamenLe descrlLas por la ley, y no a oLras, aunque se les
parezcan.

Ln slnLesls, el prlnclplo en esLudlo slgnlflca #':"/!(,( 6"/;(!*, (el
cludadano conoce con anLlclpacln las conducLas prohlbldas) y
:,/,&+;, %2);+!*, (el LsLado &2 puede amenazar a las personas
con oLras penas que las que han sldo prevlamenLe
deLermlnadas).

8lbllografla Mlnlma 8usLos 8amlrez, !uan !., Manual de uerecho enal, 1omo l,

8lbllografla Carrldo MonLL, Marlo, uerecho enal, arLe Ceneral, 1omo l,
&&
ComplemenLarla LdlLorlal !urldlca de Chlle, pg. 29-34

Sesln n 13
LAS LkCLCICNLS
AL kINCIIC DL
LLGALIDAD.

Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda que el
prlnclplo de legalldad y su mandaLo de reserva Llene
excepclones en nuesLra leglslacln: las medldas de segurldad, la
analogla ln bonam parLem", los Llpos ablerLos y las clausulas
generales, excepclones que forman parLe no solo de nuesLro
derecho lnLerno, slno que se encuenLran presenLes en varlas
leglslaclones comparadas. Asl, el alumno podr Lener una vlsln
general sobre esLas excepclones, su apllcacln y esLrucLuracln,
LanLo Lerlcas como prcLlcas.

a) conocer las excepclones al mandaLo de reserva y de
LaxaLlvldad.
b) oseer una vlsln crlLlca en Lorno a la deflclenLe
esLrucLuracln de los Llpos penales en nuesLra leglslacln
por parLe del rgano leglslaLlvo.

por que exlsLen excepclones al prlnclplo de legalldad?, por
que las medldas de segurldad son una excepcln al prlnclplo de
legalldad?, es la analogla una excepcln al prlnclplo de
legalldad?, cul es la dlferencla enLre los Llpos penales ablerLos
y las clusulas generales?

LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, rlnclplos LlmlLadores al lus
unlendl, ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal,
lnsercln de la
Como Lodo prlnclplo, el que se esL comenLando Llene
&'
lecLura excepclones, que de algun modo afecLan al lmpuLado, Loda vez
que desplazan la garanLla del mblLo leglslaLlvo al [urlsdlcclonal.

Se conslderan como excepclones al prlnclplo de legalldad la
,&,)2:;,7 las 3'(!(,# (' #':"/!(,(7 los +!%2# ,-!'/+2# . las
denomlnadas *)>"#"),# :'&'/,)'#<

a) 4'(!(,# (' #':"/!(,(
Ll LsLado cuenLa con dos recursos sumlnlsLrados por esa rea
del derecho: la %'&, y la 3'(!(, (' #':"/!(,(< Las medldas de
segurldad son empleadas por el LsLado para prevenlr la
comlsln de dellLos, no responden al prlnclplo de culpabllldad,
slno al de %')!:/2#!(,(< Se apllcan al su[eLo que se consldera
%')!:/2#2 para la socledad, aLendldas sus clrcunsLanclas
personales, como una manera de prevenlr la reallzacln de
hechos lllclLos, no sucede oLro LanLo con la pena, que es la
sancln lmpuesLa a un su[eLo por ser culpable de la comlsln de
un dellLo.

La pena Llene como anLecedenLe la e[ecucln de un 8'*82@ la
medlda de segurldad encuenLra su anLecedenLe en el '#+,(2 ('
%')!:/2#!(,( (' un su[eLo, esLado que es muy comple[o de
+!%!5!*,/< Se dlflculLa asl el cumpllmlenLo del mandaLo de
('+'/3!&,*!9& por parLe del leglslador, lo que permlLe sosLener
a la docLrlna que las medldas en cuesLln se conLraponen al
prlnclplo de legalldad. Lsa dlflculLad se evldencla de manera
osLenslble en algunas medldas, como aquella que someLe a un
su[eLo a LraLamlenLo medlco, por e[emplo (caso del drogadlcLo,
o del loco o demenLe), que puede provocar su lnLernacln en un
esLableclmlenLo hosplLalarlo por Llempo !&('+'/3!&,(27O ya
que la medlda queda su[eLa a la duracln del LraLamlenLo
lndlcado por los faculLaLlvos.

ara superar en parLe esLa slLuacln se propone exlglr al
leglslador, cuando adopLe una medlda de esLa lndole, que sea
para enfrenLar clrcunsLanclas graves y de Lrascendencla, y se
preocupe de lmponer la medlda con clerLa deLermlnacln en su
duracln, en Lodo caso, unlcamenLe podr apllcarse a aquel
su[eLo cuya pellgrosldad se evldencle por la comlsln de hechos
callflcados como dellcLlvos por la ley.'" Ln oLros Lermlnos,
procederlan excluslvamenLe como medldas %2#+(')!*+",)'#7
nunca como predellcLuales.

b) P&,)2:;, L!& -2&,3 %,/+'3 L
Ll prlnclplo de legalldad en nuesLro derecho lmplde la
poslbllldad de apllcar una ley por ,&,)2:;, en conLra del
afecLado, no obsLanLe, no exlsLe prohlblcln para emplear la
&(
,&,)2:;, en su favor, porque no se afecLan sus derechos nl sus
garanLlas. ara una me[or comprensln del Lema, es uLll
dlsLlngulr enLre dos slLuaclones: apllcar una ley por ,&,)2:;,
(lnLegracln legal) e !&+'/%/'+,/ una ley por analogla.

La lnLerpreLacln por analogla es la busqueda "de un senLldo del
LexLo legal que se halle ('&+/2 (' #" #'&+!(2 )!+'/,) %2#!-)'L
(cuando se habla de "descendlenLe en el parrlcldlo, se
comprende al nleLo por ser anlogo a los descendlenLes"). C
sea, lnLerpreLar por ,&,)2:;, una norma penal es apllcarla en
uno de los senLldos que ella Llene conforme a su Lenor llLeral,
porque ese senLldo es ,&>)2:2 ,) que Lamblen Llenen oLras
dlsposlclones legales seme[anLes.

Ln LanLo que la apllcacln analglca de una ley es algo dlsLlnLo:
en el hecho es salvar vaclos legales (lagunas legales), crear una
norma [urldlca lnexlsLenLe para un caso deLermlnado, por ello
es una fuenLe creadora prlmarla o dlrecLa de derecho, lo que en
el mblLo penal esL prohlbldo por el prlnclplo de legalldad. Ln
efecLo, la ,%)!*,*!9& %2/ ,&,)2:;, supone el uso de una norma
penal en una slLuacln caLegrlcamenLe &2 *23%/'&(!(, por
ella -en nlnguno de los poslbles senLldos que se desprenden de
su LexLo-, pero ,&>)2:, a oLra slLuacln sl comprendlda por esa
norma (como preLender apllcar el parrlcldlo a la muerLe
provocada por un convlvlenLe en conLra del oLro, slLuacln no
conslderada en el arL. 390 del C.., que sanclona dlcho dellLo,
pero muy seme[anLe a la hlpLesls de la muerLe que un cnyuge
le causa al oLro, que sl comprende).

Ln esLa oporLunldad no nos lnLeresa la !&+'/%/'+,*!9& %2/
,&,)2:;, de la ley, que se LraLar al esLudlar la lnLerpreLacln de
la ley penal, la que es leglLlma, porque conslsLe en apllcar un
precepLo legal en una de las alLernaLlvas comprendldas en el
senLldo llLeral poslble de su LexLo. Con la ,%)!*,*!9& analglca de
una ley, lo que en verdad se hace es crear un LexLo legal para
una hlpLesls no reglada por el ordenamlenLo [urldlco,
apllcando una norma dlcLada para una slLuacln dlsLlnLa, pero
anloga a aquella donde lndebldamenLe se apllca, en oLros
Lermlnos, "al caso no conLemplado en la ley se le apllca una que
regula un caso slmllar, no se LraLa de que aquel quede
lmpllclLamenLe comprendldo en la ley, (...) slno que el [uez llega
a deLermlnar que el no prevlsLo es Lan merecedor de pena
como el prevlsLo".

La ,%)!*,*!9& ,&,)9:!*, de una ley puede ser de dos clases: !&
-2&,3 %,/+'3 e !& 3,),3 %,/+'3< La analogla !& 3,),3
%,/+'3 va en conLra del lmpuLado, porque auLorlza la creacln
&)
de flguras penales lnexlsLenLes o la agravacln de su
punlbllldad, resLrlnglendo las zonas de llberLad lndlvldual y
conLraponlendose, de conslgulenLe, al prlnclplo de legalldad
consLlLuclonalmenLe consagrado, por ello se prohlbe en maLerla
penal.

La ,&,)2:;, !& -2&,3 %,/+'37 al conLrarlo, resLrlnge el mblLo
de lo punlble y amplla los espaclos de llberLad de las personas
(reconoclendo, por e[emplo, clrcunsLanclas de [usLlflcacln o de
aLenuacln de la culpabllldad con fundamenLo en prlnclplos
generales del derecho o aspecLos normaLlvos LeleolglcamenLe
enLendldos). no conLravlene el prlnclplo de legalldad, porque en
el arL. 19 n 3 de la C..8. lo que se prohlbe es la creacln de
dellLos o sanclones no reconocldos por la ley, pero no lmplde
ampllar los mrgenes de apllcacln de las garanLlas y llberLades
lndlvlduales. or ello se consldera a la ,&,)2:;, !& -2&,3
%,/+'3 como una llmlLacln al prlnclplo de legalldad, aunque en
deflnlLlva pensamos que solamenLe preclsa su senLldo.

La apllcacln (o lnLegracln) analglca !& -2&,3 %,/+'3 de la
ley penal es leglLlma y esL acepLada por la docLrlna exLran[era
como por la naclonal. LsLa forma de apllcar la ley no se
conLrapone al prlnclplo de legalldad, porque no es un modo de
superarlo, slno de manLenerlo y desarrollarlo en el fuLuro,
puesLo que el derecho no se apoya en el legallsmo, slno en la
legalldad, no derlva de la ley, slno de la realldad.

c) Q!%2# ,-!'/+2#
or el mandaLo de deLermlnacln, es obllgacln del leglslador
preclsar al mxlmo las conducLas que descrlbe como dellcLlvas,
pero sucede que excepclonalmenLe es dlflcll el cumpllmlenLo de
Lal obllgacln, y no se hace una descrlpcln esmerada del
comporLamlenLo prohlbldo. Ll lnLerpreLe se enfrenLa a un Llpo
lncompleLo, que para preclsar requlere de complemenLos que el
[urlsLa debe proveer. Ln verdad, son los [ueces los que cumplen
esLa labor, y de esLa manera lndlrecLamenLe cooperan con el
leglslador, sl blen clnlcamenLe en los casos concreLos que les
corresponde resolver. Como observa 8usLos, sl blen esLa labor
la debe cumpllr normalmenLe el Lrlbunal, en los Llpos ablerLos
sucede que se sobrepasa el nlvel de garanLla del prlnclplo de
legalldad, debldo a que la descrlpcln legal carece de la
deLermlnacln adecuada del nucleo fundamenLal de la maLerla
prohlblda, lo que obllga a complemenLarla no slo
cuanLlLaLlvamenLe, slno *",)!+,+!0,3'&+'<

L[emplo Lradlclonal de Llpo ablerLo es el descrlLo en el n- 16 del
&*
arL. 494 del C..: "Ll que sln esLar leglLlmamenLe auLorlzado
lmpldlere a oLro con vlolencla hacer lo que la ley no prohlbe, o
le compellere a e[ecuLar lo que no qulera".

LnLre los Llpos ablerLos se menclonan parLlcularmenLe los
dellLos de omlsln lmpropla y los culposos. Los prlmeros deben
ser lnLegrados con la poslcln de garanLe y los segundos con la
deLermlnacln de que se enLlende por falLa de culdado, que
consLlLuye la esencla de la negllgencla e lmprudencla.

d) R)>"#"),# :'&'/,)'#
Se emplean, a veces, en la conflguracln de los Llpos penales,
frmulas generallzadoras en la descrlpcln de los facLores
Llplcos de un grupo de casos, con fuerLes componenLes de
orden valoraLlvo, con el ob[eLlvo de adapLar dlchos Llpos a las
"camblanLes exlgenclas pollLlco-crlmlnales". lue el slsLema al
cual recurrl el derecho penal de los LsLados LoLallLarlos, que
usaron expreslones valoraLlvas como "el sano senLlmlenLo del
pueblo" o "del orden soclal democrLlco". Ln la leglslacln
naclonal, la Ley n 12.927, sobre Segurldad del LsLado, como lo
hacen la generalldad de las leyes de Lodos los palses cuando
reglan esLa maLerla, recurre en parLe al slsLema senalado: en su
arLlculado es frecuenLe el uso de expreslones Lales como conLra
"la soberanla naclonal", la "segurldad publlca", el "orden
consLlLuclonal" y seme[anLes.

!" $%&'&$( ")'( '*$+&$( ,"-&),('&.(/ )0 (12&-3"4(4 para
deLermlnar las acLlvldades que se sanclonan es callflcada como
aLenLaLorla al prlnclplo de legalldad. no obsLanLe, es lnevlLable
reconocer que -hasLa el momenLo- no se ha enconLrado oLra
manera de leglslar ms saLlsfacLorla y que, al mlsmo Llempo,
cumpla los ob[eLlvos perseguldos.

8lbllografla Mlnlma 8usLos 8amlrez, !uan !., Manual de uerecho enal, 1omo l,
LdlLorlal 1roLa, Madrld, 1997, pg.

8lbllografla
ComplemenLarla
Carrldo MonLL, Marlo, uerecho enal, arLe Ceneral, 1omo l,

Sesln n 14 Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda el
&+
LL CCNCL1C DL
LL LNAL
concepLo y alcance de la ley penal como fuenLe creadora de
Llpos penales. Adems, debe concepLuallzar y anallzar la
poslbllldad de que los decreLos leyes y decreLos con fuerza de
ley puedan reallzar Llplflcaclones penales, y sl esLo sucede,
como se [usLlflca desde el derecho penal.

a) conocer las fuenLes del derecho como creadora de Llpos
penales, Lenlendo una vlsln crlLlca en Lorno al mandaLo
de LaxaLlvldad de maLerla penal.

se pueden crear dellLos a Lraves de la cosLumbre?, cual es la
dlferencla enLre el decreLo ley y el decreLo con fuerza de ley?,
solo por ley se pueden crear Llpos penales?
LdlLorlal 1roLa, Madrld, 1997, pg. 19-20 y 33-36

lnsercln de la
LecLura.

IULN1LS DLL DLkLCnC LNAI.

Se reconoce la exlsLencla de dos fuenLes del derecho penal:
fuenLes !&3'(!,+,# (dlrecLas) y 3'(!,+,# (lndlrecLas).

Ll derecho penal, en cuanLo a su creacln, cuenLa con dlsLlnLas
fuenLes, sln per[ulclo de que enLre ellas pueda exlsLlr clerLa
[erarqula. Ln la acLualldad, y qulz en el fuLuro con mayor
lnLensldad, la Lendencla a reconocer la poslbllldad de que el
derecho penal cuenLe con fuenLes mulLlples de creacln, se
Llene que lr desarrollando como una necesldad del slsLema
[urldlco.

Se acepLa mayorlLarlamenLe que la ley es la fuenLe dlrecLa unlca
del derecho penal. Como fuenLes lndlrecLas se senalan la
cosLumbre, la analogla en favor del procesado, podrla
menclonarse Lamblen enLre esLas a la [urlsprudencla, pero sobre
esLe punLo hay clerLa unanlmldad en conslderarla slo como un
complemenLo del ordenamlenLo [urldlco, en la mlsma forma
',
que lo es la docLrlna. Ln nuesLro pals esLa oplnln encuenLra
caLegrlco respaldo en lo precepLuado por el arL. 3 lnc. 2 del
C.C.

La clrcunsLancla de que se callflque a la ley como la fuenLe
dlrecLa y unlca del derecho penal se fundamenLa en el prlnclplo
de legalldad, que es la base del slsLema [urldlco en un esLado
democrLlcamenLe organlzado.

La cosLumbre excepclonalmenLe puede ser fuenLe creadora
lndlrecLa de esLa rama del derecho. Ln nuesLra leglslacln se
menclonan como e[emplos -enLre muchos oLros- los arLs. 483 y
483 a) del C.., donde se descrlben flguras dellcLlvas aludlendo a
concepLos mercanLlles, como la *2&+,-!)!(,( (') *23'/*!,&+'7
)!-/2#7 (2*"3'&+2#7 que por ser noclones de lndole comerclal,
corresponde relaclonar con el Cdlgo de Comerclo, que en su
arL. 4 dlspone que "las cosLumbres mercanLlles suplen el
sllenclo de la ley...", de conslgulenLe, podrla la cosLumbre Lener
lnfluencla en la deLermlnacln de los referldos Llpos penales.

a) M, )'.
or mandaLo de la ConsLlLucln ollLlca slo por ley pueden
descrlblrse las conducLas prohlbldas e lmponerles sanclones
penales, se consagra asl el prlnclplo de legalldad que alza a la
ley como la prlmera y dlrecLa fuenLe del derecho penal.

or ley, para esLos efecLos, se enLlende aquel LexLo normaLlvo
que formalmenLe cumple con las exlgenclas que esLablece la
CarLa lundamenLal para ser ley, de modo que esLa nocln ha de
enLenderse en su alcance esLrlcLo, aunque no sea una ley %'&,)@
pueden dlcLarse normas penales en LexLos de oLra naLuraleza,
en una ley clvll, laboral o de cualquler oLra rea.

Se ha dlscuLldo sl pueden ser fuenLe de derecho penal las
denomlnadas )'.'# !//':"),/'# 2 lmproplas, esLo es los ('*/'+2#
*2& 5"'/A, (' )'.7 los ('*/'+2# )'.'# y las )'.'# %'&,)'# '&
-),&*2<

b) K'*/'+2# *2& 5"'/A, (' )'.
Son aquellos LexLos normaLlvos que dlcLa el oder L[ecuLlvo por
una delegacln de faculLades que le hace el oder LeglslaLlvo
sobre maLerlas que deben ser ob[eLo de ley. La docLrlna
naclonal concuerda en el senLldo de que esLos lnsLrumenLos no
consLlLuyen fuenLes de derecho penal..

c) K'*/'+2# )'.'#
'"
Son normas de carcLer general dlcLadas por el oder L[ecuLlvo
en slLuaclones de alLeracln lnsLlLuclonal, aunque normalmenLe
deberlan Lener orlgen en el oder LeglslaLlvo. Como se LraLa de
perlodos en que las esLrucLuras [urldlco-pollLlcas se encuenLran
alLeradas y la ConsLlLucln que las esLablece ha sldo superada,
resulLa fuera de conLexLo sosLener su lnconsLlLuclonalldad. ue
oLro lado, el LsLado conLlnua funclonando y requlere de una
normaLlva que regule su acLuar, que de hecho le corresponde
dlcLar a qulen e[erce auLorldad y esL en condlclones de hacer
efecLlvo su cumpllmlenLo. or lo LanLo, la vlgencla y valldez de
Lales normas no parecen dlscuLlbles, como senala LLcheberry, se
LraLa de una realldad soclal que se alza como un lmperaLlvo.
Chlle, pg. 118-122

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 13
LA
IN1LkkL1ACICN
DL LA LL LNAL
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda el
concepLo y necesldad de la lnLerpreLacln de la ley penal a la
hora comprender y dar un senLldo a la norma penal. La ley
como obra humana, adolece en muchas oporLunldades de
lmperfecclones, por ende, la lnLerpreLacln de ella es de vlLal
lmporLancla a la hora de enLender y comprender un precepLo
penal. Ln esLe sesln, el alumno conocer los modelos de
lnLerpreLacln en maLerla penal y la poslbllldad de hacer
efecLlva su obllgaLorledad a Loda la socledad.

b) Conocer los modelos de lnLerpreLacln auLenLlca, [udlclal
y docLrlnal de la ley en maLerla penal.
c) Conocer el procedlmlenLo de lnLerpreLacln de la ley en
maLerla penal.

'#
cual es el fln de la lnLerpreLacln? cul es el crlLerlo ob[eLlvo
y sub[eLlvo de la lnLerpreLacln?, que se enLlende por
lnLerpreLacln analglca? que se enLlende por el concurso
aparenLe de leyes?

lnsercln de la
LecLura.

Paclendo la salvedad de que el problema de la lnLerpreLacln
aLane a la Leorla general del derecho, se harn algunas
conslderaclones generales, sln per[ulclo de enLrar en aspecLos
especlflcos del derecho penal como la lnLerpreLacln analglca
y el concurso aparenLe de leyes penales.

Como hemos vlsLo e lnslsLldo, slo por ley formal se pueden
crear dellLos y penas. romulgada la ley que crea un dellLo y le
aslgna su correspondlenLe pena en caso de su comlsln, surge el
problema
de su lnLerpreLacln. Ls declr, de fl[ar su senLldo y alcance para
esLablecer el mblLo de proLeccln del blen [urldlco proLegldo.
Se LraLa de deLermlnar que supuesLos de hecho concreLos
quedan comprendldos denLro del supuesLo absLracLo y generlco
de la ley. La lnLerpreLacln slempre es necesarla: no es un
problema que dependa de sl el senLldo de la ley es claro u
obscuro. La lnLerpreLacln es necesarla por la propla
absLraccln de la ley.

LL IIN DL LA IN1LkkL1ACICN
Lo bslco en la lnLerpreLacln es fl[ar el senLldo del LexLo de la
ley. Ahora blen, esLe senLldo de la ley puede ser fl[ado desde
dos crlLerlos dlferenLes. or una parLe esL el crlLerlo sub[eLlvo y
en el opuesLo el crlLerlo ob[eLlvo.

L| cr|ter|o sub[et|vo busca el senLldo de la ley en la volunLad del
leglslador hlsLrlco pregunLando los moLlvos, las oplnlones de la
epoca. Se le ob[eLa a esLa Leorla que hace depender la ley del
leglslador, Lransformando a qulen apllca la ley en su flel
slrvlenLe, degradndolo en su funcln (Lnglsch, 1967, 118-119).

L| cr|ter|o ob[et|vo frenLe a las serlas ob[eclones que se le hacen
al sub[eLlvo aparece en la acLualldad como el domlnanLe. ara
los ob[eLlvlsLas la ley una vez creada Llene una exlsLencla
'$
lndependlenLe de la de su creador. Se llbera de el y adqulere
una exlsLencla ob[eLlva. nl ella nl su conLenldo son esLLlcos,
slno dlnmlcos y su[eLos a la modlflcacln.
Sln duda el crlLerlo ob[eLlvo para la deLermlnacln del senLldo
de la ley es el que claramenLe se a[usLa al LsLado soclal y
democrLlco de derecho. Ll senLldo de la ley en derecho penal
slo puede surglr desde los prlnclplos pollLlco-crlmlnales
garanLlsLas que planLean llmlLes al derecho penal de un LsLado
soclal y democrLlco de derecho. Los blenes [urldlcos Llenen en
la lnLerpreLacln un papel bslco, pero conslderando la dlgnldad
de la persona y la necesldad de la pena.

Slendo el fln bslco de la lnLerpreLacln averlguar el senLldo de
la ley, los medlos pueden ser Lodos y esLn al servlclo de esLa
flnalldad. Asl, se suele dlsLlngulr, segun los medlos, en: a)
lnLerpreLacln gramaLlcal, que aLlende al senLldo llLeral del
LexLo, b) slsLemLlca o lglco-slsLemLlca, que aLlende a la
poslcln del precepLo y se esLablece su senLldo conforme al
conLexLo en que se encuenLra, c) hlsLrlca, que aLlende al
conLexLo hlsLrlco en que fue produclda conslderando los
facLores soclales de la epoca, debaLes parlamenLarlos, eLc., y d)
Leleolglca, que aLlende al fln de la norma, al conLenldo de ella.

Luego, en maLerla penal, sl se LraLa de averlguar el senLldo de la
ley con crlLerlos ob[eLlvos, no puede declrse que haya crlLerlos
resLrlcLlvos o exLenslvos, pues son ms proplos de crlLerlos
sub[eLlvos, slno slempre una lnLerpreLacln esLrlcLa o rlgurosa.

LA IN1LkkL1ACICN ANALCGICA
Segun senalamos anLerlormenLe, por medlo de la analogla no se
pueden crear dellLos nl penas. Ln esLa medlda Lamblen slgnlflca
un llmlLe a la lnLerpreLacln analglca.

ulferenLe es la slLuacln en Lodas las dems maLerlas que en
Lermlnos generales no slgnlflquen aumenLo de la lnLervencln
del LsLado sobre el lndlvlduo. Se LraLa de aquellas maLerlas que
maLlzan y dan un conLenldo ms flexlble a la lnLervencln del
LsLado. Sl en ellas, como dl[lmos, debla Lener una amplla cablda
la analogla, con mayor razn la lnLerpreLacln analglca. Con la
lnLerpreLacln analglca ley penal y pollLlca crlmlnal se funden
en un mlsmo ob[eLlvo: dar ms garanLlas al cludadano.

LL CCNCUkSC AAkLN1L DL LLLS LNALLS
Ll concurso aparenLe de leyes penales se da cuando un hecho
deLermlnado lglca o formalmenLe aparece conLenldo en varlos
Llpos legales, pero su conLenldo de ln[usLo es deLermlnado
compleLamenLe por uno solo de ellos. ulcho de oLra forma, hay
'&
concurso aparenLe cuando varlas normas enLran en confllcLo
para conocer de un hecho, pero slo una de ellas es
compeLenLe.

Ln la docLrlna se senalan dlferenLes prlnclplos de resolucln -el
de especlalldad, el de subsldlarledad, el de consuncln y el de
alLernaLlvldad- que se pueden reduclr slo a dos: el de
'#%'*!,)!(,( . ') (' *2&#"&*!9&.

Conforme al prlnclplo de especlalldad, el Llpo legal ms
especlflco prlma sobre el ms general. 1al sucede, en los Llpos
cuallflcados o prlvlleglados en relacln al Llpo base y Lamblen es
el caso de un dellLo compuesLo respecLo de dellLos slmples. Asl
sucede, por e[emplo, con el dellLo de A88lClulC, PCMlClulC
CALlllCAuC ? PCMlClulC SlMLL.

Segun el prlnclplo de consuncln, un Llpo legal comprende
Lamblen el desvalor dellcLlvo de oLro. Ln general, se LraLa de
acLos posLerlores proplos al acLo dellcLlvo que quedan
consumldos, los que slgnlflquen un agoLamlenLo, pero no una
nueva acLlvldad dellcLlva.

Asl, en el Llpo de homlcldlo quedan consumldas las leslones y
aun los danos como la desLruccln de la ropa u oLro blen de la
vlcLlma

ero el prlnclplo de consuncln no slo presenLa un problema
de lnLerpreLacln, slno adems de aLrlbucln a un Llpo penal,
esLo es, un [ulclo valoraLlvo respecLo de la slLuacln concreLa en
el senLldo de sl ella realmenLe se puede lnclulr en un solo Llpo
legal que abarque Lodo el desvalor que ella comprende o sl, por
el conLrarlo, se LraLa de la reallzacln de dos Llpos dlferenLes.

Chlle, pg. 131-140

8lbllografla
ComplemenLarla

''
Sesln n 16
LA LL LNAL LN LL
1ILMC
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno adqulera
conoclmlenLos en Lorno a la apllcacln de la ley penal en el
Llempo , sus prlnclplos de apllcacln y las excepclones
planLeadas en la leglslacln y la docLrlna en Lorno a la
preferencla anLe slLuaclones de modlflcaclones legales duranLe
el cumpllmlenLo de una condena o de un proceso penal, para
que asl, el pueda comprender en Lorno a las poslbllldades de
accln en Lorno a esLas slLuaclones.

a) Conocer la apllcacln de la ley penal en el Llempo y su
apllcacln en la leglslacln y docLrlna naclonal.
b) Conocer el prlnclplo de reLroacLlvldad en maLerla penal
c) Conocer y deLermlnar sobre la apllcacln de la ley mas
benlgna al acusado o condenado.
es poslble la apllcacln de una ley posLerlor al lmpuLado?, se
puede a una persona condenada por un dellLo apllcrsele una
ley que lo exlma de pena sl es que ya esLa cumpllendo la
condena?, que se enLlende por ley mas favorable al acusado o
condenado?

lnsercln de la
LecLura.
Ln derecho penal, como ha quedado demosLrado, rlge el
prlnclplo de ley prevla, que en la ConsLlLucln esL expresado en
general en el arL. 19 n3.

Ln el Cdlgo penal la exlgencla de ley prevla para el dellLo, en
LanLo que presupuesLo de la pena y de la medlda de segurldad,
esL conLemplada en el arL. 1 y 18.

ue esLa forma, conforme con lo expresado, la ley apllcable ser
la vlgenLe en el momenLo de la comlsln del hecho. Lsa ley
'(
deLermlnar sl el hecho consLlLuye un ln[usLo o no y la reaccln
penal, sea pena o medlda de segurldad, prevlsLa en el supuesLo
de su comlsln.

Luego, esLo qulere declr que Llene lmporLancla esLablecer el
perlodo de vlgencla de la ley. Slo dlremos a esLe respecLo que
esLe perlodo se exLlende enLre la promulgacln y su derogacln,
aLendldo el hecho de que es un problema de Leorla general del
derecho

LsLablecldo el prlnclplo general, surgen los slgulenLes
problemas: el alcance del prlnclplo a las leyes procesales
penales y a las leyes penales en blanco, el prlnclplo de la
reLroacLlvldad de la ley ms favorable y el Llempo del hecho
dellcLlvo.

ALCANCL DLL kINCIIC A LAS LLLS kCCLSALLS LNALLS.

Ln maLerla procesal rlge el prlnclplo general conforme al cual
las leyes no Lendrn efecLo reLroacLlvo, salvo que dlspongan lo
conLrarlo. or LanLo, esLo slgnlflca que cualqulera que haya
sldo la fecha de la comlsln del dellLo, el proceso se reglr por la
ley vlgenLe en el momenLo en que esLe Lenga lugar. LsLo podrla
slgnlflcar la alLeracln de las reglas procesales a apllcar al hecho
dellcLlvo comeLldo con anLerlorldad. or e[emplo, en el
momenLo de comeLerse el dellLo las leyes procesales
esLableclan la poslbllldad de apelacln en caso de no
conformldad con la senLencla, sln embargo podrla ocurrlr que
las nuevas leyes procesales esLablezcan una unlca lnsLancla.

Ln especlal se planLea la dlscusln en Lorno a la prescrlpcln,
empezando por su naLuraleza maLerlal (penal) o procesal. Ll
problema hay que resolverlo de un modo general y no slo en
relacln a la prescrlpcln, cualqulera que sea su naLuraleza,
pues no slo respecLo de esLa puede presenLarse el problema.

ue esLa forma, la lrreLroacLlvldad de la ley procesal reglr
plenamenLe sl de conformldad con lo dlspuesLo en el arL. 19 n3
de la ConsLlLucln es resLrlcLlva de derechos lndlvlduales. Sl asl
fuere, la nueva ley no podrla reglr hechos reallzados con
anLerlorldad a su enLrada en vlgor.

Al conLrarlo, las reglas procesales que se refleren al mero
Lranscurso formal de los procesos y a la organlzacln de los
Lrlbunales que en Lermlnos generales no resLrlngen derechos
lndlvlduales, segulrlan rlglendose por el prlnclplo de la ley
vlgenLe en el momenLo del proceso.
')

Ln deflnlLlva, aparece Lamblen en esLe mblLo el fundamenLo
garanLlsLa de lmpedlr la arblLrarledad. Sl la lrreLroacLlvldad de la
ley penal Llene Lamblen esLa flnalldad, ella Lamblen Llene que
alcanzar a las normas procesales.
Lo clerLo es que por prlnclplo no puede hacerse una separacln
enLre normas maLerlales (penales) y formales (procesales) ya
que ambas esLn lndlsolublemenLe unldas. Son dos aspecLos de
la mlsma realldad, denLro de la cual las normas formales slrven
para la reallzacln o efecLlvldad de las normas maLerlales.

LL kINCIIC DL LA kL1kCAC1IVIDAD DL LA LL MS
IAVCkA8LL
Pay una excepcln a la lrreLroacLlvldad de la ley penal: cuando
esLa es ms favorable al reo. LsLa dlsposlcln Llene un carcLer
especlalmenLe ampllo, ya que se apllca aun cuando la nueva ley
se haya dlcLado con posLerlorldad a la senLencla condenaLorla y
se esLe cumpllendo la senLencla. Con esLo la ley esL dando a
enLender que no es necesarlo que el condenado esLe
cumpllendo senLencla, slno que en cualquler Llempo hasLa anLes
de que se haya exLlnguldo la pena, podr apllcarse con efecLo
reLroacLlvo la ley ms favorable.

Ln relacln con el prlnclplo de la reLroacLlvldad de la ley penal
cabe hacer dos conslderaclones. una en relacln a su
fundamenLo y la oLra en relacln a la deLermlnacln de la ley
ms favorable.

Ln cuanLo al fundamenLo de esLa dlsposlcln cabe Lomar en
cuenLa lo que ya hemos venldo senalando relLeradamenLe en
relacln con el prlnclplo de legalldad y su exlgencla de )'1
%/,'0!,, en el senLldo de que se LraLa de lmpedlr la
arblLrarledad del LsLado, su lnLervencln abuslva sobre los
derechos y llberLades del su[eLo. or deflnlcln, como se
comprender, la ley ms favorable es Lodo lo conLrarlo a un
abuso, pues Llende a converLlr en ms benlgna la lnLervencln.
Ms aun, la ley posLerlor ms favorable es expresln del
prlnclplo de necesldad de la lnLervencln penal: sl por cualquler
razn el LsLado ha esLlmado necesarlo moderar la lnLervencln
penal, lo hace en vlrLud de esLe prlnclplo.

Ln cuanLo a la deLermlnacln de la ley ms favorable el caso
puede ser basLanLe senclllo cuando slmplemenLe se LraLa de
comparar los marcos penales de las dos leyes. Sln embargo,
puede compllcarse sl hay varlaclones en las clrcunsLanclas
aLenuanLes, en la remlsln condlclonal, en la llberLad
condlclonal, en dlsposlclones procesales, por e[emplo. ue ahl
'*
que la deLermlnacln de la norma ms favorable no pueda
apreclarse en absLracLo, slno en concreLo, en cada caso
especlflco.
or eso, la propla dlsposlcln reguladora de la reLroacLlvldad de
la ley ms favorable senala que en caso de duda deber ser oldo
el reo.

Chlle, pg. 183-186

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 17
LA LL LNAL LN LL
LSACIC.
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda que la ley
penal, como expresln de volunLad soberana de un LsLado, rlge
y Llene efecLos denLro de los llmlLes del mlsmo, en prlnclplo,
pues un LsLado que promulgo una ley la puede hacer cumpllr en
uno u oLro LerrlLorlo, pero respecLo de hechos producldos fuera
de el. or lo que, al alumno, se le enLregaran los conLenldos en
Lorno a la valldez de la ley penal en el LerrlLorlo del pals que la
dlcLo, los prlnclplos apllcables a ella y las excepclones.

a) conocer los prlnclplos apllcables en Lorno a la valldez de
la lay penal en el espaclo.
b) Cue el alumno adqulera los conoclmlenLos en Lorno a los
concepLos de LerrlLorlo de apllcacln y valldez de la ley
penal.

que se enLlende por LerrlLorlo?, cmo se deLermlna el lugar
'+
donde se enLlende comeLldo el dellLo?, cules son las
excepclones al prlnclplo de LerrlLorlalldad?
LecLura revla. Merlno Aravena, Marcelo, LfecLos de la ley penal en cuanLo al
espaclo, ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal,
lnsercln de la
LecLura.
LILC1CS DL LA LL LNAL LN CUAN1C AL LSACIC.-

Las normas bslcas al respecLo son los arLlculos 3 y 6 del Cdlgo
enal.
rlnclplo bslco: La LerrlLorlalldad de la ley penal.

LsLa esLableclda en el arL. 3 del Cdlgo enal y senala que la ley
penal chllena afecLa denLro del LerrlLorlo de Chlle por lgual a
chllenos y exLran[eros. Aquello es una apllcacln del prlnclplo de
la soberanla. Ll arLlculo 6 por su parLe planLea la poslbllldad de
excepclones al prlnclplo de la LerrlLorlalldad pues auLorlza la
persecucln respecLo de chllenos o exLran[eros de dellLos que
se comeLleron fuera del LerrlLorlo de la republlca ba[o clerLos y
deLermlnados supuesLos.

MaLerlallzacln de esLo ulLlmo es el arLlculo 6 del CC1 en donde
se enumeran una serle de lllclLos que, aun cuando sean
comeLldos fuera de las fronLeras de Chlle, sern de compeLencla
de los Lrlbunales chllenos. or vla e[emplar se pueden
menclonar clerLos dellLos comeLldos por agenLes o funclonarlos
del LsLado chlleno en el exLerlor (dellLos de dlplomLlcos,
algunos dellLos funclonarlos comeLldos por chllenos en el
exLran[ero), los que afecLen de alguna manera al LsLado chlleno
(falslflcacln del sello del LsLado chlleno, moneda o documenLos
oflclales), los que afecLen a chllenos (dellLos conLra chllenos
comeLldos en el exLran[ero sl el culpable no fue [uzgado all,
algunos dellLos sexuales comeLldos conLra chllenos) y oLros
hechos que en vlrLud del derecho penal lnLernaclonal fueran de
[urlsdlccln unlversal (plraLerla).

una exposlcln ms slsLemLlca de lo anLerlor se ver al LraLar
las excepclones al prlnclplo de LerrlLorlalldad en parLlcular.

CCNCL1C DL 1LkkI1CkIC.-
1err|tor|o rea|
rlmeramenLe cabe senalar denLro de la nocln de LerrlLorlo
real, la porcln de Llerra llmlLada por las fronLeras. Sln embargo,
es el mlsmo arLlculo 3 del Cdlgo enal el que lncluye en la
nocln de LerrlLorlo al mar LerrlLorlal o adyacenLe. uenLro de
esLe concepLo de mar adyacenLe o LerrlLorlal se enLlende la
(,
porcln de oceano que va desde las llneas de base cosLeras
hasLa 12 mlllas mar adenLro (arL 393 Cdlgo Clvll). Ahora,
respecLo de la zona conLlgua (24 mlllas desde la llnea de base)
se enLlende que Chlle lgualmenLe e[erce [urlsdlccln.

8especLo del espaclo aereo, es aquel que se encuenLra por
sobre su LerrlLorlo y sobre esLe Chlle Llene compeLencla salvo
las excepclones que puedan exlsLlr respecLo del LerrlLorlo flcLo
de oLro LsLado.

1err|tor|o f|cto
lgualmenLe se enLlende apllcable la ley penal respecLo del
llamado LerrlLorlo flcLo. LsLe LerrlLorlo lo consLlLuyen las naves
chllenas mercanLes en alLa mar y las naves de guerra chllenas en
cualquler lugar. Cualquler dellLo comeLldo en ellas, aLendldas las
clrcunsLanclas senaladas, se enLlende comeLldo en LerrlLorlo
chlleno y, por LanLo, es compeLenLe la [urlsdlccln chllena.

Ll concepLo de LerrlLorlo flcLo va deLermlnado por el llamado
prlnclplo de la bandera a la luz del cual sl blen la nave puede lr
en aguas de oLra nacln o en alLa mar, al esLar ba[o la bandera
chllena, se enLlenden parLe del LerrlLorlo para esLos efecLos.

SlLuacln anloga, ha enLendldo la docLrlna, ocurre respecLo de
las aeronaves chllenas. Se enLlenden LerrlLorlo chlleno respecLo
de los dellLos que se comeLan en su lnLerlor sl son aeronaves
chllenas de guerra ba[o Lodo evenLo y sl esLn en espaclo aereo
lnLernaclonal cuando se LraLe de aeronaves chllenas mercanLes.

or ulLlmo, Lamblen se ha enLendldo que anloga slLuacln
ocurre respecLo de LerrlLorlos exLran[eros ocupados
mlllLarmenLe por armas
chllenas.

Determ|nac|n de| |ugar donde se ent|ende comet|do e|
de||to.-
Se susclLa porque el Cdlgo no Llene normas que permlLan
deLermlnar cuando un dellLo se enLlende comeLldo denLro de
Chlle. Ll problema, punLualmenLe, puede susclLarse con los
dellLos a dlsLancla en donde se da prlnclplo a e[ecucln con la
flnalldad que la accln se compleLe en oLro pals, como serla
envlar una bomba desde Lspana para que esLalle en Chlle, o
blen, en los llamados dellLos de LrnslLo en que la accln se
enLlende compleLa en un pals pero el resulLado se produce en
oLro, como cuando se hlere a algulen de muerLe en ArgenLlna
pero muere en Chlle.

("
1eor|as a| respecto:
Al respecLo se han esbozado algunas Leorlas que preLenden
resolver el problema de deLermlnar en que LsLado, y por LanLo
que leglslacln se apllca, se enLlende comeLldo un hecho que
revlsLa caracLeres de dellLo:
-1eor|a de |a act|v|dad: Ll dellLo se enLlende comeLldo donde se
comenz a e[ecuLar el dellLo. LsLo es que, por e[emplo, respecLo
del caso de la accln maLadora reallzada en ArgenLlna cuyo
resulLado se produce en Chlle, el dellLo se enLenderla comeLldo
en la 8epubllca ArgenLlna y serlan sus Lrlbunales los
compeLenLes para el [uzgamlenLo del hecho.
-1eor|a de| resu|tado: Ll dellLo se enLlende comeLldo donde
produce sus efecLos, o ms LecnlcamenLe, donde se produce la
lnfraccln al blen [urldlco LuLelado. Ln el mlsmo caso, habrla
que enLender que el dellLo se enLender comeLldo en Chlle,
pues sl blen la accln maLadora se reallz en ArgenLlna, no fue
slno en Chlle donde se produ[eron los resulLados leslvos para el
blen [urldlco vlda amparado por el dellLo de homlcldlo: la
muerLe de la persona.
-1eor|a de |a ub|cu|dad: ara esLa Leorla no Llene mayor
relevancla el lugar donde se hublere reallzado la accln nl
donde se produzca el resulLado puesLo que planLea que para
que un LsLado e[erza su [urlsdlccln respecLo de un hecho,
basLar que en su LerrlLorlo se haya producldo la accln o el
resulLado de la mlsma. LsLa es la Leorla mas acepLada en
docLrlna puesLo que, por un lado, evlLa la exlsLencla de lagunas
de punlcln, y por oLro lado, se adapLa de me[or manera a los
prlnclplos de soberanla naclonal ya que a esLe le compeLe
proLeger los blenes [urldlcos al lnLerlor de sus fronLeras, sea que
en ellos se produzca el dano efecLlvo o la accln generadora de
rlesgo.

Lxcepc|ones a| pr|nc|p|o de terr|tor|a||dad.-

Como ya se anLlclpaba, el prlnclplo de LerrlLorlalldad de la ley
chllena se reflere a que esLa se apllcar denLro de los llmlLes del
LerrlLorlo chlleno. Sln embargo, esLe prlnclplo no es absoluLo y
las excepclones se refleren preclsamenLe a casos en que la ley
chllena Llene apllcacln exLraLerrlLorlal. Sln embargo, esLo no
lmpllca que los Lrlbunales exLran[eros debern apllcar la ley
chllena, slno que la real manlfesLacln de esLe prlnclplo es que,
ba[o clerLas clrcunsLanclas, en algunos hechos ocurrldos fuera
de Chlle sern compeLenLes los Lrlbunales chllenos qulenes
resolvern esos casos segun las leyes de la 8epubllca de Chlle.

LsLas excepclones al prlnclplo de LerrlLorlalldad de la ley chllena
esLn asocladas a clerLos prlnclplos que las hacen plauslbles:
(#
-r|nc|p|o de persona||dad: aLendlda la naclonalldad del su[eLo
lmpuLado.
-r|nc|p|o rea| o de defensa: aLendldo que con un dellLo se
ponen en compromlso los lnLereses de la nacln.
-r|nc|p|o de un|versa||dad: en vlrLud del cual clerLos dellLos
compromeLen los lnLereses de la comunldad unlversal en su
lnLegrldad, usualmenLe vlnculada a vlolaclones ms exLremas y
flagranLes de los derechos humanos, los que prlman por sobre
cualquler soberanla.

Casos de extraterr|tor|a||dad de |a |ey pena| ch||ena en v|rtud
de| pr|nc|p|o de persona||dad.-

Se dan prlnclpalmenLe respecLo de hechos que se producen en
el exLran[ero pero donde a la vez el LsLado naclonal del auLor se
nlega a exLradlLarlo a una nacln exLrana por lo que esLa
obllgado a [uzgarlo por un hecho ocurrldo fuera de las fronLeras.
Se basa en el prlnclplo de no exLradlLacln de los naclonales.

Ls de escasa apllcacln en Chlle. L[emplo: arLlculo 6 n 6 del
CC1 senala que los Lrlbunales chllenos conocern de los
crlmenes y slmples dellLos comeLldos en el exLran[ero sl el
naclonal regresa a Chlle sln haber sldo [uzgado en el pals donde
dellnqul.

Chlle, pg. 149-134

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 18
LA VALIDL2 DL LA
LL LNAL
kLSLC1C DL LAS
LkSCNAS
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno comprenda la
lmporLancla de la lgualdad anLe la ley a la hora de someLerse a
un proceso penal, Lenlendo claro las excepclones que planLean
dlversas normas en Lorno a dlferenLes acLores a la hora de
apllcar la norma penal. Asl comprender y anallzara los casos
en que se planLean alguna excepclones a esLa regla general a la
($
valldez amplla de la ley penal.

a) Comprender el aspecLo o prlnclplo bslco en Lorno a la
valldez de la norma penal respecLo de las personas.
b) Conocer las excepclones del derecho lnLernaclonal, la
lnvlolabllldad parlamenLarla, la slLuacln de los
mlembros de la CorLe Suprema y algunos obsLculos
legales o procesales que no consLlLuyen excepcln.

cual es la valldez de la ley penal respecLo de las personas?
exlsLen excepclones y cuales son ellas? en que norma
descansan ambos prlnclplos?

LecLura revla. Merlno Aravena, Marcelo, La valldez de la Ley penal respecLo
de las personas, ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna

lnsercln de la
LecLura.

Segun el arLlculo 3 del cdlgo penal, la ley penal chllena es
obllgaLorla para Lodos los hablLanLes de la 8epubllca. Como la
consLlLucln pollLlca asegura a Lodos los hablLanLes la lgualdad
anLe la ley y declara que no hay clase prlvlleglada se slgue de
ellos que la ley rlge por lgual a Loda persona, sln dlsLlncln de
naclonalldad, condlcln soclal o [erarqula.

La regla general es que Lodos los hablLanLes de la nacln,
chllenos o exLran[eros, son suscepLlbles de persecucln penal
por los dellLos que comeLan ya que en Chlle no hay clases nl
grupos prlvlleglados que puedan [uzgarse por leyes especlales"
senala el arLlculo 19 n 2 de la ConsLlLucln ollLlca del LsLado.

no se conslderan excepclones a esLe prlnclplo de lgualdad anLe
la ley penal clerLos requlslLos o anLe[ulclos que se llevan a cabo,
prevlo a la persecucln penal de clerLas personas en razn de
sus cargos Loda vez que, una vez reallzados esLos, la
persecucln penal se lleva a cabo de forma ordlnarla.
(&

Sln embargo, no es menos clerLo que sl exlsLen clerLos casos en
que algunas personas no son suscepLlbles de persecucln penal
y que por LanLo, se enLlenden susLraldos del reglmen ordlnarlo
de responsabllldad penal, aLendldas las causales esLablecldas en
el derecho chlleno o de acuerdo al derecho lnLernaclonal.

CASCS DL INVICLA8ILIDAD DL ACULkDC AL DLkLCnC
CnILLNC.

ar|amentar|os: Segun el arLlculo 38 de la ConsLlLucln
ollLlca del LsLado, son lnvlolables respecLo de las
oplnlones que emlLan en e[erclclo de sus funclones o en
sala. LsLo para asegurar la llberLad de los
parlamenLarlos. no se excluye la anLl[urldlcldad: el acLo
slgue slendo dellLo pero hay una exclusln personal de la
pena, por lo que los que no Lengan la lnvesLldura,
responden del hecho.

M|n|stros de |a Corte Suprema: Ll arLlculo 76 de la
ConsLlLucln ollLlca del LsLado esLablece la
responsabllldad de los [ueces por la lnobservancla de las
leyes del procedlmlenLo o por la denegacln o Lorclda
admlnlsLracln de [usLlcla. Sln embargo el arLlculo 324
del CC1 excluye de esLa dlsposlcln a los MlnlsLros de
CorLe Suprema. LsLo debldo a que no habrla Lrlbunal
superlor compeLenLe para resolver el asunLo. AnLe esLa
norma, por LanLo, cabe aflrmar que exlsLe una
presuncln de lnfallbllldad de la CorLe Suprema.

CASCS DL INVICLA8ILIDAD DL ACULkDC AL DLkLCnC
IN1LkNACICNAL

ALendldas razones de derecho lnLernaclonal por respeLo a la
lnvesLldura de [efes de LsLado o represenLanLes de LsLados
exLran[eros.
-Los !efes de LsLado
-Los dlplomLlcos de LsLados exLran[eros.

Chlle, pg. 193-203

8lbllografla Cury urzua, Lnrlque, uerecho enal arLe Ceneral, Ldlclones
('
ComplemenLarla unlversldad CaLllca de Chlle,, pg. 236-239

Sesln n 19
LA 1LCkIA DLL
DLLI1C,
GLNLkALIDADLS
Ll ob[eLlvo bslco de la sesln es que el alumno Lenga el prlmer
acercamlenLo al concepLo del dellLo y su Leorla como parLe de la
dogmLlca penal, para asl, poder lnLroduclrse a Lodos los
concepLo y elemenLos que se esLrucLuran como base a la
concepcln del dellLo, conoclendo la deflnlcln legal dada por
nuesLro ordenamlenLo [urldlco y la deflnlcln docLrlnal.

a) Aprender que es la Leorla del dellLo y cual es su
lmporLancla en el derecho penal.
b) Conocer la deflnlcln legal y docLrlnal del dellLo, sus
deflclenclas y forLalezas de cada una de ellas.

Cue se enLlende por Leorla del dellLo?, cul es la deflnlcln
legal de dellLo?, cul es la deflnlcln docLrlnarla en Lorno al
concepLo de dellLo?cuales son las crlLlcas de la deflnlcln legal?
que se enLlende por ln[usLo enal?

LecLura revla. Merlno Aravena, Marcelo, lnLroduccln a la 1eorla del uellLo,
ApunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011,
lnsercln de la
LecLura.

CCNCL1C DLL DLLI1C

La nocln dellLo puede apreclarse desde dlversas poslclones:
eLlca, [urldlca, soclolglca, anLropolglca, eLc., perspecLlvas
esLas desde las que ha sldo esLudlado duranLe el presenLe slglo.

SoclolglcamenLe el dellLo es un "hecho" de relevancla soclal, la
soclologla crlmlnal preLende deLermlnar lo que desde el punLo
de vlsLa de la comunldad corresponde callflcar como Lal, que
((
causas lo provocan, cules son sus consecuenclas y los slsLemas
de defensa soclal.

Ll dellLo Lamblen puede ser esLudlado como comporLamlenLo
del ser humano, donde lo que lnLeresa deLermlnar es la razn o
moLlvacln del por que un hombre dellnque, las caracLerlsLlcas
del enLe dellncuenLe y que deberla hacerse para evlLar que lo
sea. Consldera y anallza el dellLo en cuanLo obra lndlvldual de
un hombre y no como evenLo soclal. Ambas formas de
esLudlarlo dan vlda a concepLos dlversos del que nos da su
nocln [urldlca y fueron sosLenldos por auLores de mucha
lnfluencla en esLe slglo, como Lnrlque lerrl en el mblLo
soclolglco,. Cesar Lombroso y 8afael Carfalo, en el
anLropolglco. 1ales planLeamlenLos, que preLendleron
desplazar el derecho penal, no lo lograron y eso dlo orlgen a una
lnLerdlsclpllna que se denomlna crlmlnologla, fundamenLal para
la lnLerpreLacln y perfecclonamlenLo de esLa rama del derecho.

Ll concepLo que lnLeresa preclsar es el de dellLo como hecho
[urldlco, lo que slo puede lograrse del con[unLo de precepLos
poslLlvos y de los prlnclplos que lo lnforman. Asl, es poslble
deLermlnar los caracLeres generales que debe cumpllr una
conducLa para callflcarla como dellLo, lo que puede alcanzarse
con crlLerlo lusnaLurallsLa, como lo hlzo Carrara, qulen se
lndependlz de un slsLema poslLlvo legal concreLo,
fundamenLndose en un orden capLado por la razn y aflncado
en la ley moral-[urldlca, ordenamlenLo perenne y prevlo a Lodos
los slsLemas [urldlcos especlflcos exlsLenLes, por lo LanLo -dlce
Carrara-, el derecho debe Lener vlda y crlLerlos preexlsLenLes,
a los pareceres de los leglsladores humanos, crlLerlos lnfallbles,
consLanLes e lndependlenLes de los caprlchos de esos
leglsladores y de la uLllldad vldamenLe codlclada por ellos"
(refaclo a la 3La edlcln de su J/2:/,3,N< Creemos que esLo es
slo relaLlvamenLe poslble, aLendlda la fallbllldad del ser
humano.

La Lendencla acLual es consLrulr una Leorla del dellLo parLlendo
del slsLema [urldlco de cada pals, pero de[ando de lado el
purlsmo poslLlvlsLa en cuanLo consldera a la ley como unlca
fuenLe del derecho penal, y ello porque el precepLo legal
normalmenLe no Llene un senLldo unlvoco, al conLrarlo, admlLe
lnLerpreLaclones mulLlples, enLre las cuales el lnLerpreLe debe
escoger. ue modo que los prlnclplos docLrlnarlos Llenen
parLlclpacln, [unLo con la ley, en la formacln de una Leorla del
concepLo de dellLo SanLlago Mlr ulg expresa que la ley penal
crea un marco que la dogmLlca [urldlca no puede sobrepasar,
pero esLe marco vlene deLermlnado por el #'&+!(2 %2#!-)' de los
()
precepLos legales, los que consLlLuyen un dogma para el
lnLerpreLe, y en el lnLerlor de Lal marco la docLrlna Llene clerLa
llberLad: "CuanLo ms generales son los prlnclplos a conslderar,
menos lnequlvocamenLe vlenen lmpuesLos por los precepLos
del derecho poslLlvo. La apllcacln de Lales prlnclplos habr de
depender, enLonces, de las premlsas valoraLlvas, fllosflcas y
pollLlcas, de que parLe la docLrlna en cada momenLo hlsLrlco-
culLural". Mlr ulg concluye que la evolucln hlsLrlca del
concepLo dellLo refle[a flelmenLe la evolucln ms general de las
ldeas, asl, el poslLlvlsmo, el neokanLlsmo y el ob[eLlvlsmo lglco
han repercuLldo en su nocln. CLro LanLo sosLlenen auLores de
reconoclda solvencla, como !escheck, no obsLanLe, hay crlLerlos
dlsLlnLos, como el enunclado por 8aclgalupo, slgulendo a
naucke, que expresa que la Leorla del dellLo "no adqulere su
leglLlmldad porque se le deduce de la ley, slno del hecho de que
permlLe una apllcacln raclonal de la mlsma".

ue[aremos de lado, por ahora, comenLar las dlsLlnLas poslclones
de la docLrlna en relacln a la nocln "dellLo", para enunclar con
ob[eLlvos dldcLlcos aquella que cuenLa con respaldo dogmLlco
en el Cdlgo enal y en la que colnclden mayorlLarlamenLe los
esLudlosos naclonales.

NCCICN LLGAL
Ls hablLual que el Cdlgo enal de cada pals se lnlcle con una
deflnlcln de lo que enLlende como dellLo, asl lo hacen la mayor
parLe de los amerlcanos y Lamblen los europeos. Ll C.. naclonal
hlzo oLro LanLo, Lrasladando a su LexLo la deflnlcln del arL. 1
del C.. espanol de 1848. Ll arL. 1- de nuesLro C.. dlce: "Ls
dellLo Loda accln u omlsln volunLarla penada por la ley", el
senLldo de esLe concepLo no slempre ha sldo lnLerpreLado con
lgual crlLerlo. no obsLanLe lo expllclLo que parece ser la
aflrmacln del leglslador, auLores como novoa =R"/#27 L. l, p.
229) y LLcheberry SK<J<7 L. l, pp. 116 y ss.), llmlLan su alcance al
dellLo doloso y excluyen al culposo, al que harla referencla en el
arL. 2, que dlsLlngue enLre el dolo y la culpa. ue modo que el arL.
1 se referlrla unlcamenLe al dellLo doloso. lensa en forma
dlferenLe L. Cury SK<J<7 l, pp. 232 y 233), en cuanLo -como
nosoLros- sosLlene que en el arL. 1 se da un concepLo generlco
de dellLo, que abarca su poslbllldad dolosa y culposa.

NCCICN SIS1LM1ICA
Se LraLa de un concepLo que se puede callflcar de slsLemLlco
dldcLlco, porque resulLa eflcaz para el anllsls del derecho
poslLlvo al recoger los elemenLos que la docLrlna
mayorlLarlamenLe esLlma como lnherenLe al dellLo y que la
cLedra emplea en su descrlpcln.
(*

Ll concepLo slsLemLlco se expresa en los slgulenLes Lermlnos:
dellLo es una accln u omlsln Llplca, anLl[urldlca y culpable.
arece una frase slmple, pero es consecuencla de una larga
evolucln del pensamlenLo [urldlco-penal, que esL muy le[os de
agoLarse y que es ob[eLo de consLanLe revlsln.

Ln la nocln slsLemLlca y Lamblen en la legal queda en claro
que el elemenLo #"-#+,&*!,) del dellLo es la *2&("*+, 8"3,&,7
que puede adopLar dos formas fundamenLales: accln y
omlsln.

P**!9& es la acLlvldad exLerna de una persona dlrlglda por su
volunLad a un ob[eLlvo deLermlnado (flnalldad). Cmlsln es la no
e[ecucln por una persona de aquello que Lenla la obllgacln de
reallzar, esLando en condlclones de poder hacerlo.

Ln el derecho penal naclonal esL fuera de dlscusln que la
conducLa es elemenLo esenclal del dellLo, a pesar de que esLe
punLo pueda ser ob[eLo de duda en oLras leglslaclones. La
ConsLlLucln esLablece en el arL. 19 n 3 lnclso flnal que
"nlnguna ley podr esLablecer penas sln que la conducLa que se
sanclona esLe expresamenLe descrlLa en ella". Ll mandaLo de la
ConsLlLucln obllga al leglslador, slo puede sanclonar con
penas "conducLas" y no hechos, como lo expresaba el prlmlLlvo
arL. 11 de la ConsLlLucln del ano 1923. Ln esLa forma se
consagra el prlnclplo de la legalldad, especlflcamenLe el de la
Llplcldad, al exlglr la descrlpcln de la conducLa como requlslLo
prevlo a la deLermlnacln de su pena.

La conducLa para ser dellLo Llene que adecuarse a la descrlpcln
que hace la ley de Lal comporLamlenLo, lo que consLlLuye el Llpo
penal. nlcamenLe pueden ser callflcadas de dellLos las acclones
u omlslones Llplcas, aquellas que Llenen la cualldad de
subsumlrse en una descrlpcln legal. lalslflcar un cheque puede
ser un dellLo porque encuadra en la descrlpcln que de esLe
hecho efecLua el arLlculo 97 lnclso 2 del C.., maLar a oLro,
porque queda comprendldo en el arL. 391 n 2 del mlsmo
Cdlgo. Asl, el comporLamlenLo humano se alza como el
elemenLo subsLanclal del dellLo y podr serlo unlcamenLe
cuando se adecua a una descrlpcln legal prevla, o sea, cuando
Llene la cualldad de ser Llplco.

La clrcunsLancla de que un comporLamlenLo sea Llplco es
lnsuflclenLe aun para callflcarlo de dellLo, debe, adems, ser
ob[eLo de oLras dos valoraclones: sl es anLl[urldlco y sl su auLor
es culpable. Ser anLl[urldlco cuando realmenLe haya leslonado
(+
el blen [urldlco ob[eLo de la proLeccln penal, o lo haya puesLo
en pellgro y, aun en esLe caso, slempre que el derecho no haya
permlLldo excepclonalmenLe al su[eLo reallzar ese acLo Llplco.
LsLableclda la anLl[urldlcldad del comporLamlenLo, vlene una
segunda valoracln, que conslsLe en esLablecer sl corresponde
reprochar Lal conducLa a su auLor, lo que consLlLuye la
culpabllldad. Ll [ulclo de culpabllldad se hace apreclando sl el
su[eLo posela capacldad para comprender lo que esLaba
e[ecuLando y para deLermlnar su acLuar conforme a esa
comprensln, adems, sl Lenla Lal capacldad, debe esLablecerse
sl al reallzar el hecho Luvo conclencla de su lllclLud y,
flnalmenLe, sl en las condlclones concreLas en que esLuvo era
poslble que se le exlglera un comporLamlenLo dlverso y
conforme a derecho.

Ln realldad, anLl[urldlcldad y culpabllldad son las grandes
caLegorlas valoraLlvas del dellLo, en las cuales se han ldo
dlsLrlbuyendo una dlversldad de elemenLos del mlsmo, como se
ver al esLudlarlas en parLlcular.

ue modo que la accln u omlsln debe prlmeramenLe calzar en
un Llpo penal, que es la descrlpcln que de el hace la ley
poslLlva, consLaLada esa subsuncln, se anallza sl el
comporLamlenLo es anLl[urldlco, sl se encuenLra en
conLradlccln con el ordenamlenLo [urldlco. Lllo ocurrlr cuando
realmenLe ha puesLo en pellgro o leslonado el blen proLegldo
por las normas legales y slempre que excepclonalmenLe no
concurra una causal de [usLlflcacln, que es una norma
permlslva de la comlsln de un hecho Llplco.

ue manera que no es suflclenLe esLablecer que un
comporLamlenLo es Llplco para conclulr que es anLl[urldlco (la
Llplcldad es slo lndlclo de la anLl[urldlcldad), se debe esLablecer
sl leslon el blen [urldlco proLegldo o sl lo puso en pellgro y sl
esLaba o no permlLldo, en el caso concreLo, causar esos efecLos,
lo que normalmenLe se deLermlna lnvesLlgando sl concurrla o
no una causal de [usLlflcacln.

Al comprobar que el comporLamlenLo es Llplco y anLl[urldlco, se
esL anLe lo que se denomlna el ln!uS1C LnAL, auLores como
!uan 8usLos sosLlenen que "el dellLo no es slno lo ln[usLo para el
ordenamlenLo [urldlco, su conLenldo esL dado por la Llplcldad y
la anLl[urldlcldad", la culpabllldad, de conslgulenLe, a su [ulclo
no lnLegrarla el ln[usLo, porque slo es necesarla para reprochar
ese ln[usLo al auLor.

Ll Lercer elemenLo de la nocln dellLo, no obsLanLe, es la
),
culpabllldad, que conslsLe en vlncular el comporLamlenLo
reallzado por el su[eLo con sus caracLerlsLlcas y condlclones
personales. rlmeramenLe ha de examlnarse sl el su[eLo Lenla
capacldad penal en el lnsLanLe de obrar, o sea, sl Lenla apLlLud
adecuada para comprender la slgnlflcacln de su acLuar y para
deLermlnarse conforme a Lal conoclmlenLo, lo que consLlLuye la
lmpuLabllldad.

LsLablecldo que el auLor es lmpuLable, se pasa a esLudlar sl en el
momenLo de acLuar Luvo conclencla de la lllclLud de su acLo, lo
que se saLlsface con una comprensln poLenclal, slLuacln que
expllclLaremos ms adelanLe y, flnalmenLe, sl en la slLuacln
concreLa en que se enconLraba podla o no obrar en una forma
dlsLlnLa. ue modo que la culpabllldad se lnLegra con la
lmpuLabllldad, con la conclencla de la anLl[urldlcldad y con la
lnexlglbllldad de oLra conducLa. LsLa ulLlma condlcln se
ldenLlflca Lamblen con la poslbllldad de que el auLor haya
podldo moLlvarse con normalldad, esLo es, que no haya
enfrenLado clrcunsLanclas excepclonales cuando e[ecuL el acLo
Llplco, sl asl ocurrlera, el leglslador no le reprocharla su
comporLamlenLo, como sucede cuando obra lmpulsado por un
mledo lnsuperable, o vlolenLado por una fuerza moral de la
mlsma lnLensldad o por esLar obllgado a obedecer. Ll slsLema
[urldlco no puede lmponer a los seres humanos
comporLamlenLos herolcos, lo corrlenLe es que el hombre
medlo no logre superar el mledo lrreslsLlble, de suerLe que sl
comeLe un dellLo en Lales clrcunsLanclas, su conducLa no es
reprochable, porque su moLlvacln no ha sldo normal.

ara que el LsLado pueda exlglr que sus subdlLos cumplan con
los mandaLos o prohlblclones que lmpone, debe al menos
garanLlzarles que acLuarn en slLuaclones donde se de un
mlnlmo de normalldad.

LsLas expllcaclones preLenden ofrecer un panorama elemenLal
de la nocln slsLemLlca del dellLo, como comporLamlenLo
Llplco, anLl[urldlco y culpable.

Chlle, pg. 209- 216

8lbllografla
ComplemenLarla
unlversldad CaLllca de Chlle,, pg. 240-243
)"

Sesln n 20
LVCLUCICN
nIS1CkICA DL LA
1LCkIA DLL
DLLI1C.
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno conozca las dlversas
vlslones que en el Lranscurso de la hlsLorla se le ha dado a la
nocln del dellLo, dependlendo de la escuela en la cual se ha
fundado una u oLra concepcln, desLacndose asl la escuela
CausallsLa, neokanLlana y llnallsLa, Lodas ellas que, de una u
oLra forma, conLrlbuyeron a crear un concepLo de dellLo desde
dlversas mlradas.
Ls necesarlo que el alumno conozca los fundamenLos de cada
una de esLas escuelas para [usLlflcar cada uno de los elemenLos
que lnLegran la deflnlcln de dellLo: accln, Llplcldad,
anLl[urldlcldad y culpabllldad, lo que ayudar al esLudlo de cada
uno de ellos de manera parLlcular.

a) conocer los planLeamlenLos docLrlnarlos de las escuelas
mas lmporLanLes en Lorno al concepLo de dellLo, sus
elemenLos y fundamenLos a cada uno de los elemenLos
que lnLegran el dellLo.

que enLlende la escuela clslca por dellLo? en que se
dlferencla la escuela clslca de la neoclslca o neokanLlana?
cul es el elemenLo fundamenLal para el flnallsmo en el dellLo?
en que se dlferencla el causallsmo y el flnallsmo?
LecLura revla. Merlno Aravena, Marcelo, Lvolucln PlsLrlca de la 1eorla del
uellLo, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011, unlversldad de
Chlle.
lnsercln de la
Ls recomendable para qulen lnlcla el esLudlo de la Leorla del
)#
LecLura. dellLo, que vuelva posLerlormenLe a leer esLe prrafo, en
aLencln a que es poco probable que alcance a comprenderlo
en plenlLud en esLa oporLunldad, pero al esLudlarlo en esLa
prlmera eLapa lograr una vlsln panormlca de las alLernaLlvas
concepLuales que ofrece la Leorla del dellLo.

La evolucln que se abordar en grandes llneas se llmlLa al
anllsls del dellLo desde un ngulo clenLlflco normaLlvo, dlrlgldo
a saLlsfacer la lnquleLud de los penallsLas de preclsar su
concepLo en el mblLo [urldlco, haclendo dlsLlncln enLre las
noclones: accln, Llplcldad, anLl[urldlcldad y culpabllldad.

noclones que no nacleron Lodas al mlsmo Llempo, slno que se
fueron formando progreslvamenLe [unLo con el desarrollo del
derecho penal. Ll esLrucLurar una Leorla del dellLo con los
concepLos clenLlflco slsLemLlcos lndlcados es relaLlvamenLe
reclenLe, y su evolucln permlLe dlsLlngulr Lres perlodos: a) el de
la concepcln clslca del dellLo, b) el neoclslco, y c) el flnallsLa.

LA 1LNDLNCIA CLSICA LL DLLI1C (CAUSALISMC
NA1UkALIS1A)

Sln que consLlLuya una aflrmacln de carcLer absoluLo, en el
pasado el dellLo se conslder en una casulsLlca no slempre
slsLemaLlzada y que no obedecla a crlLerlos valoraLlvos de
carcLer aprlorlsLlco al hecho mlsmo. Ll desarrollo que alcanz
el anllsls clenLlflco de las clenclas emplrlcas, que esLudlaban el
mundo naLural con crlLerlos raclonales, vlnculando los
fenmenos con sus causas y deLermlnando sus consecuenclas,
logr un noLorlo progreso en el desarrollo de la clencla. Ll
derecho penal no pudo lgnorar el progreso alcanzado por las
clenclas naLurales y su meLodologla, y Lraslad esLas al anllsls
del dellLo como meLodo slsLemLlco raclonal. La concepcln
clslca obedece a Lal poslcln (Carrara en lLalla, von LlszL,
leuerbach, 8ellng, en Alemanla). LsLe nuevo procedlmlenLo de
anllsls [urldlco-penal responde a una evolucln pollLlco-
concepLual del rol de esLa rama del derecho en el LsLado
Moderno, como garanLlzador de la llberLad del lndlvlduo frenLe
al poder acumulado por aquel, llmlLando medlanLe la ley penal
su faculLad de casLlgar. La norma punlLlva Llene naLuraleza
aseguradora de la llberLad del hombre: sl el su[eLo no lncurre en
una conducLa prevlamenLe descrlLa por la ley, no puede ser
casLlgado. La concepcln clslca del dellLo se alza, asl, como uno
de los fundamenLos de ms valor de un esLado de derecho. La
ley penal no es un lnsLrumenLo para clmenLar el poder del
LsLado, al conLrarlo, su ob[eLlvo es llmlLarlo frenLe al lndlvlduo.

)$
La vlsln clslca del dellLo dlsLlngue enLre accln, Llplcldad,
anLl[urldlcldad y culpabllldad, pero oLorga a la accln un lugar
predomlnanLe en relacln a los oLros elemenLos, por su
naLuraleza maLerlal, exLerna, percepLlble en el mundo real. La
conducLa se alza como nucleo cenLral del dellLo, los dems
elemenLos, Llplcldad, anLl[urldlcldad y culpabllldad, son slmples
caracLerlsLlcas o modalldades de la accln.

ara el causallsmo naLurallsLa, accln es un movlmlenLo
volunLarlo del cuerpo que causa un resulLado, una modlflcacln
en el mundo maLerlal.

La volunLarledad a que se alude es la necesarla para ordenar el
movlmlenLo (recoger el brazo, apreLar el gaLlllo). Los aspecLos
vollLlvos del por que se hlzo la acLlvldad se separan del concepLo
de accln, que queda clrcunscrlLa al movlmlenLo y su resulLado,
exLremos que deben esLar vlnculados causalmenLe.

Asl, la meLodologla clslca se manLlene en un plano
fenomenlco: la accln es un aconLeclmlenLo maLerlal ms en el
mundo naLural. La Llplcldad consLlLuye una caracLerlsLlca de la
accln: colnclde con la conducLa descrlLa por la norma legal.
1lpo es la descrlpcln exLerna, ob[eLlva, de la conducLa,
reallzada por la norma poslLlva, lndependlenLe de Lodo
elemenLo valoraLlvo o sub[eLlvo. Segun esLa vlsln, el Llpo
homlcldlo es maLar a oLro, de modo que serla accln Llplca de
homlcldlo LanLo la del clru[ano que lnLervlene al paclenLe para
salvarle la vlda, pero que muere en el qulrfano, como la del
crlmlnal que, con el fln de maLar, con un punal abre el vlenLre
de su vlcLlma. Ll propslLo que Luvo uno u oLro para obrar en Lal
forma no lnLeresa en esLa fase del anllsls y no lnLegra la accln
nl el Llpo, los elemenLos sub[eLlvos quedan fuera.

La anLl[urldlcldad es una apreclacln ob[eLlva de esa conducLa
frenLe al derecho. LsLableclda la Llplcldad de la conducLa, esLa
ser anLl[urldlca sl se encuenLra en una slLuacln de
conLradlccln con el derecho, con los mandaLos o prohlblclones
que esLablece. Se LraLa de un [ulclo de valor de la conducLa en
relacln con lo auLorlzado por el derecho, de carcLer ob[eLlvo,
de[ando de lado Lodos los aspecLos sub[eLlvos y -como se ha
preclsado- conslderando la accln slo en su plano exLerno,
maLerlal.

Ls en la culpabllldad donde se lnserLan las clrcunsLanclas
sub[eLlvas segun el pensamlenLo clslco, porque la culpabllldad
es de naLuraleza "pslcolglca": el querer causar el resulLado es
volunLad mala, dlrlglda al dellLo (dolo), o el haber causado el
)&
resulLado ln[usLo y prevlslble, por desculdo o lmprudencla
(culpa). Son las dos formas que puede adopLar la culpabllldad,
conforme a esLa Lendencla. Ambas presuponen que el su[eLo ha
Lenldo capacldad, o sea un desarrollo de su personalldad
adecuado para *23%/'&('/ #! ), naLuraleza del comporLamlenLo
que reallza, lo que consLlLuye la !3%"+,-!)!(,(< Slo el que es
lmpuLable (capaz para los efecLos penales) puede lncurrlr en
dolo o culpa. La culpabllldad no es un reproche, no es un [ulclo
de valor que vlncula el acLo a su auLor, slno que es una relacln
de carcLer pslqulco enLre el hecho y qulen lo causa (volunLad
dlrlglda al dellLo, o desculdo o lmprudencla).

Ln resumen, para la vlsln clslca la accln es el nucleo del
dellLo, pero por accln enLlende el movlmlenLo reallzado por el
su[eLo y el camblo en el mundo exLerlor (el resulLado) que ese
movlmlenLo provoca, exlsLlendo enLre ambos -acLuar o
movlmlenLo y resulLado- una relacln de causalldad.

Ll movlmlenLo y su vlnculacln con el resulLado esLn
desprovlsLos de Lodo elemenLo sub[eLlvo, el acLuar se consldera
como un fenmeno flslco que conforme a las leyes naLurales de
la causalldad provoca el resulLado, en lgual forma que el
desbordamlenLo de un rlo se vlncula con el anegamlenLo de una
casa hablLacln. Ll comporLamlenLo ob[eLlvamenLe valorado se
adecua al Llpo penal, que no es oLra cosa que la descrlpcln de
un acLuar sln conslderar su sub[eLlvldad. Sl calza en Lal
descrlpcln, es +;%!*,)T! conducLa y corresponde conLlnuar con
el anllsls -slempre en forma ob[eLlva- de sl Lal accln Llplca
se conLrapone a los mandaLos o prohlblclones del derecho, que
en deflnlLlva conslsLe en averlguar sl no concurre una norma
que auLorlza reallzar el acLo Llplco, en oLros Lermlnos, sl hay o
no una causal de [usLlflcacln (el su[eLo leslon a un Lercero -
hecho Llplco-, pero lo hlzo en leglLlma defensa, la ley permlLe
defenderse). Sl el comporLamlenLo esL en esa slLuacln de
conLradlccln, se cumple con el segundo elemenLo, o sea la
accln es ,&+!6"/;(!*,< Segun esLa vlsln del dellLo, el que una
conducLa sea Llplca es "lndlclarlo" de que es anLl[urldlca, porque
hay conducLas Llplcas que no son anLl[urldlcas. ConsLaLadas la
Llplcldad y la anLl[urldlcldad, procede el anllsls del Lercer
elemenLo del dellLo, la culpabllldad, o sea, de la parLe sub[eLlva
del comporLamlenLo, que no lnLegra la nocln de accln, pero sl
de la culpabllldad, que puede ser dolosa o culposa. La
culpabllldad es, por lo LanLo, de naLuraleza pslcolglca, depende
de que se haya causado volunLarlamenLe el resulLado o por
negllgencla o lmprudencla y sln quererlo. Ln esencla, es un nexo
de lndole sub[eLlva, pslqulca, que vlncula al auLor con el hecho
producldo.
)'

LsLa nocln del dellLo es la que en buena parLe se ha manLenldo
en nuesLro pals por los Lrlbunales, es prcLlca y de fcll
capLacln. Ln el campo docLrlnarlo a nlvel lnLernaclonal, Luvo
plena vlgencla en las ulLlmas decadas del slglo pasado y en las
prlmeras del que esL en curso. ulsLlngue dos planos en el
dellLo: el "ob[eLlvo", donde slLua la accln en su parLe exLerna,
que es a su vez valorada ob[eLlvamenLe en su Llplcldad y
anLl[urldlcldad, y el "sub[eLlvo", de naLuraleza pslcolglca,
consLlLuldo por el D"'/'/ ') resulLado o por la &':)!:'&*!, 2
!3%/"('&*!, que lo provoca, asl se conforman las dos
poslbllldades de culpabllldad: la dolosa y la culposa.

8) LA 1LNDLNCIA NLCCLSICA DLL DLLI1C (CAUSALISMC
VALCkA1IVC)

uno de los prlnclpales exponenLes de esLa Lendencla es el gran
penallsLa alemn Ldmundo Mezger. Sus adherenLes slguen la
corrlenLe fllosflca neokanLlana de la Lscuela SudoccldenLal de
Alemanla, que lncorpora la nocln de "valor" a los elemenLos
del dellLo, hasLa esa epoca conslderados slo en su aspecLo
naLurallsLlco. Los neokanLlanos respeLan la esLrucLura del dellLo
preclsada por los clslcos, pero la modlflcan en su alcance. Se
abandona la vlsln de la accln como nocln de carcLer
maLerlal, como movlmlenLo corporal causador de resulLados, y
se le lncorporan los elemenLos vollLlvos que le son lnherenLes,
de mero movlmlenLo se convlerLe en conducLa humana
lnLegrada con su sub[eLlvldad.

La Q!%!*!(,( de[a de ser /,+!2 *2:&2#*'&(! (lndlclo) de la
anLl[urldlcldad y se Lransforma en su /,+!2 '##'&(! (esencla), la
,&+!6"/!(!*!(,( plerde su naLuraleza formal de conLradlccln del
hecho con la norma y se proyecLa a un plano subsLanclal: hay
anLl[urldlcldad cuando hay lesln o pellgro de lesln de un blen
[urldlco. La *")%,-!)!(,(7 de vlnculacln pslcolglca del su[eLo
con su hecho, se Lransforma en un [ulclo valoraLlvo: es el
reproche que se hace al su[eLo por haber acLuado en forma
conLrarla al derecho pudlendo haberlo evlLado, pasa a ser una
nocln &2/3,+!0,<

La accln para los clslcos era un slmple movlmlenLo corporal,
equlvalenLe en el mundo fenomenolglco a cualquler evenLo
naLural, como el movlmlenLo de las aguas de un rlo o el caer de
una pledra. Los neoclslcos conslderan la accln, en cuanLo
acLlvldad humana, como el camblo provocado en el mundo
exLerno del lndlvlduo por su volunLad. La accln se conforma
LanLo por la sub[eLlvldad -volunLarledad lnLerna- como por la
)(
ob[eLlvldad del movlmlenLo exLerno, de slmple suceso flslco de
lndole fenomenlca se consLlLuye en comporLamlenLo humano,
aunque slgue comprendlendo en ella el resulLado. no abandona
su senLldo de acLlvldad del hombre provocadora de
modlflcaclones en el mundo real.

Ln la Llplcldad se consLaLa la exlsLencla, a su vez, de clerLos
elemenLos que no son meramenLe descrlpLlvos, en los que no se
habla reparado con anLerlorldad: los denomlnados elemenLos
normaLlvos de orden valoraLlvo y los elemenLos sub[eLlvos del
Llpo, a los cuales aludlmos precedenLemenLe.

La descrlpcln de una conducLa exlge, a veces, para su adecuada
deLermlnacln, lncorporar clrcunsLanclas que deben ser ob[eLo
de una valoracln, hemos clLado el arL. 432 del Cdlgo enal,
que al descrlblr el hurLo y el robo senala que la cosa mueble
sobre la cual recae la accln de apoderamlenLo debe ser
"a[ena", y la a[enldad es una cualldad de la cosa que debe ser
apreclada conforme a normas, pues no se desprende del ob[eLo
mlsmo, necesarlamenLe hay que deLermlnar sl la cosa es propla
o de un Lercero o no ha Lenldo nunca dueno, o lo Luvo y fue
abandonada. Ll arL 432, adems, exlge que la aproplacln se
haga "con nlmo de lucrarse", nlmo que no es algo maLerlal, es
un elemenLo de lndole "sub[eLlva", es una Lendencla o un
esLado anlmlco especlal. Son los neoclslcos los que Llenen el
merlLo de haber hecho noLar que en el +!%2 %'&,) #' lnserLan
con frecuencla elemenLos que no son descrlpLlvos -como lo
sosLenlan los clslcos-, slno de naLuraleza normaLlva o
sub[eLlva.

La anLl[urldlcldad segun los neoclslcos no se agoLa en la
conLradlccln enLre el hecho Llplco y el ordenamlenLo [urldlco,
que consLlLuye la denomlnada ,&+!6"/!(!*!(,( 52/3,)< 8equlere
adems de la lesln del blen [urldlco proLegldo con la creacln
del dellLo o su puesLa en pellgro. Ln esencla, la anLl[urldlcldad es
de naLuraleza subsLanclal, exlsLe cuando hay una real lesln o se
ha colocado en slLuacln de rlesgo el blen que ampara la norma
penal. Al mlsmo Llempo, la Llplcldad, de /,+!2 *2:&2#*'&(! de la
anLl[urldlcldad, de consLlLulr un slmple lndlclo de ella, se alza
como la anLl[urldlcldad mlsma: lo Llplco '# anLl[urldlco.

Conforme esLe crlLerlo, se ver ms adelanLe que el Llpo se
lnLegra por dos clases de elemenLos: los poslLlvos y los
"negaLlvos del Llpo". LsLa corrlenLe abre las puerLas a las
denomlnadas *,"#,)'# #"%/,)':,;'# (' 6"#+!5!*,*!9&<

La culpabllldad sufre varlaclones en cuanLo a su naLuraleza. Ll
))
dolo y la culpa conLlnuan lnLegrndola, pero como presupuesLos
necesarlos para reprochar el comporLamlenLo a su auLor,
Lransformndose asl la culpabllldad en un 6"!*!2 (' /'%/2*8'
(Leorla de la culpabllldad normaLlva). La culpabllldad, de
conslgulenLe, no es una relacln pslcolglca enLre el acLo y el
su[eLo, como aflrmaban los clslcos, que casLlgaban al lndlvlduo
por haber querldo el resulLado -dolo- o por haberlo causado
por desculdo o lmprudencla -culpa-, slno que es un [ulclo de
valor. Al auLor se le reprueba su acLo y se le responsablllza del
mlsmo porque pudlendo no haberlo e[ecuLado y, por lo LanLo,
haber respeLado los mandaLos o prohlblclones lmpuesLos por el
derecho, los lnfrlngl y no se moLlv por la norma. no se le
lnculpa porque qulso el acLo, slno porque pudo haber evlLado
reallzarlo. Asl se abren las puerLas a las llamadas causales de
lnculpabllldad por no exlglbllldad de oLra conducLa: el nufrago
sabe que el Labln al cual se aferra oLro nufrago, no le
perLenece, pero anLe el pellgro, se lo arrebaLa para salvar su
propla vlda, no parece que fuera poslble exlglrle en Lales
clrcunsLanclas que respeLara la propledad a[ena, Lal
comporLamlenLo, [urldlcamenLe al menos, no podrla
reprochrsele.

Se ob[eLa a la corrlenLe clslca la esLrucLura de su Leorla del
dellLo, porque no da una expllcacln vllda para la omlsln, Loda
vez que en ella se aLrlbuye a una persona un resulLado, a pesar
de no haber reallzado movlmlenLo corporal alguno que pueda
conecLarse causalmenLe con aquel, conforme a los prlnclplos
naLurallsLas. Adems, sl blen los neoclslcos modlflcaron
aLlnadamenLe la nocln de culpabllldad, que se consLlLuye en
[ulclo de reproche del hecho a su auLor, slguen lnLegrando la
culpabllldad con el dolo y la culpa, noclones pslcolglcas que
Lamblen -como se ver- conslderan en el Llpo.

C) LL IINALISMC

La docLrlna flnallsLa adqulere Lrascendencla en la segunda mlLad
del slglo xx, y su exponenLe mxlmo es Pans WLLZLL, que
podrla callflcarse como su creador. Sus seguldores preLenden
desprender el derecho penal de una orlenLacln
preemlnenLemenLe absLracLa^ para asenLarlo en realldades que
el derecho no crea, slno que recoge porque preexlsLen a el, las
que el leglslador no puede alLerar en su esencla y
clrcunsLanclas. Son las denomlnadas "realldades ob[eLlvas". Ll
derecho penal no se esLrucLura en absLracLo, slno en base a la
verdadera naLuraleza de los ob[eLos reglados (naLuraleza de las
cosas). La ley debe respeLar la ldenLldad onLolglca de aquello
que someLe a reglas. A saber, la accln humana es una nocln
)*
que no crea el derecho, por el conLrarlo, le preexlsLe y como Lal
debe respeLarla en su esLrucLura e ldenLldad.

La nocln de accln conforme a la Lendencla clslca es de orden
fenomenlco, un movlmlenLo corporal que provoca un resulLado
en el mundo exLerlor, esLe concepLo de[a de lado Lodo lo
sub[eLlvo que le es lnherenLe, o sea la volunLad que dlspuso ese
movlmlenLo, y la flnalldad persegulda por el su[eLo acLlvo, en
general, descarLa la parLe lnLerna, menLal del acLuar humano.
Ln el flnallsmo sucede lo conLrarlo, slo es "accln" el
comporLamlenLo del hombre dlrlgldo por la volunLad para
alcanzar un ob[eLlvo predeLermlnado o, en palabras ms
preclsas y como lo senala WLLZLL: es el e[erclclo de la acLlvldad
flnal. La accln, por naLuraleza, es una acLlvldad flnal: esLo es,
acLlvldad dlrlglda por la volunLad del hombre al logro de una
meLa, un resulLado dado. no se LraLa de un mero movlmlenLo
corporal, pues mlenLras duerme el ser humano se mueve, pero
no "acclona", cuando es ob[eLo de deLermlnados lncenLlvos
e[ecuLa movlmlenLos refle[os, pero eso no es accln.

A la accln perLenece la volunLad de concreLar el efecLo
prohlbldo (el resulLado), lo que consLlLuye la denomlnada
"flnalldad". Ll movlmlenLo corporal y la volunLad de alcanzar un
ob[eLlvo prevlsLo (flnalldad) que dlspone ese movlmlenLo,
conforman un Lodo unlLarlo que consLlLuye la accln, donde el
resulLado no forma parLe de ella, slno que es su consecuencla.
Ll leglslador no podrla cercenar del concepLo naLural de accln
-segun esLa Lendencla- su parLe sub[eLlva, como en el hecho
lo hacen los causallsLas, Lampoco podrla agregarle
arblLrarlamenLe el resulLado, que es algo lndependlenLe o
separado de la accln, como lo haclan los causallsLas.

Ll Llpo penal, para los flnallsLas, es la descrlpcln de la accln en
el senLldo propuesLo, ms el resulLado. ero para esLa corrlenLe
docLrlnarla el Llpo no es de naLuraleza excluslvamenLe ob[eLlva,
en el se pueden dlsLlngulr dos planos: el ob[eLlvo, conformado
por el obrar exLerno del su[eLo ms el resulLado, y el sub[eLlvo,
conformado a su vez por la parLe lnLelecLual y vollLlva, o sea la
flnalldad, como Lamblen por los denomlnados elemenLos
sub[eLlvos del ln[usLo, que, como se ha senalado anLerlormenLe,
conslsLen en clerLos presupuesLos anlmlcos especlales o mvlles
especlflcos del su[eLo acLlvo.

Los flnallsLas ldenLlflcan la nocln de dolo con la de flnalldad. La
flnalldad es el dolo, volunLad de concreLar la accln y de lograr
el resulLado, dolo que -como se ve- lnLegra el Llpo y no la
culpabllldad. Los causallsLas, al marglnar del concepLo de accln
)+
Loda su parLe sub[eLlva, la que Lrasladaban a la culpabllldad,
Lenlan que lnserLar el dolo en la culpabllldad.

La anLl[urldlcldad slgue slendo un [ulclo de desvalor de la
conducLa, pero no slo de su parLe exLerna, fenomenlca, slno
conslderada lnLegral-menLe, el [ulclo de desvalor frenLe al
ordenamlenLo [urldlco se reflere LanLo al comporLamlenLo
exLerno como a la flnalldad -elemenLo sub[eLlvo del su[eLo. or
ello se habla de "ln[usLo personal", porque el comporLamlenLo
es conLrarlo a derecho en relacln a un auLor deLermlnado, es
anLl[urldlco para aquel que e[ecuL el acLo con una
volunLarledad parLlcular.

La naLuraleza de la culpabllldad es dlversa para los flnallsLas.
ManLlenen su nocln de [ulclo de reproche del hecho a su auLor
porque pudo acLuar de una manera dlsLlnLa, pero susLraen de
ella los componenLes pslcolglcos que los clslcos y los
neoclslcos le reconoclan. Ll dolo y la culpa de[an de ublcarse
en la culpabllldad y pasan al Llpo penal como Llpo sub[eLlvo. La
culpabllldad para el flnallsmo se conforma por su presupuesLo,
que es la lmpuLabllldad -capacldad dellcLual-, por la
conclencla de la anLl[urldlcldad y por la exlglbllldad de oLra
conducLa (moLlvacln normal).

La evolucln reclen anoLada ha sldo planLeada en Lermlnos muy
generales, pero corresponde a un esquema slnLeLlzado con flnes
dldcLlcos, y por ello suscepLlble de mulLlples reparos.

Ln el slglo pasado (xlx) es dudoso que se haya Lenldo una vlsln
dlferencladora de los elemenLos Llplcldad, anLl[urldlcldad y
culpabllldad. odrla aflrmarse que el unlco elemenLo del cual es
osLenslble que se Lenla clarldad concepLual era la culpabllldad.

uesde la Ldad Medla -debldo al esfuerzo de los canonlsLas-
se asplraba a enconLrar un fundamenLo enLre el hecho y su
auLor, pues el casLlgo que se le lmponla era porque moralmenLe
se enconLraba vlnculado con el hecho, lo que auLores como
Carrara denomlnaban la fuerza moral, y que aludla a la parLe
sub[eLlva del su[eLo y a su capacldad dellcLlva. ulsLlngulr como
elemenLo del dellLo a la culpabllldad abrl el camlno que
poslblllL la graduacln de la sancln: a mayor culpa mayor
pena. La culpabllldad se alz como la pledra angular del derecho
penal duranLe slglos, consLlLula el anLecedenLe y fundamenLo de
la punlcln del hecho.

*,
Chlle, pg. 216-220

8lbllografla
ComplemenLarla
Carrldo MonLL, Marlo, uerecho enal , arLe Ceneral 1omo ll,
LdlLorlal !urldlca de Chlle, pg. 7-11.-

Sesln n 21
LA ACCICN, CCMC
kIMLk LLLMLN1C
DLL DLLI1C
?a hablendo el alumno esLudlado los fundamenLos Lerlcos en
Lorno a la Leorla del dellLo, en esLa sesln se comenzar a
esLudlar el prlmer elemenLo que lnLegra la nocln de dellLo: La
Accln. Asl, conocer los fundamenLos Lerlcos en Lorno a la
deflnlcln de accln y cual ha sldo la deflnlcln que cada una de
las escuelas ha enLregado a esLe prlmer elemenLo del dellLo.
Adems, se esLudlaran las dlversas concepclones de accln
dadas por la docLrlna a la hora de lnLenLar deflnlr esLe concepLo

a) conocer los fundamenLos Lerlcos de la nocln de dellLo
para las dlversas escuelas docLrlnales, sus prlnclpales
fundamenLos y crlLlcas.
Cue se enLlende por accln? como deflnen accln los
causallsLas? cmo deflnen accln los flnallsLas? cules son las
crlLlcas al concepLo de accln de los clslcos? cules son las
crlLlcas al concepLo de accln de los flnallsLas? que se enLlende
por nocln soclal de accln? cules son las crlLlcas a la nocln
soclal de accln?

LecLura revla. Merlno Aravena, Marcelo, La Accln en la 1eorla del uellLo,
ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011, unlversldad de Chlle.
lnsercln de la
uellLo es un comporLamlenLo del hombre (accln u omlsln),
*"
LecLura. Llplco, anLl[urldlco y culpable. A esLos elemenLos, algunos
secLores docLrlnarlos agregan "punlble", crlLerlo que no se
comparLe en esLa obra. Las condlclones de punlbllldad de un
hecho no esLn comprendldas enLre los elemenLos del dellLo.

SU LLLMLN1C SU8S1ANCIAL: LL CCMCk1AMILN1C
nUMANC

Ln el dellLo el elemenLo subsLanclal es la accln u omlsln. LsLa
aflrmacln se conLrovlerLe hoy en dla. Se aflrma que el
concepLo fundamenLal y vlnculanLe para el ln[usLo no es la
accln slno el blen [urldlco, y el prlmer aspecLo a conslderar
denLro del ln[usLo Lampoco es la accln slno la Llplcldad.^'

Conforme a esLe crlLerlo, el elemenLo fundamenLal del dellLo es
el blen [urldlco y no la accln, y esLa no consLlLuye nl #" prlmer
aspecLo, porque lo es la Llplcldad.

ue oLro lado, en los dellLos de accln el ln[usLo no esL
deLermlnado por esLa, slno por el blen [urldlco proLegldo, es
esLe blen el que deLermlna en concreLo que accln es la
prohlblda. no cualqulera accln que lo leslone, slno las acclones
Llplcas (las descrlLas por la ley), que son las unlcas que lnLeresan
al derecho penal, cuando el resulLado le es aLrlbulble
ob[eLlvamenLe. ue manera que lo relevanLe serlan el blen
[urldlco y la Llplcldad.

or mucho que se exLreme el anllsls, aparece como realldad
lnevlLable que el comporLamlenLo humano flnal es el elemenLo
subsLanclal del dellLo, del ln[usLo penalmenLe relevanLe, la
clrcunsLancla de que para dlsLlngulr o selecclonar esos
comporLamlenLos ha de esLarse a los blenes [urldlcos leslonados
o puesLos en pellgro, y de que por razones garanLlsLas en un
LsLado de derecho es lmpresclndlble que prevlamenLe se
Lengan que descrlblr por la ley esas conducLas para poder
callflcarlas como dellLos (Llplcldad), no modlflca un plce la
naLuraleza nLlca del ln[usLo: a saber, comporLamlenLo del
hombre merecedor de sancln.

Slempre el dellLo es una conducLa humana vlnculada a la accln:
o se casLlga al auLor por reallzar algo que supo se concreLarla en
un resulLado prohlbldo (dellLo de accln) o se casLlga por &2
haber reallzado algo que Lenla el deber de e[ecuLar (dellLo de
omlsln) o por haber reallzado una acLlvldad pellgrosa sln el
culdado debldo (dellLo culposo). Cosa dlsLlnLa, aunque no
secundarla, es conslderar sl en maLerla penal necesarlamenLe se
debe parLlr de una nocln naLurallsLa del comporLamlenLo
*#
humano o sl se requlere una nocln [urldlca.

Ln el derecho penal naclonal deben descarLarse las Leorlas que
no reconocen a la conducLa humana caLegorla de elemenLo
subsLanclal del dellLo, por cuanLo el arL. 1- se lnlcla dlclendo que
el dellLo es una conducLa del hombre ("accln u omlsln") y la
ConsLlLucln ollLlca en el arL. 19 n- 3- marglna Loda poslble
duda sobre el punLo, al expresar que "nlnguna ley podr
esLablecer penas sln que la *2&("*+, D"' se sanclona esLe...".

La clrcunsLancla de que el elemenLo maLerlal del dellLo es un
comporLamlenLo del ser humano, permlLe armar que e| derecho
pena| nac|ona| es de "acto" y no de "autor", se lmpone pena a
un su[eLo por lo que hace, no por lo que es. un comporLamlenLo
puede ser maLerla de una descrlpcln, lo que consLlLuye el Llpo
penal, en LanLo que el modo de ser de una persona es maLerla
dlflcll de descrlblr con preclsln, generalmenLe se !!"#$%&$ -!"
!"# "% &'('%)!- !" $"!%& '( "! !)*+,-('!'. / (" '(0(12& $(%!".
como llmlLador del poder punlLlvo del LsLado, debe ser lo ms
preclso poslble.

Ll "comporLamlenLo" que lnLeresa al derecho penal es el del
hombre, sea que realmenLe haya e[ecuLado algo o que no lo
haya reallzado cuando se esperaba de el que lo llevara a cabo, a
esLas modalldades del comporLamlenLo alude el arL. 1 del
Cdlgo enal cuando se reflere a la "accln u omlsln". ueben
descarLarse, de conslgulenLe, los meros pensamlenLos, y las
resoluclones dellcLlvas no exLerlorlzadas en hechos, menos aun
las lncllnaclones o dlsposlclones anlmlcas. Slendo
necesarlamenLe el dellLo un comporLamlenLo del hombre, no
pueden serlo los hechos provocados por fenmenos naLurales o
por anlmales no manlpulados por el.

LAS DIVLkSAS CCNCLCICNLS DL LA ACCICN

PlsLrlcamenLe se han planLeado dlversas concepclones sobre
lo que es accln, que es uLll Lener en cuenLa, porque repercuLen
en la esLrucLura slsLemLlca del dellLo. Se esbozarn las Lres
noclones que, con varlanLes, se manLlenen en la polemlca: la
causal, la flnal y la soclal.

CCNCLCICN CAUSAL

Con crlLerlos de orden naLurallsLlco, empleados por las clenclas
naLurales, se consldera a la accln como un suceso o un evenLo
ms en el mundo de la naLuraleza. AuLores como von LlszL,
*$
8ellng, 8adbruch, !lmenez de Asua, Cuello Caln, Lduardo
novoa, conclben la accln como un movlmlenLo corporal,
dlspuesLo por la volunLad, que provoca un camblo en el mundo
clrcundanLe. LsLa alLeracln del mundo exLerlor se produce
conforme a las leyes flslcas de la causalldad. Ll movlmlenLo
corporal se consLlLuye en causa del resulLado, que es el camblo
en el mundo exLerno percepLlble por los senLldos, el
movlmlenLo da orlgen a un proceso causal que se concreLa en
aquel. La volunLad que lnLegra la accln es aquella necesarla
para hacer el movlmlenLo que le da a esLe carcLer de
esponLneo, y permlLe dlferenclarlo del provocado por una
fuerza flslca exLrana al su[eLo. Ll conLenldo de la volunLad, o sea
sl se querla o no alcanzar el resulLado, la flnalldad con la cual se
hlzo el movlmlenLo, queda al margen de esLe concepLo de
accln.

Ll que dlspara un revlver y leslona a un Lercero, reallza la
"accln" de )'#!2&,/ sl qulso dlsparar el arma, sln que Lenga
lmporLancla que haya querldo o no herlr a la vlcLlma, pues la
flnalldad por la que apreL el gaLlllo no forma parLe de la accln,
segun esLa concepcln, ese aspecLo sub[eLlvo lnLegra la
culpabllldad.

Conforme al causallsmo, la accln puede ser un slmple
movlmlenLo corporal en los dellLos de 3'/, ,*+!0!(,( o un
movlmlenLo corporal y un resulLado en los dellLos 3,+'/!,)'#<
Ln esLe ulLlmo caso la accln se lnLegra con el 320!3!'&+2 (')
*"'/%27 volunLarlo en el senLldo expllcado, con el /'#")+,(2
logrado y con la 0!&*"),*!9& causal de ese movlmlenLo con ese
resulLado. Ll conLenldo de la volunLad, vale declr el ob[eLlvo
perseguldo o flnalldad del movlmlenLo, no forma parLe de la
accln, lnLegra la culpabllldad.

La accln se saLlsface con lo que se ha denomlnado !3%")#2 ('
02)"&+,(7 o sea la lnervacln necesarla para dlsponer el
movlmlenLo corporal.

La accln, como nocln causal, esL prcLlcamenLe superada en
la acLualldad, se vlo que era lmposlble ldenLlflcar la acLlvldad
humana con un fenmeno naLural de lndole mecanlclsLa, Loda
vez que el acLuar del hombre se caracLerlza por una volunLad
con conLenldo, con flnalldad. Ll ser humano reallza
movlmlenLos en base a ob[eLlvos, lo que permlLe dlferenclarlos
de los e[ecuLados por los anlmales, aquellos se hacen con flnes
predeLermlnados, esLos lnsLlnLlvamenLe.

La vlsln causallsLa enfrenLa dlflculLades para expllcar la
*&
omlsln. 8esulLa avenLurado conslderar crlLerlos causales
naLurallsLlcos para vlncular un resulLado con un su[eLo que no
ha hecho nada. 8adbruch decla que accln y omlsln son dos
noclones conLrapuesLas. LsLa es una crlLlca relaLlvamenLe vllda,
salvo en cuanLo se preLenda enconLrar una nocln
omnlcomprenslva de Lodas las poslbllldades de comlsln del
dellLo, LanLo de la accln mlsma como de la omlsln, y en uno y
oLro caso del hecho doloso y del culposo, Larea esLa sl se qulere
lnuLll.

La omlsln es una lnsLlLucln dlsLlnLa de la accln y se rlge por
prlnclplos que le son proplos. Lo que en verdad sucede, es que
los crlLerlos naLurallsLas de accln fracasan porque no permlLen
expllcar nl ordenar adecuadamenLe los dlsLlnLos elemenLos del
dellLo -como la anLl[urldlcldad y la culpabllldad- y porque
parLen de un presupuesLo de orden emplrlco-fllosflco
dlscuLlble, como es el de la causalldad naLural. uesconoce los
elemenLos sub[eLlvos del Llpo y no puede expllcar
saLlsfacLorlamenLe las eLapas !3%'/5'*+,# (' '6'*">9& (')
(')!+27 como la LenLaLlva y la frusLracln, y no reconoce la
poslbllldad de la accln con su[eLo mulLlple como realldad
ob[eLlva.

NCCICN IINALIS1A DL LA ACCICN

Los causallsLas manLlenen crlLerlos pre[urldlcos para expllcar la
accln, recurrlendo a los que son proplos de las clenclas
naLurales, que los llevan a equlparar el hacer del hombre con los
sucesos fcLlcos del mundo maLerlal, regldo por las leyes de
causalldad. LsLe camlno, meLodolglcamenLe equlvocado, lo
corrlgen los flnallsLas, sln abandonar la concepcln de la accln
como realldad pre[urldlca. La accln conLlnua slendo un
elemenLo que el derecho no crea, que le es anLerlor y al cual el
leglslador y la ley slo pueden reconocer como realldad
ob[eLlva, sln nlnguna alLeracln.

Ll padre del flnallsmo es PAnS WLLZLL, cuyo pensamlenLo ha
sldo desarrollado por numerosos penallsLas, como 8LlnPA81
MAu8ACP y A8Mln kAulMAnn, enLre oLros. LsLa corrlenLe
docLrlnarla se separa del causallsmo naLurallsLa y sost|ene que
|a acc|n no es causa|, s|no f|na|.

Los hombres no acLuan de modo clego, pues preven o, por lo
menos, esLn en condlclones de prever las consecuenclas de su
acLuar, acclonar es provocar o dlrlglr procesos causales hacla
meLas concebldas con anLelacln.

*'
Ll hombre es capaz de predeLermlnar las consecuenclas y
efecLos de su acLuar denLro de clerLos mrgenes. Ls |a f|na||dad
|a que da carcter a| comportam|ento, no |a causa||dad, que es
clega, en cuanLo no predeLermlna efecLos, slno que meramenLe
los provoca. ue alll la famosa frase de WLLZLL: la flnalldad es
vldenLe, la causalldad es clega.

Segun esLa concepcln, la accln se esLrucLura en dos planos:
uno de naLuraleza sub[eLlva, lnLerna, pues se desarrolla en la
menLe del su[eLo y lo lnLegran la flnalldad persegulda, la
seleccln de la forma y medlos de alcanzarla, el conoclmlenLo
de los efecLos concomlLanLes no perseguldos con la e[ecucln, y
la resolucln de concreLar la acLlvldad. Ll oLro plano es el
exLerno, que conslsLe en la e[ecucln del plan anLes lndlcado en
el mundo maLerlal. La accln flnallsLa se lnLegra con la parLe
sub[eLlva que desechan los causallsLas y se agoLa con la
acLlvldad maLerlal reallzada para lograr la meLa propuesLa. Ll
resulLado y los efecLos concomlLanLes #2& ,6'&2# , ), ,**!9&7
son su consecuencla, pero no la lnLegran como sucede con los
causallsLas.

WLLZLL deflne la accln como el "e[erclclo de la acLlvldad flnal"
o conducLa humana dlrlglda "consclenLemenLe en funcln del
fln", o sea, por la volunLad hacla un deLermlnado resulLado.

La accln no ha sldo creada por el derecho, es una nocln con
naLuraleza propla y le preexlsLe. Sl la accln comprende la
flnalldad, sl forma parLe de ella el ob[eLlvo perseguldo por el
su[eLo, qulere declr que no puede ese conLenldo de volunLad
sacarse del concepLo de accln y Lrasladarse a la culpabllldad,
porque es la esencla del comporLamlenLo humano. Como se
ver ms adelanLe, el dolo es volunLad de concrecln y no oLra
cosa, de conslgulenLe, (2)2 . 5!&,)!(,( son concepLos slnnlmos.
LsLa concepcln llev al flnallsmo a Lrasladar el dolo desde la
culpabllldad al Llpo penal, que conslsLe en la descrlpcln que
hace la ley de la conducLa prohlblda.

Se ob[eLa a la nocln de accln flnal su lmposlbllldad de expllcar
adecuadamenLe el dellLo culposo, donde el resulLado provocado
escapa a la flnalldad de la acLlvldad reallzada por el su[eLo, lo
que llev a WLLZLL a reesLudlar su docLrlna y recLlflcarla. Ll
resulLado muerLe de un peaLn, causado por la accln de un
conducLor de un auLomvll que lba a exceso de velocldad, no
queda comprendldo en la flnalldad de su conduccln, que era
llegar a Llempo al aeropuerLo, en esLe caso la muerLe es
meramenLe causal, queda fuera de su volunLad de reallzacln.

*(
CLro LanLo sucede en el dellLo de omlsln, en parLlcular en
aquellos denomlnados de olvldo, donde no exlsLe la flnalldad de
no cumpllr con la acLlvldad ordenada o de provocar un
resulLado ln[usLo. WLLZLL responde a esLas crlLlcas sosLenlendo
que en los dellLos *")%2#2# hay una accln flnal, pero en ella la
flnalldad es lrrelevanLe al derecho, no asl la forma de reallzacln
de esa accln, esLa ulLlma, o sea el modo en que se lleva a cabo,
sl es LrascendenLe al derecho, porque se concreL en la lesln
de blenes [urldlcos vallosos. Ln el caso del su[eLo que conduce
su vehlculo con rapldez con el ob[eLlvo de no perder el avln,
reallz una acLlvldad que en sl no es ln[usLa, pero lo es la 52/3,
como la llev a cabo, sln emplear el culdado debldo para evlLar
el aLropellamlenLo y lesln del peaLn.

Ln el dellLo de 23!#!9&7 WLLZLL responde que el su[eLo no hace
uso de su poslbllldad reallzadora flnal, a saber, pudlendo
reallzar la accln ordenada por la ley o esperada por el
ordenamlenLo [urldlco, no hace uso de Lal poslbllldad, no
emplea su poLenclalldad flnallsLa. A8Mln kAulMAn hace noLar
que la omlsln no es "no accln" a secas, es no accln con
capacldad y poslbllldad de acclonar, y es en esLa ulLlma
condlcln -la capacldad y poslbllldad de acclonar del su[eLo-
donde accln y omlsln cuenLan con un elemenLo comun. Ln el
prlmer caso, Lenlendo capacldad de acclonar, acclona, en el
segundo, Lenlendo Lamblen capacldad de acclonar, no lo hace.

NCCICN SCCIAL DL LA ACCICN

ara auLores como LnClSCP, MAlPClL8, !AkC8S (esLe con
varlanLes) y !LSCPLCk, el derecho no puede conslderar la accln
excluslvamenLe con crlLerlos naLurallsLas u onLolglcos
pre[urldlcos. Ls lnsuflclenLe por ello la concepcln de la accln
enLendlda como acLlvldad humana que provoca camblos en el
mundo exLerlor como consecuencla de las leyes que rlgen la
naLuraleza (causallsmo) o de la flnalldad que la dlrlge
(flnallsmo), lo que lnLeresa al derecho no son los efecLos
maLerlales mlsmos que provoca una acLlvldad humana, slno en
cuanLo dlchos efecLos Llenen Lrascendencla soclal. La accln es
Lal, enLonces, en cuanLo acLlvldad del hombre valorada en su
vlnculacln con la realldad soclal.

CL8LZC Ml8 comenLa que conforme esLe crlLerlo se renuncla a
conslderar la volunLarledad como elemenLo de la accln, la que
esLarla lnLegrada por: un elemenLo !&+')'*+",)7 conslsLenLe en la
poslbllldad ob[eLlva de represenLacln del resulLado, un
elemenLo volunLarlo, la poslbllldad de dlrlglr el comporLamlenLo
*)
(flnalldad poLenclal), un elemenLo ob[eLlvo, esLo es un crlLerlo
de lo poslble al hombre, y un elemenLo soclal, consecuenclas
que repercuLan en las dems personas o en la comunldad, o sea
un resulLado soclalmenLe relevanLe.

Se ob[eLa esLa Lesls porque ms que una nocln de accln, lo
que hace es consagrar la docLrlna de la !3%"+,*!9& 2-6'+!0, del
resulLado, que en esencla Lendrla ralgambre causallsLa
vlnculada a la causalldad adecuada.

Ln el hecho, lo deLermlnanLe en la nocln de accln soclal serla
su concepcln ob[eLlva que marglna la volunLarledad del
conLenldo de la accln permlLlendo aLrlbulr un resulLado a un
su[eLo, pero no da una expllcacln sobre la naLuraleza de la
accln, en cuya esLrucLura, como lo preclsan los flnallsLas, son
fundamenLales los aspecLos vollLlvos. Sl un lndlvlduo lanza una
pledra en deLermlnada dlreccln y leslona a un LranseunLe, esa
lesln puede aLrlbulrse al su[eLo, porque dlrlgl llbremenLe su
acLuar, porque era prevlslble la poslbllldad de golpear al peaLn
y porque la lesln lnferlda Llene Lrascendencla soclal y se vlncula
causalmenLe con el lanzamlenLo de la pledra. ero esLa
aseveracln no preclsa sl el su[eLo acLlvo preLendla leslonar a la
vlcLlma, o leslonar a oLra persona y por error lo confundl con
aquella, o sl lanz la pledra para probar sus fuerzas, eLc.

Ll ob[eLlvo prlnclpal de esLa Leorla es la unlflcacln del concepLo
de accln, que permlLe comprender en ella a la accln, a la
omlsln y a la falLa del culdado debldo.

Chlle, pg. 233-263

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 22
LA ACCICN, LN LL
DLkLCnC
NACICNAL
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno adqulera
conoclmlenLos sobre la dlscusln docLrlnarla de los dlversos
auLores naclonales en Lorno al concepLo de accln, sus
prlnclpales planLeamlenLos y como han sldo acogldos por
**
nuesLros Lrlbunales a Lraves de la [urlsprudencla. Adems,
conocer y comprender el su[eLo de la accln, Lenlendo como
prlnclpal hlncaple a las personas [urldlcas como su[eLos de
accln que Lenga lnLeres penal.

a) conocer las deflnlclones docLrlnales al concepLo de
accln dada por la llLeraLura naclonal, sus posLuras y la
oplnln de los Lrlbunales de [usLlcla a la hora de fallar
con esLe concepLo.

Cual es la Lendencla de los auLores chllenos en Lorno a la
concepcln de accln? cual es la Lendencla mayorlLarla de
nuesLros auLores? qulenes pueden ser los su[eLos de accln?
LecLura revla. Merlno Aravena, Marcelo, La concepcln de accln en el
uerecho naclonal, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011,
lnsercln de la
LecLura.

Las Lres poslclones de la accln comenLadas corresponden a las
dlversas concepclones que el derecho penal puede Lener de la
conducLa del hombre.

La Lscuela causallsLa la consldera como un evenLo flslco ms en
el mundo de la naLuraleza, [unLo a los oLros sucesos o
fenmenos que se observan en el, que debe ser apreclado de
acuerdo a las leyes que reglan la naLuraleza (esLa Lendencla
evoluclon con el causallsmo valoraLlvo). Los flnallsLas la
esLlman como un comporLamlenLo humano y no como un
fenmeno naLural, lo que slgnlflca reconocerle una ldenLldad
propla donde la volunLarledad es lnesclndlble de la acLlvldad
maLerlal. La conducLa humana se caracLerlza, segun esLa
concepcln, por ser una acLlvldad exLerna dlrlglda por la
volunLad a flnes deLermlnados por el su[eLo. Los que adhleren a
la concepcln soclal plensan que la nocln de accln es de
naLuraleza &2/3,+!0,7 necesarla para el derecho y
omnlcomprenslva de las varladas formas de conducLa que
lnLeresan al ordenamlenLo [urldlco, como un hacer flnallsLa (el
*+
doloso) o como un hacer sln el culdado debldo (el culposo), o
como un no hacer la acLlvldad esperada (la omlsln), slempre
que esos comporLamlenLos alcancen Lrascendencla soclal.
1amblen hay secLores docLrlnarlos que nlegan lmporLancla a la
accln como elemenLo del dellLo, reconocen unlcamenLe al blen
[urldlco y al Llpo penal como sus elemenLos fundamenLales,
crlLerlo esLe que podrla slnLeLlzarse en la nocln senalada por
!AkC8S.

ensamos que el derecho penal Llene como fln concreLo ser
lnsLrumenLo fundamenLal de manLencln del ordenamlenLo
[urldlco-soclal en nuesLra epoca, no obsLanLe las voces que se
alzan en dlversos secLores en el senLldo de abollr esLa rama del
derecho. Ln LanLo se esLrucLure un derecho penal con el Cdlgo
vlgenLe, que en su arLlculo 1- deflne al dellLo como "accln u
omlsln", la conducLa del hombre es elemenLo fundamenLal y
subsLanclal del dellLo. uado que el clLado arL UV y el arL. 492
dlsLlnguen enLre accln y omlsln, crear noclones globallzadoras
de ambas poslbllldades de comporLamlenLo no es urgenLe nl
lmpresclndlble. no obsLanLe, es lnLeresanLe hacer noLar que Lal
Lendencla podrla conLar con un respaldo consLlLuclonal en la
acLualldad, la CarLa lundamenLal de 1980, en el arL. 19 n3- lnc.
flnal, expresa: "nlnguna ley podr esLablecer penas sln que la
*2&("*+, que se sanclona...", la nocln "conducLa" debe
enLenderse que lnLegra las dlsLlnLas poslbllldades.

Se hace lmperaLlvo para los efecLos penales deLermlnar cundo
se habla de accln, que es lo que se debe enLender por Lal, y esa
es labor de la dogmLlca naclonal. Asl lo han hecho auLores
naclonales, como LuuA8uC nCvCA, que adhlere a una
concepcln causallsLa, Cu8? a una flnallsLa, oLro LanLo
L1CPL8L88?, que manLlene esLa poslcln con algunas
parLlcularldades, Couslno basa su vlsln del dellLo en lo que
denomlna "hecho humano" y Lraslada el problema de la accln
(comlsln) y de la omlsln (no-mlsln) al Llpo penal.

AuLores como nCvCA preLendleron -qulzs slgulendo a
MLZCL8- referlrse a la nocln de "conducLa" o de
"comporLamlenLo" para comprender LanLo la accln como la
omlsln (lnaccln), lo que es acerLado, pues sl el derecho penal
se ocupa de esLablecer la punlbllldad, no de hechos o de
resulLados slno de comporLamlenLos del hombre, para los
efecLos penales hay comporLamlenLo relevanLe soclalmenLe
LanLo cuando el su[eLo reallza la accln prohlblda como cuando
no efecLua la esperada (omlsln), que, como se ha adelanLado,
no conslsLe en un mero no hacer algo, slno en no hacer,
pudlendo, la accln que se espera que el su[eLo reallce.
+,

La busqueda de concepLos omnlcomprenslvos de la accln y de
la omlsln, como del acLuar doloso y culposo, parece algo
secundarlo. Ls una realldad que al anallzar la Leorla del dellLo se
LraLa separadamenLe el Llpo de accln y de omlsln, como el
doloso y el culposo, y ello porque Llenen caracLerlsLlcas dlversas
y los prlnclplos apllcables a uno no lo son al oLro, valga hacer
referencla al de la causalldad naLural que rlge en los dellLos
maLerlales de accln, pero que es lnapllcable al de omlsln, o a
la flnalldad, que consLlLuye un elemenLo sub[eLlvo que
caracLerlza al comporLamlenLo doloso, pero no sucede oLro
LanLo con el culposo. La accln y la omlsln son caLegorlas de
conducLas humanas que Llenen su propla ldenLldad y deben ser
ob[eLo de LraLamlenLo [urldlco lndependlenLe, sln per[ulclo del
presupuesLo, lnsoslayable a nuesLro [ulclo, de que no son meras
creaclones, slno realldades ob[eLlvas preexlsLenLes al derecho y
que esLe debe respeLar en su esLrucLura fundamenLal. La
omlsln exlsLe en el mundo soclal, asl, la falLa de culdado de los
padres respecLo del reclen nacldo, no cumpllr con clerLas
formalldades, son realldades no creadas por el derecho, que
slo las recoge en su normaLlva cuando alcanzan relevancla
soclal LrascendenLe.

SUIL1C DL LA ACCICN
(lnulvluuAL, ML1lLL, L8SCnAS !u8lulCAS)

Ll su[eLo de la accln es slempre un ser humano, la poslbllldad
de que una persona [urldlca sea su[eLo de accln es asunLo
dlscuLldo, pese a esLo, en Chlle, hoy las ersonas !urldlcas
pueden comeLer dellLos. Cuedan descarLados como su[eLos, de
conslgulenLe, los anlmales y las fuerzas de la naLuraleza.

1raLndose de personas naLurales, la accln puede Lener un
su[eLo lndlvldual o un su[eLo colecLlvo, aunque auLores como
Munoz Conde no acepLen esLa ulLlma poslbllldad. Lo normal
serla que cada accln Luvlera un su[eLo lndlvldual, pero [urldlca
y soclalmenLe puede darse la alLernaLlva de una sola accln
reallzada por varlas personas naLurales, lo que da lugar a la
accln de su[eLo mulLlple. La nocln de accln es neuLra en
cuanLo al su[eLo, pues sus elemenLos son flnalldad y acLlvldad
exLrema dlrlglda a concreLar esa flnalldad, ello puede darse con
un lndlvlduo o con varlos. La clrcunsLancla de que ms de una
persona lnLervenga en la reallzacln de un dellLo, no slgnlflca
que se esLe anLe una accln de su[eLo mulLlple, puede darse una
slLuacln de lnLervencln dellcLlva que no slgnlflca oLra cosa que
acclones lndlvlduales que, en con[unLo, concreLan un dellLo.

+"
ara que exlsLa una sola ,**!9& *2& #"6'+2 3C)+!%)' se requlere
que los lnLervlnlenLes Lengan una flnalldad unlca y comun a
cada uno de ellos y que se hayan dlvldldo el Lraba[o necesarlo
para concreLarla: flnalldad unlca y comun y dlvlsln del Lraba[o
son las caracLerlsLlcas de la accln de su[eLo mulLlple.

no ha de confundlrse esLa modalldad de accln con la slLuacln
en que varlos su[eLos, con ob[eLlvos lndlvlduales y proplos de
cada uno, reallzan acclones lndependlenLes que lmporLan en la
maLerlalldad colaboracln a la e[ecucln de un hecho
deLermlnado,^^ lo que puede dar orlgen a la llamada auLorla
accesorla y Lamblen a la parLlclpacln (lnsLlgacln y
compllcldad).

Se presenLa el problema de sl una %'/#2&, 6"/;(!*, puede ser
su[eLo de una accln para efecLos penales. Ampllos secLores
docLrlnarlos no acepLan esa poslbllldad, maLerla que se
anallzar en el Llpo penal.

Chlle, pg. 233-263

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 23
AUSLNCIA DL
ACCICN
Ll ob[eLlvo de la sesln es que el alumno conozca los casos de
ausencla de accln, que han sldo dlscuLldos por la docLrlna, su
LraLamlenLo y consecuenclas [urldlco penales, los cuales sern
anallzados medlanLe e[emplos y resolucln de casos para
faclllLar al alumno su comprensln.

a) conocer los casos de ausencla de accln que han sldo
desarrollados por la docLrlna [urldlco penal, su LraLamlenLo e
lmporLancla a la hora de enfrenLarse a uno de esLos casos.
+#
que se enLlende por ausencla de accln?, cules son los casos
de ausencla de accln, senale e[emplos?,que se enLlende por
los ,*+!2 )!-'/,' !& *,"#,W
LecLura revla. Merlno Aravena, Marcelo, La Ausencla de Accln , apunLes de
clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011, unlversldad de
Chlle.
lnsercln de la
LecLura.
LA AUSLNCIA DL ACCICN

La accln es el elemenLo subsLanclal del dellLo doloso, segun se
ha senalado en los prrafos precedenLes, y por Lal ha de
enLenderse en su nocln flnal, o sea como movlmlenLo corporal
ordenado por la volunLad con un ob[eLlvo predeLermlnado. Se
clrcunscrlbe asl el concepLo de accln slo a clerLas acLlvldades
del ser humano, a las que Llenen la caracLerlsLlca de ser
volunLarlas y flnales.

Los acLos reallzados sln volunLad, me[or dlcho sln flnalldad, no
son accln, y, por lo LanLo, Lampoco pueden ser dellLo. Ls lo que
se denomlna falLa o ,"#'&*!, (' ,**!9&7 concepLo que puede
exLenderse a la omlsln, como ,"#'&*!, (' 23!#!9& en su caso,
Loda vez que esLa no exlsLe sl el su[eLo no esL en la poslbllldad
de reallzar la accln mandada o esperada por el ordenamlenLo
[urldlco. Se dan Lres slLuaclones en que se presenLa dlcha
ausencla:

A) VIS A8SCLU1A
Se denomlna Lal a la fuerza 3,+'/!,) -flslca- lrreslsLlble que
obllga a un su[eLo a moverse provocando con ello un efecLo
ln[usLo. 1lene que cumpllr dos condlclones: 1) ser exLerna al
su[eLo, debe corresponder a un Lercero o a una fuerza naLural
(aunque algunos dlscuLen esLo ulLlmo), y 2) la fuerza flslca debe
ser de Lal lnLensldad que no pueda ser reslsLlda por aquel sobre
qulen recae, en el hecho lo convlerLe en un mero lnsLrumenLo,
como sucede con el que reclbe un vlolenLlslmo empu[n que lo
hace caer sobre un nlno a qulen leslona.

Ln esa slLuacln no ha medlado de parLe del su[eLo volunLad
para efecLuar el movlmlenLo, nl menos la flnalldad de golpear al
nlno, de manera que no 8"-2 ,**!9& de leslonar. Se ha pensado
que la fuerza flslca esLarla reglada en el arL. 10 n 9, pero en
realldad no es asl, la fuerza lrreslsLlble que esLa dlsposlcln
regla es de orden moral, denomlnada 0!# *23%")#!0,7 que
consLlLuye a veces una causal de lnculpabllldad, pero no
+$
comprende la vls absoluLa. Se pensaba Lamblen que en el n- 9
se hace referencla solo a los dellLos de accln y no a los de
omlsln, pero no es asl. La voz "obrar" empleada por el
precepLo, slgnlflca "causar, produclr", enLre oLras acepclones,
de modo que comprende la "omlsln" en que se lncurre por vls
absoluLa.

La vls absoluLa Llene poca lmporLancla en maLerla de accln,
pues las slLuaclones que se planLean son muy rebuscadas, pero
sl puede Lenerla en el caso de la omlsln, como sucede cuando
se manlaLa a un guardavla para lnmovlllzarlo duranLe su Lumo.

Ln Lodos esLos casos, qulen acclona es el que usa la fuerza, el
comporLamlenLo de la persona forzada carece de Lrascendencla,
ya que en el hecho se le lnsLrumenLallza, como dlce MAu8ACP,
es "el brazo prolongado del su[eLo acLlvo de la fuerza". Ll n 12
del arL. 10 comprende esLa slLuacln, pues el precepLo se reflere
al su[eLo que lncurre en omlsln por causa lnsuperable y lo
exlme de responsabllldad, que lmporLa una alusln a la vls
absoluLa, el que enfrenLa una causa lnsuperable no lncurre en
omlsln proplamenLe Lal.

8) LCS MCVIMILN1CS kLILLICS
Son Lales los que reallza el hombre por lncenLlvos exLernos que
son LransmlLldos por su slsLema nervloso dlrecLamenLe a los
cenLros moLores sln lnLervencln de la volunLad, no consLlLuye
accln, porque en ellos la volunLarledad no parLlclpa. Los acLos
defenslvos, las convulslones de un enfermo epllepLlco, son
movlmlenLos refle[os. no deben confundlrse con esLos acLos los
denomlnados de corLo clrculLo, que corresponden a reacclones
lnmedlaLas en que la volunLad acLua con exLrema rapldez, como
la bofeLada que responde a la ofensa grave.

C) LCS LS1ADCS DL INCCNSCILNCIA

Como la accln requlere de volunLad flnal, cuando se esL en
esLado de lnconsclencla, aquella no puede concurrlr. Los acLos
reallzados duranLe el sueno, en esLado de embrlaguez
paLolglca, por el sonmbulo, no son acclones. ero como blen
senala Munoz Conde, pueden Lener relevancla cuando el esLado
de lnconsclencla ha sldo provocado por el proplo su[eLo y para
comeLer el dellLo =,*+!2 )!-'/,' !& *,"#,N7 donde el acLuar
precedenLe, el de provocacln de Lal esLado en forma volunLarla
para comeLer el dellLo (drogarse para leslonar aun Lercero),
adqulere lmporLancla, slLuacln a la que se aludlr ms
adelanLe.
+&

LnLre esLas slLuaclones se dlscuLe sl los acLos e[ecuLados
duranLe un esLado de hlpnosls quedan o no comprendldos enLre
los esLados sln conclencla. Pay oplnln mayorlLarla en el senLldo
de que, salvo afecclones pslqulcas, el hlpnoLlzado no queda
prlvado LoLalmenLe de volunLad, se esLlma que reslsLe la
e[ecucln de acLos que van conLra sus personales lncllnaclones
o senLlmlenLos, sl comeLlera un crlmen en Lal clrcunsLancla,
obrarla conforme a sus Lendenclas, y no slo obedeclendo al
hlpnoLlzador.

Ln esLa alLernaLlva hay accln porque exlsLe volunLad, aunque
su lmpuLabllldad podrla quedar ellmlnada, o por lo menos
dlsmlnulda: la orden del hlpnoLlzador serla una fuerza que
podrla -segun el caso- callflcarse como lrreslsLlble conforme
al arL. 10 n 9 . CrlLerlos anlogos se apllcan a las personas
narcoLlzadas.

AuLores como ClM8LMA1, CCMLZ 8Lnl1LZ, 8uS1CS, callflcan
esLas clrcunsLanclas como ausencla de Llplcldad y no como falLa
de accln. Sl se apreclan esLas slLuaclones conforme a la Leorla
del dellLo que ellos susLenLan, resulLa comprenslble, pues dan
preemlnencla al Llpo penal como elemenLo fundamenLal del
dellLo, donde la accln pasa a ser una slmple caLegorla del Llpo,
de modo que cuando no hay accln, desaparece el Llpo.

Chlle, pg. 263-268

8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 24
IN1kCDUCCICN
AL 1IC LNAL.
Ln esLa clase el alumno comprender que es el Llpo, cual es la
dlferencla y relacln enLre Llpo y Llplcldad, donde podr
percaLarse del la descrlpcln absLracLa y convlvencla con el caso
concreLo y conocer adems cuales son las funclones del Llpo.

+'
reguntas de |a ses|n.
cules son las funclones del Llpo penal?, ue que forma me
puede servlr argumenLaLlvamenLe el cabal conoclmlenLo de las
funclones del Llpo?, que se enLlende por Llpo penal y por
Llplcldad?, cules son las funclones del Llpo penal?

LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, ConcepLo de 1lpo y 1lplcldad , apunLes
de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011, unlversldad de
Chlle.

lnsercln de la
lecLura
CCNCL1C DL 1IC 1IICIDAD

1lpo es la descrlpcln hecha por la ley penal del comporLamlenLo
humano soclalmenLe relevanLe y prohlbldo (accln u omlsln), en
su fase sub[eLlva y ob[eLlva. Cu8? deflne al Llpo como el con[unLo
de caracLerlsLlcas ob[eLlvas y sub[eLlvas que consLlLuyen la
maLerla de la prohlblcln para cada dellLo.

1IC LNAL
SlsLemLlco: uescrlpcln de la conducLa prohlblda
CaranLla (prlnclplo de legalldad)
1lpo y 1lplcldad no son noclones anlogas.

1|po pena| es la descrlpcln del comporLamlenLo prohlbldo que
hace la ley, descrlpcln que es general, absLracLa y concepLual,
Los Llpos se descrlben en la parLe especlal del C..

1|p|c|dad es la colncldencla de una conducLa concreLa, real, con el
esquema absLracLo conLenldo en el Llpo penal. 1lplcldad es una
caracLerlsLlca o cualldad de la conducLa que la hace adecuarse,
subsumlrse al Llpo.

Son cosas dlferenLes por lo LanLo Llpo penal y conducLa Llplca,
esLa es la reallzada en un momenLo dado por una persona
deLermlnada. Ll Llpo es una absLraccln, el comporLamlenLo es
un suceso ocurrldo en el mundo maLerlal.

1lplcldad: es la conducLa que calza en aquel Llpo que puede
revesLlr mulLlples formas.

IUNCICNLS DLL 1IC LNAL
La Leorla del Llpo en el derecho penal no corresponde a slmples
lmperaLlvos lglcos, Llene una Lrlple funcln:

+(
a) de garanLla,
b) slsLemLlca, y
c) moLlvadora.

a) Iunc|n de Garant|a
Ll prlnclplo de la reserva o de la legalldad enunclado por
leuerbach Llene un doble alcance: no hay dellLo sln ley que lo
esLablezca y no hay pena sln ley que la deLermlne (&"))"3 */!3'&7
&")), %2'&, #!&' )':').

La ley no slo debe esLablecer cul es el dellLo, slno que, por
mandaLo consLlLuclonal (arL. 19n-3), la conducLa en que conslsLe
debe esLar "expresamenLe descrlLa en ella".

Ll prlnclplo de Llplcldad exlge que la conducLa sea preclsada en
sus clrcunsLanclas por el LexLo respecLlvo, esLo lmpllca
consecuenclas, con obvla Lranscendencla garanLlzadora:
ConsLlLuyen dellLos aquellos que esLn expresamenLe
descrlLos por una ley penal.
Ll LsLado puede lmponer sancln penal excluslvamenLe a
la conducLa que se encuenLra descrlLa en un Llpo penal.

b) Iunc|n Mot|vadora
Ll Llpo penal Llene una funcln moLlvadora prevenLlva en relacln
a los mlembros de la socledad, al senalarles cules son los
comporLamlenLos prohlbldos, los lnduce a absLenerse de
reallzarlos.

c) Iunc|n S|stemt|ca

ara faclllLar la comprensln de la funcln del Llpo convlene
lnslsLlr en dos aspecLos:

el ob[eLo que descrlbe el Llpo y
la dlferencla que hay enLre Llpo y anLl[urldlcldad.
Ll dellLo es un comporLamlenLo humano que cumple las
caracLerlsLlcas de ser Llplco, anLl[urldlco y culpable.

Ll Llpo penal es descrlpcln de un comporLamlenLo del hombre,
ese es su ob[eLo y esencla, no la descrlpcln de un efecLo o de un
resulLado.

1lpo es la descrlpcln absLracLa de un comporLamlenLo,
anLl[urldlcldad es un [ulclo de valor del comporLamlenLo Llplco
concreLo.

1lplcldades una cualldad de una conducLa, que conslsLe en
+)
adecuarse a la descrlpcln Llplca, AnLl[urldlcldad es la
consLaLacln de no esLar auLorlzado o permlLldo por el
ordenamlenLo [urldlco el comporLamlenLo Llplco en la forma y
clrcunsLanclas en que se llev a cabo. (concurre causal de
[usLlflcacln)

La clrcunsLancla de ser Llplca una conducLa slgnlflca desde luego
que se conLrapone a la norma prohlblLlva (el acLo es conLrarlo a la
norma), es en prlnclplo anLl[urldlca, anLl[urldlcldad que se
consLaLa con la comprobacln de que no concurre nlnguna causal
de [usLlflcacln. La funcln reclen senalada presupone acepLar
que las causales de [usLlflcacln no forman parLe del Llpo, el que
esL lnLegrado unlcamenLe por elemenLos poslLlvos y presupone
Lamblen que dlchas causales se vlnculan con la anLl[urldlcldad.

Pay secLores de la docLrlna que lnLegran el Llpo penal con
elemenLos poslLlvos y negaLlvos, los negaLlvos corresponderlan a
las clrcunsLanclas denomlnadas causales de [usLlflcacln, que en
el caso de concurrlr exclulrlan, no la anLl[urldlcldad, slno la
Llplcldad. LsLa ulLlma corrlenLe docLrlnarla sosLlene que el acLo,
por ser Llplco, slempre anLl[urldlco (la Llplcldad es raLlo essendl
de la anLl[urldlcldad).

MayorlLarlamenLe la docLrlna reconoce que el Llpo penal Llene
slo los elemenLos poslLlvos que le son lnherenLes, y excluyen las
causales de [usLlflcacln como elemenLos negaLlvos, Loda vez que
dlcen relacln con la anLl[urldlcldad.
Ln resumen, la funcln slsLemLlca de la Llplcldad es ser lndlclarla
de la anLl[urldlcldad.'

1IC ADLCUACICN SCCIAL LL kINCIIC DL IkkLLLVANCIA

PAnS WLLZLL planLe que aquellas conducLas que se manLlenen
denLro del orden soclal hlsLrlco normal de una socledad, aunque
formalmenLe queden comprendldos en una descrlpcln Llplca,
esLn excluldas del Llpo penal.
L[: las pequenas ddlvas enLregadas a los funclonarlos publlcos,
que podrlan ser casos de cohecho, las leslones mlnlmas que se
lnfleren duranLe el boxeo, eLc.

LsLas acLlvldades, que son hlsLrlca y normalmenLe acepLadas
soclalmenLe, carecen de relevancla penal.

uede sosLenerse que el prlnclplo de adecuacln soclal es un
crlLerlo lnLerpreLaLlvo de Lodos los Llpos penales: "sl la conducLa
es formalmenLe colncldenLe con la descrlLa en el Llpo, pero es
soclalmenLe adecuada, no es Llplca"
+*

LsLa Lesls ha sldo reclblda con muchas reservas, se aflrma que
confunde dos cosas, lo soclal y lo [urldlco, que lo soclal no podr
derogar de hecho el precepLo [urldlco, cuando ms serla poslble
conslderar el prlnclplo como crlLerlo de lnLerpreLacln resLrlcLlva
de Llpos redacLados con ampllLud y que exLlendan demaslado la
prohlblcln, en general, los auLores se lncllnan por su rechazo.'

8lbllografla
Mlnlma
LabaLuL Clena, CusLavo. uerecho enal. novena edlcln. SanLlago,
LdlLorlal !urldlca de Chlle, 2006. 1omo l.
8lbllografla
ComplemenLarla
Marlo Carrldo MonLL. uerecho enal arLe Ceneral. CuarLa
Ldlcln. SanLlago, LdlLorlal !urldlca de Chlle, 2010, 1omo ll.

Sesln n 23
1LCNICAS DL
1IIIICACICN
Ln esLa sesln, se Lraba[ar en Lorno las Lecnlcas y necesldad de
Llplflcacln de las conducLas que han sldo esLablecldas por el
leglslador como conducLas Llplcas, su necesldad de descrlpcln
penal y las formas en que el leglslador uLlllza para el desarrollo de
esLa obllgacln consLlLuclonal. Ll alumno podr conocer las
Lecnlcas de Llplflcacln uLlllzadas por el leglslador y comprender la
necesldad de que esLa funcln sea lo mas preclsa y deLallada
poslble para el exlLo de la lnLervencln [urldlco penal.

que son los blenes [urldlcos?, que es un dellLo de pellgro?, a
que recurre el LsLado para la proLeccln de blenes [urldlcos?

LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, Las ConducLas rohlbldas y su
necesldad de Llplflcacln , apunLes de clases, ueparLamenLo de
Medlclna Legal, 2011, unlversldad de Chlle.

lnsercln de la
lecLura
Ln general -para la mayorla de la docLrlna que slLua a la
proLeccln de blenes [urldlcos en el cenLro de la mlsln del
slsLema penal- el ln[usLo penal se expresa formalmenLe sobre la
base de la descrlpcln de conducLas preclsas y deLermlnadas de
las cuales derlva necesarlamenLe una forma de afecLacln o
++
lesln, en senLldo ampllo, de blenes [urldlco-penales.

Las modalldades de relacln de esLos dos elemenLos (conducLa y
leslvldad) dan lugar a una de las formas Lradlclonales expuesLas
por la docLrlna para caLalogar o claslflcar a los dellLos (o ms
preclsamenLe, a las formas de Llplflcacln de esLos), permlLlendo
dlsLlngulr bslcamenLe aquellos Llpos penales que descrlben una
conducLa que leslona un blen [urldlco" en relacln a aquellas que
slo lo ponen en pellgro". Ln ambos casos se e[ecuLa una
conducLa que afecLa el blen [urldlco, o que lo leslona" en senLldo
ampllo8. Ln el prlmer caso se e[ecuLa una conducLa leslva de por
sl (dellLos de lesln de mera acLlvldad) o de cuya e[ecucln derlva
como consecuencla una la lesln para el blen [urldlco (dellLos de
resulLado de lesln) refle[ada, en ocaslones, en la exlgencla de un
resulLado maLerlal. or su parLe, en el segundo caso el pellgro
ocaslonado respecLo del blen [urldlco, causado con la e[ecucln
de una deLermlnada conducLa consLlLulr, a su vez, la
consecuencla desvalorada (dellLos de pellgro o de resulLado de
pellgro).

Lsa modalldad de relacln, desde el punLo de vlsLa de la
conflguracln del ln[usLo, reclbe la denomlnacln de resulLado
[urldlco del dellLo", refle[o de la exlgencla de leslvldad u
ofenslvldad que [usLlflca la lnLervencln penal. Ll resulLado
[urldlco (desvalor del resulLado) [unLo al desvalor proplo que es
poslble aLrlbulr a la conducLa descrlLa en el Llpo (fundado a
nuesLro [ulclo fundamenLalmenLe en la pellgrosldad de la mlsma)
permlLen susLenLar -segun la docLrlna duallsLa domlnanLe hoy en
dla- el conLenldo maLerlal de la anLl[urldlcldad, o lo que es lo
mlsmo, el fundamenLo maLerlal de la lmpuLacln penal de un
hecho deLermlnado a una persona.

Sobre esLa base y en una prlmera aproxlmacln podemos
enLender que Lras el concepLo de los dellLos de pellgro" se
engloba una caLegorla de descrlpclones Llplcas conformada por
aquellas conducLas punlbles selecclonadas por el leglslador no en
aLencln a que su e[ecucln acarrea la lesln del blen [urldlco,
slno en LanLo lo ponen en pellgro o generan su puesLa en pellgro,
como resulLado [urldlco.

or lo dlcho la conslderacln dada en esLas flguras a la puesLa en
pellgro del blen [urldlco" no corresponde a una frmula, Lecnlca o
modalldad a la que puede recurrlr el leglslador enLre oLras
alLernaLlvas de ldenLlca slgnlflcacln. or el conLrarlo, su seleccln
refle[a una opcln de carcLer pollLlco crlmlnal. Asl, en esLos casos
el leglslador Loma la opcln de proLeger penalmenLe un blen
[urldlco, y Lransformarlo en un blen [urldlco-penal, en base a una
",,
doble conslderacln de mereclmlenLo y necesldad. La prlmera de
ellas (mereclmlenLo) vlene dada por la Lrascendencla o
lmporLancla de dlcho lnLeres para poslblllLar la convlvencla enLre
los mlembros de una comunldad (corresponde a un presupuesLo
para la llberLad), mlenLras que la segunda (necesldad) derlva de la
consLaLacln de lnsuflclencla de los medlos de conLrol soclal,
formales o lnformales, para obLener el debldo respeLo y
proLeccln de dlcho lnLeres, conslderado prevlamenLe como
fundamenLal. ue ahl derlva la base que [usLlflca al LsLado el
lnLervenlr de manera coacLlva sobre las conducLas que en mayor
medlda refle[en dlcha necesldad de proLeccln: Slo aquellas
conducLas que afecLen un valor esenclal para la convlvencla y que
no puedan ser evlLadas por oLros medlos menos leslvos que el
recurso penal, podrn ser ob[eLo de represln, por esLa vla.

ue esLa forma, el blen [urldlco -o ms blen, su leslvldad- opera
como condlcln necesarla pero no suflclenLe para [usLlflcar la
lnLervencln penal, requlrlendose para ello adlclonalmenLe del
[ulclo de subsldlarledad. ue ahl que como concepLo el blen
[urldlco no cumpla, en el conLexLo del slsLema, una funcln de
corLe promoclonal, lo que qulere declr que de su exlsLencla y del
[ulclo de mereclmlenLo no se exLrae una obllgacln de
crlmlnallzar, slno slo una condlcln que permlLe aflrmar la
leglLlmldad de dlcha lnLervencln, slempre y cuando concurra
adlclonalmenLe la necesldad (subsldlarledad).

ara alcanzar esLe fln (proLeccln de blenes [urldlcos medlanLe el
uso de la herramlenLa penal) el LsLado recurre a la amenaza de
lmposlcln de una sancln de carcLer penal, buscando con ello la
obLencln de funclones expreslvas, a Lraves de las cuales se busca
LransmlLlr un mensa[e de valorlzacln, conflrmacln normaLlva o
de moLlvacln, segun se preflera. ulcha comunlcacln o mensa[e
de manera dlrecLa o lndlrecLa se expresa en la proscrlpcln de
conducLas que conlleva la Llplflcacln penal, con lo cual se
aLrlbuye a esLa un carcLer lnsLrumenLal en el con[unLo del
slsLema, en LanLo referldo a un blen [urldlco penal.

ue ahl que el leglslador, denLro de esLe esquema recurra en
prlmer lugar a la penallzacln de conducLas que leslonan un blen
[urldlco deLermlnado, proscrlblendolas en mlras a desmoLlvar su
e[ecucln. Ln un segundo nlvel se perslgue esLe mlsmo ob[eLlvo
deslncenLlvando conducLas que lmporLan un grave rlesgo de
afecLacln de dlchos lnLereses, ya sea asoclando a las conducLas
que generan dlchos rlesgos la lmpuLacln de responsabllldad para
el evenLo de lesln del blen [urldlco, o proscrlblendolas
dlrecLamenLe en cuanLo Lales, por consLlLulr por sl mlsmas un
rlesgo relevanLe para el blen [urldlco-penal, con lndependencla de
","
que en deflnlLlva se produzca su lesln (o lo que es lo mlsmo, para
el caso en que esLa no se produzca).

ConsLlLuyen, en esLe ulLlmo caso, conducLas que generan un
pellgro soclalmenLe no Lolerado respecLo de lnLereses
conslderados bslcos para la convlvencla, lnevlLables medlanLe el
uso de oLras formas o modalldades de conLrol soclal, formales e
lnformales, y que en razn de ello, son proscrlLas penalmenLe.

LsLe esquema, a nuesLro [ulclo, supone en cada Llplflcacln la
concurrencla y conslderacln de dlcho lnLeres -esenclal para el
desarrollo y la lnLeraccln soclal- en LanLo exlgencla derlvada de la
base democrLlca del LsLado, cuya consLruccln y desarrollo
maLerlal conlleva el respeLo y promocln de condlclones de
parLlclpacln del lndlvlduo, cuyo quebranLamlenLo slo se asume
poslble en un conLexLo de collsln de lnLerese relevanLes.

Asl, la carencla de un lnLeres ldenLlflcable y relevanLe desde el
punLo de vlsLa senalado, de[a las puerLas ablerLas a la
arblLrarledad, permlLlendose la sancln de la mera desobedlencla.

ue ms esL senalar, flnalmenLe, que a esLe desarrollo deben
sumarse las dems exlgenclas de [usLlflcacln de la lnLervencln
penal que resulLan proplas de un LsLado uemocrLlco de uerecho.

8lbllografla
Mlnlma
CusLavo LabaLuL Clena. uerecho enal. novena edlcln. SanLlago,
8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 26
LA LS1kUC1UkA
DLL 1IC LNAL.
Ln esLa clase se dar a conocer la esLrucLura del Llpo el cual puede
ser doloso o culposo, dependlendo de que dellLo LraLe, donde
hablaremos someramenLe del Llpo penal ob[eLlvo, con sus
elemenLos como son la accln, nexo causal, resulLado y oLras
descrlpclones del Llpo, Lamblen del Llpo sub[eLlvo y sus
elemenLos. Ll alumno en esLa sesln podr conocer la esLrucLura
de esLe Llpo penal y su claslflcacln en Llpo penal ob[eLlvo y
",#
sub[eLlvo
que se enLlende pro esLrucLura del Llpo penal? que es el Llpo
penal? que se enLlende por fase ob[eLlva y sub[eLlva del Llpo?
cules son los elemenLos del Llpo ob[eLlvo y sub[eLlvo?

LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, La 1lplcldad, apunLes de clases,

lnsercln de la
lecLura
LS1kUC1UkA DLL 1IC LNAL

Se dlsLlnguen dos fases fundamenLales: la ob[eLlva y la sub[eLlva.
Se vlo que Llpo penal es la descrlpcln de un comporLamlenLo del
hombre, al que a veces el leglslador le agrega, para esLlmarlo
consumado o perfecLo, el resulLado en que normalmenLe se
concreLa Loda accln en el mundo maLerlal, la esencla del Llpo lo
consLlLuye el comporLamlenLo humano.

Slendo el Llpo la descrlpcln de una conducLa, es naLural que
presenLe dos fases: una lnLerna o sub[eLlva y oLra exLerna u
ob[eLlva. Ll Llpo penal esL conformado, de conslgulenLe, por el
Llpo ob[eLlvo y el Llpo sub[eLlvo.

Ll Llpo ob[eLlvo es la descrlpcln ob[eLlva de la acLlvldad humana,
exLrema o maLerlal -generalmenLe de naLuraleza corporal-que
efecLua el su[eLo para concreLar el ob[eLlvo que Llene en menLe, o
sea de la flnalldad. Se marglna de esLa fase el proceso lnLerno o
vollLlvo de la acLlvldad respecLlva.

Los elemenLos descrlpLlvos de naLuraleza ob[eLlva del Llpo, que a
veces se exLlende Lamblen a la descrlpcln de un resulLado o
efecLo, lnLegran el Llpo ob[eLlvo.

LsLos elemenLos son: la accln, la relacln causal, el resulLado y
(a veces) clerLas caracLerlsLlcas especlales del auLor.

Ll Llpo sub[eLlvo comprende la descrlpcln de las exlgenclas
vollLlvas, que dlcen con la volunLarledad de la accln (flnalldad) y
a veces-cuando el Llpo las conLlene-referenclas a deLermlnados
esLados anlmlcos o Lendenclas del su[eLo que han de concurrlr en
su e[ecucln.
Ln oLros Lermlnos, el Llpo sub[eLlvo esL lnLegrado por: el dolo y
los denomlnados elemenLos sub[eLlvos del Llpo.

",$
1) L| 1|po Cb[et|vo
LsLa fase comprende:
la accln maLerlal,
el resulLado,
la relacln de causalldad que vlncula a ambos,
y en casos excepclonales, clerLas caracLerlsLlcas lnherenLes
al su[eLo acLlvo (en los Llpos denomlnados especlales).

La descrlpcln de la conducLa debe ser preclsa, generlca y
esquemLlca. uebe ser comprenslva de los elemenLos
fundamenLales que lndlvlduallcen esa conducLa. LnLre esos
elemenLos se dlsLlnguen los descrlpLlvos y los normaLlvos.

LlemenLos descrlpLlvos del Llpo son los suscepLlbles de ser
capLados por los senLldos, es suflclenLe Lener conoclmlenLo de su
ldenLldad, no requleren de un razonamlenLo o valoracln para
aprehenderlos. L[.: 432 cosa".

LlemenLos normaLlvos son aquellos no suscepLlbles de ser
capLados por nuesLros senLldos, slno esplrlLualmenLe, Llenen que
ser "comprendldos", porque llevan lmpllclLo un [ulclo de valor. L[.:
el de "empleado publlco" del arL. 193 o la "a[enldad" del arL. 432.

Los senLldos no pueden capLar Lales clrcunsLanclas que son
producLo de un [ulclo de valor.

kIMLk LLLMLN1C DLL 1IC C8IL1IVC: LA ACCICN

or mandaLo consLlLuclonal (arL. 19 n-3) se debe descrlblr la
conducLa que es ob[eLo de sancln. Ls lnsuflclenLe la mera
mencln de una accln, porque lo que se sanclona son acclones
con deLermlnadas modalldades. Ll Llpo conLlene frecuenLemenLe
referenclas a esas modalldades, por e[emplo, el lnfanLlcldlo no
conslsLe en maLar a un reclen nacldo, conforme al arL. 394 su
muerLe debe llevarse a cabo denLro de las 48 horas despues del
",&
parLo y ha de ser causada por personas deLermlnadas, como el
padre o madre o sus ascendlenLes leglLlmos o lleglLlmos.

La accln requlere de un su[eLo que e[ecuLa la (su[eLo acLlvo), esLa
persona no lnLegra la accln, es qulen la reallza, pero puede ser
lmpresclndlble para el anllsls del Llpo.

1amblen la accln requlere de un su[eLo paslvo, el LlLular del blen
[urldlco afecLado por la acLlvldad ln[usLa.

Ll ob[eLo maLerlal de la accln es aquella persona o cosa sobre la
cual recae la acLlvldad, o sea la especle concreLa susLralda en el
hurLo y en el robo, el dlnero esLafado, la persona leslonada.

LsLas clrcunsLanclas, a saber su[eLo acLlvo, paslvo, ob[eLo maLerlal,
Llempo, lugar de comlsln, y las dems que puede exlglr la ley,
consLlLuyen las denomlnadas modalldades de la accln o
caracLerlsLlcas del Llpo.

SUIL1C AC1IVC DL LA ACCICN

Ls Lal qulen reallza Loda o una parLe de la accln descrlLa por el
Llpo. or excepcln el Llpo penal resLrlnge la poslbllldad de
e[ecucln a deLermlnados lndlvlduos, L[.: 246 Cdlgo enal

LsLas hlpLesls consLlLuyen los denomlnados Llpos especlales, que
requleren de un su[eLo callflcado, y la calldad especlal que deben
cumpllr es un elemenLo del Llpo ob[eLlvo, lo que Llene
Lrascendencla para los efecLos del error. LxcepclonalmenLe,
Lamblen el Llpo puede requerlr para conformarse que sus auLores
sean necesarlamenLe varlas personas, L[.: 292 o 121 Cdlgo
enal.

SUIL1C ASIVC DL LA ACCICN.

Ll su[eLo paslvo de la acclones la persona sobre la cual recae la
acLlvldad Llplca. L[.: 8obo con sorpresa: a qulen se le arrebaLa el
bolso

Ll su[eLo paslvo del dellLo no slempre es una persona
deLermlnada, la nocln de su[eLo paslvo es amplla, comprende a
las personas [urldlcas, a la famllla, al LsLado, a la socledad Loda,
eLc. Ll su[eLo paslvo de la accln y el su[eLo paslvo del dellLo no
forman parLe del Llpo penal: Ll prlmero es la persona sobre la que
maLerlalmenLe recae o se e[erce la accln, pero no la lnLegra, Ll
su[eLo paslvo del dellLo es el deLenLador del blen [urldlco
afecLado, en numerosos dellLos resulLa comple[o lndlvlduallzarlo y
",'
Lampoco conforma el Llpo.

C8IL1C DL LA ACCICN

Ls Lal la persona o cosa sobre la cual recae la accln. Cuando se
LraLa de una persona, normalmenLe colnclde con el su[eLo paslvo
de la accln.
Ll ob[eLo de la accln es aquello que corresponde al mundo
maLerlal exLerno al su[eLo acLlvo sobre lo que flslcamenLe se
e[erce la acLlvldad dellcLlva, como el relo[ o el dlnero susLraldo en
el caso del hurLo, puede fcLlcamenLe colncldlr con el su[eLo
paslvo del dellLo en hechos como el dellLo de leslones, donde el
ob[eLo maLerlal es el cuerpo de la vlcLlma.

Ll ob[eLo de la accln debe dlferenclarse Lamblen del "blen
[urldlco u "ob[eLo [urldlco" del dellLo: se denomlna "blen
[urldlco" al lnLeres, relacln o derecho valloso que con la creacln
del dellLo se LraLa de proLeger, como la propledad, la llberLad
sexual, la vlda y dems anlogos.

Ll "ob[eLo de la accln", o sea la persona o cosa sobre la que
maLerlalmenLe se reallza la acLlvldad dellcLlva, es una nocln
normaLlva que no slempre colnclde exacLamenLe con algo proplo
del mundo naLural, porque el Llpo penal le agrega a veces
cualldades de orden valoraLlvo, como sucede en el hurLo y robo,
donde es una cosa "mueble" y "a[ena" (arL. 432), o en el rapLo,
que se reflere a una mu[er de "buena fama" (arL. 338), de modo
que la nocln "ob[eLo de la accln" no escapa a una concepcln
normaLlva.

!urldlcamenLe corresponde dlsLlngulr enLre los concepLos:

"su[eLo paslvo del dellLo",
"su[eLo paslvo de la accln",
"ob[eLo de la accln" y
"blen [urldlco proLegldo" por el dellLo,

L[emplo:
Ll mandadero ayuda a la duena de casa con el LransporLe del
bolso de compras y, en Lales clrcunsLanclas, el ladrn se lo
arrebaLa, lo que conflgura el denomlnado robo por sorpresa (arL.
436 lnc. 2). Ll su[eLo paslvo de la accln es el mandadero, el
ob[eLo maLerlal de la accln es el bolso con las compras, el su[eLo
paslvo del dellLo es la duena de casa propleLarla del bolso, el blen
[urldlco afecLado es el derecho de propledad que la mu[er Lenla
sobre esa mercaderla.

",(
8lbllografla
Mlnlma
LA8A1u1 CLLnA, CuS1AvC. uerecho enal. novena edlcln.
SanLlago, LdlLorlal !urldlca de Chlle, 2006. 1omo l.
8lbllografla
ComplemenLarla
CA88luC MCn11, MA8lC. uerecho enal arLe Ceneral. CuarLa

Ses|n N 27 Ln esLa clase se dar a conocer los prlmeros aLlsbos de la
lmpuLacln ob[eLlva, como fundamenLos del Llpo ob[eLlvo y como
lnLegranLe de la relacln causal. Ll alumno en esLa sesln, podr
conocer los fundamenLos Lerlcos de la Leorla de la lmpuLacln
ob[eLlva y las Leorlas generallzadores e lndlvlduallzadoras en
Lorno a la relacln causal, exlglda por los auLores como elemenLo
del Llpo ob[eLlvo.

reguntas de |a ses|n:

que se enLlende por lmpuLacln ob[eLlva? , que se enLlende pro
causalldad?, cules son las Lerlcas que se conocen?

Lectura rev|a Merlno Aravena, Marcelo, 1eorlas de lmpuLacln. , apunLes de
Chlle.

Inserc|n de |a
|ectura
LA 1LCkIA DL LA IMU1ACICN C8IL1IVA LN LL DLkLCnC LNAL

1. AN1LCLDLN1LS nIS1CkICCS

Los orlgenes de la ldea de lmpuLacln se puede remonLar,
en prlnclplo, a la llamada Leorla de la lmpuLacln del fllsofo del
derecho naLural Samuel ufendorf, pues la palabra Zurechnunges,
en realldad slo en una Lraduccln de la palabra laLlna lmpuLaLlo.
Sln embargo como precursora de la acLual Leorla de la lmpuLacln
ob[eLlva flgura la fllosofla ldeallsLa del uerecho de Pegel. Ll
ob[eLlvo del concepLo de accln remonLable a Pegel y
desarrollado por la escuela Pegellana del slglo xlx era lmpuLar al
su[eLo de la mulLlpllcldad de cursos causales, solo aquello que
puede ser conslderado como su obra, es declr, como la
conformacln del mundo a Lraves del su[eLo. Ln el ano 1930 Ponlg
",)
publlc en el famoso Llbro-Pomena[e a lrank, un arLlculo que
evldenLemenLe esLaba lnsplrado en la revlsln de la Leorla de
Pegel. Ln ese arLlculo Ponlg recurrl a la persegulbllldad ob[eLlva
de una flnalldad" para ellmlnar cursos causales gulados por la
casualldad y dlsLlngul en ella el crlLerlo declslvo de un [ulclo de
lmpuLacln auLnomo" absoluLamenLe lndependlenLe del [ulclo
causal. lmpuLable serla slo aquel resulLado que puede ser
conslderado como que ha ocurrldo slrvlendo a los flnes". Como
e[emplo Ponlg uLlllz el caso formulado por 1raeger y hasLa hoy
permanenLemenLe repeLldo que conslsLe en que algulen envla a
su sobrlno a qulen qulere heredar, a un monLe poblado de alLos
rboles en medlo de una LormenLa, con la esperanza de que
muera alcanzado por un rayo.

Ponlg compleL expresamenLe la caLegorla de uerecho
naLural de la causalldad medlanLe la caLegorla normaLlva de la
lmpuLacln ob[eLlva" caracLerlzando el resulLado como el ob[eLo
de la lmpuLacln y el acLuanLe como el su[eLo: el resulLado de la
accln debla ser lmpuLable.

Como ya fue expresada, la concepcln de Ponlg de la
lmpuLacln ob[eLlva fue prosegulda solo un ano ms Larde, en
1931 y despues en 1939, por dos Lraba[os fundamenLales,
provenlenLes de dos auLores desLacados enLre sl y que no
uLlllzaron el Lermlno lmpuLacln ob[eLlva", pero sl la LraLaron
como cuesLln y la conLlnuaron desarrollando. Se hace mencln a
la monografla fundamenLal de Lnglsch sobre ule kausallLL als
Merkmal der sLrafrech Lllchen 1aLbesLnde", asl como Lamblen a
los SLudlen zum SysLem des SLrafrechLs" de Welzel del ano 1939.
(Schnemann, 2002, p. 209-210).

A 8oxln se debe la gran aporLacln de depurar de Lodo
vesLlglo onLolglco esLa Leorla y elaborar el denomlnado prlnclplo
de rlesgo. (8erdugo, 2002, p.200).

2. LA CAUSALIDAD

Ll prlnclplo segun el cual a Loda causa le slgue un resulLado
se llama prlnclplo de causalldad y al nexo que une dlcha causa con
el resulLado se llama relacln de causalldad.

ara poder aLrlbulr un resulLado a una deLermlnada
conducLa, se requlere esLablecer en prlmer Lermlno, sl enLre esa
accln y ese resulLado exlsLe una relacln de causalldad desde
una perspecLlva naLural, Sln embargo, aun no se Llene el resuelLo
el problema, es preclso, adems deLermlnar que ese vlnculo
naLural lnLerese al uerecho enal. ues blen, esLe ulLlmo caso
",*
conslsLe en formular un [ulclo normaLlvo, Lamblen conocldo con el
nombre de [ulclo de lmpuLacln ob[eLlva. Comprobar la exlsLencla
de la relacln de causalldad es el prlmer paso de la lmpuLacln
ob[eLlva. (8erdugo, 2002, p. 196).

or oLro lado se deflne la causalldad como el proceso por
el cual se llega al reproche, con varlas condlclones, el nexo causal
enLre la conducLa y el resulLado penalmenLe reprochable, sln ser
esLa la unlca condlcln para dlcho reproche, pues debe Lomarse
en cuenLa la lnLencln del auLor, su grado de lmpuLabllldad al
momenLo de comeLer el hecho, las exlmenLes de responsabllldad,
eLc., Lodo esLo denLro de una lmpuLacln sub[eLlva" del
resulLado. Ll prlnclpal problema al que puede enfrenLar el [uez es
a no Lener conoclmlenLo suflclenLe para saber sl se cumple la
relacln causal en deLermlnado caso, esLo porque clenclas
naLurales a[enas al derecho pueden verse lnvolucradas, en el caso
de esLudlo. (vargas Conzlez eL al, 1998, pgs. 33-36).

LnLonces, el [uez Lendr que aLenerse en un prlmer plano
a la denomlnada causalldad generlca. LsLo lmpllca que . el
desarrollo de leyes causales es un problema clenLlflco cuya Larea
lncumbe a cada rama especlalmenLe del saber . denLro de un
proceso [udlclal, slo puede Lenerse como demosLrada la
exlsLencla de una ley causal denLro de la clencla correspondlenLe,
ello sea admlLldo. (8eyes Alvarado, 1994, p.41).

una vez que en el proceso se logra deLermlnar esLa ley
causal clenLlflca, el [uez acude a la llamada causalldad concreLa
dnde se procede a valorar sl la conducLa del lmpuLado se adhlere
a esa causalldad clenLlflca como causanLe del resulLado, caso en el
cual prevla oLras valoraclones se le lmpondr la sancln
correspondlenLe al dellLo comeLldo. (vargas Conzlez eL al, 1998,
p.36).

Pay que Lener presenLe que causalldad es slo la condlcln
mlnlma de la lmpuLacln ob[eLlva del resulLado, a ella debe
anadlrse aun la relevancla [urldlca de la relacln causal enLre la
accln y el resulLado, naLuralmenLe, la relevancla de los cursos
causales no se llmlLa slo ob[eLlvamenLe, slno que Lamblen la
exlgencla de un aspecLo sub[eLlvo del hecho, congruenLe, Llene un
efecLo llmlLador. (!akobs, 2002, p. 107).

8esulLa evldenLe la lmporLancla de la causalldad denLro de
la Leorla de la lmpuLacln ob[eLlva, Lodo comporLamlenLo
dellcLlvo Llene slempre un resulLado y de ahl es lmpuLable, asl
como fenmeno flslco, slempre la conducLa va a produclr un
resulLado. (vargas Conzlez eL al, 1998, pgs. 34-33).
",+

3. 1ICS DL CAUSALIDAD

Ln la mayorla de los casos la exlsLencla de la relacln de
causalldad no es problemLlca. Sl A Llra una pledra dolosamenLe
conLra el [arrn de 8 y lo desLruye, no hay duda alguna de que
enLre la accln de A (Llrar la pledra) y el resulLado Llplco
(desLruccln dolosa del [arrn de 8), hay una relacln de
causalldad.

no obsLanLe, exlsLen varlos Llpos de causalldad que pueden
presenLar problemas:

- Causa||dad a|ternat|va: varlas condlclones lndependlenLes
acLuan con[unLamenLe, slendo cada una de ellas suflclenLe para la
produccln del resulLado. 1odas ellas son efecLlvas al mlsmo
Llempo para el resulLado. or e[emplo: A y 8 le dan de manera
lndependlenLe enLre sl, una dosls de veneno que acLua
morLalmenLe al mlsmo Llempo.

- Causa||dad Acumu|at|va: Ln esLe caso varlas condlclones
esLablecldas de manera lndependlenLe acLuan por medlo de la
accln con[unLa en el resulLado. or e[emplo: A y 8 dan, de
manera lndependlenLe enLre sl un veneno a C, el cual acLua
morLalmenLe sobre el a causa de la accln con[unLa de ambas
dosls.

- Cursos causa|es at|p|cos: Se produce un resulLado por una
causa que se ad[unLa a la accln. or e[emplo: A leslona a 8. Ll
medlco C, que aLlende a 8, comeLe un error medlco (mala praxls),
por el cual 8 muere.

- Causa||dad h|pott|ca: CLra causa podrla haber causado al
mlsmo Llempo el resulLado. or e[emplo: A le da a 8 una dosls
morLal de veneno. 8 habrla muerLo aun sln la dosls de veneno en
el mlsmo punLo Lemporal.

- Casos de causa||dad |nterrump|da o rota: Ln esLos casos exlsLe
un aconLeclmlenLo lnLervlnlenLe lndependlenLe y excluye la
exlsLencla de la anLerlor causalldad, de Lal modo que esLa ya no es
operaLlva. or e[emplo: A envenena la comlda de 8. AnLes que el
veneno haga efecLo, C maLa de un balazo a 8.

- Intervenc|n en un proceso causa| ya puesto en marcha: Ln
"",
esLe caso, un rlesgo, ya exlsLenLe. or e[emplo: A, anLe la
lnmlnencla de un choque del Lren en el carrll en que se
enconLraba, que produclrla leslonados, lo desvla hacla oLro carrll,
en el cual lgualmenLe choca y el choque produce leslonados.
(CasLlllo, 2003, pgs. 43-33).

- Causa||dad ade|antada: Cpera en los casos dnde dos o ms
conducLas son dlrlgldas al mlsmo fln, pero una de ellas se
adelanLa a las oLras y produce prlmero el resulLado. Los
problemas de la causalldad adelanLada se resuelven en forma
sencllla, con lglca naLural: una sola de la conducLa de la
conducLa desplegada produ[o el resulLado de forma Lal que,
aquellas acclones que casl" lo ocaslonaron y son absoluLamenLe
lrrelevanLes desde el punLo de vlsLa causal y le son lgualmenLe,
desde el punLo de vlsLa penal para la responsabllldad del
resulLado, ya que sl se deLermlna con clarldad el nexo causal con
una de ellas, las oLras pasan a segundo plano. Ln caso de que no
se logre deLermlnar el agenLe producLor del resulLado, debe
apllcarse el prlnclplo ln dublo pro reo. (vargas Conzlez eL al,
1998, p.37).

8|b||ograf|a
M|n|ma
8|b||ograf|a
Comp|ementar|a

Ses|n N 28
LA IMU1ACICN
C8IL1IVA
Ln esLa clase LraLamos ya de deflnlr, dar a conocer y especlflcar
que es verdaderamenLe la lmpuLacln ob[eLlva, denLro de lo que
se LraLara ser la conmocln publlca [urldlca que esLe Lema Llene
como la Leorla ms moderna que LraLa de expllcar el nexo causal
enLre la accln y el resulLado, en la cual aparece como su prlnclpal
lmpulsor, el profesor Claus 8Cxln.

Cue es la lmpuLacln ob[eLlva? Culen es Claus 8oxln? Cules
es la raLlo legls de esLa Leorla?
"""

LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, lmpuLacln Cb[eLlva , apunLes de
Chlle.

lnsercln de la
lecLura
IMU1ACICN C8IL1IVA

A conLlnuacln se expondrn aspecLos relevanLes de los
alcances de la lmpuLacln, asl como dlversos punLos de vlsLa de lo
que conslsLe esLa Leorla.

Ls acepLada como prlnclplo general de lmpuLacln ob[eLlva
el que la accln humana haya creado un rlesgo [urldlcamenLe
desvalorado y esLa se haya reallzado en el resulLado. Lllo
requlere, por conslgulenLe, la comprobacln de: a) la accln ha
creado un rlesgo (en el senLldo de la equlvalencla de condlclones):
b) esLe rlesgo es [urldlcamenLe desvalorado, c) se ha plasmado en
la reallzacln del resulLado Llplco. (Larraurl, op.clL, p. 86).

La Leorla de la lmpuLacln ob[eLlva se ocupa de la
deLermlnacln de las propledades ob[eLlvas y generales de un
comporLamlenLo lmpuLable, slendo asl que, de los concepLos a
desarrollar aqul en la parLe especlal, sl acaso se menclona expresa
o lmpllclLamenLe, la causalldad. uesde luego, no Lodos los
concepLos de la aLrlbucln ob[eLlva gozan de la mlsma
lmporLancla en la parLe especlal. Ln concreLo, los problemas de
causalldad afecLan en la prcLlca slo a los dellLos de resulLado en
senLldo esLrlcLo. LspeclalmenLe en los dellLos de resulLado surge
la necesldad de desarrollar reglas generales de lmpuLacln
ob[eLlva, por el slgulenLe moLlvo: la ley menclona slo la
causacln de un resulLado, pero esLa causacln slo puede basLar
sl es [urldlcamenLe esenclal. Ll carcLer esenclal falLa no slo
cuando se pone de manlflesLo, en relacln con el Llpo sub[eLlvo,
que el resulLado no era sub[eLlvamenLe evlLable slno falLa ya
cuando el auLor no es responsable de aquello a lo que da lugar.
L[emplo: Ll organlzador de una verbena no es responsable de las
dlversas lnfracclones penales que Lengan en su lugar en su
Lranscurso (Lrflco de drogas, leslones, ln[urlas, conduccln en
esLado de embrlaguez, sallda de esLableclmlenLos de hosLelerla
sln pagar las consumlclones), o al menos no responsable ya por el
mero hecho de haber organlzado la verbena. (!akobs, op.clL, p.
98).

La cuesLln [urldlca fundamenLal no conslsLe en la
comprobacln del nexo causal en sl, slno en esLablecer los
crlLerlos conforme a los cules queremos lmpuLar deLermlnado
""#
resulLado a una persona. Slo es ob[eLlvamenLe lmpuLable un
resulLado causado por una accln humana, cuando dlcha accln
ha creado un pellgro [urldlcamenLe desaprobado que se ha
reallzado en el resulLado Llplco. (8erdugo, op. clL, p. 200).

La lmpuLacln ob[eLlva del resulLado es un requlslLo
lmpllclLo del Llpo (en su parLe ob[eLlva) en los dellLos de resulLado
para que se aLrlbuya [urldlcamenLe el resulLado y haya por LanLo
consumacln. (Luzn ena, p. 376).

La Leorla de la lmpuLacln ob[eLlva procura conflrmar la
causalldad [urldlca, medlanLe una serle de crlLerlos normaLlvos,
descrlLos en la slgulenLe frmula: un resulLado solo es
ob[eLlvamenLe lmpuLable, cuando la accln causanLe del mlsmo
ha creado un rlesgo [urldlcamenLe desaprobado (o LlplcamenLe
relevanLe) que se ha reallzado en un resulLado Llplco, que
perLenezca al mblLo o fln de proLeccln de la norma lnfrlnglda.
(8omero Snchez eL al, 2009, p. 196).

Slo es ob[eLlvamenLe lmpuLable un resulLado causado por
una accln humana (en el senLldo de la Leorla de la condlcln)
cuando dlcha accln ha creado un pellgro [urldlcamenLe
desaprobado que se ha reallzado en el resulLado Llplco. (!escheck,
2002, p. 171).

Se denomlna lmpuLacln ob[eLlva a aquella que dellmlLa la
responsabllldad penal por un resulLado ya en el Llpo ob[eLlvo.

La frmula bslca que uLlllza la lmpuLacln ob[eLlva es la
slgulenLe:

un resulLado es ob[eLlvamenLe lmpuLable, cuando el
auLor ha creado un rlesgo relevanLe, el cual se reallza en el
resulLado Llplco en su conflguracln concreLa.".

ue acuerdo con esLa frmula, para que pueda lmpuLarse al
auLor el resulLado ob[eLlvamenLe, es necesarlo que, de manera
ob[eLlva y ex anLe, pueda fundamenLarse y esLablecerse en ese
comporLamlenLo un rlesgo LlplcamenLe relevanLe y que ese rlesgo
se haya reallzado en el resulLado Llplco efecLlvamenLe producldo.
ara responder por el dellLo consumado de resulLado, es
necesarlo, enLonces, un prlmer [ulclo para deLermlnar ex anLe sl la
accln del auLor ha creado un rlesgo Llplco o ha elevado el rlesgo
exlsLenLe para el blen [urldlco LuLelado. Lse pellgro, que se
deLermlna ex anLe se esLablece conforme al crlLerlo de un
observador ob[eLlvo, el cual debe colocarse en la slLuacln del
su[eLo que acLua, y que Lodos su conoclmlenLo y poslbllldades de
""$
acLuacln (crlLerlo general normaLlvo soclal). una segunda
valoracln se hace ex posL, despues de ocurrldo el resulLado y con
ellas se deLermlna sl el resulLado Llplco reallzado en la
concreLlzacln del rlesgo Llplco y [urldlcamenLe relevanLe, creado
por la accln del resulLado. (CasLlllo, 2003, pgs. 101-102).

Poy dla exlsLe unanlmldad en la dogmLlca penal es que la
verlflcacln de un nexo causal enLre accln y resulLado no es
suflclenLe para lmpuLar ese resulLado al auLor de la accln. Ln el
proceso de depuracln y seleccln de los facLores causales
[urldlcamenLe relevanLes se lmpone la uLlllzacln de crlLerlos
normaLlvos exLraldos de la propla naLuraleza del uerecho enal,
ya en el plano ob[eLlvo dellmlLar la parLe de la causalldad
[urldlcamenLe relevanLe. (Munoz Conde, 2002, pgs. 268-269).

ara la aflrmacln de la parLe ob[eLlva del Llpo, en los
dellLos que exlgen la produccln del resulLado separado, no es
suflclenLe que una conducLa creada de un rlesgo LlplcamenLe
relevanLe cause maLerlalmenLe el resulLado Llplco. Ls necesarlo,
adems que el resulLado causado pueda verse como reallzacln
del rlesgo preclsamenLe lnherenLe a la conducLa. Adems de la
relacln de causalldad es necesarla pues una relacln de rlesgo
enLre la conducLa y el resulLado. ue ello se slgue, pues que
Lamblen debe negarse la lmpuLacln ob[eLlva de un resulLado
cuando, pese a haber sldo causado por una conducLa que cre un
rlesgo LlplcamenLe relevanLe no supone la reallzacln de esLe
rlesgo, slno de oLro facLor. L[emplo: algulen dlspara sobre oLro
con nlmo homlclda y lo hlere de Lal forma que hublera muerLo a
consecuencla de ello de no haber sldo lnLervenldo
qulrurglcamenLe a conLlnuacln, sln embargo en la operacln se
uLlllza un blsLurl lnfecLado que deLermlna una lnfeccln que lleva
a la muerLe del paclenLe. (Mlr ulg, 2002, p. 77).

La Leorla de la lmpuLacln ob[eLlva represenLa una
evolucln necesarla de los prlnclplos de lmpuLacln penal que
hablan sldo Lrazados prlmero solo para la Leorla de la equlvalencla
y despues para la Leorla de la adecuacln. 1amblen consLlLuye la
unlca clave para enfrenLar un gran numero de casos
problemLlcos que se presenLan en la acLualldad, enLre los cuales
se presenLa como e[emplo ms moderno, la Lrasferencla al
exLran[ero de dlneros provenlenLes de acLlvldades lllclLas
reallzadas a Lraves de 8ancos. naLuralmenLe con la Leorla de la
lmpuLacln ob[eLlva, no sern ya resuelLas cuesLlones de fondo
Lales como el alcance del fln de proLeccln de la norma de
culdado, slno que slo sern ldenLlflcadas como un planLeamlenLo
relevanLe para la reallzacln del Llpo. ero ello, ya consLlLuye una
progreso dogmLlco, slgnlflcaLlvo que nos ha concedldo la Leorla
""&
de la lmpuLacln ob[eLlva. (Schnemann, op, clL, p. 209).

La lmpuLacln ob[eLlva puede ser apllcada a:

v uellLos de resulLado.

v uellLos de pellgro.

v uellLos de accln.

v uellLos de omlsln.

v uellLos culposos.

v uellLos dolosos.

v uellLos consumados.

v uellLos LenLados.

8|b||ograf|a
M|n|ma
LA8A1u1 CLLnA, CuS1AvC. uerecho enal. novena edlcln.
8|b||ograf|a
Comp|ementar|a
MA8lC CA88luC MCn11. uerecho enal arLe Ceneral. CuarLa

Ses|n N 29
LS1kUC1UkA DL
LA IMU1ACICN
C8IL1IVA.
Ln esLa sesln veremos la esLrucLura de la lmpuLacln ob[eLlva ya
que la sesln anLerlor se anallzo que es y en que Llpos de dellLos
se puede usar la lmpuLacln ob[eLlva y cules son los crlLerlos que
slrven para que opere la lmpuLacln ob[eLlva.
- lln de proLeccln de la norma leslonada.
- 8lesgo general de vlda y alcance del rlesgo permlLldo.
- Llbre y responsable auLolesln y puesLa en pellgro, llbre y
volunLarla de la vlcLlma.
- AuLorresponsable lnLervencln de un Lercero.
- ulsmlnucln del rlesgo.
Ll alumno esLar en condlclones de pregunLar por el concepLo de
cada uno de esLos crlLerlos y de que manera operan.

cual es la esLrucLura de la lmpuLacln ob[eLlva?, cules son los
dos grandes prlnclplos de la lmpuLacln ob[eLlva?

""'
Lectura rev|a Merlno Aravena, Marcelo, La esLrucLura de la lmpuLacln Cb[eLlva
, apunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011,

Inserc|n de |a
|ectura
LS1kUC1UkA DL LA IMU1ACICN C8IL1IVA

Los elemenLos que forman parLe de la esLrucLura de la lmpuLacln
ob[eLlva:

Sl el auLor ha creado un pellgro [urldlcamenLe relevanLe.

Sl el pellgro creado ha Lenldo e[ecucln en el resulLado Llplco
y sl se ha reallzado en el. (CasLlllo, op, clL. p.103).

Ln la docLrlna se ha esLablecldo dos grandes pr|nc|p|os que
consLlLuyen la columna verLebral de la lmpuLacln que son:

a) Un resu|tado causado por e| agente s|o se puede |mputar a|
t|po ob[et|vo s| |a conducta de| autor ha creado un pe||gro para
e| b|en [ur|d|co no cub|erto por un r|esgo perm|t|do y ese pe||gro
tamb|n se ha rea||zado en e| resu|tado concreto.

b) S| e| resu|tado se presenta como rea||zac|n de un pe||gro
creado por e| autor, por reg|a genera| es |mputab|e, de modo
que se cump|e e| t|po ob[et|vo.

Se puede declr que la lmpuLacln al Llpo ob[eLlvo
presupone la reallzacln de un pellgro creado por el auLor y no
cublerLo por un rlesgo permlLldo denLro del alcance del Llpo.
(8oxln, 2002, pgs. 134-133).

Ln lgual senLldo a lo anLerlormenLe lndlcado, Lodos los
auLores colnclden en la exlsLencla de dos crlLerlos bslcos, que
son:

1. Creac|n de un r|esgo [ur|d|camente desaprobado.

2. kea||zac|n de| r|esgo [ur|d|camente desaprobado en e|
resu|tado.

14. LA CkLACICN DL kILSGC IUkIDICAMLN1L kLLLVAN1L

La docLrlna ha elaborado una serle de crlLerlos adlclonales al
prlnclplo del rlesgo con el ob[eLo de resolver los dlsLlnLos grupos
de casos que permlLan la relacln naLural de causalldad.

Los crlLerlos son:
""(

La creac|n de| r|esgo no perm|t|do.

Aumento o fa|ta de aumento de| r|esgo perm|t|do.

La producc|n de| resu|tado dentro de| f|n o esfera de
protecc|n de |a norma |nfr|ng|da.

Ll prlmer crlLerlo hace referencla que un resulLado slo es
lmpuLable sl la accln del auLor ha creado un rlesgo [urldlcamenLe
relevanLe de lesln de un blen [urldlco.

Ll grupo de casos referenLes a cursos causales lrregulares,
envlar a una persona a pasear al bosque un dla de LormenLa,
recomendar al Llo a vla[ar en un vuelo chrLer", eLc, se resuelve
por esLa vla, se resuelven por esLa vla. Ln Lodos ellos ha de
negarse la lmpuLacln debldo a que el rlesgo creado no esL
[urldlcamenLe desaprobado. una vez ms, la falLa de relevancla
penal de rlesgo reslde en la ausencla de capacldad de accln de
preLender la produccln del resulLado Llplco. Ll carcLer aleaLorlo
de esLos procesos, la lnflma poslbllldad de que esa accln le slga
el resulLado, deLermlna en la esfera de los dellLos lmprudenLes la
ausencla de prevlslbllldad ob[eLlva y en la de los dolosos la
lmposlbllldad de conLrolar por el su[eLo acLlvo la marcha del curso
causal. Ls obvlo que de[arla de ser un curso sl el sobrlno sabla que
el avln en el que va a vla[ar su Llo esL averlado moLlvo del
posLerlor accldenLe. Ln esLe caso, el rlesgo lmpllclLo en las
acclones sl es penalmenLe relevanLe. 1amblen se resuelven los
cursos causales comple[os con causas preexlsLenLes, slmulLneas
o sobrevenldas, cuando puede aflrmarse que el su[eLo no creo el
rlesgo (no permlLldo) del resulLado. Ln Lodos esLos casos el
leslonado en rlna muere en accldenLe de LrnslLo al ser Lrasladado
al hosplLal, eLc, el resulLado se produ[o causalmenLe, pero no es
[urldlcamenLe lmpuLable por la falLa de capacldad de la accln de
preLender la produccln del resulLado Llplco. Caso dlsLlnLo serla sl
A leslona a 8 a sablendas de su hemofllla, aqul cabe lmpuLar el
resulLado.

Ln relacln con el segundo crlLerlo la vlda en socledad
supone la asuncln de clerLos rlesgos de clrcular en auLomvll por
las carreLeras, Lraba[ar en cenLrales aLmlcas, asumlr que opera
como causa de exculpacln qulen acLua LlplcamenLe en error de
prohlblcln, eLc admlLldos por la socledad o por el ordenamlenLo
[urldlco.

llnalmenLe en lo concernlenLe al Lercer crlLerlo la
lmpuLacln ob[eLlva puede falLar sl el resulLado queda fuera del
"")
mblLo de la esfera de proLeccln de la norma. or e[emplo: la
madre del peaLn aLropellado lmprudenLemenLe sufre un slncope
al enLerarse de la noLlcla de su muerLe. Ln esLe caso la lesln
ser lmpuLable a la conducLa lmprudenLe prevla? el conducLor
deber Lamblen responder por las leslones? Ln esLe caso y oLros
supuesLos anlogos, lo esenclal es deLermlnar sl el fln proLecLor
del precepLo lnfrlngldo esL desLlnado a lmpedlr la produccln de
las consecuenclas dlrecLas leslvas para el blen [urldlco o Lamblen a
evlLar danos secundarlos desencadenados por aquellos. Ln el caso
propuesLo, parecerla que el fln de proLeccln de la prohlblcln
penal del homlcldlo o leslone no lncluye a preservar a personas
dlsLlnLas del afecLado de las repercuslones pslqulcas del suceso.
Cosa dlsLlnLa, sern las poslbles responsabllldades clvlles por los
danos lndlrecLos que derlven de la produccln del dellLo o falLa.
(8erdugo, op.clL, pgs. 202-203).

Cuando el resulLado producldo no consLlLuye la reallzacln
de un rlesgo [urldlcamenLe desaprobado, no porque falLe la
reallzacln de dlcho rlesgo, slno por falLar la creacln
desaprobada del mlsmo, no cabe hablar de lmpuLacln ob[eLlva.

Ln oLras palabras, sl falLa la creacln de un rlesgo
[urldlcamenLe desaprobado es lrrelevanLe el requlslLo de la
reallzacln del rlesgo en un resulLado. or e[emplo un avln que
vuela de acuerdo con Lodas las prevlslones, sufre un percance y
mueren varlos de sus pasa[eros. ese a darse un resulLado leslvo
no se conflgura la creacln de un rlesgo [urldlcamenLe
desaprobado, ya que el LransporLe aereo lmpllca un rlesgo que la
socledad esL dlspuesLa a Lolerar a camblo de sus beneflclos. Asl
como del accldenLe no ocurre por desculdo, slno por una cuesLln
fuera del conLrol del hombre no se da una conducLa [urldlcamenLe
desaprobada. (vargas Conzlez eL al, op.clL, pgs. 96-97).

or oLro lado se ha sosLenldo oLros crlLerlos para esLablecer la
lmpuLacln ob[eLlva. ulchos crlLerlos son los slgulenLes:

n lln de proLeccln de la norma leslonada.

n 8lesgo general de vlda y alcance del rlesgo permlLldo.

n Llbre y responsable auLolesln y puesLa en pellgro, llbre y
volunLarla de la vlcLlma.

n AuLorresponsable lnLervencln de un Lercero.

n ulsmlnucln del rlesgo. (CasLlllo, op, clL. p.103).

""*
8|b||ograf|a
M|n|ma
CuS1AvC LA8A1u1 CLLnA. uerecho enal. novena edlcln.
8|b||ograf|a
Comp|ementar|a

SESIONES DESCRIPTOR SESION
Sesln n 30
LL 1IC
SU8IL1IVC
Ln esLa clase se dar a conocer el Llpo sub[eLlvo sus elemenLos, el
Llpo penal sub[eLlvo doloso, donde se dar a conocer el dolo
dlrecLo, dolo lndlrecLo y dolo evenLual. La lmporLancla de esLa
sesln es que el alumno comprenda la lmporLancla de los
elemenLos sub[eLlvos del Llpo y su dlscusln docLrlnarla en Lorno a
la lnsercln de esLe elemenLo como lnLegranLe del Llpo.

Cules son los elemenLos sub[eLlvos del Llpo?, Cue es el dolo?,
Cul es su claslflcacln? , en que se dlferencla el dolo lndlrecLo
del dolo evenLual?
LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, Ll 1lpo Sub[eLlvo , apunLes de clases,

lnsercln de la
lecLura
1IC SU8IL1IVC

Ll Llpo penal es en esencla la descrlpcln de un comporLamlenLo
del hombre, pero no de cualquler comporLamlenLo, slo de
aquellos denomlnados flnales, o sea de la acLlvldad reallzada con
el ob[eLo de alcanzar meLas concreLas prevlamenLe
represenLadas.

La maLerla que preocupa al derecho penal es el comporLamlenLo
de consecuenclas prevlslbles, no los dems. Los acLos con
resulLados prevlslbles pueden, a su vez, agruparse en dos grandes
caLegorlas:
aquellos en que adems de ser prevlslbles sus efecLos, el
su[eLo los "querla", conLaba con ellos al reallzar la accln,
que consLlLuyen los acLos dolosos,
y aquellos que no obsLanLe ser prevlslbles sus
consecuenclas, el su[eLo, al reallzar la accln, no las prevlo
""+
o no conLaba con que el efecLo se produ[era, que son los
acLos culposos.

Ll Llpo sub[eLlvo esL lnLegrado por : el dolo y los elemenLos
sub[eLlvos del Llpo (Lamblen se denomlnan sub[eLlvos del ln[usLo).

uolo y elemenLos sub[eLlvos del Llpo son concepLos dlsLlnLos: el
dolo es lmpresclndlble en los dellLos de accln, los elemenLos
sub[eLlvos del ln[usLo no slempre son necesarlos.

LL DCLC SU CCNCL1C

uolo es la conclencla (o conoclmlenLo) y volunLad de reallzar el
Llpo ob[eLlvo de un dellLo. L| do|o cons|ste en saber e| su[eto |o
que va a e[ecutar y en querer hacer|o, por ello se ldenLlflca con la
nocln de flnalldad que se expuso al anallzar el concepLo de
accln: do|o es "f|na||dad d|r|g|da a |a rea||zac|n de| t|po
ob[et|vo".

ara que e| do|o ex|sta no se requ|ere que el hechor comprenda
la crlmlnalldad de su acLo (conc|enc|a de |a ant|[ur|d|c|dad), por
ello, un menor y un lnlmpuLable pueden obrar dolosamenLe: se
exlge que conozcan su accln, pero no que conozcan su lllclLud.

ue modo que e| do|o es neutro valoraLlvamenLe, el [ulclo de valor
que el auLor Lenga de su accln no lnLeresa porque el dolo "es
slo volunLad de accln orlenLada a la reallzacln del Llpo" penal.

1ampoco e| comportam|ento do|oso s|gn|f|ca responsab|||dad,
un enfermo menLal puede obrar dolosamenLe -en el senLldo de
que puede querer maLar-, pero no es responsable. Ll dolo, llbre
valoraLlvamenLe, no supone un [ulclo de culpabllldad.

LLLMLN1CS MCMLN1CS DLL DCLC

Ll dolo en su gesLacln requlere de dos momenLos: uno de orden
lnLelecLual, el conoclmlenLo de lo que se va a hacer, y oLro de
naLuraleza vollLlva, conslsLenLe en el querer reallzarlo.

or ello se dlsLlnguen dos caLegorlas de elemenLos en el dolo: el
cognosclLlvo y el vollLlvo, para que exlsLa debe copulaLlvamenLe el
su[eLo Lener conoclmlenLo de los elemenLos del Llpo ob[eLlvo y la
volunLad de concreLar el Llpo

a) L| L|emento Cognosc|t|vo (|nte|ectua|)

Se exlge que el su[eLo acLlvo conozca Lodas las caracLerlsLlcas
"#,
maLerlales que conforman la accln descrlLa por el Llpo ob[eLlvo,
LanLo las descrlpLlvas como las normaLlvas.

ueber saber, de conslgulenLe, cul es la acLlvldad que
desarrollar.

Ll conoclmlenLo debe comprender Lamblen las clrcunsLanclas
especlales del auLor o de la vlcLlma, cuando son elemenLos del
Llpo, como la calldad de empleado publlco en el dellLo
funclonarlo, o de reclen nacldo en el lnfanLlcldlo.

Ll conoclmlenLo exlgldo en el dolo, aparLe de ser real y clerLo, ha
de ser acLual, y no poLenclal. Sl el su[eLo acLlvo esLuvo en la
poslbllldad de saber que en su acLlvldad concurrlan los elemenLos
del Llpo ob[eLlvo, pero en la realldad al e[ecuLarla lo lgnoraba, no
acLu dolosamenLe. La slmple poslbllldad de conocer
(conoclmlenLo poLenclal) no saLlsface el dolo, se exlge un
conoclmlenLo real en el momenLo de acLuar.

b) L| e|emento vo|untad de| do|o (vo||t|vo)

Ll segundo elemenLo del dolo es la volunLad de concrecln del
Llpo ob[eLlvo. Se senal que por flnalldad se enLendla no slo el
saber lo que se preLendla, slno la declsln de concreLarlo.

Ls la volunLad de reallzar la acLlvldad Llplca, que se exLlende a la
declsln de lograr el ob[eLlvo, de emplear los medlos escogldos y
de llevarlo a cabo en Lodas sus eLapas en la forma prevlsLa.

uolo es volunLad de concrecln, no slo de lnlclar algo o de
lnLenLarlo. La volunLad es de reallzar lnLegramenLe lo pensado.

Cuerer el resulLado del Llpo -o sea de la accln Llplca-no
lnvolucra que el acLor asplra a eso, que su lnLencln sea
preclsamenLe alcanzarlo, que esa sea su meLa, es suflclenLe que
sepa que sl se reallza la accln el resulLado se produclr.

Ll dolo se deflne: como conoclmlenLo y volunLad de reallzar el
Llpo, donde queda al margen desear un resulLado, el Lener la
lnLencln de lograrlo o los moLlvos de Lal declsln.

CLASIIICACICN DLL DCLC

Se dlsLlngue enLre:

1)dlrecLo (o de prlmer grado),

"#"
2)lndlrecLo (de consecuencla segura o de segundo grado)

3) y evenLual.

LsLa claslflcacln depende de la colncldencla de la lnLencln del
su[eLo (aquello que preclsamenLe perslgue) con el resulLado y,
secundarlamenLe, de la mayor o menor segurldad que exlsLe en
cuanLo a la concrecln de esLe ulLlmo a consecuencla de la accln.

1) Do|o D|recto

Pay dolo dlrecLo cuando la lnLencln del su[eLo, aquello que
preLendla, colnclde con el resulLado de la accln reallzada:
persegula aproplarse del relo[ de la vlcLlma y con su acLlvldad lo
logra.

Ln esLe caso hay esa colncldencla enLre la volunLad del su[eLo -lo
que querla lograr-y el efecLo alcanzado. La mayor o menor
poslbllldad con que el su[eLo se represenLe el exlLo de su accln es
algo secundarlo.

no slempre lo preLendldo por el auLor colnclde con el resulLado
de la accln, puede que el efecLo que provoque no sea
exacLamenLe el deseado por aquel, slno un medlo de alcanzar
oLro ob[eLlvo llclLo o lllclLo o un efecLo concomlLanLe.

LsLas hlpLesls son las que dan orlgen a las clases de dolo que se
comenLarn a conLlnuacln: el "de consecuenclas seguras" y el
"evenLual". La dlferencla que hay enLre esLas dos especles de dolo
lnclde en el elemenLo lnLelecLual, en "cmo" se represenLa al
su[eLo el efecLo Llplco.

2) Do|o Ind|recto

Ll su[eLo no perslgue el resulLado que se represenLa como
necesarlo o como lnevlLable consecuencla de la accln que
reallzar para alcanzar el ob[eLlvo que verdaderamenLe preLende.

Se sabe que esLe no desear carece de relevancla, ya que desde el
punLo de vlsLa [urldlco "qulere" concreLar el Llpo.

Lo que caracLerlza el dolo lndlrecLo es que el su[eLo se represenLa
el efecLo Llplco no deseado como lnevlLablemenLe apare[ado a la
consecucln del fln que perslgue, como un plus lnseparable de
esLe.
Ln el dolo lndlrecLo Llene que exlsLlr ,)+, %/2-,-!)!(,( de que
sobrevendr la consecuencla no deseada.
"##

c) Do|o Lventua|

A8Mln kAulMAnn: hay dolo evenLual cuando el su[eLo, sl blen
no perslgue el resulLado lllclLo, se lo represenLa como mera
poslbllldad de su accln, no obsLanLe la lleva a cabo sln adopLar
medldas para evlLarlo.

Algunos esLlman que se da esLe dolo cuando el su[eLo se
represenLa el efecLo Llplco, y manLlene una acLlLud de lndlferencla
para con Lal poslbllldad.

L[.: 1errorlsLa (bomba en monumenLo)

Su acLlLud es de que "pase lo que pase, hago lo que preLendo
hacer se". Se dlferencla del dolo de consecuenclas seguras, donde
el hechor Llene la cerLldumbre de que el resulLado Llplco se
concreLar al reallzar la accln, porque en el dolo evenLual el
su[eLo se represenLa como una slmple probabllldad -no como
algo clerLo-la ocurrencla del efecLo Llplco anLe el cual queda
lndlferenLe.

Ll problema del dolo evenLual radlca en dlferenclarlo de la culpa
consclenLe. Ln esLa clase de culpa -llamada Lamblen con
represenLacln-hay prevlsln de la poslbllldad de que se
concreLe el resulLado Llplco al e[ecuLar la accln, pero la poslcln
pslcolglca del su[eLo es dlversa a la del que acLua con dolo
evenLual, en la culpa nunca el que acLua queda lndlferenLe anLe la
evenLualldad de un resulLado Llplco, slempre lo rechaza.

8lbllografla
Mlnlma
8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 31
LCS LLLMLN1CS
SU8IL1IVCS DLL
INIUS1C
Ln esLa clase se dar a conocer :
- Los elemenLos sub[eLlvos del ln[usLo: que a su vez se
expllca con, de Lendencla lnLerna LrascendenLe, de
Lendencla lnLerna lnLenslflcada y sub[eLlva de expresln.
"#$
- 1lpo y adecuacln soclal. rlnclplo de la lrrelevancla.
Con esLa sesln, el alumno podr conocer y comprender aquellos
elemenLos que , segun la docLrlna [urldlco penal, esLn presenLes
a la hora de querer concreLar la lesln a un blen [urldlco proLegldo
por el leglslador.

es solo el dolo el elemenLo sub[eLlvo del Llpo?, que se enLlende
por elemenLos sub[eLlvos del ln[usLo?, cul es la claslflcacln de
esLos elemenLos? que se enLlende por cada uno de ellos?

LecLura revla Merlno Aravena, Marcelo, Los LlemenLos Sub[eLlvos del ln[usLo,
apunLes de clases, ueparLamenLo de Medlclna Legal, 2011,
unlversldad de Chlle

lnsercln de la
lecLura
Los L|ementos Sub[et|vos de| |n[usto

Adems del dolo, que es elemenLo lmpresclndlble del Llpo
sub[eLlvo, el leglslador agrega a veces oLros elemenLos de
naLuraleza anlmlca, pueden conslsLlr en mvlles o Lendenclas que
no lnLegran el dolo y respecLo del cual son lndependlenLes.

L[.: como sucede con el nlmo de lucro exlgldo por el arL. 432 en
relacln al robo y al hurLo, donde el dolo: esL consLlLuldo por la
volunLad de apoderarse de la especle. Ll LlemenLo Sub[eLlvo:
debe hacerse con un nlmo parLlcular: ') (' )"*/,/.

Lllo lleva a c|as|f|car |os e|ementos sub[et|vos de| t|poque al
declr de SAn1lACC Ml8 ulC, serlan "Lodos aquellos requlslLos de
carcLer sub[eLlvo dlsLlnLos del dolo que el Llpo exlge, adems de
esLe, para su reallzacln, lo que lmpllclLamenLe de[a fuera al
dellLo culposo en dlsLlnLos grupos:

ue Lendencla lnLerna LrascendenLe
ue Lendencla lnLerna lnLenslflcada
Sub[eLlvos de expresln.

a) De tendenc|a |nterna trascendente
"#&

Son aquellos Llpos que requleren, adems del dolo, de un mvll a
cumpllr que va ms le[os de la slmple e[ecucln de la accln Llplca,
como sucede con el dellLo de hurLo en el arL. 432.

b) De tendenc|a |nterna |ntens|f|cada

LsLos Llpos no exlgen que el su[eLo perslga un efecLo posLerlor a la
e[ecucln de la accln, como aconLece en el caso anLerlor, slno
que es necesarlo que a la acLlvldad que descrlben le oLorgue un
senLldo especlal, una dlreccln sub[eLlva deLermlnada, como
sucede en el arL 366, donde el LocamlenLo abuslvo de la vlcLlma
Llene que ser hecho con un mvll deshonesLo, lasclvo.

LsLe mvll permlLlrla dlferenclar un dellLo de abuso sexual, con el
LocamlenLo medlco, por e[emplo.

c) Sub[et|vos de expres|n

lmporLan el conoclmlenLo del su[eLo de la falsedad de su
declaracln, necesarlo, enLre oLros dellLos, en el de calumnla, que
conslsLe en aLrlbulr a una persona un dellLo pesqulsable de oflclo
falso.

8equlere que el hecho aLrlbuldo sea falso, pero, adems, como
elemenLo sub[eLlvo, saber el su[eLo acLlvo su falsedad.

Los elemenLos sub[eLlvos del dolo presenLan dos funclones de
lnnegable lmporLancla en maLerla penal:

son consLlLuLlvos del Llpo y
Llenen una funcln de garanLla.

1IC ADLCUACICN SCCIAL. LL kINCIIC DL LA IkkLLLVANCIA

Ll gran penallsLa alemn PAnS WLLZLL planLe que aquellas
conducLas que se manLlenen denLro del orden soclal hlsLrlco
normal de una socledad, aunque formalmenLe queden
comprendldos en una descrlpcln Llplca, esLn excluldas del Llpo
penal. no serlan Llplcas-por e[emplo-las pequenas ddlvas
enLregadas a los funclonarlos publlcos, que podrlan ser casos de
cohecho, las prlvaclones de llberLad lrrelevanLes, las leslones
mlnlmas que se lnfleren duranLe el boxeo, eLc. LsLas acLlvldades,
que son hlsLrlca y normalmenLe acepLadas soclalmenLe, carecen
de relevancla penal. uede sosLenerse que el prlnclplo de
adecuacln soclal es un crlLerlo lnLerpreLaLlvo de Lodos los Llpos
penales: "sl la conducLa es formalmenLe colncldenLe con la
"#'
descrlLa en el Llpo, pero es soclalmenLe adecuada, no es Llplca".

LsLa Lesls ha sldo reclblda con muchas reservas, se aflrma que
confunde dos cosas, lo soclal y lo [urldlco, que lo soclal no podr
derogar de hecho el precepLo [urldlco, cuando ms serla poslble
conslderar el prlnclplo como crlLerlo de lnLerpreLacln resLrlcLlva
de Llpos redacLados con ampllLud y que exLlendan demaslado la
prohlblcln, en general, los auLores se lncllnan por su rechazo.

CLro secLor conLrovlerLe el prlnclplo por ser aLenLaLorlo a la
segurldad [urldlca, y algunos -como Cmez 8enlLez-,
comparLlendo Lales reservas, plensan que como crlLerlo
lnLerpreLaLlvo debe ser susLlLuldo por el de la acLuacln
conformes con el deber ob[eLlvo de culdado, al que se har
referencla ms adelanLe. LxlsLen oplnlones, sln embargo, que
plensan que la "slgnlflcacln soclal" es un prlmer crlLerlo para
"deLermlnar la aLrlbucln de un comporLamlenLo al Llpo", el que
puede quedar excluldo porque no es valoraLlvamenLe slgnlflcaLlvo
soclalmenLe o porque lo es en forma mlnlma, [usLlflcan el crlLerlo
de la adecuacln cuando se aprecla desde el blen [urldlco y en
relacln a la repercusln del comporLamlenLo en la socledad, asl,
no se conformarla el Llpo de dellLo de leslones en las herldas
causadas por el clru[ano mlenLras opera, porque el blen [urldlco
salud no resulLa afecLado por una acLlvldad dlrlglda preclsamenLe
a conservarla.

ADLCUACICN SCCIAL 1ICS A8ILk1CS

1lpos ablerLos son aquellos en que normalmenLe la conducLa
descrlLa es soclalmenLe adecuada, pero el Llpo penal la sanclona
unlcamenLe en slLuaclones de especlal desvalor.

1al slLuacln se da -enLre muchas oLras-con el dellLo falLa
sanclonado en el arL. 494 n-10, que se reflere al profeslonal
medlco que lncurre en desculdo culpable en el e[erclclo de su
profesln sln causar dano a las personas.

8lbllografla
Mlnlma
8lbllografla
ComplemenLarla

"#(
SLSlCnLS uLSC8l1C8 SLSlCn
Sesln n 32
kLASC DLL
1IC LNAL
Ln la presenLe sesln el alumno har un repaso de los elemenLos
esLudlados en el Llpo penal como elemenLo del dellLo, asl el
alumno podr comprender y enlazar los dlversos elemenLos y
esLrucLuras LanLo del Llpo penal ob[eLlvo y sub[eLlvo para la
comprensln global de esLe elemenLo del dellLo.

que es la Leorla del dellLo?, que se enLlende por Llpo y
Llplcldad?, que es el Llpo penal ob[eLlvo y sub[eLlvo?, cul es la
esLrucLura del Llpo penal doloso?, cules son los elemenLos del
Llpo penal?

lnsercln de la
lecLura
1.- 1LCkIA DLL DLLI1C.
uellLo es una accln Llplca, anLl[urldlca y culpable. Ln el curso se
lnLenLar ver los prlnclpales elemenLos de cada uno de los
componenLes de lo que se conoce en docLrlna como dellLo. LsLos
elemenLos son.
1.- Accln o conducLa humana.
2.- 1lplcldad: concordancla de la conducLa con la descrlpcln
ob[eLlva reallzada en el Llpo penal.
3.- AnLl[urldlcldad: oposlcln de la conducLa al conLenldo de la
norma. lormal y maLerlal.
4.- Culpabllldad: [ulclo de reproche personal que se hace al auLor
en el senLldo de que pudlendo haber acLuado de acuerdo a lo
esLablecldo por la norma no lo ha hecho (lmpuLabllldad,
conclencla de anLl[urldldad, poslbllldad de acLuar de oLra forma).

2.- 1IICIDAD.
Luego de la accln, que es el prlmer elemenLo de la esLrucLura
clslca del dellLo, se encuenLra esLe elemenLo que parLe
"#)
dellmlLando que puede enLenderse por dellLo al senalar blen, en
el fondo, que conducLa es conslderada dellLo.
Como ya fue vlsLo someramenLe, Llpo y Llplcldad no son lo mlsmo.
1lpo penal es la descrlpcln ob[eLlva que hace la ley de la
conducLa que pena con la pena penal. 1lplcldad es, enLonces, una
caracLerlsLlca de las conducLas humanas que conslsLe en colncldlr
con la descrlpcln conLenlda en el Llpo penal absLracLo. Ls un
asunLo de subsuncln de una conducLa concreLa al supuesLo de
hecho conLenldo en la norma. Ls por eso mlsmo, cumpllendo su
funcln de garanLla, que la descrlpcln Llplca debe ser lo ms
compleLa y deLallada poslble con la flnalldad de Lener muy claro
que conducLa consLlLuye y evlLar caer en la arblLrarledad [udlclal
al deLermlnar las conducLas que son dellLo.

2.1.- Lstructura de| t|po pena| do|oso de acc|n.
La descrlpcln de la conducLa que se hace en la ley obedece a una
esLrucLura lnLerna que luego de una maduracln docLrlnarla ha
devenldo en lo que se conoce como la esLrucLura del Llpo penal.
LsLa esLrucLura no es una cuesLln paclflca Loda vez que depende
de la poslcln docLrlnarla a la que se adscrlba, es que podrn
varlar clerLos elemenLos. Sln embargo, en Lermlnos casl unnlmes
la esLrucLura del Llpo penal es mas o menos la slgulenLe:
1|po pena| ob[et|vo: es la faz del Llpo que conslsLe en la
lndlvlduallzacln a Lraves de formas verbales y elemenLos
descrlpLlvos y normaLlvos en que conslsLe la conducLa que el
LsLado preLende penar a Lraves de la uLlllzacln del lus unlendl.
1|po pena| sub[et|vo: segun parLe de la docLrlna, a la cual yo
adscrlbo por lo dems, en la descrlpcln de la conducLa debe lr
preclsamenLe la volunLad flnal de reallzarla ya que esLa volunLad
va lndlsolublemenLe llgada a la accln. Como se senalaba la accln
no es un mero movlmlenLo corporal que causa efecLos en el
"#*
mundo real. La accln es accln flnal y no causal. or LanLo,
denLro de la accln, elemenLo nuclear del Llpo, va
lneludlblemenLe la volunLad de querer reallzarla: la volunLad del
su[eLo de reallzar el Llpo necesarlamenLe lnLegra la accln pues de
no exlsLlr, no hay accln flnal que es la penalmenLe relevanLe. Ls
por esLo que el dolo va lncluldo en el Llpo.
uebe exlsLlr dolo de reallzar la conducLa Llplca y por LanLo esa
volunLad de querer reallzar y conocer el Llpo penal debe lr en la
descrlpcln de dlcha conducLa. Ln esLe orden de ldeas, Llpo penal
Lendrla aparLe de la faz neLamenLe fcLlca y descrlpLlva, una faz
sub[eLlva que Llene que ver con la volunLad flnal del su[eLo de
reallzar la conducLa Llplca, lndlsolublemenLe llgada a la accln
flnal. or LanLo, el Llpo penal sub[eLlvo esLarla compuesLo por el
dolo ms clerLos elemenLos sub[eLlvos del Llpo que Llenen que ver
con clerLas moLlvaclones anexas a la volunLad del auLor de reallzar
la conducLa Llplca.

LsLo no es comparLldo por oLro lmporLanLe secLor de la docLrlna,
al cual del auLor el respecLlvo [ulclo de reproche por lo que el dolo
esLarla ublcado en el marco de la culpabllldad. Mallcla es un
Lermlno que ba[o nlnguna clrcunsLancla puede conslderarse
axlolglcamenLe neuLro y por eso, solo despues del [ulclo de
reproche puede conslderarse la mera volunLad como Lenlda de
mallcla.

2.2.- L|ementos de| t|po pena|.
Slgulendo el crlLerlo de la cLedra, el Llpo penal se compone de la
slgulenLe esLrucLura lnLerna:
1.- Accln
2.- 8esulLado
3.- 8elacln de causalldad.
"#+
4.- Ln los Llpos especlales, algunas caracLerlsLlcas parLlculares del
acLor.

2.2.1.- Acc|n.
Se reflere a la conducLa penada. Al verbo recLor, la conducLa
prohlblda. Sln embargo, no basLa solo con deflnlr una conducLa. Ll
Llpo penal al referlrse a la accln o verbo recLor es mucho ms
ampllo y sl blen se reflere solo a la descrlpcln de la conducLa,
para su correcLo anllsls debe conslderarse el esLudlo de los
slgulenLes elemenLos
Su[eLo acLlvo: La persona que reallza la conducLa.
usualmenLe puede ser cualqulera salvo en las flguras
llamadas Llpos especlales" en donde el su[eLo acLlvo es
callflcado, esLo es, debe Lener clerLas clrcunsLanclas
parLlculares.
Su[eLo paslvo: Ls la persona sobre la cual se reallza la
accln penada por el dellLo. no conforma el Llpo penal
slno que solo es qulen sufre la accln. Adems, su[eLo
paslvo de la accln y su[eLo paslvo del dellLo no es lo
mlsmo: el prlmero es qulen sufre la accln, el segundo es
el LlLular del blen [urldlco afecLado (e[emplo del cargador
de maleLas)
Cb[eLo de la accln: es la persona o cosa sobre la que
recae el dellLo. Sl es una persona se confunde con el su[eLo
paslvo de la accln. Slno, corresponde al ob[eLo sobre el
que recae la accln (una especle mueble, por e[emplo).
ulsLlncln anloga a la anLerlor: no es lo mlsmo ob[eLo de
la accln que blen [urldlco.
1lempo, lugar y modalldades de la accln: se reflere a las
clrcunsLanclas en las cuales la accln debe reallzarse. no
slempre forman parLe del Llpo penal o Llenen lmporLancla
"$,
pero hay casos en que sl (robo por sorpresa).
2.2.2.- kesu|tado
Ls la maLerlallzacln de la conducLa en una consecuencla del
mundo real. no slempre Llene lmporLancla para efecLos del Llpo el
resulLado de la conducLa. Ln los dellLos formales el resulLado no
revlsLe mayor relevancla.
La lmporLancla nace en aquellos dellLos en donde se requlere la
reallzacln de un resulLado para Lener el dellLo por consumado en
donde el resulLado pasa a formar parLe de la descrlpcln Llplca y
su no produccln podrla dar lugar a un esLadlo lncompleLo de
desarrollo del dellLo.

2.2.3.- ke|ac|n de causa||dad
8elevanLe solo en los dellLos maLerlales en donde es necesarlo
esLablecer una relacln causal enLre el acLuar del agenLe y el
resulLado acaecldo. Ln oLros Lermlnos Ll acLuar del su[eLo llev al
resulLado?
LsLa maLerla se ver muy someramenLe Loda vez que la
deLermlnacln de la relacln de causalldad ha sldo fuenLe de una
ardua dlscusln y una serle de Leorlas relaLlvas a la causalldad. Ll
avance ha ldo desde la causalldad maLerlal (con la Leorla de la
equlvalencla de las condlclones, la causa adecuada, la causa
eflclenLe) hacla crlLerlos normaLlvos en donde la relacln de
causalldad se ha esLablecldo en base a crlLerlos de creacln de
rlesgos prohlbldos por sobre los permlLldos por el ordenamlenLo.
A esLe Llpo de concepLos obedece la nocln de lmpuLacln
ob[eLlva que de[a de lado la causalldad de corLe poslLlvlsLa para
pasar a ser un [ulclo normaLlvo en donde en base a sl se creo o no
un rlesgo por sobre el auLorlzado es poslble aLrlbulr
normaLlvamenLe un resulLado a una accln deLermlnada en base
a clerLos crlLerlos (solo rlesgos prohlbldos, lnlmpuLabllldad de
"$"
resulLado a conducLa sl ya exlsLla prevlamenLe rlesgo y Leorla de
la adecuacln).

2.2.4.- L|ementos part|cu|ares de| agente
Ln clerLos Llpos penales, denLro de la conducLa, son relevanLes (y
por LanLo van conLenldos en la descrlpcln) clerLas caracLerlsLlcas
personales que debe reunlr el agenLe. LsLo da lugar a los Llpos
especlales con su[eLo callflcado los cuales pueden ser proplos (sl
no exlsLe flgura anloga sln su[eLo callflcado como la
prevarlcacln) o lmproplos (donde exlsLe una flgura resldual
punlble sln su[eLo callflcado).

8lbllografla
Mlnlma
8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 33
LA
AN1IIUkIDICIDAD

Ln la presenLe sesln el alumno comenzar con el esLudlo del
Lercer elemenLo del dellLo, esLo es, la anLl[urldlcldad en donde
podr conocer su concepLo, su claslflcacln y el senLldo que Llene
esLe elemenLo en la Leorla del dellLo. Ln esLa eLapa del anllsls de
la Leorla del dellLo se darn cuenLa los alumnos que exlsLen casos
excepclonales el que la ley permlLe la vulneracln de blenes
[urldlcos LuLelados sln merecer un reproche.

Cue es la anLl[ulrldlcldad?, que se enLlende por anLl[urldlcldad
formal y maLerlal?, Cuales la valorlzacln soclal de la
anLl[urldlcldad?
"$#
LecLura revla !uan 8usLos y Pernn Pormazabal. Lecclones de uerecho enal.
Madrld. LdlLorlal 1roLa, 1999. 1omo ll. aglna 99.
lnsercln de la
lecLura
An1l!u8lulCluAu

Ln el proceso de anllsls de un hecho para esLablecer sl es
consLlLuLlvo de dellLo, por LanLo, fuenLe de responsabllldad penal,
la anLl[urldlcldad, despues de la Llplcldad, consLlLuye un segundo
momenLo valoraLlvo. LsLablecer la anLl[urldlcldad de una
conducLa slgnlflca comprobar su lncompaLlbllldad con el
ordenamlenLo [urldlco. LsLa lncompaLlbllldad se manlflesLa
consLaLando, por una parLe, la afeccln efecLlva del blen [urldlco
lmpuLable a la slLuacln de rlesgo que el auLor ha creado con su
comporLamlenLo Llplco, y por la oLra, que la conducLa Llplca no ha
sldo reallzada ba[o clerLas y deLermlnadas clrcunsLanclas que,
anulando su llegalldad, podrlan consLlLulr los presupuesLos de una
causa de [usLlflcacln. uebe recordarse lo que senalbamos
anLerlormenLe, en cuanLo que el esLableclmlenLo de la Llplcldad
de una conducLa permlLe presumlr la anLl[urldlcldad de la mlsma.

An1l!u8lulCluAu ? unluAu uLL C8uLnAMlLn1C !u8lulCC

La anLl[urldlcldad es un [ulclo valoraLlvo que pone en relacln a
Lodo el ordenamlenLo [urldlco y en parLlcular al derecho penal con
esLe, como queda de manlflesLo con el hecho de que las poslbles
clrcunsLanclas que puedan consLlLulr un presupuesLo de una
causa de [usLlflcacln, esLo es, clerLas y deLermlnadas condlclones
ba[o las cuales pueda esLar permlLlda la comlsln de un
comporLamlenLo Llplco ola omlsln Llplca de un comporLamlenLo
que el su[eLo debl haber llevado a cabo, pueden enconLrarse
Lamblen fuera del mblLo de lo excluslvamenLe penal, como lo
demuesLra el arL. 20 n. 7 C.

Ln efecLo, esLe precepLo conLlene una causa generlca de
[usLlflcacln llamada cumpllmlenLo de un deber y e[erclclo
leglLlmo de un derecho, oflclo o cargo. La deLermlnacln de su
conLenldo obllga al lnLerpreLe a una remlsln a oLras reas del
ordenamlenLo [urldlco. ara valorar sl un padre, por e[emplo, al
casLlgar a su hl[o acLu e[erclendo un leglLlmo derecho a casLlgar,
ser necesarlo comprobar sl el derecho de famllla conLempla la
poslbllldad del casLlgo y en que condlclones. Luego, como senala
!escheck , ello slgnlflca que una causa de [usLlflcacln exlsLenLe
en el derecho clvll o admlnlsLraLlvo ha de enconLrar Lamblen
apllcacln lnmedlaLa en el derecho penal, y que especlflcas causas
de [usLlflcacln penales [usLlflcan el hecho Lamblen para Lodos los
dems secLores del ordenamlenLo [urldlco.

"$$
A parLlr de esLas consLaLaclones se ha posLulado por la docLrlna la
unldad del ordenamlenLo [urldlco y, consecuenLemenLe, que la
anLl[urldlcldad es una caLegorla general del derecho. LsLo
slgnlflcarla que la valoracln como anLl[urldlca o como conforme a
derecho de una conducLa en cualquler mblLo del ordenamlenLo
[urldlco Llene valldez general y lo es, Lamblen, en cada uno de los
campos que lo lnLegran. ue esLe modo, sl en un comporLamlenLo
Llplco se apreclaban clrcunsLanclas que lo [usLlflcaban
penalmenLe, sus efecLos, esLo es su conformldad a derecho, se
exLendlan a Lodas las ramas del derecho. Asl, sl una accln de
defensa Llplflcada penalmenLe causaba un dano, no slo su auLor
quedaba exenLo de responsabllldad crlmlnal, slno Lamblen de la
clvll por el dano causado y de cualquler oLra responsabllldad. Sln
embargo, esLe posLulado ha sldo reclenLemenLe puesLo en duda y
se planLea, por una parLe de la docLrlna, la exlsLencla de un [ulclo
especlflco de anLl[urldlcldad penal. LsLe [ulclo especlflco de
anLl[urldlcldad penal Lrae como prlnclpal consecuencla, por una
parLe, que abre la poslbllldad de que lo que en oLro secLor del
ordenamlenLo [urldlco pueda conslderarse anLl[urldlco no
necesarlamenLe Llene que serlo en el derecho penal y, por la oLra,
que la declaracln de que una conducLa se encuenLra penalmenLe
[usLlflcada, no clerra la poslbllldad de que esa mlsma conducLa sea
anLl[urldlca en oLro secLor del ordenamlenLo [urldlco y prever
consecuenclas [urldlcas proplas para esa conducLa, como sucede,
por e[emplo, con el esLado de necesldad.

Ln esLe problema de la unldad del ordenamlenLo [urldlco, como lo
ha desLacado con clarldad 8oxln (u, 369 ss.), hay que dlsLlngulr
dos cuesLlones que se mezclan cuando se habla de Lal unldad. or
una parLe, la que se reflere al orlgen o procedencla de una causa
de [usLlflcacln y su capacldad, cualqulera sea su procedencla,
para exclulr en Lodos los casos y clrcunsLanclas la anLl[urldlcldad
de una conducLa Llplca y, por la oLra, el problema de los efecLos
unlLarlos de la declaracln de anLl[urldlcldad penal. Ln lo que se
reflere a la prlmera cuesLln, sln lugar a dudas hay que aflrmar,
parLlendo de la premlsa lncuesLlonable de que una causa de
[usLlflcacln puede proceder de cualquler rea [urldlca, que lo que
en un secLor del ordenamlenLo [urldlco se consldera [usLlflcado
Lamblen Lendr que esLarlo en el derecho penal, cualqulera que
sea el rgano creador de las normas que blen podrla ser Lamblen,
en lo que se reflere a Lspana, un rgano leglslaLlvo auLonmlco.
Cualquler oLra conclusln llevarla a consecuenclas lnacepLables y
serla conLradlcLorla con el carcLer de exLrema raLlo del derecho
penal que una conducLa aprobada en oLro mblLo del derecho
esLuvlera prohlblda en el derecho penal.

"$&
no obsLanLe, en la segunda cuesLln, la de los efecLos unlLarlos de
la declaracln de anLl[urldlcldad penal, hay que hacer algunas
maLlzaclones. no se puede aflrmar caLegrlcamenLe que sl una
conducLa esL slmulLneamenLe prohlblda en el derecho clvll o
publlco y en ca[a Lamblen en un Llpo penal, supone Lamblen un
ln[usLo penal. Sl ello ocurre, no necesarlamenLe hay que recurrlr
al derecho penal que Llene valoraclones especlflcas y pueden
[usLlflcar la con 8oxln (u, 371), desde su perspecLlva, pone dos
e[emplos esclarecedores donde la anLl[urldlcldad en el mblLo
clvll, en uno de los casos, y en el derecho publlco, en el oLro, no se
exLlende al mblLo penal. Ll prlmero, el caso del que dana una
propledad con el consenLlmlenLo presunLo de un menor que de
acuerdo con el derecho clvll, no Llene capacldad para darlo. Los
danos son anLl[urldlcos y el que los caus esL obllgado a
repararlos. Sln embargo, esLe consenLlmlenLo no lmplde al
derecho penal exclulr el ln[usLo en el caso de que se compruebe
que el menor hublera comprendldo efecLlvamenLe por su
madurez el alcance de su consenLlmlenLo. Ll segundo caso
planLeado por 8oxln se reflere al funclonarlo pollclal que uLlllza la
fuerza en un caso en que slo podrla haberla empleado medlanLe
una auLorlzacln expresa. La Lransgresln de la prohlblcln por el
funclonarlo le hace acreedor a sanclones de carcLer dlsclpllnarlo,
pero no necesarlamenLe ser la conducLa coacLlva anLl[urldlca
penalmenLe, pues podrla haber acLuado en leglLlma defensa o en
esLado de necesldad, faculLades que Llenen Lodos los cludadanos,
por e[emplo, un pollcla hlere a un manlfesLanLe que lo
amenazaba. Sln embargo, desde nuesLra perspecLlva, esLos
e[emplos no se relaclonan proplamenLe con el problema de la
unldad del ordenamlenLo [urldlco, ya que, en el prlmer caso, se
LraLa de un problema de aLlplcldad por exlsLlr el consenLlmlenLo,
y, en el segundo, se LraLa de dos valoraclones dlferenLes en
relacln a dlsLlnLas clrcunsLanclas.
8lbllografla
Mlnlma
8lbllografla
ComplemenLarla

Ses|n N 34
AN1IIUkIDICIDAD
Ln esLa clase se Lraba[aran los elemenLos de la anLl[urldlcldad y su
dlferencla con la Llplcldad. Ademas se esLudlar los elemenLos
comunes que podrlan Lener la anLl[urlcldad y la Llplcldad de una
"$'
conducLa. Lo prlnclpal de esLa sesln es comprender que slgnlflca
que un conducLa Llplca sea anLl[urldlca.

que slgnlflca que una accln Llplca sea anLl[urldlca?, es lo
mlsmo senalar que una conducLa sea Llplca y anLl[urldlca?, a que
se reflere la anLl[urldlcldad como nocln unlLarla en el derecho?,
a que se reflere la anLl[urldlcldad e ln[usLo?, cul es la crlLlca de
enLender las causales de [usLlflcacln como elemenLos negaLlvos
del Llpo?

LecLura revla Marlo Carrldo MonLL. uerecho enal noclones lundamenLales de
la 1eorla del uellLo. SanLlago. LdlLorlal !urldlca de Chlle, 2010,
1omo ll.. aglna 101.
lnsercln de la
lecLura
1IICIDAD AN1IIUkIDICIDAD

1anLo la Llplcldad como la anLl[urldlcldad son elemenLos dlversos
del dellLo, y cada uno Llene un desvalor proplo que marca su
evldenLe dlferencla. Ll acLo Llplco es ,&+!&2/3,+!02 . el acLo
anLl[urldlco es *2&+/,/!2 , ('/'*82< La Llplcldad es conLradlccln
del acLo con la norma penal generlca y la anLl[urldlcldad es
conLrarledad de un acLo con el slsLema conslderado en su
con[unLo, como un Lodo. LsLe enunclado se puede graflcar con el
mlsmo paradlgma anLes aludldo. Ll C.. al descrlblr el dellLo de
homlcldlo en el arL. 391 esL lmpllclLamenLe consagrando la
prohlblcln, sln dlsLlncln, de maLar a oLra persona, la norma
general alll prevlsLa lmplde prlvar de la vlda a Lodo ser humano,
qulen lo hace lncurre en una conducLa Llplca, lo que slgnlflca que
slempre se conLrapone a la prohlblcln, pero el que sea conLrarla
a la prohlblcln no slgnlflca que slempre lnfrlnge la "proLeccln"
del blen [urldlco, porque la ley permlLe a veces sacrlflcar una vlda
en pro de oLros valores. ue modo que en el lnsLanLe en que se
esLablece la Llplcldad del acLo aun no es poslble aflrmar que se
esL anLe un dellLo de homlcldlo, corresponde prevlamenLe
anallzar sl concurre una norma que permlLe en ese caso la
muerLe, asl sucede cuando se acLua en defensa de la propla
persona o derechos anLe una agresln lleglLlma. 1al accln slgue
slendo Llplca, pero por haber una norma que permlLe la defensa,
el slsLema la [usLlflca, sln de[ar de callflcarla como conLrarla a la
norma (o sea es Llplca). La caracLerlsLlca del acLo de ser conLrarlo
a la norma Llene lmporLancla, porque -como senal Welzel- no
puede equlpararse la muerLe causada a un ser humano con la
muerLe de una mosca: lo prlmero, por ser Llplco, Llene su proplo
desvalor, la conLrarledad con la norma, lo segundo, por ser
"$(
aLlplco, no Llene relevancla penal. Ll Llpo valoraLlvamenLe no es
neuLral, lmporLa conculcacln de la norma penal lmperaLlva o
prohlblLlva. Ln cuanLo Llplco un comporLamlenLo slo leslona o
pone en pellgro un blen valloso, pero no lnfrlnge la concreLa
proLeccln que ofrece el derecho a ese blen, es la anLl[urldlcldad
la que vlene a deLermlnar sl Lal lesln o pellgro consLlLuye o no
esa lnfraccln.
Sl blen la vlda humana es un blen valloso para el derecho, en el
caso del agresor lleglLlmo el slsLema no la proLege respecLo del
que deflende su propla vlda o lnLegrldad, al conLrarlo, [usLlflca esa
conducLa. Ll Llpo penal es desvalor de la accln, no del resulLado,
que es apreclado en la anLl[urldlcldad. La anLl[urldlcldad es
desvalor del resulLado (cfr. Schne). Ll Llpo es desvalor de la
accln en relacln a la norma prohlblLlva. La anLl[urldlcldad es
valoracln de la accln y el resulLado en cuanLo afecLa al blen
[urldlco proLegldo.

LA AN1IIUkIDICIDAD CCMC NCCICN UNI1AkIA LN LL DLkLCnC.

Sl se Llene una concepcln unlLarla del derecho, no hay una
especlal anLl[urldlcldad penal. La anLl[urldlcldad es una sola para
el ordenamlenLo [urldlco, de modo que aquello que para los
efecLos penales es anLl[urldlco, lo es Lamblen para el derecho clvll,
comerclal, eLc. sln per[ulclo de que haya muchos acLos
anLl[urldlcos que no esLen Llplflcados por la ley penal. uebe
recordarse que por el prlnclplo de legalldad y el carcLer
fragmenLarlo de esLa rama [urldlca, slo lo que una ley descrlbe
como dellLo es Llplco, y unlcamenLe los acLos Llplcos son los que
deben ser apreclados en su anLl[urldlcldad. Las acclones conLrarlas
a derecho consLlLuyen una mulLlpllcldad, y Llenen relevancla para
oLros efecLos, pero en LanLo no sean recogldos por un Llpo legal
carecen de lnLeres para los efecLos dellcLlvos. La Leorla de la
anLl[urldlcldad Llene por ob[eLo deLermlnar en que casos y por
que razones el ordenamlenLo [urldlco permlLe la e[ecucln de un
comporLamlenLo Llplco.

AN1IIUkIDICIDAD L INIUS1C

no son concepLos slnnlmos. AnLl[urldlcldad es la caracLerlsLlca
de un hecho de ser conLrarlo a derecho, el ln[usLo es
preclsamenLe el evenLo anLl[urldlco. La anLl[urldlcldad es un [ulclo
de valor que esLablece la poslble relacln de conLradlccln enLre
el ordenamlenLo [urldlco y un comporLamlenLo, el !&6"#+2 '# ese
comporLamlenLo ya valorado como anLl[urldlco, algo susLanLlvo.

CAUSALLS DL IUS1IIICACICN LLLMLN1CS NLGA1IVCS DLL
1IC
"$)

Ampllos secLores de la docLrlna han recogldo la nocln del
causallsmo valoraLlvo (Lendenclas neokanllanas), y sosLlenen que
en la anLl[urldlcldad se valora el comporLamlenLo del hombre,
comprendlendo en el los aspecLos sub[eLlvos, ello slgnlflca que en
deflnlLlva se reprocha en el Llpo penal una conducLa deLermlnada
y concreLa, de modo que al callflcarla de Llplca, esa apreclacln en
relacln a su conLrarledad con el derecho, debe ser Lamblen
deflnlLlva y concreLa. Ln oLros Lermlnos, el [ulclo de valor del Llpo
no Lendrla un carcLer provlsorlo o lndlclarlo, slno un carcLer
deflnlLlvo =/,+!2 '##'&(!), porque en el Llpo se lncorporan Lodos
los elemenLos lnherenLes al ln[usLo, LanLo los descrlLos por la
flgura especlflca (poslLlvos), como aquellos que excluyen la
naLuraleza de ln[usLo del acLo (elemenLos negaLlvos del Llpo),
consLlLuldos preclsamenLe por las causales de [usLlflcacln.

Ll Llpo esLarla lnLegrado, de conslgulenLe, por elemenLos poslLlvos
-los senalados por la ley en cada caso y los elemenLos negaLlvos
-aquellos que sl blen no esLn comprendldos en la descrlpcln,
excluyen la anLl[urldlcldad del acLo-, o sea las causales de
[usLlflcacln, esLas de[arlan de ser Lales para lncorporarse en el
Llpo penal como sus elemenLos negaLlvos. ue manera que el
dellLo de homlcldlo esLarla conformado, adems de su fase
poslLlva (maLar a oLro), por una fase negaLlva (slempre que no se
maLe en leglLlma defensa o en cumpllmlenLo de un deber) .

LsLa esLrucLura preLende que Lodos los elemenLos que conforman
el ln[usLo a[ulclo del leglslador, esLo es Lodos los que moLlvan la
reprobacln soclal de un acLo, quedan lncorporados en el Llpo
penal, que se alza como /,))2 '##'&(! de la anLl[urldlcldad. Ll
dellLo no serla un acLo "Llplco" y "anLl[urldlco", slno un acLo
"LlplcamenLe anLl[urldlco".

La docLrlna de los elemenLos negaLlvos del Llpo ofrece
Lrascendencla prcLlca, aparLe del meramenLe docLrlnarlo, en
maLerla de error, pues la lgnorancla o equlvocacln de una causal
de [usLlflcacln consLlLulrla error de Llpo, y sl es lnsuperable,
exclulrla el dolo. Como se ver ms adelanLe, el error que recae
en una causal de [usLlflcacln consLlLuye error de prohlblcln, que
puede exclulr la culpabllldad, pero no el dolo y, como
consecuencla, Lampoco excluye el Llpo y la anLl[urldlcldad.

La docLrlna no parece aconse[able y mayorlLarlamenLe se dlslenLe
de ella con fundadas razones, suflclenLe es senalar que ldenLlflcar
el ln[usLo con el acLo Llplco lmporLa, a su vez, confundlr en un
Lodo la norma prohlblLlva penal de carcLer general, con la norma
permlslva de carcLer excepclonal, clmenLada en el slsLema
"$*
globalmenLe conslderado: slempre causar la muerLe de oLra
persona esL prohlbldo por la norma penal, excepclonalmenLe
hay normas en el ordenamlenLo [urldlco que permlLen hacerlo en
casos especlales, y ese acLo slgue slendo Llplco, anLlnormaLlvo,
aunque esL [usLlflcado. LsLo permlLe dlferenclar -al declr de
Welzel- la muerLe de una mosca, que es aLlplca porque no se
conLrapone con nlnguna norma prohlblLlva, de la muerLe causada
al agresor en la leglLlma defensa, que slgue slendo Llplca y
conLrarla a la norma que prohlbe maLar a oLro ser humano,
aunque esLe comporLamlenLo lo [usLlflque el derecho.

8lbllografla
Mlnlma
8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 33
LAS CAuSALLS uL
!uS1lllCAClCn
Ln la presenLe sesln se comenzara con el esLudlo y anllsls de las
causales de [usLlflcacln como excluyenLes de anLl[urldlcldad de
una conducLa. Ll alumno podr conocer la [usLlflcacln docLrlnarla
en Lorno al porque del esLudlo de esLas causales en esLe elemenLo
del dellLo.


que se enLlende por causales de [usLlflcacln?, slempre han sldo
conslderadas las causales de [usLlflcacln en esLe elemenLo del
dellLo?, cul es el aporLe que las causales de [usLlflcacln sean
conslderadas en esLe elemenLo del dellLo?, en que puede afecLar
el error en las causales de [usLlflcacln.

1omo ll.. aglna 109.
lnsercln de la
lecLura
L|ementos sub[et|vos de |as causa|es de [ust|f|cac|n

Ll poslLlvlsmo causallsLa no conslderaba la exlsLencla de
elemenLos sub[eLlvos en las causales de [usLlflcacln, porque
exclula de la anLl[urldlcldad, como ob[eLo de valoracln, la parLe
"$+
sub[eLlva de la accln. Ll [ulclo de anLl[urldlcldad recala sobre la
parLe exLerna del comporLamlenLo, a la cual lncorporaba el
resulLado. Como la anLl[urldlcldad mensuraba la parLe ob[eLlva
del Llpo, las causales de [usLlflcacln eran de naLuraleza ob[eLlva.
ue manera que basLaba que se dlera maLerlalmenLe una slLuacln
de defensa frenLe a una agresln, para que la accln del agredldo
esLuvlera [usLlflcada, con lndependencla de que el su[eLo hublera
preLendldo o no repeler el aLaque, los aspecLos sub[eLlvos
careclan de relleve para deLermlnar la lllclLud de la accln.

1al crlLerlo esL prcLlcamenLe descarLado en la docLrlna, que
mayorlLarlamenLe esLlma que las causales de [usLlflcacln
requleren de una fase sub[eLlva, del conoclmlenLo por parLe del
su[eLo de las clrcunsLanclas que lo conforman, como, por e[emplo,
que conozca que es vlcLlma de una agresln en la leglLlma defensa
y que acLue preclsamenLe para repelerla, o que enfrenLa una
slLuacln de pellgro que LraLa de evlLar, en el esLado de
necesldad. LsLa concepcln resulLa naLural sl se Llene una vlsln
unlLarla de la accln conformanLe del Llpo: Sl el Llpo penal Llene
una fase ob[eLlva y oLra sub[eLlva, y ambas con[unLamenLe se
valoran en la anLl[urldlcldad, resulLa obvlo que la causal de
[usLlflcacln debe, a su vez, esLar consLlLulda por una volunLad
dlrlglda a hacer uso de la norma permlslva que auLorlza reallzar el
acLo Llplco. Ln oLros Lermlnos, el su[eLo debe Lener conoclmlenLo
de que se esL defendlendo, de que hace uso de un derecho, de
que enfrenLa un esLado de necesldad, y de que su reaccln
responde a Lales slLuaclones.

ue suerLe que el elemenLo sub[eLlvo no se saLlsface con el slmple
conoclmlenLo de que concurren los componenLes ob[eLlvos de la
causal de [usLlflcacln, el su[eLo debe, adems, acLuar con el fln
de defenderse, de evlLar un pellgro, pues la flnalldad es lnherenLe
a la norma permlslva.

Lse elemenLo sub[eLlvo es lndependlenLe del ,&!3"# que,
adems, pueda concurrlr, sea de venganza, placer u oLro, que
normalmenLe no ofrece relevancla para la causal de [usLlflcacln,
slempre que el su[eLo llmlLe su acLuar al mblLo permlLldo por
ella.

Ln nuesLro ordenamlenLo [urldlco la exlgencla del elemenLo
sub[eLlvo Llene respaldo slsLemLlco poslLlvo, suflclenLe es
anallzar el arL. 10 para asl conclulrlo. Sus n 4-, 3 y 6, que se
refleren a la leglLlma defensa, se lnlclan con las expreslones: "Ll
que obra lndefensa...", en eln7-, cuando se regla el esLado de
necesldad, se senala: "Ll que %,/, evlLar un mal...", el n-10: "Ll
que obra lncumpllmlenLo de un deber...", Ll Cdlgo enal parLe
"&,
del presupuesLo de que el su[eLo acLua slempre con la flnalldad
que en cada caso lndlca, de modo que expllclLamenLe esL
exlglendo una sub[eLlvldad parLlcular e lnherenLe a cada cual. LsLe
elemenLo es lndependlenLe -como se comenL en el prrafo
anLerlor- del ,&!3"# con que en Lales slLuaclones pueda acLuar
el su[eLo -vengarse, casLlgar-, esLados anlmlcos esLos que
generalmenLe carecen de lnLeres [urldlco-penal, salvo en
slLuaclones punLuales, como sucede en la esLableclda en el n 6
del arL. 10, donde sl el que acLua en defensa de un exLrano lo
hace por "venganza, resenLlmlenLo u oLro moLlvo lleglLlmo", su
conducLa no queda [usLlflcada. Ls uLll dlsLlngulr enLre la exlgencla
de que el su[eLo conozca la concurrencla de los elemenLos
ob[eLlvos de la [usLlflcanLe cuando acclona, y el hecho de que
deba comprobar, anLes de acLuar, la exlsLencla de esos
presupuesLos. Lllo porque el error de los elemenLos ob[eLlvos de
una [usLlflcanLe Llene Lrascendencla unlcamenLe cuando en la
realldad no ha concurrldo el o alguno de esos elemenLos. Ll su[eLo
que por error en la capLacln o lnLerpreLacln de los hechos cree
que una casa se esL lncendlando, y en base a Lal creencla al
LraLar de lmpedlrlo causa dano en la propledad a[ena, en
clrcunsLanclas de que en realldad el lncendlo exlsLla, pero el n o
esLaba en condlclones de saberlo, esL [usLlflcado en su acLuar,
porque su error no Llene lmporLancla anLe el hecho efecLlvo de
que se daban los elemenLos ob[eLlvos de un esLado de necesldad
y acLu con la flnalldad de evlLarlo.

LL LkkCk LAS CAUSALLS DL IUS1IIICACICN
una causal de [usLlflcacln requlere de dos caLegorlas de
elemenLos, unos sub[eLlvos y oLros ob[eLlvos, de modo que la
ausencla de cualqulera de ellos la excluye. Los referldos
presupuesLos pueden no darse en la realldad, pero sl darse
sub[eLlvamenLe en la conclencla del auLor del acLo Llplco, esLa
slLuacln nos enfrenLa al problema del error y sus consecuenclas
en las causales de [usLlflcacln, que ofrece dlsLlnLas alLernaLlvas.
una la aslmlla al error de Llpo que exclulrla el dolo, segun oLra, el
acLo serla Llplco y anLl[urldlco, pero el error repercuLlrla en la
culpabllldad y se LraLarla como error de prohlblcln, y una Lercera
lo consldera como una caLegorla lnLermedla y lo expllca como
forma de exclusln de la ,+/!-"!-!)!(,( (') 8'*82 (lmpuLacln
ob[eLlva), que slgnlflca una renuncla del LsLado a lmponer sancln
por un acLo Llplco y anLl[urldlco, clmenLada en crlLerlos anlogos a
los de aquellos que LraLan la slLuacln como error de prohlblcln
que afecLa a la culpabllldad.

Con respecLo al error pueden presenLarse las slgulenLes
alLernaLlvas en las causales de [usLlflcacln:
1) Ll auLor del acLo Llplco sub[eLlvamenLe acLu en el
"&"
supuesLo de que su comporLamlenLo se enconLraba
auLorlzado por una causal de [usLlflcacln lnexlsLenLe, no
reconoclda por el ordenamlenLo [urldlco. Ll lnLlmo amlgo
del morlbundo, anLe los relLerados ruegos de esLe, le
sumlnlsLra una droga que provoca su deceso para evlLarle
mayor sufrlmlenLo, pensando que es llclLo adelanLar la
muerLe de un enfermo Lermlnal que la sollclLa. Aqul el
auLor supone la exlsLencla de una norma permlslva
lnexlsLenLe, lo que consLlLuye un error de prohlblcln, el
que se LraLar al anallzar la culpabllldad. Su conducLa es
Llplca (dolosa) y anLl[urldlca, pero su culpabllldad podr
quedar exclulda o aLenuada.
2) Ll su[eLo reallza una acLlvldad Llplca permlLlda por una
causal de [usLlflcacln, pero pueden planLearse las
slgulenLes alLernaLlvas:
a. La [ust|f|cante putat|va. Ll auLor equlvocadamenLe
da por exlsLenLe el supuesLo bslco de la
[usLlflcanLe (la agresln en la leglLlma defensa, el
mal a evlLar en el esLado de necesldad), que en la
realldad maLerlal no se da: lncurre en un error de
prohlblcln cuya naLuraleza y efecLos se anallzarn
al LraLar la culpabllldad. Su hecho es Llplco (doloso)
y anLl[urldlco, su culpabllldad podr exclulrse o
aLenuarse.
b. La causa| de [ust|f|cac|n |ncomp|eta. Concurre en
el acLo la clrcunsLancla bslca requerlda por la
causal de [usLlflcacln, pero falLa alguno de los
dems requlslLos no fundamenLales de la mlsma,
como serla la necesldad raclonal del medlo
empleado para repeler la agresln en la leglLlma
defensa, o la lnexlsLencla de oLros medlos
pracLlcables y menos per[udlclales en el caso del
esLado de necesldad. Sl se da una slLuacln de
error de prohlblcln debe ser LraLada como Lal. Ln
oLro caso debe conslderarse como [usLlflcanLe
lncompleLa en la forma que se lndlcar en el
prrafo perLlnenLe.
c. Ll auLor cree que su conducLa se adecua a los
Lermlnos de una causal de [usLlflcacln realmenLe
vlgenLe, pero que el excede a un exLremo no
conLemplado por la norma que la consagra, v. gr.,
el pollcla que en cumpllmlenLo de la orden de
aprehensln de un dellncuenLe, allana el domlclllo
de un Lercero sln conLar con la auLorlzacln
compeLenLe, en la creencla de que ello le esL
permlLldo. SlLuacln que debe conslderarse como
error de proh|b|c|n.
"&#
d. L| exceso en |a [ust|f|cante. uede darse la
slLuacln de que el su[eLo que reallza la accln
Llplca auLorlzada por una causal de [usLlflcacln se
exceda en cuanLo a lo que esLa permlLe e[ecuLar,
como sucede sl el que se deflende de una agresln
lleglLlma recurre a medlos ms gravosos, que no
son los raclonalmenLe necesarlos, causando al
agresor un dano o lesln mayor que el adecuado
para repeler su aLaque (exceso en la defensa).

LAS CAUSALLS DL IUS1IIICACICN LN Ak1ICULAk.

Se acosLumbra claslflcar esLas causales en dos grandes grupos:
a) las fundadas en la ausencla de lnLeres, consLlLuldas por el
consenLlmlenLo del LlLular del derecho proLegldo, y
b) las que se fundan en el lnLeres preponderanLe, que, a su vez, se
subclaslflcan en:
1) las que conslsLen en la preservacln de un derecho, donde se
ublcan la leglLlma defensa y el esLado de necesldad [usLlflcanLe, y
2) las dlrlgldas a la acLuacln de un derecho, como son el e[erclclo
leglLlmo de un derecho, auLorldad, oflclo o cargo y el
cumpllmlenLo de un deber. LsLa claslflcacln es dlscuLlble, pues
presupone un crlLerlo unlLarlo en cuanLo a la susLenLacln
docLrlnarla de las [usLlflcanLes, aunque hay ampllos secLores de la
docLrlna que plensan que cada causal Llene un fundamenLo
lndlvldual, que le es parLlcular e lnherenLe.

8lbllografla
Mlnlma
8lbllografla
ComplemenLarla

Sesln n 36
CAUSALLS DL
IUS1IIICACICN
Ln esLa sesln el alumno podr conLlnuar con el esLudlo de las
causales de [usLlflcacln como parLe lnLegranLe de la
anLl[urldlcldad. Se anallzaran las consecuenclas del arLlculo 73 del
cdlgo penal y las llamadas [usLlflcanLes lncompleLas y el efecLo
de la concurrencla de la causal de [usLlflcacln en la Leorla del
dellLo y, por sobre manera, en la anLl[urldlcldad.

"&$

de que forma se apllca la pollLlca crlmlnal en las [usLlflcaclones
lncompleLas? Cules son las consecuenclas del acLo Llplco
[usLlflcado?, cules son los efecLos de las causales de
[usLlflcacln?

1omo ll. glna 133 a 138.
lnsercln de la
lecLura
LL Ak1. 73 LAS IUS1IIICAN1LS INCCMLL1AS

Ls uLll Lranscrlblr el precepLo para su me[or comprensln, que
LexLualmenLe expresa: "Se apllcar aslmlsmo la pena lnferlor en
uno, dos o Lres grados al mlnlmo de los senalados por la ley,
cuando el hecho no fuere del Lodo excusable por falLa de alguno
de los requlslLos que se exlgen para exlmlr de responsabllldad
crlmlnal en los respecLlvos casos de que LraLa el arLlculo 10,
slempre que concurra el mayor numero de ellos, lmponlendola en
el grado que el Lrlbunal esLlme correspondlenLe, aLendldo el
numero y enLldad de los requlslLos que falLen o concurran".

LsLa norma es de carcLer lmperaLlvo, parLe aflrmando "se
apllcar...", de modo debe enLenderse como complemenLarla y
expllcaLlva del arL. 1, dlsposlcln que callflca como clrcunsLanclas
aLenuanLes a "las expresadas en el arLlculo anLerlor -se reflere a
las exlmenLes-, cuando no concurren Lodos los requlslLos
necesarlos para exlmlr de responsabllldad en sus respecLlvos
casos". LsLas dlsposlclones obllgan a conslderar como
clrcunsLanclas aLenuanLes callflcadas las slLuaclones en que no se
dan Lodos los requlslLos proplos de una de las exlmenLes del arL.
10, caso en el que &'*'#,/!,3'&+' la pena deber ba[arse en un
grado por lo menos, sln per[ulclo de que, segun el numero y
enLldad de los requlslLos que falLen o concurran, se pueda reduclr
en dos o Lres grados. La faculLad conferlda al Lrlbunal es slo para
que pueda reba[ar la pena en ms de un grado, pero #!'3%/'
('-'/> reduclrla, como mlnlmo, en uno. LsLa regla no rlge para las
exlmenLes de los n" 3 y 8-del arL. 10, por cuanLo los arLs. 71 y
72 dlsponen oLra forma de proceder, Lampoco puede reglr
respecLo de los n 2 y 13, por la propla naLuraleza de esLas
exlmenLes. ue modo que la aLenuanLe del arL. 11 n 1, por esLar
reglada en sus consecuenclas en los arLs. 71, 72 y 73, escapa a la
normaLlva generlca de las dems clrcunsLanclas modlflcaLorlas de
responsabllldad que consagran los arLs. 62 y slgulenLes. La
"&&
dlsLlncln que un Llempo hlzo la [urlsprudencla, abandonada por
los Lrlbunales mayorlLarlamenLe hoy en dla, que resLrlngla la
apllcacln del arL. 73 slo a las exlmenLes que maLerlalmenLe se
descrlblan con requlslLos o que dlsLlngulan enLre aquellas que
admlLlan o no dlvlsln lnLelecLual y apllcaban el arL. 11 n- 1 a las
que no lo admlLlan, al Lenor de los LexLos carece de fundamenLo,
pues con ese crlLerlo Lampoco podrla apllcarse esLe arLlculo,
porque Lamblen emplea la voz "requlslLos" en la mlsma forma y
senLldo que lo hace en el arL. 73.

Carece de susLenLo dogmLlco vlldo la aflrmacln Lradlclonal de
que sl el numero de requlslLos exlgldos por la exlmenLe no era el
"mayor", no podla hacerse apllcacln del arL. 73, slno del arL. 11 n
1, y en Lal caso la exlmenLe conformaba slo una clrcunsLancla
aLenuanLe que se regla por las reglas de los arLs. 62 y slgulenLes.

Los fundamenLos que se dan de orden semnLlco e hlsLrlco son
lnsuflclenLes para de[ar de mano los evldenLes alcances
slsLemLlcos que fluyen de la esLrucLura de la Leorla del dellLo y la
lnLerpreLacln lnLerrelaclonada de los precepLos respecLlvos. Ln
efecLo, el Lenor llLeral de los arLs. 11 n- 1 y 73 no permlLe llegar a
la conclusln crlLlcada, conforme a la prlmera dlsposlcln, es
suflclenLe que falLe un solo requlslLo para que se cumpla el
presupuesLo que conLlene ("no concurren Lodos los requlslLos
necesarlos..."), de modo que no hace dlsLlncln sobre el punLo.
ue oLro lado, el arL. 73 requlere para su lmperaLlva apllcacln que
falLe "alguno de los requlslLos..., slempre que concurra el mayor
numero de ellos", y como es fundamenLal que concurra el bslco
de cada exlmenLe -el que nunca puede falLar-, para apllcarlo
deber necesarlamenLe concurrlr oLro ms, o sea por lo menos
dos, de manera que, aLenlendose al Lenor llLeral del precepLo,
nunca podr darse la slLuacln de que concurra el mayor numero
de requlslLos, pues serlan Lres, preclsamenLe los exlgldos en la
leglLlma defensa y en el esLado de necesldad para exlmlr de
responsabllldad, de conslgulenLe, cundo se dar la poslbllldad
de recorrer la ampllslma exLensln de Lres grados que faculLa el
arLlculo en cuesLln?.

8azones de orden slsLemLlco obllgan al lnLerpreLe a dlferenclar la
aLenuanLe esLableclda en el n- 1 del arL. 11 de las dems
comprendldas por el precepLo, Loda vez que cualqulera sea la
lnLensldad o lmporLancla de esLas carecen de merlLo para exlmlr
de responsabllldad por el hecho, como sucede con las
consagradas en el n- 1, ello hace comprenslble la llberal poslcln
adopLada por el arL. 73 de faculLar al Lrlbunal para reba[ar ms de
un grado la pena, aLendldas las clrcunsLanclas concreLas que se
presenLen en la realldad. A lo anLes senalado debe agregarse que
"&'
el arL. 68 bls permlLe al [uez callflcar cualqulera de las aLenuanLes
del arL. 11 y reba[ar en un grado la pena, ello obllga a enLender y
comprender que en el caso de una exlmenLe lncompleLa, dada su
naLuraleza, la reba[a de un grado Llene carcLer lmperaLlvo, como
lo dlspone el arL. 73. 8azones de pollLlca crlmlnal hacen ms
evldenLe esLa lnLerpreLacln, porque no pueden equlpararse en
sus consecuenclas dos comporLamlenLos de naLuraleza dlsLlnLa,
en el caso de la [usLlflcanLe lncompleLa el su[eLo acLua en el
supuesLo de que lo que hace esL conforme a derecho, en LanLo
que aquel a qulen beneflclan las aLenuanLes generales reallza un
acLo conLrarlo a derecho, o sea anLl[urldlco: el prlmero cree que
no dellnque, el segundo sl. LsLa poslcln aparece Lamblen ms
conforme con los prlnclplos de [usLlcla maLerlal. Ll arL. 73 es
apllcable a las dlsLlnLas hlpLesls que se han menclonado en el
prrafo anLerlor, esLo es, al error, al exceso y a las [usLlflcanLes
puLaLlvas.

LILC1CS DL LAS CAUSALLS DL IUS1IIICACICN

una [usLlflcanLe slempre Llene consecuenclas [urldlcas, pero para
su adecuado anllsls corresponde dlferenclar las causales que
cumplen Lodas las condlclones requerldas, de aquellas que hemos
denomlnado "lncompleLas", a las cuales ya se hlzo referencla en el
prrafo anLerlor. Lo que se expllcar a conLlnuacln se reflere a
las [usLlflcanLes compleLas, o sea a las que cumplen con Lodas las
exlgenclas para ellas esLablecldas por la ley. Pa de Lenerse en
conslderacln que son normas permlslvas, que auLorlzan la
e[ecucln de acLos Llplcos cuando se dan clerLos presupuesLos.

ue conslgulenLe, sl blen la accln [usLlflcada slgue slendo Llplca,
no es anLl[urldlca en cuanLo queda comprendlda en el mblLo de
la [usLlflcanLe, en oLros Lermlnos, en cuanLo se repele la agresln
lleglLlma, o se supera el pellgro en el esLado de necesldad, o se
cumple con el deber [urldlco y dems slLuaclones seme[anLes, y
slo en lo que se reflere al aLaque de blenes [urldlcos del LlLular
que la causal auLorlza. Asl, en leglLlma defensa unlcamenLe se
pueden leslonar blenes cuyo LlLular es el agresor, no los de
Lerceros, en el esLado de necesldad, aquellos que son necesarlos y
uLlles para evlLar el mal ms grave, lgual prlnclplo rlge para las
dems [usLlflcanLes. Ln la parLe que el acLo Llplco auLorlzado
excede ese mblLo o afecLa blenes no esLrlcLamenLe conslderados
como leslonables por la causal, la accln, que ya es Llplca, ser
adems anLl[urldlca.

Las consecuenclas del acLo Llplco [usLlflcado son las slgulenLes:
a) Como se LraLa de un comporLamlenLo auLorlzado por el
"&(
derecho, no puede aquel en conLra de qulen se dlrlge la accln
permlLlda, defenderse de la mlsma, n o hay leglLlma defensa en
conLra de una accln auLorlzada por el slsLema [urldlco,
b) La acLlvldad del que lnduce a oLro a defenderse, o del que
colabora con el, esL [usLlflcada, aunque Lamblen sea Llplca,
c) no corresponde enLrar a examlnar la poslble culpabllldad del
que acLua favorecldo por una causal de [usLlflcacln, pues slo se
puede ser culpable penalmenLe de los acLos Llplcos y anLl[urldlcos.
Sl falLa la anLl[urldlcldad, se hace lrrelevanLe Lodo examen de la
culpabllldad,
d) Ll acLo [usLlflcado por el ordenamlenLo penal, por el prlnclplo
de la unldad del derecho, Lampoco es anLl[urldlco para el resLo del
derecho, aun para los efecLos clvlles. no obsLanLe, esLe prlnclplo
no es Lan absoluLo, algunos auLores, como Luls Couslno Mac-lver,
esLlman que en casos como el esLado de necesldad, el dano
provocado para evlLar el mal mayor deberla ser lndemnlzado,
pues de no ser asl habrla un desplazamlenLo del rlesgo, del que lo
enfrenLa a un Lercero que no Lendrla nlnguna vlnculacln con el
pellgro y podrla lmporLar, a veces, un enrlqueclmlenLo sln causa
para el LlLular del blen cuya lesln se evlL. Cury plensa que en
nuesLro slsLema es poco probable que se de Lal slLuacln, en
aLencln a la reglamenLacln esLrlcLa que rlge el esLado de
necesldad. Segun LLcheberry, el derecho de propledad del LlLular
del blen sacrlflcado Llene llmlLaclones en nuesLro slsLema, una de
esas llmlLaclones es preclsamenLe la de que puede ser sacrlflcado
en pro de la evlLacln de un pellgro mayor, no obsLanLe, reconoce
que sl el favorecldo acreclenLa su paLrlmonlo como consecuencla
de la lesln causada al blen del Lercero, podrla esLar su[eLo al
pago de lndemnlzacln unlcamenLe en razn del enrlqueclmlenLo
sln causa.

Ln el Cdlgo enal espanol (arL. 20 regla 2) exlsLe, en relacln al
esLado de necesldad, una norma especlal que lmpone a las
personas en cuyo favor se haya precavldo el mal, la obllgacln de
"reparar el causado en proporcln del beneflclo que hublere
reporLado".

8lbllografla
Mlnlma
8lbllografla
ComplemenLarla

"&)
Sesln n 37
LA LLGI1IMA
DLILNSA
Ln la presenLe sesln se comenzara con el esLudlo de las causales
de [usLlflcacln en parLlcular, comenzando con la leglLlma
defensa. Ln ella se dar a conocer el concepLo de esLa,
fundamenLos y requlslLos para que esLa prospere. Con esLa
sesln, el alumno podr comprender y anallzar los requlslLos de
esLa causal de [usLlflcacln y en los casos en que prospera.
U< R2&*'%+2 . 5"&(,3'&+2# (' ), )':;+!3, ('5'&#,
T< X'D"!#!+2# (' ), )':;+!3, ('5'&#,
3. una agresln
4. ConducLa humana
3. AcLualldad o lnmlnencla de la agresln
6. lleglLlmldad de la agresln
7. uerechos defendlbles (blen [urldlco amenazado)

que se enLlende por leglLlma defensa?, cuales son los
requlslLos de la leglLlma defensa?, a que se reflere con
lleglLlmldad de la agresln? la leglLlma defensa Llene llmlLes?

LecLura revla !uan 8usLos y Pernn Pormazabal. Lecclones de uerecho enal.
Madrld. LdlLorlal 1rolLa S.A. 1999. 1omo ll. glna 121 a 128.
lnsercln de la
lecLura

LA LLGI1IMA DLILNSA
LsLe precepLo declara exenLo de responsabllldad penal al que
reallce una conducLa Llplca en defensa blen sea de su persona o
derechos proplos o blen de la persona o derechos a[enos, slempre
y cuando concurran los requlslLos que en el proplo precepLo se
senalan. Su efecLo, como el de Loda causa de [usLlflcacln, es el de
exclulr la anLl[urldlcldad que se le presume a Loda conducLa Llplca.
La ldea fundamenLal en que se basa esLa causa de [usLlflcacln es
la de que el derecho no esL en slLuacln de soporLar lo que es
ln[usLo. or eso es que lo que esL en prlmer plano en la leglLlma
defensa es su &'*'#!(,( /,*!2&,) y no la ldea de proporclonalldad.
LsLa ldea fundamenLal se concreLa en dos prlnclplos: el %/!&*!%!2
(' %/2+'**!9& y el %/!&*!%!2 (' 3,&+'&!3!'&+2 (') 2/('& 6"/;(!*2<
Ll prlmero de esLos prlnclplos esL en referencla a la persona, esLo
es, al lndlvlduo como ser soclal (en su lnLerrelacln con oLras
personas) e lmpllca por ello la defensa de su persona o derechos.
Ll segundo, en camblo, hace referencla al ordenamlenLo [urldlco y
de la defensa que de el se hace al defenderse a la persona y sus
derechos (Luzn, 1978, 38 ss.). Ls lglco aflrmar que sl se
deflende a la persona y sus derechos, Lamblen se esL
"&*
defendlendo el orden [urldlco pues es preclsamenLe esLe el que
reconoce a la persona como Lal y sus derechos. Ll acenLo no
puede ponerse slo en el manLenlmlenLo del orden [urldlco. Sl asl
ocurrlera podrla llegarse al abuso o la arblLrarledad al prlvlleglarse
el slsLema [urldlco por enclma de la persona y sus derechos.

kequ|s|tos de |a |eg|t|ma defensa
Sus requlslLos pueden agruparse ba[o dos aspecLos: la slLuacln
de leglLlma defensa y la defensa mlsma.

La slLuacln de leglLlma defensa se conflgura con la concurrencla
de los slgulenLes requlslLos:

UNA AGkLSICN
8asLa con que se LraLe de una conducLa humana que ponga en
pellgro a la persona o sus derechos. or eso hay que rechazar el
slmple acomeLlmlenLo, esLo es, como empleo de fuerza maLerlal o
flslca sobre la persona o derechos.

CCNDUC1A nUMANA

Ll pellgro debe provenlr de una conducLa humana. or lo LanLo,
Lamblen queda lnclulda la del lnlmpuLable. Ln caso de que el
pellgro provenga de oLra fuenLe, de un fenmeno naLural por
e[emplo, puede surglr un esLado de necesldad. LsLa condlcln de
la agresln derlva del hecho de que slo se puede hablar de [usLo
o ln[usLo (la agresln ha de ser lleglLlma) en relacln al hombre.
1amblen se conLemplan los casos en que el su[eLo se slrve de un
anlmal para llevar a cabo la agresln, por e[emplo, cuando algulen
azuza a un perro conLra oLra persona. Ll perro es slmplemenLe un
lnsLrumenLo del agresor. un problema dlscuLldo es el que se
reflere al *2&+'&!(2 #"-6'+!02 de la conducLa humana. Ln la
docLrlna espanola, ha predomlnado la Lesls de que slo puede ser
agresln la dolosa. ero, Lamblen, un gran secLor de la docLrlna
proplcla la lnclusln de la agresln lmprudenLe. Ln nuesLra
oplnln, no se ve la razn para resLrlnglr el concepLo de agresln
a slo las dolosas. una defensa, LanLo desde el punLo de vlsLa del
prlnclplo de proLeccln como del de manLenlmlenLo del orden
[urldlco, ha de poder e[ercerse LanLo sl es dolosa como sl es
lmprudenLe.

AC1UALIDAD C INMINLNCIA DL LA AGkLSICN

Al esLlmarse suflclenLe la lnmlnencla de la agresln, esLo es, que
haya lndlclos suflclenLemenLe claros de su proxlmldad y que una
mayor espera frusLre las poslbllldades de una defensa, no es
necesarlo que haya LenLaLlva. 8asLa con que la agresln esLe
"&+
pronLa a desencadenarse.

or oLra parLe, una agresln slgue slendo Lal mlenLras la lesln del
blen [urldlco no se haya consumado LoLalmenLe. or eso, Lodavla
hay poslbllldad de leglLlma defensa en la persecucln del ladrn
que huye con el boLln. Lo mlsmo sucede con los dellLos
permanenLes en que la agresln dura mlenLras se manLlene la
slLuacln lleglLlma generada< Asl, mlenLras exlsLa prlvacln de
llberLad en la deLencln lllclLa cabe leglLlma defensa.

Ll requlslLo de acLualldad o lnmlnencla lmplde conslderar los
ofendlculos como acLos de defensa, ya que al LraLarse de medlos
mecnlcos o de oLra naLuraleza (Lrampas o elecLrlcldad, por
e[emplo) de carcLer permanenLe que se han desplegado frenLe a
una agresln evenLual, falLarla la acLualldad o lnmlnencla de la
mlsma.

La mlsma ob[ecln podrla hacerse frenLe a acclones de defensa
desplegadas para agreslones que se esperan para ms Larde y en
que un reLardo en la lnLervencln per[udlcarla conslderablemenLe
una defensa ulLerlor exlLosa. Se LraLarla de )':!+!3,# ('5'&#,#
%/'0'&+!0,#<

ILLGI1IMIDAD DL LA AGkLSICN

LsLa exlgencla para la valldez de esLa causa de [usLlflcacln Lrae
como consecuencla que sl se e[erclere una defensa respecLo de
una agresln que esL [usLlflcada, esLa serla anLl[urldlca. Cuando
el C exlge que la agresln sea lleglLlma esL planLeando que
Llene que ser anLl[urldlca, esLo es, conLrarla a derecho. Ll carcLer
anLl[urldlco de la agresln Llene que esLlmarse en relacln a Lodo
el ordenamlenLo [urldlco. or lo LanLo, no es necesarlo que sea
Llplca y, con mayor razn, que sea consLlLuLlva de un ln[usLo o
dellLo. La lleglLlmldad hay que conslderarla desde el punLo de
vlsLa del agredldo, lo que Lrae como consecuencla una resLrlccln
para el agresor que no puede hacer cualquler cosa, slno slo
aquellas que no danen a oLro que no Llene porque soporLar el
dano sl se produce. Sln embargo, el C resLrlnge expresamenLe la
lleglLlmldad en el caso de la defensa de los blenes y de la morada.
Sl se LraLa de blenes, no es suflclenLe con que la agresln sea
anLl[urldlca, slno que es necesarlo que sea (')!+2 2 5,)+,<

kLALIDAD DL LA AGkLSICN

no basLa con que el que se deflende lmaglne la exlsLencla de una
agresln. Sl la agresln no es real, hay error en el defendldo,
podr exlsLlr, segun las clrcunsLanclas, una leglLlma defensa
"',
puLaLlva. Ln la docLrlna, se ha sosLenldo que como la realldad de
la agresln hay que apreclarla '1 ,&+'7 esLo es, slLundose en el
momenLo de la e[ecucln de la accln de defensa, basLarla
enLonces con una creencla raclonal para dar por exlsLenLe la
realldad de la agresln. Sln embargo, esLe planLeamlenLo de
esLlmar basLanLe una creencla raclonal esL renldo con la
exlgencla del conoclmlenLo de la agresln y Lamblen con la de la
exlsLencla de un derecho afecLado, como la vlda, la salud, el
honor, eLc. 1odo lo ms que se da es un senLlmlenLo de
lnsegurldad y ello queda fuera del mblLo de la leglLlma defensa.

DLkLCnCS DLILNDI8LLS (8ILN IUkIDICC AMLNA2ADC)

Ll arL. 20 n. 4 C se reflere a la defensa de la persona o sus
derechos, lo cual esL de acuerdo con lo que en general se ha
planLeado respecLo de las causas de [usLlflcacln 7 en el senLldo de
que se refleren a Lodo el ordenamlenLo [urldlco. or LanLo,
cualquler derecho de la persona puede ser defendldo.

La ley se reflere expresamenLe a la persona y no expresamenLe al
lndlvlduo. Ll concepLo de persona es de carcLer normaLlvo, de
organlzacln soclo[urldlca, de su[eLo que parLlclpa en las
relaclones soclales. Lllo lmpllca que los derechos defendlbles
Llenen una gran ampllLud y slo quedarlan excluldos enLes
suprapersonales, como la famllla, el pueblo, la nacln, la paLrla o
el LsLado, salvo que esLe ulLlmo lo sea en su calldad de persona
[urldlca.

no obsLanLe, esLa ampllLud se encuenLra resLrlnglda
lndlrecLamenLe Lamblen en lo referenLe a los derechos de las
personas. Sl se LraLa de la defensa de los blenes, como la agresln
lleglLlma ha de ser consLlLuLlva de dellLo, ello slgnlflca que Llene
que aLacar a un blen [urldlco. Luego, qulere declr que la
proLeccln, en esLe caso, se resLrlnge a los blenes [urldlcos
paLrlmonlales que aparecen proLegldos en los Llpos penales de la
arLe Lspeclal del C.

CLra resLrlccln lndlrecLa surglrla del arL. 2 de la Convencln
Luropea sobre uerechos Pumanos, que al haber sldo raLlflcada
por Lspana Llene relevancla consLlLuclonal en la lnLerpreLacln de
los derechos fundamenLales y llberLades, de acuerdo con el arL.
10.2 de la CL.

8lbllografla
Mlnlma
8lbllografla Marlo Carrldo MonLL. uerecho enal arLe Ceneral. CuarLa
"'"
ComplemenLarla Ldlcln. SanLlago, LdlLorlal !urldlca de Chlle, 2010, 1omo ll.

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