Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 975.961 - RS (2007/0191467-9) RELATOR RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO INTERES. ADVOGADO : : : : : : MINISTRO CASTRO MEIRA TIM CELULAR S/A LUIS RENATO FERREIRA DA SILVA E OUTRO(S) MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL TELET S/A SRGIO GILBERTO PORTO E OUTRO(S) EMENTA

RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA. INSTALAO DE ESTAO RDIO-BASE ERB. PRVIO ESTUDO DE IMPACTO AMBIENTAL EIA. MUDANA DE PEDIDO E DE CAUSA DE PEDIR INOCORRENTE. MOTIVAO CONSTITUCIONAL SOBRE O MRITO. NO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL. NUS DA PROVA. 1. Formulado na inicial um pedido de no fazer ("absterem-se [...] de instalar as estaes ou qualquer equipamento a elas relativo sem apresentao de estudo de impacto ambiental, com especial nfase para a influncia na sade humana, e sem o devido licenciamento ambiental"), em que se encontra inserido um pedido de fazer, qual seja, a efetiva apresentao do referido estudo de impacto ambiental, e reiterado na apelao, sob a mesma causa de pedir, a referida obrigao de fazer, fica afastada a violao dos artigos 264 e 293 do Cdigo de Processo Civil. 2. O reconhecimento da obrigatoriedade de apresentao do EIA foi baseado em fundamento de natureza exclusivamente constitucional. No h, pois, como dar seguimento ao recurso especial nessa parte, cabendo salientar que o recurso extraordinrio, prprio para a rediscusso do tema, foi admitido na origem. 3. O autor da ACP no afirmou, em nenhum momento, haver dano ao meio ambiente e sade. Apenas observou que "os empreendimentos podem emitir espectro eletromagntico, que pode ter influncias nocivas no meio ambiente, causando prejuzo vida e sade das populaes vizinhas, alterando negativamente as condies da biota circundante, fatores que demandam prvia mensurao a fim de subsidiar a avalialo do custo-benefcio em termos ambientais" (e-STJ FL 15). Assim, no caberia ao autor comprovar o efetivo dano, mas s rs, na forma do art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil, diante das alegaes que fizeram, demonstrar que a atividade, apesar do espectro eletromagntico, efetivamente no causam danos de qualquer natureza. 4. Recurso especial conhecido em parte e no provido.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, negar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro-Relator. Os Srs. Ministros Herman Benjamin (Presidente), Mauro Campbell Marques e Eliana Calmon votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro
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Humberto Martins. Braslia, 11 de abril de 2013(Data do Julgamento). Ministro Castro Meira Relator

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RECURSO ESPECIAL N 975.961 - RS (2007/0191467-9) RELATOR RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO INTERES. ADVOGADO : : : : : : MINISTRO CASTRO MEIRA TIM CELULAR S/A LUIS RENATO FERREIRA DA SILVA E OUTRO(S) MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL TELET S/A SRGIO GILBERTO PORTO E OUTRO(S) RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO CASTRO MEIRA: O recurso especial foi interposto por Tim Celular S.A., com base na alnea "a" do permissivo constitucional, contra o acrdo de fls. 676-709, da Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, assim ementado:
APELAO CVEL. AO CIVIL PBLICA. ESTAO DE RDIO-BASE. TELEFONIA CELULAR. CIDADE DE IRA. APLICAO DOS PRINCPIOS DA PRECAUO E DO DIREITO AO DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL. I PRELIMINAR. AUSNCIA DE INTERESSE RECURSAL. Ao que objetiva a dois provimentos autnomos: de no-fazer (no instalao de ERB sem prvio EIA e licenciamento) e de fazer (providenciar o EIA e o licenciamento ambiental). Primeiro pedido prejudicado diante da autorizao judicial de instalao e operao das Estaes de Rdio-Base sem que, no entanto, gere ausncia de interesse recursal, pois se mantm o pedido de realizao do Estudo de Impacto Ambiental. Estudo apresentado pela TELET S/A firmado por biloga que retrata apenas o impacto da ERB em vista do paisagismo urbano. Ausncia de estudo relativo a exposio prolongada ao espectro eletromagntico. Especificao, em razes de apelo, do laudo necessrio comprovao de ausncia de dano ao meio ambiente (laudo radiomtrico) que no se traduz em modificao do pedido, na medida em que h fundamentao exposta na exordial, relativamente aos danos potenciais que revela qual a espcie de estudo a ser realizado. Ademais, considerando que as recorridas exploram servio de telefonia tm total conhecimento de qual o estudo que melhor reflete as possibilidades de danos advindos da exposio prolongada ao espectro magntico. MRITO. Dever imposto pela Constituio Federal artigo 225 ao Poder Pblico e prpria coletividade de defender e preservar o meio ambiente para as presentes e futuras geraes, sujeitando-se os infratores a sanes penais e administrativas, independentemente de reparao do dano ocasionado. Estudo de Impacto Ambiental com a devida publicizao para a instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao ambiental exigido com base no artigo 225, IV, da Constituio Federal e na aplicao dos princpios da precauo e do direito ao desenvolvimento sustentvel a fim de evitar-se o dano e no apenas repar-lo. Precedente da Cmara e do e. STJ. nus da empresa de comprovar que a atividade praticada no gera danos ao meio ambiente. Dispensa do licenciamento ambiental que no afasta a necessidade de realizao do EIA, pois a licena concedida por um rgo (estadual) no dispensa a aquiescncia de
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outros rgos (federal e municipal). Ademais, o EIA no serve apenas para embasar a licena, mas para dar sociedade conhecimento acerca da possvel degradao do meio ambiente. Ausncia de afronta aos princpios da isonomia e da impessoalidade, pois contra a empresa VIVO foi instaurado inqurito Cvel e exigido em Compromisso de Ajustamento, a realizao de Estudo de Impacto Ambiental, j realizado, com publicidade sociedade atravs de audincia pblica. REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO APELAO (e-STJ fls. 683-684).

O Tribunal de origem rejeitou os embargos de declarao opostos por Telet S.A. e pela ora recorrente (e-STJ fls. 758-762 e 763-772). Sustenta a recorrente violao dos artigos 264, pargrafo nico, e 293 do Cdigo de Processo Civil. Argumenta que "o pedido formulado na inicial foi no expresso sentido de criar para a ora recorrente uma obrigao negativa, de no fazer a obra sem o prvio licenciamento. Note-se que no cuidou o Ministrio Pblico de fazer este pedido como postulao apenas de antecipao de tutela e com um sucessivo pedido pelo qual se obtivesse a obrigao de 'desfazer' em caso de negativa de liminar. Tampouco houve pedido condenatrio de cumprimento de obrigao de fazer o estudo de impacto ambiental e obter-se o licenciamento. No no! O que o MP postulou foi que no se fizesse a obra, deixando ao nuto das demandadas que, se quisessem ficar livres da vedao, procedessem espontaneamente elaborao do estudo e obteno do licenciamento" (e-STJ fl. 790). Diante disso, "como a liminar no foi confirmada no Tribunal de Justia e como houve a edificao com o funcionamento da ERB j instalada e em pleno e normal atividade, o pedido o nico pedido formulado na inicial perdeu o objeto. Consequentemente, faleceu o interesse de agir, na medida em que no se obter um resultado til para a demanda, como cedio tanto pela interpretao do Cdigo de Processo Civil quanto pelos pronunciamentos doutrinrios e jurisprudenciais" (e-STJ fl. 790). Ressalta, ainda em relao aos mesmos dispositivos acima, que "a apelao, diante das circunstncias fticas, acabou por tentar modificar o pedido, o que foi acolhido pelo acrdo ora recorrido. O recurso diferentemente da petio inicial tenta obter deciso condenatria em obrigao de fazer (apresentar o estudo e o licenciamento), o que at ento no havia sido postulado. Ora, o provimento demandado era no sentido de condenar em uma obrigao de no fazer: determinar que as requeridas NO instalassem Estaes de Rdio-Base seno depois de apresentados o estudo e o licenciamento. As circunstncias determinaram, porm, que a Estao j estivesse construda quando do prprio transcorrer processual: morta estava a pretenso de impedir a ativao da ERB seno depois do estudo e do licenciamento, e defunta, assim, a pretenso integral da ao (e-STJ fl. 791). Comparando a inicial com o recurso de apelao, conclui a recorrente que "o primeiro ponto do confronto que releva o fato de no mais se postular em apelao qualquer provimento quanto ao licenciamento (admitindo-se assim, que o mesmo despiciendo em face da legislao vigente). O segundo ponto dizia com a modificao, antes referida, do provimento judicial pretendido. O terceiro ponto que avulta com a natureza do estudo de impacto ambiental que
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passou a ter uma especificao jamais discutida no curso da demanda, a saber, o carter de um 'laudo radiomtrico especfico, em especial'" ( (e-STJ fl. 791). Alega contrariedade aos artigos 10 da Lei n 6.938/1981, 6, 2, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e 1 da Lei n 8.919/1994. Invoca a recorrente, nessa parte, "direito adquirido [...] em construir e instalar suas Estaes de Rdio-Base sem qualquer estudo e sem qualquer licenciamento ambiental que lhe sejam anteriores (e-STJ fl. 793). A respeito dos dispositivos referidos, apresenta as seguintes razes e concluses:
Desses dispositivos e de toda a universalidade de regras de direito administrativo, algumas concluses podem ser deduzidas. A leitura conjunta indica que s operadoras de telefonia celular j assiste um direito subjetivo instalao de Estaes de Rdio-Base, conferido por lei federal (n 8.919/94, art. 1), e que demonstra, portanto, que quaisquer requisitos que se imponham afixao das estruturas no podem dizer com sua prpria natureza (id est se as ERB's geram ou no danos ao meio ambiente). [...] As definies de licena, als, demonstram bem que no se pode questionar o exerccio de um servio concedido abstrata e anteriormente por uma esfera de Poder competente. No mximo, potencializ-lo [...]. [...] Por essas razes conforme se viu acima , o acrdo que imps fosse efetuado um estudo de impacto ambiental pela ora peticionria no est fixando mero requisito acessrio instalao da antena, mas questionando o prprio direito subjetivo (previsto na Lei n 8.919/94) de assim faz-lo. E se isso no o bastante, est em agresso a um direito adquirido, na media que a previso abstrata justificou a instalao que j foi processada pela ora peticionria. Malferido tambm est o artigo 6 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que como visto impe a inalterabilidade de direitos adquiridos pelos sujeitos quando poca cumpridos os requisitos que a lei impunha. Afora essas questes de maior abstrao, sequer pode ser inferida a existncia de uma obrigao legal de proceder-se ao estudo de impacto ambiental e ao seu consequente licenciamento conforme normas de direito ambiental. A contradio aqui reside em que as regras federais invocadas noutros momentos deste processo no prevem a obrigao imposta pelo acrdo. Cumpre que se veja, tal qual se sustentou desde a contestao, que a norma na qual se estribou a inicial, foi reiterada na apelao e por fim acatada pelo acrdo, o inciso IV do 1 do artigo 225 da Constituio Federal, que reza: [...] Na esteira, a Lei Federal n 6.938/81, em seu artigo 10, determina a necessidade de prvio licenciamento ambiental pelo rgo integrante do sistema nacional de meio ambiente. Segundo a Resoluo n 237 de 19 de dezembro de 1997, dita competncia foi atribuda ao rgos estaduais integrantes do sistema. o artigo 5 da citada resoluo que afirma: "Compete ao rgo ambiental estadual ou do Distrito Federal o licenciamento dos empreendimentos e atividades: I localizados ou desenvolvidos em mais de um Municpio ou em unidades de conservao de domnio estadual ou do Distrito Federal". No caso do Estado do Rio Grande do Sul, a FEPAM o rgo competente. Nestes termos, a FEPAM, sempre dentro do que dispe a citada resoluo n 237/1997, por meio do Conselho Estadual de Meio Ambiente, editou a resoluo n 004/20000, na qual estabeleceu regras para a habilitao de Municpios para realizarem o licenciamento ambiental. Uma consulta pgina da FEPAM na internet mostra que o Municpio de Ira no se encontra entre os habilitados. Este quadro outorga competncias exclusivamente FEPAM, considerando-se o disposto no artigo 7 da citada Resoluo n 237, segundo o qual "Os empreendimentos e atividades sero licenciados em um nico nvel de competncia, conforme estabelecido nos
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artigos anteriores". [...] Diligenciando o procedimento junto FEPAM, a ora recorrente recebeu a resposta de que a obra de execuo de estao de rdio base estava isenta de Licenciamento Ambiental Estadual, conforme demonstra o documento anexado com a contestao. V-se, portanto, que a obrigao de absteno pretendida pelo Ministrio Pblico partiu do pressuposto equivocado de que seria necessrio o estudo de impacto ambiental como ato prvio do licenciamento, quando inexiste tal obrigao. [...] Assim, v-se que andara bem a sentena ao no acolher a suposta existncia de obrigao legal tanto do estudo de impacto ambiental quanto do licenciamento ambiental. E andou deveras mal o acrdo, agredindo a Lei Federal n 6.938/81 (art. 10), quando determinou fosse realizado o estudo de impacto ambiental independentemente de no exigir-se licenciamento in concreto . Fala-se isso por dois singulares motivos: em primeiro lugar, porque todo falaciosos o argumento da independncia de licena e estudo, j que o regramento de direito administrativo e ambiental, bem como a praxe brasileira demonstram que um estudo da estirpe s realizado quando para anteceder e justificar a exarao de uma licena; e em segundo lugar, porque afigura-se como intil e imprestvel a redao de um estudo de impacto ambiental, seja porque no dar reforo a qualquer atitude posterior do administrador municipal ou estadual, seja porque o fato de haver um direito subjetivo de instalao de ERB's suficiente para que reste demonstrado no ser esta uma atividade que gera potenciais ou ativos danos sade das pessoas (e-STJ fls. 794-801).

Por ltimo, diz ter havido afronta ao art. 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, salientando que "o fato constitutivo do direito do autor, aquilo que supostamente ensejaria a impendncia de ter-se um obrigatrio estudo de impacto ambiental, a existncia potencial de danos e isso, por sua natureza, tem de ser comprovado pelo Ministrio Pblico" (e-STJ fl. 802), o que no teria ocorrido. Ao contrrio, o Tribunal de origem entendeu ser nus da empresa "comprovar que a atividade praticada no gera danos ao meio ambiente" (e-STJ fl. 802). Acrescenta que "determinar a algum que produza prova negativa, que comprove um "no-ser", o mesmo que imputar-lhe a priori a falncia na demanda" (e-STJ 803). O Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul apresentou contrarrazes (e-STJ fls. 849-859) e o recurso especial, juntamente com o extraordinrio, foi admitido na origem (e-STJ fls. 861-865). Opina a Dra. Maria Caetana Cintra Santos, ilustrada Subprocuradora-Geral da Repblica, pelo no conhecimento do recurso especial, por ausncia de prequestionamento e por ser possvel o exame de matria constitucional (art. 225 da Constituio Federal) (e-STJ fls. 883-889). o relatrio.

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RECURSO ESPECIAL N 975.961 - RS (2007/0191467-9) EMENTA RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA. INSTALAO DE ESTAO RDIO-BASE ERB. PRVIO ESTUDO DE IMPACTO AMBIENTAL EIA. MUDANA DE PEDIDO E DE CAUSA DE PEDIR INOCORRENTE. MOTIVAO CONSTITUCIONAL SOBRE O MRITO. NO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL. NUS DA PROVA. 1. Formulado na inicial um pedido de no fazer ("absterem-se [...] de instalar as estaes ou qualquer equipamento a elas relativo sem apresentao de estudo de impacto ambiental, com especial nfase para a influncia na sade humana, e sem o devido licenciamento ambiental"), em que se encontra inserido um pedido de fazer, qual seja, a efetiva apresentao do referido estudo de impacto ambiental, e reiterado na apelao, sob a mesma causa de pedir, a referida obrigao de fazer, fica afastada a violao dos artigos 264 e 293 do Cdigo de Processo Civil. 2. O reconhecimento da obrigatoriedade de apresentao do EIA foi baseado em fundamento de natureza exclusivamente constitucional. No h, pois, como dar seguimento ao recurso especial nessa parte, cabendo salientar que o recurso extraordinrio, prprio para a rediscusso do tema, foi admitido na origem. 3. O autor da ACP no afirmou, em nenhum momento, haver dano ao meio ambiente e sade. Apenas observou que "os empreendimentos podem emitir espectro eletromagntico, que pode ter influncias nocivas no meio ambiente, causando prejuzo vida e sade das populaes vizinhas, alterando negativamente as condies da biota circundante, fatores que demandam prvia mensurao a fim de subsidiar a avalialo do custo-benefcio em termos ambientais" (e-STJ FL 15). Assim, no caberia ao autor comprovar o efetivo dano, mas s rs, na forma do art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil, diante das alegaes que fizeram, demonstrar que a atividade, apesar do espectro eletromagntico, efetivamente no causam danos de qualquer natureza. 4. Recurso especial conhecido em parte e no provido. VOTO O EXMO. SR. MINISTRO CASTRO MEIRA (Relator): Para melhor compreenso da controvrsia, fao um breve resumo dos principais fatos da causa. O Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul, em 19.4.2004, ajuizou ao civil pblica contra a Tim Celular S.A., ora recorrente, e contra Telet S.A., assim postulando:
2 A CONCESSO de LIMINAR inaudita altera parte a fim de sustar a instalao das estaes ou de qualquer equipamento a elas relativo at que se apresente o estudo de impacto ambiental, e se obtenha, e comprove, efetivo licenciamento ambiental, sob pena de multa diria de R$ 5000,00 em caso de descumprimento. 3 O julgamento final de procedncia a fim de CONDENAR as rs a absterem-se (obrigao de no fazer) de instalar as estaes ou qualquer equipamento a elas relativo sem apresentao de estudo de impacto ambiental, com especial nfase para a influncia na sade humana, e sem o devido licenciamento ambiental, sob pena de fixao
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de multa diria de R$ 5000,00 (cinco mil reais) em caso de descumprimento do comando sentencial, incidente sem necessidade de qualquer interpelao (e-STJ fl. 20).

A liminar foi deferida em primeiro grau em 28.4.2004, determinando-se s demandadas que se abstivessem "DE INSTALAR AS ESTAES DE TELEFONIA MVEL, at que seja apresentado prvio ESTUDO DE IMPACTO AMBIENTAL" (e-STJ fls. 65-69). Entretanto, em 12.7.2004, a medida urgente foi reconsiderada pelo Juiz de Direito diante da liminar concedida nos autos do Agravo de Instrumento n 70009246620, interposto pela TIM Celular S.A., viabilizando a instalao da Estao de Rdio-Base ERB (e-STJ fls. 337-338). Processado o feito, a ao foi julgada improcedente, porquanto, segundo o Juzo de Direito, inexistiria "lei municipal estabelecendo a exigncia de estudo de impacto ambiental e licena ambiental e, na esfera estadual, a FEPAM declarou estar isenta de licenciamento ambiental estadual a instalao de estaes de rdio-base no Estado" (e-STJ fl. 524). O Ministrio Pblico estadual apelou (e-STJ fls. 527-538), e a TIM Celular S.A. apresentou contrarrazes alegando, tambm, que, "como a liminar no foi confirmada no Tribunal de Justia e como houve a edificao com o funcionamento da ERB j instalada e em pleno e normal atividade, o pedido, o nico pedido formulado na inicial perdeu o objeto e, consequentemente, falece o interesse de agir, na medida em que no se obter um resultado til para a demanda" (e-STJ fl. 615). O Tribunal de origem, no acrdo recorrido, rejeitou as preliminares e, no mrito, deu provimento "ao apelo para condenar as empresas TIM e TELET S/A realizao de Estudo de Impacto Ambiental laudo radiomtrico no prazo de noventa dias, dando publicidade ao mesmo atravs de audincia pblica, a ser realizada no Municpio de Irai" (e-STJ fl. 708 grifo meu). Encerrado esse breve relato, passo a examinar o recurso especial. I. Ofensa aos arts. 264 e 293 do CPC A primeira alegao centra-se na suposta ausncia de interesse recursal e a contrariedade aos artigos 264 e 293 do Cdigo de Processo Civil, com o seguinte teor:
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei. Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo. Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais.

Efetivamente, no se verifica a alterao do pedido ou da causa de pedir no caso em debate.

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Conforme se extrai da petio inicial, a ao foi ajuizada diante da pretenso das rs TIM Celular S.A. e da Telet S.A., empresas de telefonia, de instalar Estaes Rdio-Base ERBs, com construo de antenas na cidade de Ira/RS. A exordial invocou normas da Constituio Federal (artigo 225), da Constituio Estadual (artigos 250 e 251) e da Lei 6.938/1981 (artigos 3 e 14), ressaltando o seguinte:
No caso em testilha, os empreendimentos podem emitir espectro eletromagntico, que pode ter influncias nocivas no meio ambiente, causando prejuzo vida e sade das populaes vizinhas e alterando negativamente as condies de biota circundante, fatores que demanda prvia mensurao a fim de subsidiar a avaliao do custo-benefcio em termos ambientais. A questo da extenso e das consequncias que os espectro eletromagntico causa ainda est em discusso nos meios cientficos. [...] Assim sendo, cumpre obstar a instalao dos empreendimentos antes de apresentados o competente estudo de impacto ambiental e licenciamento ambiental, incidindo o 84 do CDC, aplicvel a todas as aes civis pblicas (e-STJ fls. 15-16).

Ao final, o autor formulou um pedido de no fazer ("absterem-se [...] de instalar as estaes ou qualquer equipamento a elas relativo sem apresentao de estudo de impacto ambiental, com especial nfase para a influncia na sade humana, e sem o devido licenciamento ambiental"), no qual se encontra inserido um pedido de fazer, uma obrigao de fazer, qual seja a efetiva apresentao do referido estudo de impacto ambiental. Essa separao possvel, porque vivel tambm desmembrar os requerimentos formulados. Assim, o fato de a instalao j haver-se concretizado ao longo do processo diante do insucesso da liminar no afasta a obrigao da empresa requerente satisfazer todas as exigncias legais ou constitucionais. Veja-se, a ttulo de reforo, que a presente ao poderia ter sido proposta at mesmo depois de concluda a instalao da Estao Rdio-Base-ERB, e com o propsito nico de exigir da empresa de telefonia a apresentao do Estudo de Impacto Ambiental-EIA. Entender de forma contrria implicaria reconhecer que todas as obras ou atividades ilegais e danosas ao meio ambiente, depois de iniciadas ou concludas, passariam a ser legais e dispensariam regularizao diante de simples fato consumado. Isso no verdade e no encontra amparo em nosso Direito. A prpria Administrao, verificando que os posteriores estudos de impacto ambiental demonstram graves danos ao meio ambiente e sade humana, poder tomar decises no sentido de revogar os alvars e licenas. A eventual inrcia do Poder Executivo, por outro lado, no afasta a possibilidade de o Ministrio Pblico ou de entidades ambientais competentes buscarem as providncias cabveis junto ao Poder Judicirio. Concluindo, a pretenso deduzida na inicial postula, sem dvida alguma, duas obrigaes, distintas e desmembrveis, de no fazer (no instalar) e de fazer (apresentar o EIA). Prejudicada aquela, esta permanece, podendo da haver desdobramentos administrativos ou judiciais. Diante dessa orientao, no se pode acolher a tese de que o autor, na sua apelao, modificou o pedido ou a causa de pedir deduzidos na inicial. Veja-se que o apelo reiterou a simples
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possibilidade da dano, como suficiente para se exigir o estudo de impacto ambiental exatamente para confirmar, ou no, qualquer prejuzo, nestes termos:
Em momento algum nesta demanda se esteve buscando ressarcimento por dano ambiental e no se buscou comprovar que ele existe. Que a radiao eletromagntica altera o ambiente circundante isso notrio. Que essas alteraes podem ser nocivas, isto tambm fato incontestvel, tanto que h regramento para a operao da aparelhagem correlata, regramento este, alis, que surgiu exatamente pela constatao de que a exposio ao espectro, quer pela intensidade do campo, que pelo longo perodo, ou por ambos conjugados pode trazer malefcios. E a prpria deciso reconhece que a causa de pedir lastreia-se em danos potenciais, o que demandaria estudo prvio de impacto ambiental e licenciamento. Mas afirma a deciso que o "estudo de impacto ambiental" apresentado demonstra que no existem danos e que o empreendimento est de acordo com as normas de segurana. Aqui h dois equvocos. Ora, o citado "estudo" jamais poderia afirmar que no h dano. Isso porque inexiste at o momento, em parte alguma, estudo conclusivo acerca dos efeitos da exposio prolongada ao espectro eletromagntico. Por outras palavras, no se pode afirmar que existe, ou que inexiste efeito negativo. A normatizao existente materializada em Resoluo do CONAMA (de n 303), por outro lado, e que toma em linha de conta um modelo europeu, est baseada exclusivamente nos efeitos trmicos gerados, sem haver qualquer estudo no que tange aos demais efeitos que podem ser gerados. Mas qual a importncia desta constatao? Fundamentao. Veja-se que a radioatividade, que no deve ser confundida com a radiao eletromagntica, a qual (esta ltima) que est em voga, tambm tem efeitos trmicos, tanto que os reatores nucleares funcionam a base do calor gerado por ela. A radioatividade incontestavelmente apta a gerar malefcios que no decorrem de seu efeito trmico. A exposio, mesmo que curta, a radioatividade pode conduzir morte em alguns dias, e to perigosa que a aparelhagem de raios-X, por exemplo, demandam uma grande proteo. Esses efeitos, capazes de geral, a longo prazo, cncer, no decorrem do efeito trmico da radioatividade. Quem garante, ento, que o espectro eletromagntico no gere outros efeitos, a longo prazo, alm dos trmicos, nicos utilizados como base para o estudo que fundamenta a norma invocada como permissiva ao empreendimento? Na dvida, vige o princpio da precauo , mormente quando uma das ERB est localizada ao lado da APAE de Ira (e-STJ fls. 531-533).

Ressaltou o autor na sua apelao, ainda, que "a falta de lei local no [...] causa apta a eximir as rs de estudo de impacto ambiental e de licenciamento" (e-STJ fl. 533), "a eventual iseno estadual de licenciamento para Estaes Rdio-Base no torna prescindvel o estudo de impacto ambiental, prvio e publicizado " (e-STJ fl. 533). Sem dvida, as razes recursais coincidem com o pedido e a causa de pedir contidos na petio inicial, constando da apelao algumas outras explicaes pelo fato de estar atacando os fundamentos de uma sentena de improcedncia. Ao final, requereu o apelante o provimento do recurso para "determinar a realizao de estudo de impacto ambiental (laudo radiomtrico especfico, em especial), ao qual dever ser conferida publicidade mediante audincia pblica" (e-STJ fl. 538). Ora, o fato de no requerer, expressamente, que o EIA preceda o licenciamento municipal, em nada prejudica o pedido principal
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de apresentao do referido estudo, o qual, como j foi dito acima, constitui uma obrigao de fazer e independe de j estar funcionando, ou no, o empreendimento telefnico. Assim, no est caracterizada a violao dos artigos 264 e 293 do Cdigo de Processo Civil ou a falta de interesse por perda de objeto, devidamente rechaada no prprio acrdo da apelao (cf. e-STJ fls. 691-693). II. Vulnerao dos arts. 10 da lei n 6.938/81, 6, 2 da LICC e 1 da lei 8.919/94 No tocante afronta aos artigos 10 da Lei n 6.938/1981, 6, 2, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e 1 da Lei n 8.919/1994, esto vinculados ao tema do direito adquirido, frente legislao infraconstitucional em vigor, instalao da ERB sem a apresentao de estudo de impacto ambiental. Nesse ponto, o recurso especial no pode ser reconhecido, tendo em vista que o Tribunal de origem deixou claro que a motivao adotada para obrigar a realizao do estudo possui natureza exclusivamente constitucional. Trago, a propsito, os seguintes tpicos do acrdo da apelao:
A Constituio Federal em seu artigo 225 imps tanto ao Poder Pblico quanto prpria coletividade o dever de defender e preservar o meio ambiente para as presentes e futuras geraes, estabelecendo, ainda, normas obrigatrias de atuao da Administrao Pblica e dos particulares, uma vez que as condutas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores sejam eles pessoas fsicas ou jurdicas s sanes penas e administrativas, independentemente de reparao do dano ocasionado. Cumpre registrar que apesar de o artigo 23 da Carta Magna estabelecer competncia comum entre a Unio, Estados-membros, Distrito Federal e dos Municpios para a proteo do meio ambiente e combate poluio em quaisquer de suas formas (inciso VI), tal competncia no para legislar, mas para atuar na proteo do meio ambiente. A competncia para legislar sobre a matria em questo concorrente como expressamente estabelece a Constituio Federal em seu artigo 24, inciso VI, verbis : "Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: (...) VI florestas, caas, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio;" [grifei] [...] Assim, tratando-se de competncia concorrente, "as diversas entidades federadas podem dela usar, mas nos conflitos permanece a da Unio sobre as dos Estados, Distrito Federal e Municpios e as dos Estados sobre as dos Municpios" (Nelson Nery Costa e Geraldo Magela Alves, in Constituio Federal Anotada e Explicada, Editora Forense, 2002, p. 95). A competncia do Municpio para legislar sobre meio ambiente, apesar de no haver referncia expressa, decorre do disposto no artigo 30, inciso I, da Constituio Federal (legislar sobre assuntos de interesse local). Todavia, a legislao municipal no poder ser contrria, derrogar ou retirar a eficcia de direito federal ou estadual.
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Feitas tais ponderaes, verifica-se que no inciso IV do pargrafo primeiro do artigo 225 da Carta Magna, exigido estudo prvio de impacto ambiental, com a competente publicidade: "Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 1 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: (...) IV exigir, na forma da lei, para a instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental , a que se dar publicidade." [grifei] Assim, na hiptese sub judice , tratando-se de instalao de atividade potencialmente causadora de degradao do meio ambiente, segundo a Constituio Federal obrigatria a realizao de estudo prvio de impacto ambiental com a devida publicidade a fim de que a coletividade tenha conhecimento e possa manifestar-se a respeito. Tenho que a expresso na forma da lei inserta no inciso IV do artigo 225 da CF, para a exigncia de prvio estudo de impacto ambiental para atividades potencialmente poluidoras do meio ambiente est relacionada forma como ser exigido o EIA. Mas, tal exigncia, de qualquer forma, obrigatria, na medida em que a lei municipal no poder dispensar estudo tcnico constitucionalmente previsto. [...] Tenho que apesar de ausente legislao do Municpio de Ira acerca de estudo de impacto ambiental, necessria a realizao deste para que sejam verificados os possveis danos ao meio ambiente decorrentes da emisso de espectro eletromagntico pelas Estaes Rdio-Base que as demandadas implantaram naquela municipalidade, pois, conforme j referido, h comando fundamental e no convite ou faculdade, para a preservao do meio ambiente, decorrente de norma constitucional, imposto a qualquer pessoa fsica ou jurdica que se utilize de atividade potencialmente poluidora (e-STJ fl. 694-698).

Como se pode constatar, essa fundamentao somente pode ser revista pela via do recurso extraordinrio j interposto pelo ora recorrente e admitido , no sustentando o presente recurso especial a alegao de contrariedade a dispositivos de leis ordinrias. III. Vulnerao do art. 333, I, do CPC Por ltimo, afirma a recorrente negativa de vigncia ao art. 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil na parte do acrdo no qual ficou decidido assim:
Ademais alegando as demandadas que a atividade por elas exercidas no trazem qualquer dano sociedade, cabe-lhes o nus de comprovar tal afirmao que se dar com o prprio estudo de impacto ambiental.

Induvidosamente, de tudo o que foi dito e relatado, conclui-se que o autor no afirmou, em nenhum momento, categoricamente haver dano ao meio ambiente e sade. Apenas reiterou o
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que sustentara na inicial, quanto potencialidade lesiva das ERBs: "os empreendimentos podem emitir espectro eletromagntico, que pode ter influncias nocivas no meio ambiente, causando prejuzo vida e sade das populaes vizinhas, alterando negativamente as condies da biota circundante, fatores que demandam prvia mensurao a fim de subsidiar a avalialo do custo-benefcio em termos ambientais" (e-STJ FL 15). Para tanto, considerou necessria a realizao de estudos de impacto ambiental (EIA) para saber, efetivamente, se a instalao da ERB, em decorrncia da flagrante emisso de espectro eletromagntico, seria prejudicial vida e sade das pessoas e em que amplitude. Por isso mesmo, no lhe caberia comprovar o efetivo dano, mas s rs, na forma do art. 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, demonstrar que a atividade, apesar do espectro eletromagntico, no poderiam ocasionar danos de qualquer natureza. Ante o exposto, conheo em parte do recurso especial e nego-lhe provimento. como voto.

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CERTIDO DE JULGAMENTO SEGUNDA TURMA

Nmero Registro: 2007/0191467-9

Nmeros Origem: 10400002680 70012795845 70019795004 PAUTA: 11/04/2013

PROCESSO ELETRNICO

REsp 975.961 / RS

700009246620 70016613531

7000246620 70016631772

70009401431 70018340067 JULGADO: 11/04/2013

Relator Exmo. Sr. Ministro CASTRO MEIRA Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro HERMAN BENJAMIN Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. JOS CARLOS PIMENTA Secretria Bela. VALRIA ALVIM DUSI AUTUAO
RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO INTERES. ADVOGADO : : : : : TIM CELULAR S/A LUIS RENATO FERREIRA DA SILVA E OUTRO(S) MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL TELET S/A SRGIO GILBERTO PORTO E OUTRO(S)

ASSUNTO: DIREITO ADMINISTRATIVO E OUTRAS MATRIAS DE DIREITO PBLICO - Meio Ambiente

CERTIDO Certifico que a egrgia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: "A Turma, por unanimidade, conheceu em parte do recurso e, nessa parte, negou-lhe provimento, nos termos do voto do(a) Sr(a). Ministro(a)-Relator(a), sem destaque e em bloco." Os Srs. Ministros Herman Benjamin (Presidente), Mauro Campbell Marques e Eliana Calmon votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Humberto Martins.

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