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CAPTULO XV LOS DERECHOS PERSONALSIMOS

Con razn se tacha a !e "r#s $a teor%a& 'or()e no se oc)'a a *+s ()e !e ,a"os& re*otos - es()e*+t#cos 'ro $e*as. /os0 Orte"a - 1asset To!a ,#!a& en c)anto ,#!a& es ,a$#osa2 E$ ,a$or !e $a ,#!a h)*ana no !e'en!e !e ()#en sea - c*o sea ca!a ser h)*ano3 'or *+s !e"ra!a!o& 'or *+s !e$#nc)ente& 'or *+s ,#$ ()e sea )n ho* re& s) ,#!a 4 co*o ,#!a h)*ana 4 ,a$e en s% *#s*a. 1er*+n 5#!art Ca*'os

672628 E$ !erecho a $a ,#!a3 caracteres& en)nc#ac#n $e"a$ - const#t)c#ona$ El primer tipo o familia de derechos humanos que ha sido histricamente abordado por el sistema constitucional, est integrado por prerrogativas tales como el derecho a la vida, a la integridad fsica, psquica y moral, a la inviolabilidad del domicilio y los papeles privados, etc. Es este el haz de prerrogativas que Sagues engloba en el contexto que enmarca y da base a la condicin humana Estos derechos, denominados tambi n sub!etivos, o personalsimos, una vez que han sido instituidos en el sistema, otorgan a su titular la facultad de exigir coactivamente su cumplimiento, de modo tal que el su!eto titular del mismo puede instar en !usticia el cumplimiento de la prestacin "acin # omisin$ que se constituye en la sustancia de ese derecho. % &cul es la sustancia del derecho a la vida' Esta pregunta nos permite adentrarnos en uno de los temas ms conflictivos del mundo !urdico. Sabemos que la preocupacin "activa o pasiva$ por el derecho a la vida parece haberse convertido en uno de los rasgos caractersticos del panorama actual, habi ndose te(ido el debate a que suele dar lugar, de convicciones morales, religiosas y polticas, echndose por general en falta al adecuado conocimiento de las posibilidades efectivas que el ordenamiento !urdico "en particular el constitucional$ brinda para su defensa. )iremos entonces que resulta de toda eficacia a fin de determinar el concepto de persona "sobre el que predicaremos que tiene derecho a la vida$, lo dispuesto en el art.*+ inc.,+ de la -...)./.

Esta normativa, de corte original del sistema interamericano de proteccin de derechos humanos, subraya el nuevo papel que la persona posee como su!eto de derechos .dems, el art. 0+ de la -...)./. "y con mayor amplitud, el art. 1233 de la )eclaracin .mericana de los )erechos y )eberes del /ombre$ dispone que toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad !urdica. Esta norma enuncia positivamente la regla que indica que todos los seres humanos tiene atributos que le son inherentes e inalienables relativos a su capacidad, tanto en el mbito civil como en el poltico. En este contexto es que podemos referirnos a la sustancia y significacin del derecho a la vida, que se encuentra explcito en nuestra constitucin textual "art. ,4$ desde que puntualiza que la vida de los argentinos no puede quedar a merced de gobierno o persona alguna -abe resaltar que la !urisprudencia lo ha estimado como derivado del art. 00 de la -onstitucin, considerndolo como el primer derecho natural de la persona humana "...$que resulta admitido y garantizado por la -onstitucin nacional y las leyes* .fianza este concepto lo dispuesto por el art. 5+ inc. *+ de la -...)./. al disponer que toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Es este un derecho constitucional fundante "de su existencia dependen otros$ y personalsimo, que es de suma relevancia, aunque todos los restantes consagrados en el ordenamiento !urdico, no es absoluto. 6ambi n diremos que su contextualizacin, es multvoca, ya que se lo puede considerar tanto en un modo amplio, como de una forma restringida .s, por e!emplo, el 7acto 3nternacional de )erechos -iviles y 7olticos establece en su art. 8+ que el derecho a la vida es inherente a la persona humana y que estar protegido por la ley, agregando que nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente. 9a interpretacin restringida de esta norma incluye ideas tales como la prohibicin de las e!ecuciones sumarias "muerte sin el examen y la reflexin apropiados, por funcionarios apropiados$ 9a interpretacin ms amplia, ha sido excelentemente explicitada por el profesor .sborn Eide, del 3nstituto :oruego de 3nvestigaciones sobre la 7az. Seg#n este enfoque, el derecho a la vida tambi n prohibe la violencia estructural y entonces desde este punto de vista, cuando las estructuras sociales son tales que las posibilidades de sobrevivir y las expectativas de vida de los individuos caen ba!o lo que es evitable de acuerdo con la capacidad
* -S;: <allos 0=,>*,?5, 0*=>**,

contempornea, el sistema que las genera representa violacin al derecho a la vida. .s, ha se(alado este autor que> @Si un ni(o muere durante la infancia debido a la pobreza y a la consecuente desnutricin o falta de higiene, o si crece y en un perodo posterior es e!ecutado como adversario poltico, la sociedad en que esto sucede debe ser considerada como hostil al derecho a la vidaA .#n situndonos en la tesis restrictiva, como piso mnimo de la tutela al derecho a la vida, bueno es remarcar que podemos considerarlo como protegiendo el trnsito existencial que va desde la concepcin "o el nacimiento$ y hasta la muerte que" no haya sido legalmente permitida$. % ello nos introduce entonces al debate entre la admisin o no del aborto, o la admisin o no de la pena de muerte, o la admisin o no de los diversos modos de interrupcin voluntaria de la vida. 2olveremos sobre sta cuestin ms adelante. 9o expuesto nos invita a volver a argumentar acerca de cul es el contexto de la relatividad del derecho a la vida 2 ase sin lo dispuesto por el art. ,* de la -.:. que impone a todos argentinos el deber de armarse en defensa de la 7atria y de sta -onstitucin, lo que avala indirectamente el sacrificio de la vida en pos de estos valores que el texto supremo enuncia. 7or otra parte, nuestra -onstitucin admite la imposicin de pena de muerte, aunque la veda expresamente para causas polticas "art. *? -.:.$

672928 La c)est#n !e$ !erecho a $a ,#!a - $a 'ena !e *)erte2 Las ca)sas 'o$%t#cas - $os !e$#tos 'o$%t#cos2D#:erenc#as :o hay duda de que nuestra -onstitucin textual no proscribe en forma expresa la pena de muerte. Slo lo hace respecto de una modalidad de esta imposicin, que es la referida a causas polticas "art. *? -.:.$ -onfirma este enunciado, el hecho de que en diversos perodos de nuestra historia, el -digo penal .rgentino legisl la pena de muerte para varios delitos considerados como de mxima gravedad. .simismo, el -digo de ;usticia Bilitar, sancionado por ley del -ongreso, regula "actualmente$ esta dura pena para algunos de los delitos que tipifica

como de suma gravedad Es importante a(adir en este punto, que la irrupcin del derecho internacional de los derechos humanos en nuestro derecho interno, ha generado algunos cambios respecto de la poltica penal del Estado y la posibilidad de imposicin de la pena de muerte. Si bien C y como vimos C nuestro texto fundamental la autoriza para delitos no polticos "ni la sugiere ni la impide, de!ando el tema en manos del legislador$, la -...)./. que hoy detenta entre nosotros !erarqua constitucional, exhibe ciertas condiciones que nuestro Estado debe cumplir, y que hacen a su paulatina abolicin. .s, luego de admitir la posicin que la viabiliza "...nadie puede ser privado de su vida arbitrariamente...$, establece determinadas categoras en que pueden hallarse los pases al momento de su ingreso al sistema, indicando adems que esta pena no puede extenderse a delitos a los cuales no se la aplique actualmente "tesitura del abolicionismo progresivo$. Ellas son> *. .quellos pases que no han abolido la pena de muerte> aqu, ella slo podr aplicarse para los delitos ms graves, en cumplimiento de sentencia e!ecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que establezca tal pena, dictada de conformidad con una ley que establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisin del delito. ,. .quellos pases que la aplican solamente para ciertos delitos> no pueden extender su aplicacin a otros a los que no se los aplica actualmente 0. .quellos pases que han abolido la pena de muerte> no la pueden reestablecer :uestra :acin se encuentra en la segunda categora de las expuestas, y por lo tanto no podra extender la pena de muerte para otros supuestos que los regulados por el -digo de ;usticia Bilitar "ello con !erarqua constitucional$ -on ello pretendemos de!ar absolutamente en claro la inviabilidad de aquellas posiciones en doctrina que estiman que es posible reimplantar la pena de muerte respecto de ciertos delitos. :osotros sostenemos que mientras el sistema constitucional mantenga su incorporacin de la -...)./. con la !erarqua que le impone el art. DE inc.,,, ser imposible !urdicamente reimplantar la pena de muerte a supuestos no

contemplados en el cdigo de ;usticia Bilitar. .#n luego de lo expuesto, la -...)./. impone en su art. 5+ ciertos recaudos adicionales para aquellos supuestos en que es posible aplicar la pena de muerte. Ellos son> 9a no aplicabilidad de la pena de muerte a los delitos polticos o conexos con los polticos "coincidente aqu con lo dispuesto por el art. *? -.:.$ 9a no imposicin de esta pena a menores de *? a(os, mayores de D= a(os o a mu!eres en estado de gravidez El derecho de que toda persona condenada a pena de muerte pueda solicitar indulto o conmutacin de tal pena, los que en todos los casos podrn ser concedidos por las autoridades pertinentes, vedando su aplicacin mientras la solicitud se encuentre pendiente de decisin ante la autoridad competente.

Fespecto del #ltimo supuesto enunciado, nos enfrenta a una colisin insalvable entre esta clusula de la -...)./. y el art. 08 de la -.:. 9a situacin es la siguiente> %a hemos visto que la -onstitucin que quienes atenten contra el orden constitucional quedan excluidos del indulto y de la conmutacin de penas. 3maginemos que en un hipot tico levantamiento militar contra el orden constitucional, se produce un crimen que encuadra en las disposiciones el -digo de ;usticia Bilitar, y merece la pena de muerte. Supongamos tambi n que debidamente sofocado el intento de golpe de Estado, y debidamente !uzgado el militar golpista autor de tal crimen, este #ltimo es condenado a muerte por los tribunales castrenses y confirmada esa pena por la -mara <ederal pertinente. 9uego de conocer su pena, y recurriendo a las previsiones de la -...)./., el militar condenado clama por su derecho a pedir el indulto o la conmutacin de tal pena, que est> Expresamente admitido por la -.)/ Expresamente prohibido por el art. 08 -.:. :osotros creemos que en este hipot tico e imaginario caso, el indulto o la conmutacin de penas no podran ser concedidos, ya que pese al sentido progresista de la -onvencin, nuestra !erarquizacin constitucional de su texto

fue a condicin de que no derogue artculo alguno de la primera parte de la -onstitucin. Fespecto de los delitos polticos y las causas polticas, hemos de sostener aqu que C en el mbito interno C la proscripcin de la pena de muerte en tales supuestos tuvo por ob!eto terminar con la intolerancia derivada de las muchas luchas intestinas que hubieron en la -onfederacin .rgentina antes de sancionada la -onstitucin de *?E0. .dems, se tuvo en consideracin que este tipo de criminales tienen en mira al cometer los delitos en cuestin, fines presuntamente altruistas y no personales -abe acentuar aqu que la constitucin ha sido amplia al excluir de la pena de muerte a estos supuestos, porque no solamente la impide para los delitos polticos, sin que extiende la proscripcin a las @causas polticasA. Ello es a#n ms amplio y progresista que lo enunciado por la -...)./. que slo hace mencin a los delitos polticos y conexos a ellos. Gien dice Sagues que basta para la -onstitucin que un hecho haya sido perpetrado con mviles polticos para que se perfile como causa poltica y no pueda ser constitucionalmente castigado con la muerte .#n as, ha habido dificultades en doctrina al momento de precisar cundo un delito es poltico. . tal fin, la doctrina ob!etiva sugiere que se comete cuando el delito atenta contra la estabilidad y operatividad de los poderes estatales. 9a doctrina sub!etiva atiende en cambio a la intencin del autor, y en consecuencia, cometer delito poltico si ste es realizado con mviles de esa ndole. 6ambi n existen posiciones mixtas que requieren para que se pueda hablar de delito poltico, la concurrencia de los elementos ob!etivos y sub!etivos. Hna vez calificado un delito como poltico, su autor tiene por lo general un trato ms ben volo "no es extraditable, y puede solicitar en razn de tal hecho, asilo poltico$. -abe se(alar la corriente proveniente del derecho internacional de los derechos humanos, que impone la exclusin de los delitos anarquistas, terroristas, magnicidios, y C en general C de guerra o de lesa humanidad, de la calificacin de @polticosA 672;28 Derecho a $a ,#!a - $a #nterr)'c#n ,o$)ntar#a !e$ e* arazo2

%a di!imos en prrafos anteriores que la -onstitucin protege el derecho a la vida. 7ero...&incluye esta proteccin a la vida de la persona por nacer' :osotros creemos en la posicin afirmativa, y sobre todo luego de la !erarquizacin de los instrumentos internacionales indicados en el art. DE inc. ,, de la -.:. )iremos al respecto, que la -...)./. enuncia en su artculo 5+, luego de acentuar que nadie puede ser privado de su vida en forma arbitraria, que tal proteccin debe darse C en general C a partir del momento de la -oncepcin. Sabemos que esa pauta es indicativa, pues permite que se sumen a la -onvencin tanto pases abortistas, como no abortistas, pero sugiere la necesidad de la proteccin de la persona por nacer. 7or otra parte, la manera en que la Fep#blica incorpor la -onvencin sobre los )erechos del :i(o nos ofrece un indicio normativo que no puede ser obviado> Ibs rvese que nuestra :acin a(adi al texto del instrumento internacional en el momento de su adhesin, la declaracin unilateral que redefine desde nuestra ptica, el sentido de su artculo primero. )e tal manera, para la .rgentina no se es ni(o desde el momento del nacimiento "como enuncia la -onvencin$, sin desde la concepcin en el seno materno "como resalta nuestra declaracin unilateral al respecto$. Si a ello sumamos que la .samblea -onstituyente !erarquiz ese instrumento internacional en las condiciones de su vigencia "y para nosotros, esa vigencia fue condicionada a la incorporacin de nuestra declaracin unilateral$, cabe afirmar que nuestro sistema constitucional protege la vida del por nacer. .duna esta interpretacin lo dispuesto en el art. DE inc. ,0, que manda al -ongreso de la :acin a dictar un r gimen de seguridad social especial e integral en proteccin del ni(o en situacin de desamparo, desde el embarazo y hasta la finalizacin del perodo de ense(anza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia. -reemos nosotros que estos fines no pueden coexistir con una poltica que viabilice la interrupcin voluntaria del embarazo. )ebemos se(alar aqu que pese a lo argumentado, la situacin no es simple, ni el posicionamiento fcil. 7ersonalmente, desde nuestra profesin de fe y desde nuestra condicin de padres, no creemos ni en la pena de muerte ni en el aborto. Sostenemos que la maravilla de la creacin humana no puede ser segada en aras de los intereses particulares de la madre, o de la voluntad del Estado. .#n as, no podemos trasladar sin ms nuestra percepcin a la sociedad

entera. % en ese sentido, las vivencias de una madre, slo ella las percibe. -reemos tal razn que es rol del Estado promover la vida, y desalentar la interrupcin voluntaria del embarazo. 7ero ello no implica que la -onstitucin castigue penalmente el aborto, o que la interrupcin voluntaria del embarazo constituya un delito constitucional. Es el -digo 7enal el que regula el aborto como hecho punible. % a la vez prev excepciones a la regla. % est bien que ocurra de esa manera, porque es al -ongreso a quien incumbe determinar los modos de proteccin de los bienes !urdicos, a partir del establecimiento de las pertinentes figuras delictivas. -reemos personalmente que un Estado presente en el rea social, que regule el acceso a la informacin, que ofrezca un adecuado contexto de calidad de vida y condiciones dignas de traba!o ser el que me!or traba!e para evitar la interrupcin voluntaria del embarazo. :o creemos !usto llevar a una madre a la miseria, y sin permitirle tan siquiera ligar sus trompas para no concebir, castigarla luego por abortar un embarazo. 7ero reiteramos, los criterios de !usticia son particulares, y somos respetuosos del imperio de la 9ey y la -onstitucin. -omo ciudadanos, debemos luchar por imponer nuestros criterios de ;usticia en los mbitos polticos y legislativos adecuados. -reemos nosotros que mientras no prevalezcan nuestras ideas J si ellas son diversas de las indicadas en la normativa en vigor J han de acatarse las del com#n de la sociedad, plasmadas en leyes del -ongreso y -onstituciones democrticamente sancionadas. .s, si bien nuestro derecho penal tutela a la vida del feto, castigando el aborto como conducta penalmente reprochable, ofrece las siguientes posibles excepciones a la regla>

FEK9. KE:EF.9 En el -digo penal 9a interrupcin

A5ORTO <Interr)'c#n ,o$)ntar#a !e$ e* arazo= BI).93).)ES )ES7E:.93L.).S )E .GIF6I A orto A orto A orto

9 voluntaria del embarazo es una figura castigada por la ley penal tera'e)tco3 Es el provocado para salvar la vida de la madre e)"en0s#co3 Si el embarazo ha sido producido a una mu!er idiota o demente sent#*enta$3 Si el embarazo proviene de la violacin a una mu!er mentalmente sana

Entre la vida de la madre "En general, la doctrina parece unificar estos dos y del feto, la ley supuestos, eximiendo de responsabilidad penal slo prefiere la de la madre al caso del caso de la violacin de una mu!er idiota o demente$

Existen ciertos supuestos que han enfrentado a la doctrina, como el derivado del caso en que la madre desee interrumpir voluntariamente su embarazo en marcha, por razones que hacen a la necesidad de planificar su vida "aborto discrecional o libre$ alegando su derecho a la privacidad. :uestra doctrina mayoritaria considera inconstitucional este tipo de aborto. Sin per!uicio de ello, existe un criterio en este punto elaborado por la !urisprudencia norteamericana en el c lebre caso @Foe vs. MadeA, denominado la doctrina de los @tres trimestresA .ll los !ueces de su Suprema -orte> .dmitieron la constitucionalidad del aborto libre o voluntario, respetando la privacidad de la mu!er y el derecho a edificar su plan de vida sin interferencias, durante los tres primeros meses de gestacin. Entre el tercer y el sexto mes, el Estado "previo dictamen de otro m dico, en adicin al de la mu!er que desea interrumpir su gestacin$ puede establecer restricciones a la libre eleccin de la madre. <inalmente, entre el sexto mes de gestacin y el momento del alumbramiento, el aborto no es permitido sin en el caso en que la vida de la madre corra peligro

672>28 E$ caso !e$ s)#c#!#o2

&Existe un derecho constitucional a quitarse la vida'

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-reemos nosotros que el acto de suicidio constituye una accin privada, y ms propiamente, un acto autorreferente "de aquellos que slo afectan al que lo realiza$ y por lo tanto est alcanzado por la cobertura constitucional. /a dicho en este sentido la -orte Suprema de ;usticia de la :acin en el sonado caso @GazterricaA, que las conductas de los hombres que se diri!an contra s mismos escapan de la regulacin legislativa, agregando que el Estado no debe imponer ideales de vida a los individuos, sino ofrecerles libertad para que ellos los eli!an. )e!amos aqu de lado las valoraciones morales o religiosas del hecho, a sabiendas de que desde sta ptica, podra merecer reproche. 3nsistimos en que este tipo de actos, a#n contrariando a la moral, generan afrenta a la moral privada, y no involucran la barrera de la moral p#blica. 7or tal razn su punibilidad sera inconstitucional. % adems inconducente, toda vez que un suicidio culmina con la muerte el suicida, quien se castiga a s mismo con la ms dura de las penas a que una persona puede ser sometida> la muerte )istinta es la situacin de la instigacin al suicidio, ya que esa conducta puede generar reproche social, y excede el mbito de la moral privada. 9a instigacin al suicidio afecta a terceros "principalmente al suicida, y por extensin, a su entorno familiar y social$ -oincidimos aqu con Sagu s en el sentido de que si bien no podemos indicar la existencia de un derecho constitucional explcito a suicidarse, s existe la proteccin constitucional de la conducta del suicida, como accin propia de su privacidad y autorreferente. 7rueba de ello es la no incriminacin penal de la tentativa de suicidio

672728 E$ caso !e $a e)tanas#a <!#,ersos s)')estos=28 Entre la ciencia el derecho y la vida, se alo!an innumerables parado!as y contradicciones. Si argumentamos que tanto la ciencia, como el derecho y la vida humana estn dotadas de una total autonoma, podramos tambi n concluir que la ciencia y el derecho son autnomas e independientes de la vida humana. 7ero en realidad, la ciencia y el derecho no son autnomas respecto de la vida de hombres y mu!eres. 9a ciencia, por e!emplo, no garantiza per se que sus logros contribuyen al progreso espiritual del hombre, e igual circunstancia podemos predicar del derecho. 7or otra parte, ni la ciencia ni el derecho pueden
, -S;: <allos 0=?>*04,.

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alzarse con la pretensin de constituir por ellas mismas un sentido para la vida humana. En suma, queremos sostener que desde esta perspectiva, la ciencia y en nuestro caso el derecho, deben subordinarse a la vida humana. 7or tal razn, entendemos que resulta errnea la inferencia que realizan muchas personas, en el sentido de que todo lo que es t cnicamente posible, resultar moral y ticamente aceptable. En realidad, el progreso del derecho y la ciencia ha de estar al servicio del progreso humano, sin cuya satisfaccin aquel no tiene sentido )esde aqu queremos se(alar J como corolario de lo dicho J que el derecho, y la ciencia se encuentran al servicio del ser humano y el contexto de la sociedad en que se sit#a, ofreciendo en consecuencia marcos de seguridad !urdica para el ciudadano. Entendemos asimismo que quien incurre en el mundo de la bio tica ha de tener una vocacin bifronteN por una parte, habr de estar familiarizado con el estado actual de los conocimientos cientficos, en la forma en que ellos se presentan hoy. 7ero por otra, el especialista en bio tica debe hundir las races de su formacin humanista en el mbito de la filosofa moral, a modo de poder !uzgar con suficiente conocimiento de !uicio los hechos que al cientfico, o a#n al !urista, se le presentan. % es entonces desde este escenario argumental que nosotros exponemos la necesidad de vincular el derecho a la bio tica, en funcin de las comunes races holsticas e integradoras de ambas disciplinas, para as definir la vinculacin existente entre los principios de la bio tica, el accionar del derecho , y sus implicancias en la salud de los ciudadanos. Hna de las definiciones ms conocidas de la Gio tica es la que la propone como OEl estudio sistemtico de la conducta humana en el rea de las ciencias de la vida y la atencin de la salud, en la medida en que dicha conducta es examinada a la luz de los principios y valores moralesO0. 6al vez la caracterstica ms interesante y fructfera de la bio tica sea su esencia interdisciplinaria, ya que en ella convergen la medicina, el derecho, la filosofa, la psicologa y toda aquella rama del conocimiento que se relacione de alguna u otra manera con la vida y la atencin de la salud. Evidentemente, la bio tica tiene mucho que ver con el tema que nos ocupa, y es importante contar con su aporte, ya que en ella tambi n el derecho forma parte del debate. -omo bien lo expresa ;os .. Bainetti, la aportacin de la bio tica a la presente medicina puede resumirse en tres novedades principales > a$ la introduccin del su!eto moral "consideracin del paciente como
0 FE3-/ M.FFE:, 6. , OEncyclopedia of GioethicsO, 2ol. 32, :eP %orQ <ree 7ress, BcBillan, *4D?

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agente racional y libre, respeto a sus derechos a saber y decidir$, b$ la evaluacin de la vida humana "criterio tico de la calidad de vida frente al tradicional de la sanidad y cantidad$, y c$ la !ustificacin del derecho a la salud "la salud como bien social primario y derecho de tercera generacin$.

)ebemos aqu reflexionar, al menos mnimamente, acerca de una circunstancia incontrastable> la tica m dica ha salvado, de alg#n modo, a la tica, en cuanto ha reflexionado con seriedad acerca de lo lcito y lo ilcito, en ntimo contacto con problemas reales y a trav s de la produccin de una literatura que cualquier persona medianamente culta poda comprender. 7uso a la tica nuevamente en contacto con la vida y con la gente que necesitaba ayuda para enfrentarse con aquella. .s, reflexiona )iego Kracia que O9a tica cristiana o la teologa moral nunca se haban ale!ado tanto de la realidad y, por consiguiente, no eran capaces de tomar la iniciativa cuando volvi la atencin a los problemas m dicos. 7oco a poco, los tratadistas laicos de la tica se incorporaron tambi n a este movimiento. Es sabido que muchos de los problemas abordados por la teologa moral catlica se referan al campo de la salud, esencialmente, al m dico, en particular, aquellas espinosas cuestiones relacionadas con el comienzo y el fin de la vida, la procreacin y la muerte. Ello hasta que J impulsada por la ciencia J la medicina moderna se intern en el campo de la alta tecnologa y ofreci nuevas posibilidades a los m dicos, los especialistas laicos en tica, que hasta ese momento, se haban conformado con analizar los conceptos morales. )esde all empezaron a participar en las discusiones. Siendo que los casos m dicos confrontaban a problemas reales con personas reales, las circunstancias de cada caso meritaban una reflexin tica desde la medicina, la que entonces vuelve sobre sus pasos, entrando nuevamente en contacto con el mundo real. .s, estas nuevas relaciones nutren al derecho, que se interesa desde nuevas aristas en la problemtica de la bio tica, relacionando a la salud, con el honor, la vida y la calidad de vida. -on relacin a la calidad de vida, debemos tener presente la estrecha vinculacin existente entre ella y la dignidad de la persona. En efecto, el trato digno que merece el ser humano en toda circunstancia, que implica el respeto de su libertad y de su consideracin como Ofin en s mismoO, cobran aqu

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especial inter s Esta reformulacin del concepto de vida, interpretada como Ovida dignaO, es sin duda, un planteo bio tico con importantes implicancias en el campo de la vida !urdica. Es en este contexto que evaluaremos la vinculacin que tiene la denominada @eutanasiaA o @muerte piadosaA con el sistema constitucional, a la luz de los principios rectores de la bio tica 9a eutanasia, posee las siguientes variantes seg#n el modo en que se la intente practicar. Existe la eutanasia pasiva, concebida como la eliminacin de los sustentos m dicos para prolongar la vidaN la eutanasia activa directa, en la que se le suministra al paciente una medicacin que le produce la muerte, y la eutanasia activa indirecta, en la que se le suministra una medicacin que C a la vez de aliviar al paciente C le puede ocasionar tambi n la muerte. Fespecto de la eutanasia pasiva , la creemos compatible con la regla protectora de la dignidad humana ya que si el sistema constitucional asegura y garantiza este principio, el mismo debe ser extendido al concepto de morir con dignidad. Enuncia con acierto Sagues que este derecho incluye tambi n el de no ser sometido a tratamiento de tipo excepcional y extraordinario que impliquen la prolongacin precaria y penosa de la vida Enfrentada a este problema, la -orte Suprema de ;usticia de Estados Hnidos resolvi en el caso de @:ancy -ruzanA que si el propio interesado expresa "as sea con anterioridad al inicio del hecho que provoca su estado vegetativo$ su voluntad contraria al sometimiento a este tipo de cuidados intensivos excepcionales, cabe respetar esa decisin, aunque si no lo ha hecho, en principio, no es viable que terceros la adopten por l. 7ara el caso de que se acredite que el paciente no pueda ya volver !ams a encontrarse en condiciones de manifestar su voluntad respecto del cese del tratamiento, creemos que con el apoyo de una !unta m dica o comit de bio tica, y la intervencin de un asesor de incapaces, su representante legal se encontrara habilitado a tal fin. El supuesto de la eutanasia activa directa se encuentra por lo general penada por la ley. Se da en el supuesto un marcado conflicto entre el derecho del paciente a una muerte digna y el deber del m dico a preservar la vida del enfermo. 7areciera ser que hasta la fecha, la doctrina y !urisprudencia nacionales apoyan el concepto de que la moral p#blica rescatada por el art. *4 impone la priorizacin de la vida del paciente, sobre su derecho a una muerte digna,

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cuando la accin se encuentra en manos del facultativo. En el caso de la eutanasia pasiva indirecta, creemos nosotros puede desconocerse el derecho de un paciente a que se le suministren calmantes a#n con riesgo para su vida, si se encuentra consciente de su eleccin y soportando penurias terminales .qu su eventual muerte se encuentra relacionada con su calidad de vida y su dignidad. En este sentido, se ha impuesto en la prctica del derecho comparado, la realizacin de los denominados @living PillsA o testamentos en vida, por los cuales el paciente puede estatuir el tipo de tratamiento m dico que desea se le practique en caso de padecimientos terminales. :osotros avalamos esta postura ya sostenida en la mayora de los estados de los Estados Hnidos.

672?28 La c)est#n !e $a !esa'ar#c#n :orza!a !e 'ersonas3 an+$#s#s !e $a Con,enc#n Intera*er#cana !e Desa'ar#c#n !e 'ersonas28 9a argentina de *4D8J?0, marc la pauta clara del punto a que puede arribar la actuacin del 6errorismo de Estado en el marco de un Estado autocrtico, cuando se pierde todo panorama de la regla del sometimiento del Estado al )erecho. Si el terrorismo es un espantoso flagelo "lo hemos vuelto a sufrir recientemente, con las inesperadas acciones terroristas en la emba!ada 3srael y luego la .B3.$, la actuacin en igual sentido por parte del Estado, termina de conducirnos a un terrible calle!n Osin salidaO. 9a resolucin aprobada en la Dma. sesin plenaria de la .samblea Keneral de la I.E... celebrada el 4 de !unio de *445, por la que se adopta la -onvencin .mericana sobre la )esaparicin <orzada de 7ersonas , quiz implique para los argentinos que conservan la memoria sobre el OhorrorO, la culminacin de un camino, comenzado formalmente con la emisin del 3nforme sobre la situacin de los )erechos /umanos en la .rgentina por parte de la -omisin 3nteramericana de )erechos /umanos en *4?= y profundizado con la posterior emisin, entre nosotros del O3nforme SbatoO y el por todos conocido !uicio a las O;untas BilitaresA Es por ello, que la temtica de la -onvencin en anlisis posee mucho en com#n con nuestra historia reciente. .l punto que la -onvencin :acional -onstituyente, reformadora de la -onstitucin :acional en *445, incluye en su art. 50, una referencia expresa a esta temtica, al regular la figura del

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Ohabeas corpusA cuando enuncia que >

.rt.50> -uando el derecho lesionado, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en e$ !e !esa'ar#c#n :orza!a !e 'ersonas N la accin de habeas corpus podr ser interpuesta por el afectado, o por cualquiera en su favor y el !uez resolver de inmediato, a#n durante la vigencia del estado de sitio

.s, no debemos olvidar todo lo que nuestros pueblos de -hile y .rgentina deben a la -omisin 3nteramericana de )erechos /umanos, ello ms all de la evaluacin de su Odiscutible eficaciaO en algunos supuestos que no es del caso tratar aqu, ya quefueron sus informes, emitidos tras pacientes, responsables y riesgosas investigaciones Oin locoO, los primeros en alertar a la opinin p#blica internacional acerca de lo que estaba ocurriendo en estos dos pases .-on ello ayudaron a sus hombres y mu!eres de buena voluntad, a salir del infierno. Es real que la desaparicin forzada de personas se ha constituido, desde tiempos pret ritos, en una brutal prctica, aunque a nosotros, argentinos de la culminacin del milenio , nos ha correspondido el Ohorrendo privilegioO de haber asistido a la instalacin de la figura, aplicada consciente y deliberadamente, en modo sistemtico como forma de silenciar los reclamos de la ciudadana ante lo que Ficardo Bolinas dio en llamar Ola degradacin moral y material de la Fep#blicaA Era un secreto a voces entonces, la necesidad de la sancin de un instrumento internacional sobre la desaparicin forzada de personas, habida cuenta la resultante de la atroz experiencia vivida en latinoam rica. . un logro similar, se haba arribado anteriormente con la sancin de la -onvencin contra la 6ortura, hoy !erarquizada por el art. DE inc. ,, de la -.:. Se fundament tal necesidad en que ello evitara los artilugios o maquinaciones que alegaran incompetencia, falta de !urisdiccin, inexistencia de norma expresa regulatoria de la figura en las legislaciones locales y tantas otras maniobras dilatorias tendientes a impedir el castigo a quienes cometan tales atrocidades. Existe consenso hoy, al menos entre nuestros doctrinarios, especializados en el tema , de que estos delitos son, y deben considerarse Ode lesa humanidadO y a partir de ello, no deben ser susceptibles " como lo han sido

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entre nosotros$ de perdn, indulto, amnista o prescripcin. Ello as, pues como acertadamente ha sostenido Bnica 7into , cuando se trata de desaparicin forzada de personas, la represin no es conforme a derecho, ni contraria a derechoN es un mane!o prescindente del derecho . .s, siguiendo las pautas ofrecidas por 73:6I, se puede configurar a la desaparicin de personas como OhechoO en funcin de las siguientes pautas comunes>
62 La a'rehens#n !e )no o *as #n!#,#!)os& a $os ()e se ca$#:#ca !e o'os#tores& s) ,ers#,os o& en :r*)$a *n# )s& 'e$#"rosos so$a*ente 'or o str)#r $a a'$#cac#n !e$ s#ste*a& $$e,a!a a ca o en o'erat#,os 'rota"on#za!os 'or @)erzas Ar*a!as o !e Se")r#!a!& o ()#enes ,#st#en!o !e c#,#$ - 'ortan!o ar*as& actAan con res'a$!o& o& a$ *enos& to$eranc#a !e $a a)tor#!a!2 92 La ne"at#,a !e$ 1o #erno a as)*#r res'onsa #$#!a! en e$ hecho - !e $$e,ar a ca o $as !#$#"enc#as necesar#as 'ara esc$arecer $o s)ce!#!o2 ;2 E$ rechazo s#ste*+t#co !e $as @)erzas act)antes !e 'ro,eer #n:or*ac#n so re $a ,%ct#*a2 >2 La 'ro$on"ac#n #n!e:#n#!a !e )na s#t)ac#n Bne )$osaB& :ronter#za entre $a ,#!a - $a *)erte2

Fespecto de la necesaria ubicacin de la figura de la desaparicin forzada de personas, o OdesaparecimientoO, como es denominada en Espa(a, en el marco del )erecho 7enal se cuestiona la doctrina si el mismo ha de ser tipificado como delito especial y autnomo o como agravante de delitos con resultado privacin ilegtima de la libertad. Si bien es una realidad que las modernas tendencias en materia penal, tienden a la no inclusin de nuevas figuras delictivas, como regla, lo que se condice con una nueva y J al menos J humanista y democrtica concepcin del )erecho 7enal, no es menos cierto que esta modalidad , representada por la figura de la desaparicin forzada de personas que nos toca comentar, se consustancia con una experiencia histrica vivida en la .rgentina y que no es dable desconocer. En sntesis, si se pretende en el marco del Estado Social y )emocrtico de )erecho al que adscribimos, una reestructuracin de la normativa penal, ha de modificarse la gradacin de los bienes !urdicos protegidos, empezando por la defensa del ser humano como personalidad, resumen de todos los derechos individuales y socialesN es en ese marco, admisible el tratamiento de una figura

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autnoma referida al delito de desaparicin de personas. :o desconocemos que en otros mbitos, se ha resistido la caracterizacin de esta figura en modo autnomo, atendiendo a razones de corte procesal, mas precisamente, probatorias "delito de prueba imposible$, pero creemos que nuestra especfica insercin en el mbito latinoamericano, sumado a ello nuestra peculiar y dolorosa experiencia histrica, nos anima a sumarnos a quienes sostienen que la figura debe ingresarse en los cdigos penales como delito autnomo. :o se de!a de reconocer que nuestro -digo 7enal ofrece pautas que permiten individualizar tales conductas "arts. *5* y *5, del -od. 7enal$ , pero ello no alcanza, sobre todo atendiendo a las particularidades que presente el su!eto pasivo del delito, y las finalidades que habitualmente llevan a su comisin. Fespecto del bien !urdico protegido por la figura, resulta ser el derecho a la libertad y seguridad de la persona, aunque en el contexto se(alado precedentemente de proteccin a la identidad del individuo , ya que la libertad no solo se relaciona con aspectos materiales, sino adems con elementos de orden moral o intelectual. 7or otra parte, el derecho a la seguridad se encuentra estrechamente relacionado contra la proteccin de las personas frente a todo modo de accin arbitraria que afecte o ponga en peligro su vida, integridad fsica o psquica y libertad personal. Es indudable, en este sentido, que los artculos 8to. y Dmo. de la )eclaracin Hniversal de )erechos /umanos, ofrecen la pauta de distincin del concepto de Odesaparicin forzada de personasO frente a otras violaciones a los )erechos /umanos. El primero, por consagrar el derecho al reconocimiento de la personalidad !urdica de todo ser humano, el segundo por indicar que todos son iguales ante la ley y tienen sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley. 7or otra parte, necesario es destacar que las desapariciones forzadas de personas, tienen lugar no solamente en pases con gobiernos militares o autoritarios, que las producen de modo planificado, sino tambi n en Estados con gobiernos formalmente democrticos "democracias OaparentesO, en los t rminos de 9IEME:S6E3:$. 7or ello resulta necesario definir exactamente la figura, a fin de no de!ar OescaparO ning#n concepto, que luego de OfiltradoO, genere potencialmente, la !ustificacin o impunidad respecto de nuevas OatrocidadesO de las que luego la -omunidad 3nternacional tenga que arrepentirse. Fespecto del su!eto pasivo de esta accin delictual, puede ser cualquiera

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que obstruya los planes de represin Estatal. .s, aunque todos coincidamos en que ciertas conductas solo deben ser patrimonio del pasado histrico argentino, resulta necesario adecuar la legislacin local a la prctica delictiva, incorporando la figura de la desaparicin forzada de personas al -digo 7enal, como asimismo, la elaboracin de reformas tendientes a incorporar, en materia procesal y probatoria, t cnicas adecuadas a ese fin Fespecto de la -onvencin 3nteramericana de )esaparicin <orzada de 7ersonas en s, podemos decir que ya su prembulo nos alerta acerca de una circunstancia que no debe ser desatendida> hoy subsiste en el rea, la desaparicin forzada de personas , reconoci ndose luego que tal actitud constituye una afrenta a la conciencia del hemisferio y una grave ofensa de naturaleza odiosa a la dignidad intrnseca de la persona humana, en contradiccin con los principios y propsitos consagrados en la carta de la I.E..., violando m#ltiples derechos esenciales de la persona humana " a los que nos hemos referido ya en prrafos anteriores$ 9a enunciacin del prembulo, que se rescata, denota una profunda preocupacin por el hecho de que en muchos pases, y en modo persistente, tienen lugar, a la fecha, desapariciones forzadas de personas, lo que significa advertir con preocupacin que habitantes son arrestados, detenidos o secuestrados contra su voluntad o privadas de su libertad de un modo u otro, por agentes de gobierno de cualquier servicio o nivel, por obra de grupos organizados o particulares que act#an en nombre o con apoyo del gobierno, su autorizacin o asentimiento, quienes se niegan luego a revelar la suerte de esas personas o el lugar en donde se encuentran, o al menos, a reconocer que estn privadas de la libertad, sustray ndolas as a la proteccin de la ley. )ebe ser apuntado a ste respecto, que si bien la prctica sistemtica de esta figura es equiparable a un crimen de lesa humanidad, tal importante enunciacin no ha sido receptada en la -onvencin. -reemos que la postura asumida implic un Ofranco retrocesoO frente a las pretensiones iniciales en este sentido. Se recuerda aqu que la desaparicin forzada de personas haba sido calificada como Ocrimen de lesa humanidadO por diversas resoluciones de la .samblea Keneral de la I.E... Sin per!uicio de ello, bueno es reconocer algunos importantes logros de la -onvencin. .s, el art. 3 establece su ob!eto general, tal es la obligacin de los Estados 7artes de prevenir, sancionar y erradicar la desaparicin forzada de personas como prctica. En el art. 33 se define la figura, requiri ndose para su procedencia, en principio, un secuestro o detencin arbitraria, efectuado por agentes de

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Kobierno o que act#en de alg#n modo ba!o su control operativo. )e tal contexto se infiere que la desaparicin de personas, encuadrada como delito en esta normativa, no se tipifica cuando delincuentes comunes secuestran a una persona, ya que la gravedad en los delitos que encuadra la -onvencin, esta dada en la circunstancia de que sus autores gozan de impunidad al contar con la tolerancia o proteccin de organismos gubernamentales. Su art. 333 tiende a establecer el carcter autnomo que tiene el crimen de desaparicin forzada de personas, con el compromiso de los Estados 7artes, de adoptar tipos penales autnomos que definan la figura, sumndose a ello, que ellas se considerarn delitos continuados o permanentes mientras no se establezca el paradero de la vctima. 6ambi n admite el artculo en cuestin, que los Estados partes regulen atenuantes para aquellos partcipes que hubiesen colaborado para la aparicin con vida de la vctima, o suministren informaciones que permitan esclarecer el hecho. Ello permitir revivir la discusin, en nuestro medio, de la posibilidad de admitir la figura del OarrepentidoO. Esta modalidad, que ha recogido una sugerencia que formularan algunas organizaciones no gubernamentales de derechos humanos, establece una norma que ya existe en algunos pases, como los Estados Hnidos de .m rica, que puede facilitar el esclarecimiento de algunas situaciones. )e todos modos, nos parece altamente desacertado no haber excluido expresamente de tales beneficios a quienes fuesen autores directos de torturas u homicidios comprendidos en la desaparicin de personas, como los propuso oportunamente la comisin respectiva, en su anteproyecto 9os artculos subsiguientes regulan los efectos !urdicos que tendr la calificacin del delito > aqu es donde se advierte que si bien se ha de!ado de lado la calificacin como delito de Olesa humanidadO, se admite el principio de !urisdiccin universal para !uzgar y sancionar el delito, la obligacin de extraditar a los responsables, la imprescriptibilidad de la accin y de las penas, como tambi n la improcedencia de ciertos actos !urdicos de los que pueda resultar la impunidad Es importante resaltar J al menos as lo estimamos J lo dispuesto en el art. 233, ,da. parte, en cuanto genera el compromiso de los Estados 7artes, para que en la formacin del personal, o los funcionarios p#blicos encargados de la aplicacin de la ley, se imparta la educacin necesaria sobre el delito de desaparicin forzada de personas En otro orden de ideas, la -onvencin dispone en su art. 31, que no podrn invocarse como causales de exculpacin, circunstancias excepcionales

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tales como estado de guerra o amenaza de guerra, inestabilidad poltica interna o cualquier otra emergencia p#blica. Se indica que en tales casos se conservar el derecho a procedimientos o recursos !udiciales rpidos y eficaces, como medio para determinar el paradero de personas privadas de libertad, o su estado de salud, o para individualizar a la autoridad que orden la privacin de la libertad o la hizo efectiva. Esta normativa se dicta sobre la base de la experiencia acaecida en pases donde ocurrieron desapariciones forzadas de personas y en los que el 7oder ;udicial tuvo una actitud pasiva que permiti la prctica de ese perverso fenmeno2 El art. 13 torna aplicable, para los Estados 7artes en la -onvencin, las reglas mnimas para el tratamiento de los reclusos, de la Irganizacin de las naciones Hnidas5. El art. 133 constituye una versin diluida de lo que se proyectaba en el anteproyecto elaborado a fin de su aprobacin, respecto de la recproca cooperacin debida por los Estados 7artes en la b#squeda, localizacin y restitucin de menores que hubiesen sido trasladados a otro Estado o retenidos en ste, como consecuencia de la desaparicin forzada de sus padres, tutores o guardadores 9os artculos 1333 y 132, por su parte, establecen la normativa aplicable a fin de tramitar peticiones por ante la -.3.)./. en que se alegue la desaparicin forzada de personas. 7ara finalizar este anlisis, queremos hacer notar que el presente tiende a evaluar una normativa que J con sus defectos J significa un auspicioso avance en la proteccin de los )erechos /umanos y la nunca culminada lucha por lograr su efectiva vigencia. Slo agregaremos a lo expuesto que la presente -onvencin ha sido la primera a la que el -ongreso de la :acin .rgentina le ha asignado !erarqua constitucional, siguiendo el procedimiento dispuesto en el art. DE inc. ,, del texto supremo, por lo que este instrumento internacional sobre derechos humanos resulta ser ahora una nueva pauta de interpretacin obligatoria para los poderes p#blicos argentinos, y ob!eto C por ello J de estudio del derecho constitucional argentino.

672C28 Los !erechos a $a #!ent#!a!& 'ersona$#!a! D)r%!#ca& no* re&nac#ona$#!a!& honor - 'ro'#a #*a"en3 s) an+$#s#s - !esarro$$o2 E$
5 Fes. :ro. 880R1132S del -onse!o Econmico y Social, del 0*T0TED

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!erecho a $a #nte"r#!a! :%s#ca - 's%()#ca2

Es sabido que el concepto de identidad es el presupuesto de cualquier discurso racional. En ese contexto es dable sostener que ya desde tiempos remotos, la identidad hubo de pensarse como identidad concreta y no como identidad abstracta> como identidad del individuo, de aquello que es #nico y por ello, identificable. 7ero la identidad es tal en un contexto de transformacin permanente. % la maduracin de la filosofa y la ciencia dada en la modernidad, nos ha llevado a cambiar la regla de la fundamentacin, que pas del principio de autoridad al de la experiencia individual, que es la aut ntica herencia del mundo moderno. % este principio nos impone no admitir nada como verdadero hasta tanto yo, como su!eto, no pueda reconstruir en mi propio espritu el acto de razonamiento que e!ecuta otro. 7or ello, debemos resaltar aqu que el su!eto humano slo se constituye a partir de buscar y lograr su propia identidad, lo que nos impone C en este mundo conflictivo y comple!o que nos presenta la posmodernidad C tratar de encontrar las formas de acuerdo entre todos para poder preservar la identidad de cada quien. :o podemos de!ar de recalcar aqu que tener identidad, no es un mero adorno, ni una realidad de fantasa. Si yo s que soy el mismo que fui ayer, estar construyendo la base de mis posibilidades de tener derechos, de tener garantas. Sama!a nos aclara en forma brillante que> el concepto de identidad no debe ser concebido como una propiedad abstracta y misteriosa de la realidad, sin como una maravillosa construccin humana para hacer posible el dominio de las cosas, de sus cambios, y de su diversidad. 7or ello creemos nosotros que el sistema constitucional prioriza la defensa y la b#squeda de la identidad de cada quien, como condicin de su propia unidad. Fesaltamos nosotros por ello el grave da(o a la identidad de nuestra poblacin que han producido dos hechos puntuales de la dictadura de *4D8J *4?0> a$ El siniestro concepto de la Adesaparicin de personasA que ha impedido a una sociedad entera, el conocimiento de sus identidades, ascendencias y descendencias, ya que los desaparecidos, @no estabanA

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b$ El proceso de sustraccin y cambio de identidad de ni(os, generado en tal contexto 7or tal razn, coincidimos con quienes enfatizan que el sistema debe atender a la defensa y proyeccin de la identidad del grupo social que lo integra, preservando tanto la identidad biolgica de filiacin consangunea como la preservacin de la identidad cultural, ya que es evidente que todo menoscabo de la identidad que se produce, mortifica y ofende a toda la sociedad, a su cultura y a las esperanzas de sus integrantes. .s, el sistema constitucional avala la existencia del derecho a la identidad de los habitantes que lo integran "presuponi ndolo para su funcionamiento$, que incluye tambi n al reconocimiento de su identidad sexual. Se(ala Sagues al respecto, que ello no implica la posibilidad arbitraria del cambio de sexo, sin de admitir la @diferenciaA expresada en conciencia por el su!eto cuando ello no sea irrazonable ni caprichoso. Es nuestra postura al respecto, en consonancia con lo antes expuesto, que las conductas autorreferentes deben ser aceptadas por el Estado, ya que un cambio de sexo, puede @molestarA al entorno del transexual, pero no ofende C por caso C ms que a la moral privada de quien genera ese cambio. Feiteramos, las sociedades pluralistas deben admitir las diferencias, sobre todo cuando ellas hacen a la conformacin de la verdadera identidad del @diferenteA. /a dicho con !usteza el maestro Gidart -ampos en referencia a la posibilidad de cambio de identidad civil de los transexuales quir#rgicamente transformados, que en esos supuestos> estamos ante un drama de la vida biogrfica de un ser humano concreto. :o es un homosexual, ni un hermafrodita, ni un travestiN es un transexual al que se le practic una operacin de @cambio de sexoA, y quiere que el Estado lo identifique y registre a partir de ah como mu!er. :o como el hombre que su acta de nacimiento dice que es "o era$, calificando adems como @presuntaA la delictuosidad de la operacin quir#rgica transformadora del sexo morfolgico genital. .probamos nosotros tan garantizadora viabilizacin del derecho a la identidad, que ya va tomando cuerpo en los precedentes que ha sentado nuestra !urisprudencia., admitiendo que el transexual que asume biogrficamente su modo de @estarA viviendo, se instala as no como un transe#nte, sin con radicacin permanente y sucesivamente igual -erraremos este punto, con una muy lograda advertencia de Gidart -ampos>

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@Si con Baras ";ulin$ interrogamos &qui n es' -ada transexual, no vale responder que es un varn o una mu!er desviados. Es un @yoA con su drama a cuestas, que definirn otras ciencias no !urdicas, pero que el derecho no puede definir por s solo con slogans normativos ni con las registraciones @standardA de las actas de nacimiento en los libros del estado civil de las personas. Esas identidades @oficialesA no son siempre biogrficasA

)el contexto explicado, podemos derivar los derechos a la personalidad, al nombre, a la nacionalidad, propia imagen y honor de las personas> El derecho a que el Estado reconozca la personalidad !urdica de los individuos que lo integran, surge en modo implcito de la -onstitucin textual "arts.*5 y 00$ y expreso de ciertos instrumentos internacionales a los que hemos hecho referencia al principio de este captulo "en particular, art. 0+ de la -.)/$. Se(ala Sagues que en el derecho histrico han existido negaciones dl derecho a la personalidad para esclavos o muertos civiles. :osotros a(adimos a este contexto la condicin de desaparecidos que la dictadura militar argentina reciente endilg a una importante porcin de la sociedad argentina. En relacin al derecho al nombre, la -onstitucin no lo precisa en forma expresa, aunque resulta ser una prerrogativa constitucional tcita "art. *5 y 00 -.:.$ tambi n derivada del derecho a la identidad y personalidad, afianzada ahora con lo surgente de los instrumentos constitucionales !erarquizados por el art. DE inc. ,, -:. , habiendo puntualizado la -...)./."art. *?$, que toda persona tiene derecho a un nombre propio y a los apellidos de sus padres, o al de uno de ellos, admitiendo la reglamentacin legal para estos supuestos. En este sentido, la 9ey *?.,5? que entre nosotros reglamenta sta cuestin prohibe imponer nombres extravagantes, ridculos, contrarios a las costumbres argentinas que signifiquen tendencias polticas o ideolgicas, o que susciten equvocos en cuanto al sexo "art. 0+ inc. *+$ <rente a tan ambigua enunciacin, slo podemos alertar que la autoridad de aplicacin no podr actuar de forma tal que invada el la legtima prerrogativa de los habitantes al nombre, y en consecuencia, su accionar no podr ser arbitrario o cercenante del derecho que reglamenta. <inalmente, saludamos con beneplcito la eliminacin de la regla carcelaria que impona la asignacin de un n#mero a cada interno "en vez de su nombre y apellido$, a modo de procedimiento idneo para borrar toda huella de su identidad -on relacin al derecho a la nacionalidad, al que nos referiremos con

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mayor extensin en el captulo 1233, slo diremos aqu que es rol del -ongreso de la :acin, el de regular la nacionalidad y ciudadana con su!ecin al principio de la ciudadana natural y por opcin en beneficio de la argentina. Ibservamos con agrado el hecho de que la -onvencin -onstituyente haya solucionado, a favor de la persona humana, la cuestin del otorgamiento de ciudadana por opcin a los extran!eros hi!os de padres argentinos, que as lo soliciten, disipando las impugnaciones de inconstitucionalidad que en ese punto la doctrina nacional le efectu a nuestra 9ey de :aturalizacin y ciudadana, cuando el #nico principio por el que el -ongreso poda legislar sobre la ciudadana y naturalizacin era el de @!us soliA. Ello condice con la regla del derecho internacional que indica que todos tienen derecho a la ciudadana "como atributo de su personalidad$, y nadie puede ser privado de ella arbitrariamente. El derecho a la propia imagen ha sido fuertemente vinculado a la intimidad de la persona. .s, esa imagen no puede ser difundida sin el consentimiento expreso del interesado. Hn interesante caso permiti que la !urisprudencia nacionalE ratificara esa garantista posicin. Encontrndose el lder poltico Ficardo Galbn "H.-.F.$ en una situacin vital crtica, asistido con respirador artificial, agonizando en una clnica de la ciudad de Guenos .ires, un medio periodstico nacional lo fotografi en esas condiciones, en forma subrepticia y contra las disposiciones expresas indicadas a la prensa por la familia del poltico. .l ser llevada la empresa periodstica a !uicio por la viuda del poltico, ya muerto, esta aleg su derecho a la libre informacin y la circunstancia de que se trataba de una persona p#blica. .l fallar, la -orte Suprema de ;usticia reconoci el derecho a la intimidad y propia imagen del fallecido poltico, y pese a haber sido en vida una persona p#blica, alegando que a#n las celebridades tienen el derecho a un espacio de intimidad "en particular, teniendo en cuenta las dolorosas circunstancias en que se produ!o el hecho$, concluyendo que se haba violado su derecho a la privacidad. 6ambi n involucr esa sentencia otra arista del concepto de propia imagen, relativa al honor de las personas, teniendo en cuenta que ciertas expresiones pueden llegar atener el alcance de da(ar la reputacin de las personas. .simismo, el derecho a la propia imagen involucra la habilitacin constitucional para que cada persona manifieste su aspecto exterior "vestido,
E -S;: <allos 0=8>*4=D -aso @7onzetti de GalbnA.

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apariencia fsica$ en la forma que le plazca siempre y cuando respete a los terceros, al orden y a la moral p#blica, y resguardando esa propia imagen de las reproducciones indebidas o no autorizadas Fespecto del derecho al honor, el mismo implica el reconocimiento de que toda persona debe ser protegida en el concepto referente de su propia vala y dignidad, en tanto ella se corresponda con los parmetros generales existentes en un momento histrico y social determinado la -orte Suprema ha tenido un activo rol en la configuracin !urisprudencial8 de este derecho implcitamente consagrado en nuestra -onstitucin "art. *5 y 00 -:.$. .s, ha admitido que el derecho al honor !ustifica la sancin penal en caso de que los actos lesivos lo ataquen, surgiendo entonces, la responsabilidad civil consecuente, regulada por los arts. *=?4 y *=4= del -digo -ivil .rgentino. <inalmente, ponemos aqu de resalto que la -.)/ ratifica la vigencia de este derecho en su art. ** inc. *+ y ,+ Bencin aparte merece el tratamiento del derecho a la integridad fsica y psquica de las personas, que implica en todos los casos, la preservacin, sin menoscabo alguno, de la estructura mental y corporal del ser humano. El corolario de esta regla constitucional es la exclusin de toda pena, procedimiento o tratamiento que tengan por fin la privacin o inhabilitacin premeditada de alguna parte del cuerpo humano, su mente o su espritu "cualquiera fuese el propsito que anim a tales actos$. 7onemos fuera de esta regla a los transplantes de rganos con fines m dicos debidamente autorizados, como asimismo a las operaciones tendientes al cambio de identidad, tal como lo enunciamos en prrafos anteriores, ya que no observamos en esos casos, actos de mutilacin, sin acciones m dicas para preservar la vida y la identidad de las personas. El tratamiento de esta cuestin invita a enfatizar que la tutela de la libertad de las personas se extiende a garantizar que nadie opere sobre ellas tratos crueles, inhumanos o degradantes. 9a historia de la humanidad C y la nuestra propia C ha dado acabadas se(ales de la vastedad que puede incluir este tipo de acciones, lo que ratifica que no slo la bondad, sin tambi n la crueldad del g nero humano pueden ser infinitas. 2olviendo ahora al aspecto normativo, diremos que la clusula de nuestra -onstitucin que ms intensamente se relaciona con esta regla es el artculo *?
8 -fr. -S;: <allos> 0=8>*4=D "7onzetti de Galbn$, 0=?>D44 "-ampillay$, 0*=>E,E "-osta$ entre muchos otros.

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al indicar que quedan abolidos @para siempreA toda especie de tormento y los azotes, agregando que las crceles de la :acin han de ser sanas y limpias para seguridad, y no para castigo de los reos. 7ermtasenos volver sobre el tema al abordar el -aptulo 1133.

672E28 Los !erechos :)n!a*enta$es - $a tort)ra3 !esarro$$o2 S) a o$#c#n en 6E?F El prrafo del artculo *? de la -onstitucin, que comienza indicando la prohibicin para siempre de la pena de muerte por causas polticas, agrega luego al marco vedado toda especie de tormentos y los azotes . lo expuesto debemos agregar que a -onvencin -onstituyente de *?8= suprimi la enunciacin de la frase @ y las e!ecuciones a lanza y cuchilloA, principalmente por sostenerse que era una vergUenza que una -onstitucin moderna y civilizada admitiese que se habra propiciado ese tipo de e!ecucin en alguna ocasin.
.s, se preguntaba el -onvencional Brmol @&qu significar morir a lanza cuchillo' respondi ndose a s mismo, que> habra sido ms lgico y expeditivo que el -ongreso -onstituyente hubiera dicho quedan suprimidos los brbaros, quedan suprimidos los tiranos, o alg#n otro nombre as> quedan suprimidos los demonios, porque slo a los demonios se les puede ocurrir matar a lanza o cuchillo a los hombresA

<inalmente, la comisin redactora propici que>

@..Era vergonzozo conservar esas palabras, y que hoy no pueden existir hombres tan brbaros para quienes sea necesario establecer esa prescripcin en la -onstitucin. &Vu se dira de un pas en que se encontrara una ley que prohibe lo que es resultado de la civilizacin y de la moral' 6odos sabemos el origen que ha tenido la barbarie que ha oprimido a estos pases, pero la -omisin ha credo que esas palabras no deben quedar consignadas por un momento a pesar del buen espritu que las dict, pero hoy, ese espritu puede traducirse de otro modoA

7oco es lo que puede a(adirse a tan !ugosas palabras de los -onvencionales reformadores Slo a(adiremos nosotros, a fin de complementar la noticia histrica, que Seg#n cuenta la crnica de nuestros primeros a(os de vida institucional, ya en

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vigencia la reforma constitucional de *?8=, el caudillo @-hacho 7e(alozaA fue mandado a e!ecutar por la intervencin del gobierno san!uanino @...a lanza y cuchillo...A 9uego de reimplantada la democracia constitucional entre nosotros en *4?0, y con el ob!eto de profundizar la lucha contra la tortura emanadas de funcionarios estatales, el -ongreso de la :acin sancion la ley ,0.=4D en *4?5 que se ocup de modificar el art. *55 del -digo penal estableciendo la pena de reclusin o prisin de tres a diez a(os, e inhabilitacin absoluta y perpetua para el funcionario p#blico que impusiese a los presos que guarde "legtima o ilegtimamente$, cualquier especie de tormento. 9a norma clarifica el concepto de tortura, a la que define como no solamente a la suma de tormentos fsicos, sin adems a la imposicin de sufrimientos psquicos, cuando ellos tengan gravedad suficiente.%endo a#n ms all, la -onvencin -onstituyente de *445, le otorg !erarqua constitucional "art. DE inc. ,, -.:.$ a la -onvencin para la 7revencin y Sancin del genocidio y a la -onvencin 3nteramericana para 7revenir y Sancionar a la 6ortura, a lo que debemos sumar en particular>El art. *+ de la )eclaracin .mericana de los )erechos y )eberes del /ombre "6odo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la integridad de su persona$El art. E+ *+ de la -...)./. "el acpite> derecho a la integridad personal, se complementa con su inciso *+ que indica que toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. El inc. ,+, *+ parte ":adie puede ser sometido a torturas ni a penas o a tratos inhumanos o degradantes$
1. El art. 7 del Pacto Internacional de Naciones Unidas (Nadie ser so etido a tort!ras"# a$re$ando l!e$o en %or a &artic!lari'ada (!e (nadie ser so etido sin s! li)re consenti iento a e*&eri entos +dicos o

9as preguntas que se formulan a continuacin, son para motivar el espritu crtico e investigativo del alumno, que podr consultar con su profesor las respuestas a las mismas. Ellas C por supuesto C no sern unvocasN y en ello radica la riqueza conceptual de este apartado, cuyo ob!etivo es el de generar un marco de debate abierto y democrtico entre alumnos y profesores.GMo!#:#car%a U!2 $a Const#t)c#n 'ara re#*'$antar $a 'ena !e *)erte en casos !e !e$#tos a errantes <'or eD2 V#o$ac#n !e n#Hos se")#!a !e *)erte=I @)n!a*ente s) res')estaGCons#!era U!2 aD)sta!a a $a Const#t)c#n $a ')n# #$#!a! !e ()#enes trans#tan en *otoc#c$etas s#n casco 'rotectorI @)n!a*ente s) res')esta2GJ)0 o'#na U!2 !e$ cr#ter#o se")#!o 'or $a D)r#s'r)!enc#a
cient,%icos"15.9.- Preguntas, notas y concordancias.

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nortea*er#cana res'ecto !e $a #nterr)'c#n ,o$)ntar#a !e$ e* arazoI GCree U!2 a!ec)a!a $a Derar()#zac#n const#t)c#ona$ !e $a Con,enc#n Intera*er#cana so re Desa'ar#c#n @orza!a !e PersonasIGJ)e o'#na U!2 !e $a !ec#s#n !e $a Corte S)'re*a !e /)st#c#a en e$ caso Ponzett# !e 5a$ %n.I @)n!a*ente s) 'ost)ra.notaremos a continuacin, cierta bibliografa especfica que consideramos de importancia a fin de profundizar en los contenidos del captulo

*. Gidart -ampos, Kermn> -onstitucin y derechos humanos. Edit. Ediar, Guenos .ires, *44*)e autores varios ".licia 7ierini, coordinadora$> El derecho a la identidad. Edit. EH)EG., Guenos .ires, *440. ,. )e autores varios> 9a desaparicin forzada como crimen de lesa humanidad. Edit. 7az, Guenos .ires, *4?4.EQmeQd!in, Biguel> 6emas -onstitucionales. Edit. 9a 9ey, Guenos .ires, *4?D "En particular, -aptulo *+$ 0. ;im nez, Eduardo> 9a -onvencin 3nteramericana sobre )esaparicin <orzada de personas. En Fevista ;urdica @El )erechoA Suplemento> 6emas de derecho internacional. )el *5T**T*44E, ag.*4 y ss.Bellor, .lec> 9a 6ortura. Edit. Guenos .ires, Guenos .ires, *48=. 5. Fodrguez Bolas, Ficardo> /istoria de la 6ortura y el Irden Fepresivo en la .rgentina. Edit. EH)EG., Guenos .ires, *4?E "33 6omos$

Fespecto de las concordancias del -aptulo, ellas vincularn lo expuesto a dos importantes instrumentos internacionales sobre derechos humanos a los que la reforma constitucional !erarquiz conforme lo dispuesto en su artculo DE inc. ,,.

LA CONVENCIKN CONTRA LA TORTURA L OTROS TRATOS O PENAS CRUELES& INHUMANOS O DE1RADANTES2 LA CONVENCIKN PARA LA PREVENCIKN L LA SANCIKN DEL DELITO DE 1ENOCIDIO2 <Deta$$e !e s)s estr)ct)ras= En forma anloga a lo hecho en el captulo anterior, resumiremos en cuadros las estructuras y principales disposiciones de la -onvencin contra la 6ortura, y de la -onvencin para la 7revencin y Sancin del delito de

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Kenocidio. CONVENCIKN CONTRA LA TORTURA L OTROS TRATOS O PENAS CRUELES& INHUMANOS O DE1RADANTES2 <S) estr)ct)ra= Pre+* )$o2 DE@INICIKN DE TORTURA.2
En el artculo * de la -onvencin se tipifica cules actos se consideran ser calificados de tortura, ba!o qu circunstancias, y cul es su su!eto activo. . los efectos de la -onvencin, se entiende por @torturaA a @todo acto por el cual se infli!a intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario p#blico u otra persona en el e!ercicio de funciones p#blicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia.. :o se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia #nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stasA.

DE5ERES DE LOS ESTADOS PARTE2

En la 7arte * de la -onvencin J artculos * a *8 J, se regulan los deberes a los que se someten los Estados 7artes firmantes de la misma. Entre los principales encontramos los de>
tomar las medidas legislativas, administrativas, !udiciales o de otra ndole eficaces para impedir los actos de tortura "art. ,$, velar por que todos los actos de tortura constituyan delitos conforme a su legislacin penal "art.5$, comprometerse a que los delitos de tortura se consideren incluidos entre los que dan lugar a extradicin en todo tratado celebrado entre Estados 7arte "art. ?$, velar por que se incluyan una educacin y una informacin completas sobre la prohibicin de la tortura en la formacin profesional del personal encargado de la aplicacin de la ley, del personal m dico y de los funcionarios p#blicos "art. *=$, velar por que la legislacin garantice a la vctima de un acto de tortura la reparacin y el derecho a una indemnizacin !usta y adecuada "art. *5$, asegurarse de que ninguna declaracin que se demuestre que ha sido hecha como resultado de tortura pueda ser invocada como prueba en cualquier procedimiento "art. *E$.

KR1ANOS DE APLICACIKN2
En la 7arte , de la -onvencin se establecen las funciones del -omit contra la 6ortura, la forma de eleccin de sus miembros, la duracin en sus cargos, etc. Entre las principales funciones del -omit se encuentran las de >
examinar los informes presentados por los Estados 7arte, de los cuales podrn hacer los comentarios que estimen pertinentes y transmitrselos al Estado interesado. podr, asimismo y si lo considera !ustificado, iniciar investigaciones confidenciales para determinar si un Estado 7arte esta llevando a cabo la prctica de la tortura.

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conocer en todo asunto que se le someta, en virtud de conflictos entre Estados 7arte, tendr competencia para recibir y examinar las comunicaciones enviadas por personas sometidas a su !urisdiccin, o que aleguen ser vctimas de una violacin por un Estado 7arte de las disposiciones de la -onvencin. )icha comunicacin ser remitida al Estado 7arte acusado de violacin de las disposiciones convencionales, el cual deber remitir informe al -omit sobre la misma.

OTRAS DISPOSICIONES2
En la 7arte 0 de la -onvencin se regulan las normas atinentes a la adhesin, ratificacin y firma de la -onvencin, a las reservas y denuncias, a la fecha de su entrada en vigor, etc.

CONVENCIKN PARA LA PREVENCIKN L LA SANCIKN DEL DELITO DE 1ENOCIDIO2 <S) estr)ct)ra=

Pre+* )$o2 DE@INICIKN DE 1ENOCIDIO.2

9a -onvencin, luego de confirmar que el genocidio es un delito de derecho internacional "art. *$, expresa que se entender por ste a @cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, como tal N a) Batanza de miembros del grupo N b) 9esin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo N c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial N d) Bedidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo N e) 6raslado por la fuerza de ni(os del grupo a otro grupo.A

OTRAS DISPOSICIONES2

9a presente -onvencin consta de *4 artculos y no est dividida en partes, a contrario de las vistas anteriormente. .lgunas de las normas ms relevantes son las siguientes > el compromiso de los Estados 7arte de adoptar las medidas legislativas necesarias para asegurar las disposiciones de la -onvencin, mediante el establecimiento de sanciones penales "art. E$, el genocidio y los actos enumerados en el artculo 0 no sern considerados delitos polticos, comprometi ndose las partes a conceder la extradicin "art. D$, las controversias entre las partes contratantes, relativas a la aplicacin o e!ecucin de la presente -onvencin, incluso las relativas a la responsabilidad del Estado, sern sometidas a la -orte 3nternacional de ;usticia a peticin de una de las 7artes "art. 4$ N se regulan tambi n las normas atinentes a la adhesin, ratificacin y firma de la -onvencin, a las reservas y denuncias, a la fecha de su entrada en vigor, etc.

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6726F2 A)toe,a$)ac#n262 De:#na $as conce't)a$#zac#ones a*'$#a. restr#n"#!a. !e$ !erecho a $a ,#!a - s#tAe a$ s#ste*a const#t)c#ona$ ar"ent#no en a* os conteMtos3222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222
22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 2222

92Desarro$$e $a re")$ac#n !e$ !erecho a $a ,#!a en $a C2A2D2H2 - s)s ,#nc)$ac#ones con $as :#")ras !e$ a orto $a 'ena !e *)erte32222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222
22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22

;2 E:ectAe )n !esarro$$o conce't)a$ !e $os conten#!os !e $a Con,enc#n Intera*er#cana so re Desa'ar#c#n @orza!a !e Personas322222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222
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De:#na a$ !erecho a $a #!ent#!a!& - re$ac#ne$o con $os !erechos a$ no* re& a $a 'ersona$#!a! D)r%!#ca& a $a nac#ona$#!a!& a$ honor - a $a 'ro'#a #*a"en32222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222
2222>2 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222222 22

72 GC*o se ,#nc)$a n)estro s#ste*a const#t)c#ona$ a $a 'roh# #c#n !e $a tort)raI

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