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02 - BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD II UNIDAD

BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD (Prof. Hugo Trtora Aravena) SUMARIO: I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad; II. La Dignidad de la Persona; III. Familia y Grupos Intermedios; IV. Los Deberes del Estado; V. Emblemas Nacionales; VI. Forma del Estado; VII. Forma de Gobierno; VIII. La Soberana y sus lmites; IX. El Estado de Derecho; X. Principios de Probidad y Publicidad de los actos estatales; XI. El Terrorismo I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad (Concepto - Importancia)

Concepto
Se entiende por Bases de la Institucionalidad, el conjunto de principios que sirven de soporte o cimiento conforme al cual se organiza la Sociedad. Este captulo, entonces, fija la estructura esencial que inspirar el resto de la normativa constitucional, estableciendo entre otros tpicos, normas bsicas en relacin con las personas, con la forma del Estado y del Gobierno, se establecen los deberes del Estado, y se regula el ejercicio de la Soberana Nacional.

Importancia
El Captulo I sobre Bases de la Institucionalidad es de una gran importancia para el sistema constitucional chileno. Esto, por los siguientes motivos: 1. Porque, intrnsecamente, los aspectos que regula son los ms importantes en la organizacin del Estado, establecindose una verdadera filosofa jurdica (Silva Bascun), por la cual opta nuestra Constitucin en forma expresa y categrica. 2. Porque forma parte de la Constitucin y, como tal, sus normas son obligatorias. Decimos esto porque hay quienes han pensado que las normas del captulo de las Bases de las Institucionalidad es un mero listado de principios, pero en realidad se equivocan: estos primeros artculos son normas jurdicas y como tales implican un deber de respeto. 3. Porque es un elemento imprescindible para interpretar el resto de la Constitucin. Vale decir, de acuerdo al principio de Unidad de la Constitucin, cualquier interpretacin constitucional deber tener en cuenta el respeto por las disposiciones contenidas en este primer Captulo.

II. La Dignidad de la Persona

(Texto CPR - Anlisis del art. 1 inc. 1 - Reforma de 1999) Texto Constitucional Artculo 1 inciso 1 CPR: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Anlisis del Art. 1 inciso 1 CPR Esta norma es novedosa en la Historia Constitucional chilena, ya que no exista en los Textos Fundamentales anteriores. Implica el pleno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres humanos: su Libertad y su Igualdad, ambas sustentadas, finalmente en la Dignidad de la Persona, como fundamento ltimo. Respecto de la Libertad, ella se manifiesta por el derecho de toda persona para decidir lo que se puede hacer o no hacer. Implica adems, la proscripcin de cualquier forma de esclavitud o de dominio de uno respecto de otro. En Doctrina suele hablarse de una triple dimensin de la libertad: (a) el libre albedro o libertad inicial, que permite a las personas, definir entre diversas opciones; (b) la libertad-participacin, que se refiere al derecho de las personas de intervenir en la toma de decisiones del Estado; y (c) la libertad-exultacin, consistente en la posibilidad de lograr el mximo desarrollo integral del ser humano. En relacin con la Igualdad, esta no se trata de una igualdad absoluta, sino que de una equivalencia slo en lo que se refiere a su Dignidad y Derechos. Vale decir, nuestro sistema acepta y acoge las diferencias entre los individuos, pero siempre que ellas no afecten la Dignidad ni los Derechos de las personas. En virtud del principio de la igualdad, no es posible hacer diferencias arbitrarias en los sujetos (axioma de la proscripcin de toda forma de discriminacin), pero a su vez, se hace necesario generar la intervencin social que permita eliminar las desigualdades que nacen de circunstancias de hecho y que generan injusticia social (principio de la igualdad de oportunidades). Ambos valores (libertad e igualdad) se explican finalmente por una cualidad intrnseca de las personas, como es su dignidad. Como consecuencia de esta norma, se desprende que El Estado est al servicio de la persona humana (art. 1 inciso 4 CPR); que los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana representen un lmite al ejercicio de la soberana nacional (art. 5 inciso segundo de la CPR); y que se establezcan Garantas Constitucionales que tengan por objeto proteger los derechos de todos los habitantes del pas (art. 19 CPR). Ahora bien, respecto de la dignidad humana, se extraen diferentes interrogantes que vale la pena tratar de resolver:

3 (a) Qu es la Dignidad Humana? Respecto de este trmino, por supuesto que hay varias tendencias. Algunas que miran hacia que no es un concepto que necesariamente deba definirse. Se dice que la dignidad es una sensacin, es una percepcin, un sentimiento ntimo que, como el amor, las esperanzas o el dolor, no se puede expresar con palabras. Incluso, se dice que NO SE DEBE definir, y que debe convertirse en uno de los llamados conceptos vlvulas del Derecho, como el orden pblico, la justicia, la moral o el inters nacional, que son expresiones que deben quedar abiertos a que deba ser interpretado cada vez que se invoque, de modo de adecuarlo con los tiempos, actualizarlo, y hacerlo coherente con el contexto especfico en el que se emplee. As, lo que hasta hace cien aos, era lcito postular respecto de algunos, hoy ya es inaceptable, por cuanto se entiende atentatorio contra su dignidad. En ese carril, por ejemplo, se ubica el profesor Humberto Nogueira quien seala que la dignidad de la persona no es posible definirla, slo podemos apreciar en cada realidad concreta su vulneracin, la que se concreta cada vez que perturbamos, amenacemos o privemos de sus derechos esenciales a la persona, cada vez que la denigramos o humillamos, cada vez que la discriminamos, cada vez que ponemos obstculos para su plena realizacin, cada vez que el Estado la utiliza como un medio o instrumento de su propio fin. Sin embargo, si quisiramos definirla, podemos recurrir simplemente a lo que nos indica la Real Academia de la Lengua, la cual tampoco lo resuelve del todo, por cuanto alude a que es digno, quien sea merecedor de algo. Pero de qu? Diramos pues, que la Dignidad Humana es aquella condicin que poseen todos los seres humanos, por la cual se tornan merecedores de respeto y consideracin. (b) De dnde emana la dignidad humana? Dicho en otras palabras, por qu habra de ser digno el ser humano? Aqu hay varias clases de respuestas. Algunas aluden a una condicin intrnseca del ser humano, impresa en su esencia. Deriva fundamentalmente de un orden preconcebido, estrictamente natural (posicin naturalista o iusnaturalista). Mximo Pacheco nos menciona: la verdadera filosofa de los derechos fundamentales de la persona humana descansa en la dignidad y en el fin trascendente de ella. Esta concepcin est en ntima relacin en el concepto que tengo del Derecho Natural ()El ser humano tiene en s, prefigurado, el fin a que debe tender en su desenvolvimiento y conoce la bondad de los medios que debe usar, es decir, tiene grabada en su corazn la imagen del Derecho Natural y su vida es un continuo esfuerzo porque devenga aparentemente aquello que ya es en l mismo; por ello, la existencia del Derecho Natural es la lucha contra el medio y las contingencias para lograr un perfecto ordenamiento o ajustamiento de las acciones humanas Otras, le dan una explicacin ms racional, como sucede por ejemplo con Robert Nozick, quien sostiene el Ser Humano es un ente valioso. Que est, por s mismo, revestido de valor. Sostiene a su vez, que este valor deriva de la circunstancia de tratarse de un ser que es capaz de unir en s mismo, distintos elementos muy diversos entre s, guardando lo que l llama una unidad

4 orgnica. La unin de lo diverso le da valor al Hombre, tal como es ms valiosa la obra de arte que encierra una mayor cantidad de detalles, unificndolos en un solo resultado, coherente. El ser humano es, por tanto, un ser que goza de un valor sagrado, ya que ha logrado unificar y reunir sus propias diversidades. Y por cierto, tambin estn las explicaciones que se provienen desde una visin teolgica. Jos Luis Cea seala, por ejemplo: Procede aqu preguntarse, por qu la persona humana es titular nica del valor supremo de la dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa interrogante fundamental que la escrita en el Catecismo de la Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de haber sido el varn y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios, es decir, el ser supremo (c) Cules son las consecuencias de entender que el Hombre es un ser digno? De la circunstancia de referirnos a un ser dotado de dignidad, debemos concluir diferentes consecuencias. Primero, que est dotado tambin de una serie de derechos bsicos, llamados Derechos Humanos o Derechos Fundamentales, que no pueden ser vulnerados bajo ningn contexto. As lo recoge, por ejemplo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) reconoce en su Prembulo: que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional. A su vez, la Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros (Art. 1). Segundo, porque el Ser Humano es un ser digno, el Estado se encuentra al servicio de la persona humana, en los trminos del artculo 1, inciso cuarto de la Constitucin. Y finalmente, en virtud de esta misma dignidad, es posible limitar el ejercicio de la soberana nacional, como lo dispone el inciso segundo del art. 5 tambin de la Carta Fundamental. Reforma Constitucional de 1999 La ley de Reforma Constitucional 19.611, publicada en el Diario Oficial el 16 de Junio de 1999, modific el inciso 1 del Art. 1, el que, en su texto original dispona que Los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos. A partir de la reforma sealada, el nuevo texto seala que Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. El fundamento de esta modificacin radic en tratar de confirmar que la Libertad, Igualdad y Dignidad deben predicarse no slo respecto de las personas del sexo masculino sino que tambin respecto de las mujeres. De todos modos, lo relevante de la norma es que Libertad, Igualdad y Dignidad son derechos que deben ser entendidos para todos los individuos de la especie humana, sin distincin alguna de edad, sexo, estirpe o condicin.

5 Ms adelante, a propsito de la igualdad ante la ley, volveremos sobre este punto. III. Familia y Grupos Intermedios (Texto CPR - Rol de la Familia - los Grupos Intermedios - Subsidiariedad - Lmites en la actuacin de los Grupos Intermedios) Texto Constitucional Artculo 1 incisos 2 y 3 CPR: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus fines especficos. Rol de la Familia en la Constitucin Poltica Antes del anlisis particular del art. 1 inciso 2 de la Constitucin, lo que primero debemos indicar es que en nuestra Sociedad existen diferentes tipos de grupos y ncleos de personas, dentro de los cuales, para nuestro sistema constitucional, el ncleo fundamental es la Familia. Si bien no existe un concepto constitucional de familia, y sin que nos sea til tampoco la nocin que para efectos del derecho real de uso y habitacin que nos entrega el Cdigo Civil (art. 815: La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos.), podemos definir a la familia como el conjunto de personas naturales, unidas entre s por vnculos de matrimonio, parentesco y adopcin. Este concepto, por ser de corte tradicional, debe ser complementado a su vez por otro tipo de figuras que con el devenir de los tiempos han ido incorporndose a la nocin de familia. Especialmente, nos referimos a la situacin de las parejas no matrimoniales, quienes muchas veces tambin son capaces de formar uniones slidas, frtiles y duraderas. Por lo mismo, debemos entender que la disposicin analizada no slo tiende a proteger a las familias originadas a partir del matrimonio, sino que tambin ampara a ese otro conjunto de familias donde el vnculo matrimonial no est presente. En efecto, de la simple lectura de la norma en cuestin, se debe observar que lo que constituye el ncleo fundamental es la familia, y no el matrimonio, por lo que debemos concluir que exista o no unin conyugal, todo grupo familiar es igualmente importante para nuestro pas. Desde otro ngulo, debemos agregar adems que no es relevante para el texto constitucional, la circunstancia de encontrarse los miembros de la familia, viviendo juntos o no. Vale decir, sigue siendo el ncleo fundamental de la sociedad, aquella familia que por cualquier

6 circunstancia, se encuentra dispersa, ya sea por quiebres de la relacin de pareja, por razones de trabajo, o por emancipacin de los hijos. Por todas estas consideraciones, es procedente enfatizar que la Constitucin Poltica reconoce a todas las familias esta calidad primordial dentro de la organizacin de nuestra sociedad, sin distincin alguna. No distingue entre ncleos matrimoniales o no matrimoniales, no distingue entre familias cohesionadas o dispersas, de manera que cada familia goza de la misma dignidad y proteccin. Todo ello es concordante con diversas normas contenidas en los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos suscritos por Chile. As ocurre con lo que dispone la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 16 N3); el Pacto de Derechos Civiles y Polticos (art. 23 N1); el Pacto de Derechos Sociales, Civiles y Culturales (art. 10 N1); el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 17 N11); y la Convencin sobre Derechos del Nio (arts. 8, 9 y 10) En ltimo trmino, se debe tener presente que este preponderante rol de la Familia tambin se manifiesta en otras disposiciones constitucionales, como en el inciso quinto del art. 1 que seala que es deber del Estado dar proteccin a la familia, o como en el art. 19 N 4 que establece el derecho a la proteccin de la vida privada y de la honra de la persona y de su familia, o como en el art. 19 N 11 que seala que los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos. Incluso, segn veremos ms adelante, se relaciona con las actuales fuentes de la nacionalidad. Los Grupos Intermedios en la Constitucin Debemos entender que los grupos intermedios que el Estado reconoce y ampara segn el art. 1 de la CPR, son aquellas uniones de personas que coexisten al interior de una sociedad y que se caracterizan por contar con determinadas caractersticas y pretensiones comunes. Vale decir, tal como lo seala el profesor Alejandro Silva Bascun, las personas que se encuentran circunstancialmente en una plaza o en un vagn del metro no forman entre ellas un grupo intermedio ya que carecen de este espritu de unidad, permanencia y pretensiones comunes. Por lo dems, agrega el mismo autor, el vocablo grupo intermedio debe entenderse ms bien como cuerpo intermedio, vale decir, como una unidad orgnica compuesta por personas, pero diferente a los miembros que la componen. A su vez, la idea que estos cuerpos o grupos sean intermedios, significa que tienen una posicin que se intercala entre el sujeto individual y la Sociedad propiamente tal. As por ejemplo, son grupos intermedios, las iglesias, los partidos polticos, las sociedades comerciales, las corporaciones y fundaciones, las organizaciones sindicales y gremiales, las juntas de vecinos, las asociaciones deportivas, etc. Indirectamente, al reconocer y amparar la existencia de los grupos intermedios, lo que la Carta Fundamental realiza, es reconocer la presencia en tosa Sociedad de dos clases de organizaciones, que coexisten simultneamente: la Organizacin Poltica y la Organizacin Social. La primera puede y debe ser regulada por la Constitucin, la segunda en cambio es

7 mucho ms libre y dinmica, y depende del comportamiento que observen los integrantes de la sociedad. Los grupos intermedios, pues, pertenecen a la denominada Organizacin Social, la que muchas veces resulta ser tanto o ms cercana a los individuos que las estructuras polticas. De all la importancia de estos grupos, y por ello su reconocimiento constitucional. Es importante indicar que la autonoma que se les asegura a los grupos intermedios no es cualquier autonoma, vale decir, no los habilita para desarrollar actividades que sean contrarias al orden jurdico. Ello se demuestra en la expresin adecuada autonoma que usa el Constituyente sobre este particular. Unido con lo anterior, la Constitucin no slo reconoce y ampara a los Grupos Intermedios, sino que adems, consagra el Principio de Subsidiariedad y establece ciertos deberes y prohibiciones que deben observar en su funcionamiento, ambos temas que analizaremos a continuacin.

Principio de Subsidiariedad
Como sealamos precedentemente, el Estado no slo reconoce y ampara, sino que adems garantiza la adecuada autonoma de los grupos intermedios (art. 1 inc. 3) Que el Estado garantice la debida autonoma de los grupos intermedios, significa que no podr realizar aquellas actividades que de acuerdo a su naturaleza deben quedar entregadas a la actividad de los grupos intermedios. No podr interferir ni obstaculizar la accin, respetando los espacios de creacin y movimiento que le cabe a estas instituciones sociales. Vale decir, si bien el Estado debe cumplir con determinados objetivos y fines, en ningn caso ello puede significar una obstruccin o limitacin de los grupos intermedios. Esto es lo que se conoce como principio de subsidiariedad, el que bsicamente tiene una doble expresin: (a) El Estado no podr desarrollar las actividades y funciones que por su naturaleza le corresponden a los grupos intermedios (subsidiariedad negativa), y (b) El Estado deber desarrollar todas aquellas actividades y funciones que por su naturaleza no puedan realizar ni cumplir los grupos intermedios (subsidiariedad positiva). El principio de subsidiariedad implica, pues, la expresin del respeto por la independencia y autonoma de los cuerpos intermedios, y a su vez, el deber de suplir la actuacin de stos en todos aquellos casos que estos grupos no puedan actuar. As por ejemplo, en virtud de el principio de subsidiariedad, no puede el Estado organizar grupos sindicales, ni Iglesias, pero a su vez, deber desarrollar aquellas actividades que los privados no alcanzan a cumplir en su totalidad, como por ejemplo, deber atender la educacin y salud pblicas, la defensa nacional, etc.

8 En el plano econmico, el principio de subsidiariedad se hace patente en el derecho a desarrollar todo tipo de actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, garantizada por el artculo 19 N 21 CPR, el cual en su inciso primero consagra este derecho, mientras que en el inciso segundo, se impide la actividad empresarial del Estado salvo que se cumplan con ciertos requisitos que analizaremos en su oportunidad. El principio de Subsidiariedad es uno de los pilares fundamentales en la construccin de una Sociedad Liberal, ya que permite a los individuos interactuar entre ellos, garantizndoles su espacio de libertad y autonoma, de manera de fomentar la iniciativa y el espritu creativo de las personas naturales y jurdicas. Pero a su vez, implica no desconocer el rol social del Estado, al asumir todas aquellas funciones que por su especial naturaleza no pueden cumplir. La idea de un ser humano libre, donde el Estadon intervenga lo menos posible en su vida y relaciones, es muy coherente con la inspiracin liberal de nuestra Carta. Por lo mismo, el aparataje estatal slo intervendr cuando sea estrictamente necesario, cuando los privados no puedan o no quieran actuar; en caso contrario: si los privados pueden y quieren actuar, entonces el Estado deber abstenerse de intervenir. Claramente, el principio de subsidiariedad tiene una serie de manifestaciones en la forma como han de ejercerse los derechos fundamentales, siendo posible encontrar expresiones del mismo, en distintos derechos. As ocurre, por ejemplo, con: - 19 N 3 inciso tercero: el Estado proporcionar defensa jurdica slo a quienes no puedan procurrsela por s mismos; - 19 Ns. 4 y 5: son inviolables: la vida privada, el hogar y las comunicaciones, por lo que el Estado no podr intervenir ni afectar esos mbitos de privacidad; - 19 N9 inciso final: las personas pueden optar por sistemas de salud estatales o privados; - 19 N 11: los padres tendrn el derecho de escoger el establecimiento educacional de sus hijos, consagrndose el derecho de toda persona para abrir, organizar y mantener establecimientos educacionales; - 19 N 12: si bien el Estado puede ser dueo de medios de comunicacin social, en ningn caso la ley podr establecer monopolio estatal sobre dichos medios - 19 N 17: las prestaciones de seguridad social podrn realizarse a travs de instituciones pblicas o privadas. - 19 N 21: se consagra el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, y el Estado slo podr desarrollar actividades empresariales en forma excepcional cuando una ley de qurum calificado as lo establezca; - 19 N 24: si bien el Estado tiene el dominio de todas las minas y las aguas, podr permitir que sobre ellas se establezcan derechos en favor de particulares para explotarlas; etc.

9 Lmites en la actuacin de los Grupos Intermedios Si bien el art. 1 establece y consagra la autonoma de los Grupos Intermedios, el artculo 23 de la CPR, establece los lmites de la actuacin de estos cuerpos sociales. En efecto, el art. 23 de la CPR, que se ubica dentro del Captulo III de la Carta Fundamental (De los Derechos y Deberes Constitucionales), establece que los grupos intermedios y los dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo en actividades ajenas a sus fines especficos, sern sancionados en conformidad a la ley. De ah derivan algunas restricciones especficas, por ejemplo respecto de sindicatos, partidos polticos, etc. Por lo mismo, esta norma establece la incompatibilidad entre los cargos directivos superiores de las organizaciones gremiales, con los cargos directivos superiores (nacionales y regionales) de los partidos polticos. En concordancia con lo anterior, el inciso tercero del art. 23, seala que la ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los dirigentes de los partidos polticos, que interfieran en el funcionamiento de las organizaciones gremiales y dems grupos intermedios que la propia ley seale. IV. Los Deberes del Estado (Texto CPR -Principio de Servicialidad Nocin de Bien Comn - Los deberes del Estado en particular) Texto Constitucional

Artculo 1 incisos 4 y 5 CPR:

El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.

Principio de Servicialidad del Estado

Concordante con el reconocimiento de la dignidad del Ser Humano (art. 1 inciso 1 de la CPR), la Constitucin establece que el Estado se encuentra al servicio de la persona humana, lo que implica un reconocimiento explcito a la situacin preferente que ocupa la Persona en nuestra institucionalidad. Vale decir, en palabras de Eduardo Soto Kloss, se incorpora la nocin de primaca de la persona dentro de nuestro ordenamiento constitucional. O como lo manifiesta Rolando Pantoja: la razn de ser del Estado es estar al servicio de la persona humana, dentro de una concepcin filosfica que se asienta en el valor del ser humano

10 concreto, y su finalidad es promover el bien comn, apuntando a un objetivo social de desarrollo espiritual y material, con todos los supuestos implcitos que esa finalidad conlleva. Sobre la libertad, la dignidad y la igualdad de las personas nos referimos anteriormente, por lo que al respecto, nos remitimos a lo expuesto en su oportunidad. Lo que debe reforzarse en este punto, sin embargo, es enfatizar en que no hay misin ms importante para la Sociedad Organizada que servir a la persona humana. De esta forma, debemos entender que cualquier actuacin que realicen los rganos del Estado debe estar enfocada, directa o indirectamente a servir a las personas. Por el contrario, si el rgano acta sin atender a esta finalidad, estaramos en presencia de una conducta inconstitucional. Este principio constituye unos de los pilares fundamentales del Constitucionalismo Humanista, con un aparato estatal que se dirige y justifica por el servicio permanente a favor de la persona humana. El cumplimiento de este principio es, por lo tanto, la base que permite legitimar al Estado en general y a sus autoridades en especial en todas y cada una de sus actuaciones, por lo que sirve de estndar continuo de evaluacin de las mismas.

Nocin de Bien Comn

Que el Estado deba promover el Bien Comn, significa que el Estado debe adoptar una actitud activa, positiva, dinmica en orden a tomar la iniciativa en la obtencin de dicho Bien Comn. Vale decir, el Bien Comn no aparece como un mero lmite en la actuacin de los rganos del Estado, sino que debe representar su objetivo fundamental, por lo que ellos debern buscarlo, perseguirlo y propender hacia l. Por otra parte, la nocin de bien comn se relaciona con el hecho que el bien que se busca debe ser el bien de todos los miembros de la sociedad, y no el bienestar particular de determinados sujetos. Luego, la Constitucin indica que, para alcanzar el bien comn, el Estado deber contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Como se aprecia, la definicin de bien comn que nos proporciona el texto constitucional es de corte individualista: o sea, no existe un bien social o de la sociedad como ente abstracto, sino que el bien comn se compone de la suma del bienestar de cada uno de los individuos que componen la comunidad. O sea, la Carta opta por un modelo individualista (y no socialista) de bien comn: enfocado en el bienestar de las personas y no un ideal de sociedad, con prescindencia de los sujetos que la conformamos.

11 En un sentido similar se ha pronunciado la Corte Interamericana de Derechos Humanos cuando ha sealado: Es posible entender el bien comn, dentro del contexto de la Convencin, como un concepto referente a las condiciones de la vida social que permiten a los integrantes de la sociedad alcanzar el mayor grado de desarrollo personal y la mayor vigencia de los valores democrticos. En tal sentido, puede considerarse como un imperativo del bien comn la organizacin de la vida social en forma que se fortalezca el funcionamiento de las instituciones democrticas y se preserve y promueva la plena realizacin de los derechos de la persona humana... (Opinin consultiva La colegiacin obligatoria de periodistas arts. 13 y29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5, prr. 66) Los Deberes del Estado en particular Enmarcado dentro del principio de Servicialidad del Estado, y de esta bsqueda activa del Bien Comn, el citado art. 1 inciso 5 de la Constitucin procede a indicar que son deberes del Estado los siguientes: - Resguardar la seguridad nacional: En este punto, la seguridad se refiere a la seguridad del Estado en su conjunto: de su territorio, de la poblacin, del poder del Estado. - Dar proteccin a la poblacin. Vinculado al principio de servicialidad, los rganos del Estado debe velar por proteger debidamente a todos los miembros de la poblacin, no solo los nacionales, no solo los ciudadanos, sino que todos los que integren a la poblacin. - Dar proteccin a la familia y propender a su fortalecimiento. Ya hemos hecho referencia a la importancia de la familia para nuestra sociedad, y por lo mismo, el Estado asume como deber la proteccin de la familia e incentivar a su fortalecimiento. - Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin. El Estado, por s mismo es un instrumento de integracin, de reunin de las personas y de los grupos que lo conforman. No obstante ello, debe velar por la eliminacin de toda forma de exclusin, promoviendo la participacin de los diferentes sectores sociales. - Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Para Alejandro Silva Bascun, esta expresin significa que todas las personas deben estar habilitadas para intervenir en la toma de decisiones estatales, sin diferencias notables entre unos y otros. Para Jos Luis Cea, en tanto, esta frase consagra el derecho a la Igualdad de Oportunidades, como derecho autnomo, con consecuencias no slo en el rea poltica, sino que tambin en lo econmico, social y cultural.

V. Los Emblemas Nacionales

( Texto CPR - Anlisis) Texto Constitucional Artculo 2 CPR:

12 Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y el himno nacional Anlisis La Constitucin de 1980 incorpora, por primera vez en nuestra Historia, una norma que reconoce expresamente los emblemas nacionales. En la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin qued de manifiesto que el objetivo de incluir esta disposicin fue la de preservar la identidad histrico - cultural de la Patria, a travs de estos elementos que son smbolos de la unidad nacional. Por su parte, el profesor Jos Luis Cea escribi en su momento, que el ideal sera que, a futuro, la propia Constitucin Poltica llegara a constituirse tambin en un verdadero Emblema Patrio, tan querido y respetado como la Bandera o el Himno Nacional, a propsito de la bsqueda de lo que l llama el sentimiento constitucional. La norma del art. 2 de la Constitucin debe complementarse a su vez con la del art. 22 que dispone que todo habitante de la Repblica debe respeto a Chile y a sus emblemas nacionales. Tambin se vincula con el art. 63 N6, que establece que las formas y caractersticas de los emblemas nacionales, son materias de ley.

VI. Forma del Estado

( Texto CPR - Chile como Estado Unitario Descentralizacin y Desconcentracin - Regionalizacin) Texto Constitucional Artculo 3 CPR: El Estado de Chile es unitario. La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. El Estado de Chile es Unitario Segn su forma, los Estados pueden ser Unitarios o bien, Compuestos, dentro de los cuales, por cierto que destacan los Estados Federales. El Estado es unitario cuando el poder conserva una unidad en cuanto a su estructura, no poseyendo ms que un solo centro de impulsin poltica fundamental (Cumplido - Nogueira). Se trata de un Estado simple, ya que no se divide en zonas o sectores que cuenten con poderes polticos independientes y que tambin merezcan el nombre de Estados (Hariou). Por

13 lo mismo, el centro de decisin poltica es uno solo, sin existir diferentes niveles diferentes de accin poltica estatal. En tanto, el Estado Compuesto o Federal se caracteriza por contar con un poder central y una Constitucin Poltica nica, pero que reconoce mbitos intensos de autonoma en beneficio de los diferentes Estados miembros que la conforman. Decimos que es Compuesto por cuanto coexisten dos niveles estatales: el nivel del Estado Federal que se conforma por la unin de voluntades de sus miembros, y el nivel Estadual que corresponde a las clulas administrativas y polticas que lo conforman y que cuentan con sus propios rganos ejecutivos, legislativos y judiciales. En el caso chileno, nuestra Constitucin opt por el sistema unitario, lo que significa que contamos con un centro poltico nico, expresado por la existencia de una nica autoridad ejecutiva, legislativa y judicial. Adems, en el Estado chileno existe un solo ordenamiento jurdico positivo, obligatorio para todos sus habitantes, y creado por los organismos centrales competentes. El ejercicio del poder en un Estado Unitario, sin embargo, deber organizarse de manera tal que su accin sea efectiva y eficaz, por lo que se hace necesario que su Administracin se organice de una manera apta. De all nacen los criterios de descentralizacin y desconcentracin. Descentralizacin y desconcentracin Una vez consagrado el carcter unitario del Estado de Chile, el inciso 2 del art. 3 establece la descentralizacin y desconcentracin de la administracin. Al respecto debemos sealar que: (a) Lo que esta disposicin ordena descentralizar y desconcentrar es la Administracin Pblica, o sea, aquella que depende directa o indirectamente del Poder Central (el Presidente de la Repblica), y que se encarga de satisfacer las necesidades pblicas permanentes de la sociedad. No se refiere, entonces, a las dems funciones estatales, como la legislativa o la contralora. Por su parte, la judicial, se organizar de acuerdo a lo que establezca la ley orgnica constitucional respectiva, de conformidad a lo dispuesto en el art. 77 de la Carta Fundamental. (b) Tanto descentralizacin como desconcentracin significan, finalmente, reconocer en rganos estatales, diferentes de los rganos centrales, determinadas competencias que les son propias. La descentralizacin comprende conferir directamente facultades determinadas en rganos que gozarn de personalidad jurdica y patrimonio propios. La desconcentracin, en cambio, implica ms bien una radicacin de facultades en rganos, quienes carecern de personalidad jurdica y patrimonio propios. Por su parte, los rganos descentralizados se vincularn con el rgano Central a travs de un vnculo de mera supervigilancia; mientras que los desconcentrados lo harn a travs de un vnculo de jerarqua o dependencia, reconociendo en el rgano central, un superior jerrquico. (c) La opcin entre si un rgano ser descentralizado o desconcentrado deber ser adoptada por ley.

14 (d) Por ltimo, la descentralizacin o desconcentracin podr ser, a su vez, funcional o territorial. Es funcional cuando la atribucin o delegacin de facultades, se realiza en razn de las materias. Es territorial cuando se realiza en funcin de la zona geogrfica. De esta manera, nacern cuatro opciones de rganos, a saber: rganos funcionalmente y territorialmente descentralizados, y rganos funcionalmente y territorialmente desconcentrados. Regionalizacin La ley de Reforma Constitucional 20.050 de 2005 modifica en dos sentidos el art. 4 de la Constitucin Poltica. En primer lugar, divide el antiguo inciso nico que lo compona en dos. Pero adems, agreg un tercer inciso que alude al fortalecimiento de la regionalizacin y del desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Durante la discusin de la Reforma Constitucional sealada, se trat el problema de si la Regionalizacin era un tema que deba ser normado en las Bases de la institucionalidad, o simplemente, era un sistema de divisin territorial que slo deba ser regulado en el Captulo sobre Gobierno y Administracin del Estado (antiguo Captulo XIII, y actual Captulo XIV) El optar por una alternativa u otra era, a su vez, consecuencia de lo que queramos entender por regiones y regionalizacin. Si entendemos que la Regionalizacin es un concepto que posee una carga poltica trascendente, y que implica reconocer el derecho de las Regiones a tomar sus propias decisiones y a autogenerar sus autoridades -sin que Chile deje de ser un estado Unitario-, entonces se trataba de una cuestin que deba ser regulada en el Captulo I sobre Bases de la institucionalidad. Por su parte, si entendemos que la Regionalizacin es un mero sistema de divisin territorial y de desconcentracin administrativa, entonces, se trataba de una cuestin que deba ser regulada en el antiguo Captulo XIII, hoy XIV, sobre Gobierno y Administracin Interior. Finalmente, en especial, como resultado de la discusin vivida al interior de la Comisin Mixta ltima etapa parlamentaria anterior a la aprobacin de esta Reforma-, se concluy la necesidad de incluir la necesidad del fortalecimiento de la regionalizacin en el art. 3 de la CPR, lo que signific tomar una opcin decidida en beneficio de un proceso de descentralizacin en beneficio de las distintas zonas del pas. Esto se expresa por la obligacin de los rganos del Estado en orden a tener que fortalecer esta regionalizacin, promoviendo adems, el desarrollo de las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. A su vez, debemos enfatizar que el desarrollo que se busque entre estas diferentes unidades territoriales, deber ser equitativo y solidario entre ellas, de manera de extender los beneficios del sistema poltico, econmico y social a todos los sectores del pas. Por ltimo, ser interesante reconocer que, no obstante lo expuesto anteriormente, existen voces disidentes y crticas, como la del profesor Jorge Tapia Valds quien seala que esta

15 reforma es meramente nominal, pero sin sustento prctico importante, toda vez que en realidad, las decisiones seguirn siendo tomadas en los centros polticos y no en las regiones, las cuales seguirn careciendo de facultades suficientes para autogenerar autoridades, manejar presupuestos propios y tomar decisiones libremente.

VII. Forma de Gobierno

( Texto CPR - Chile es una Repblica Chile es una Repblica Democrtica) Texto Constitucional Artculo 4 CPR: Chile es una repblica democrtica. Chile es una Repblica La idea que Chile es polticamente una Repblica arranca indirectamente desde la Constitucin de 1833 (la Repblica de Chile es una e indivisible, art. 3), pero que se establece en forma explcita en las Cartas de 1925 (El Estado de Chile es unitario. Su Gobierno es republicano y democrtico representativo, art. 1) y 1980. Que, en Chile, el sistema de Gobierno sea una Repblica, quiere decir, en primer trmino, por contradiccin, que no es una Monarqua, entendida sta como un sistema poltico donde existe un Jefe de Estado, sin responsabilidad poltica, vitalicio y hereditario. Pero adems, en forma positiva, la Repblica significa: - que existe una autoridad que es Jefe de Gobierno y Jefe de Estado a la vez (con la nica excepcin de las repblicas parlamentarias, como Italia, donde a pesar de tratarse de modelos republicanos, existe igualmente tal dualidad de funciones en el rgano ejecutivo), - que esta autoridad es responsable, razn por la cual en caso de infraccin a la Constitucin o a las leyes, puede ser sancionado e incluso perder su cargo; - temporal, ya que su cargo tiene una duracin determinada, y - elegido, mediante votaciones populares. Debemos sealar que la redaccin del artculo 4 no es feliz, toda vez que no es Chile, o sea el Estado de Chile el Republicano, sino que lo es el Gobierno de Chile. Tal como vimos en su oportunidad, el Estado puede ser Unitario o Compuesto, mientras que el Gobierno es quien podr ser Republicano o Monrquico. En este mismo sentido, la fraseologa utilizada en la Constitucin de 1925 es ms acertada cuando seala que su gobierno es republicano, aludiendo a que la Repblica es, en verdad, una forma de Gobierno y no una forma de Estado. Chile es una Repblica Democrtica De acuerdo al artculo 4 de la CPR, Chile opta por un rgimen democrtico de gobierno.

16 Esta norma debe ser entendida en primer trmino en el entendido que el Poder Poltico recae en el Pueblo o Nacin (tal como lo expresa el artculo 5 inciso 1 de la CPR), quien lo ejerce directamente o a travs de sus representantes. Por su parte, la concepcin de rgimen democrtico supone tres caractersticas bsicas: a) Respeto por las reglas de la Mayora. En una democracia, las decisiones que se adopten en el seno de una comunidad, se tomarn siguiendo las reglas de las mayoras, las cuales podrn ser simples o calificadas. Son simples cuando la decisin que se escoge, corresponde a la opcin por la que han votado la mayor cantidad de personas. Son calificadas cuando quedan supeditadas a la necesidad de cumplir fracciones superiores, tales como cuando se exige por ejemplo qura de tres quintos o de dos tercios de los votantes. Esta ltima posibilidad slo es aceptada para decisiones adoptadas por rganos colegiados, pero jams es validada para decisiones que tome la ciudadana a travs de elecciones populares o plebiscitos. b) Divisin de las Funciones Estatales. La democracia exige adems, que el poder pblico se encuentre repartido orgnicamente en diferentes instituciones. Adems, esta separacin de funciones debe ser real, respetando las diferentes competencias y responsabilidades. Sin embargo, una democracia supone sin perjuicio de lo anterior, que exista entre los diferentes titulares de los poderes, los debidos controles que permita revisar que efectivamente cada uno de los rganos acte dentro de la esfera de sus competencias y dentro del marco constitucional y legal que corresponde (mecanismos de accin recproca) c) Respeto por los derechos fundamentales de las personas. Indudablemente, no basta que en un pas las decisiones se tomen segn lo que decidan las mayoras, sino que adems, deber existir la debida proteccin por las personas, lo que implica el respeto irrestricto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. VIII. La Soberana y sus Lmites (Texto CPR Titularidad y ejercicio de la soberana Los lmites en el ejercicio) Texto Constitucional

Art. 5 CPR:
La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes. Titularidad y ejercicio de la Soberana (art. 5 inc. 1 CPR) Por soberana debemos entender el Poder Poltico mximo o supremo en un determinado Estado. La Soberana implica el poder mximo de mando al interior de un Estado, pero a su vez la absoluta prescindencia de otro Estado soberano.

17 Vale decir, la Soberana debe ser entendida en dos dimensiones: la soberana - autonoma que corresponde al poder que se ejerce en un Estado determinado, y la soberana independencia que alude a una posicin de igualdad frente a otros Estados tambin soberanos. El artculo 5 inciso 1 de la Constitucin Poltica no define soberana, sino que indica quin es el titular de ella y quin la puede ejercer (y de qu modo). Respecto de su titularidad, la Constitucin dispone que la soberana reside esencialmente en la Nacin, y que su ejercicio corresponde al Pueblo.

Por qu esta diferenciacin?

A partir de los autores contractualistas, especialmente en Rousseau El contrato social-, se comienza a sostener que el Rey deja de ser el soberano (como sostenan los autores de la Era Moderna, como Bodin -Los seis libros de la Repblica -), sino que el poder se divide entre cada uno de los individuos que forman el Estado de modo tal que la voluntad general se forma por la unin o adicin de las diferentes voluntades. De esta forma, el Poder Poltico o Soberana resida, segn estos autores, en el Pueblo entendido ste como el conjunto de ciudadanos. Ms adelante, el Abate Sieys El Tercer Estado- advierte que al ser el concepto de pueblo un concepto compuesto y dinmico, ya que depende de la suma de individuos o ciudadanos, no era adecuado entregarle a l la Soberana, la que deba tener rasgos de unidad y permanencia. Por lo que el autor expresa la necesidad de radicar la Soberana en una entidad diferente, independiente de los individuos que ocasionalmente la formen, y que posea las caractersticas de unidad y permanencia antes sealadas. Por ello, l termina por sealar que el verdadero titular de la Soberana ha de ser la Nacin, entendida sta como una unin de carcter abstracto y permanente de todos los miembros de una sociedad poltica, es decir, tanto las generaciones pasadas como las presentes y futuras. Segn el profesor Jos Luis Cea, la intencin de Says fue quitarles el Poder a los ciudadanos y depositarlo en la Nacin, con caractersticas de Poder absoluto, imprescriptible e ilimitado. Ahora bien, esclarecido el fundamento de por qu el Poder o Soberana reside en la Nacin, entendida sta como el ente abstracto antes descrito, es imposible asumir que dicho ente abstracto, carente de voluntad y dinamismo, pueda efectivamente ejercerla, y por ese motivo, apareci adecuado en las discusiones de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, establecer que el ejercicio de la soberana le corresponde al Pueblo. El Pueblo, en este sentido, debe ser entendido como el conjunto de ciudadanos, o sujetos que poseen facultades electorales, quienes logran unir sus voluntades a travs de los mecanismos constitucionales para adoptar las decisiones que exige el ejercicio del Poder. Ningn sector del pueblo ni individuo puede atribuirse el ejercicio de la soberana. El pueblo, a su vez, ejercer este poder de las siguientes formas: a) Ejercicio directo de la Soberana. Ello ocurre en dos situaciones:

18 - Por Plebiscitos. Consisten en consultas pblicas realizadas a los ciudadanos sobre asuntos especficos. Nuestra Constitucin contempla slo en dos casos la posibilidad de llamar a Plebiscitos: o Durante la tramitacin de las Reformas Constitucionales, en casos de discrepancias entre las Cmaras del Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica (art. 128 y 129 de la CPR), o o En el casos de plebiscitos comunales, regulados por el art. 118 CPR. - Por elecciones peridicas. Por su parte, nuestra Carta Fundamental contempla cinco tipos de cargos que son de eleccin popular, a saber: el Presidente de la Repblica (art. 26 CPR), los Diputados (art. 48 CPR), los Senadores (art. 49 CPR), los Alcaldes (art. 57 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades, N 18.695 por aplicacin del art. 119 CPR) y los Concejales (art. 119 CPR) b) Ejercicio indirecto de la Soberana. Opera mediante la actuacin de los rganos del Estado, algunos de ellos compuestos por funcionarios elegidos directamente por la ciudadana (como los sealados anteriormente), o bien designados por funcionarios previamente elegidos por la ciudadana (como las autoridades del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional o del Ministerio Pblico). Lmites de la Soberana (art. 5 inc. 2 CPR) El inciso segundo del artculo 5 de la CPR, se encuentra compuesto, a su vez, por dos oraciones, gramaticalmente separadas por un punto seguido: 1.- El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. La primera oracin de dicha norma forma parte del texto original de nuestra Constitucin de 1980, y segn la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin (CENC) tiene por objeto establecer que los derechos esenciales tienen como fundamento los atributos de la persona humana y no nacen del reconocimiento que les brinde determinado Estado, siendo, por tanto, anteriores y superiores a todo ordenamiento jurdico. De esta norma derivan las siguientes consecuencias: a) Se establece el principio que el ejercicio de la soberana se encuentra limitada por el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. b) Ello significa en primer trmino, reconocer que la soberana popular no es total, absoluta o ilimitada, sino que reconoce en s misma, una frontera trascendental, como es el respeto por los derechos fundamentales. De esta forma, ni el Pueblo ni los rganos pblicos se encuentran habilitados para tomar decisiones que impliquen vulneracin a esta clase de derechos. Esta norma es, pues fundamental para nuestra Democracia, la que slo se justifica por el respeto a las personas y sus derechos ms esenciales.

19 c) La existencia de este lmite se manifiesta en diferentes reas: En lo relativo a la interpretacin de las normas. En virtud de esta norma, nace un criterio bsico de interpretacin constitucional, y que consiste que ninguna norma de la Carta Fundamental podr ser interpretada en contra de los derechos fundamentales, lo que en sentido positivo puede entenderse como el principio pro-homine o favor libertatis, que estudiamos en el Captulo I de este curso. En lo relativo a la aplicacin de las normas: Si existen dos normas que son contradictorias, necesariamente deber aplicarse aquella que proteja a las personas, por sobre aquella que no las proteja, independientemente de cul sea la jerarqua o rango de las diferentes normas en aparente pugna. Por su parte, si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal caso, deber ser aplicada aquella norma que mejor proteja a las personas, nuevamente sin importar la jerarqua de las normas, incluso prefiriendo las normas internacionales por sobre las internas. En lo relativo a la accin de los rganos estatales. Los rganos representativos de los diferentes poderes o funciones del Estado debern someter su accin a los deberes de proteccin de los derechos fundamentales. As por ejemplo: - Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el mando deber ejercerse con pleno respeto por los derechos fundamentales de las personas. A su vez, en la subfuncin administrativa, los servicios pblicos debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo privilegiar siempre el respeto por sus derechos esenciales, por sobre otro tipo de consideraciones. - Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que sean contrarias o atentatorias de los derechos fundamentales. Si bien pueden regular el ejericio de estos derechos, e incluso limitarlos, en ningn caso podrn eliminarlos o restringirlos a tal punto que dejen de ser reconocibles como tal. - Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y debido proceso. Adems, debern aplicar e interpretar las normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor libertatis. - El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la Constitucin Poltica, no podrn afectarse estos derechos. En caso contrario, la norma constitucional afectar principios o valores superiores sobre los cuales se asientan todo el ordenamiento jurdico y social de un pas, pero por sobre todo, se afectarn las normas contenidas en el derecho internacional de los derechos humanos, adquiriendo en tal caso, responsabilidad internacional. d) Se establece un catlogo abierto de derechos fundamentales, puesto que lo que constituye un lmite al ejercicio de la soberana son todos los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, y no slo aquellos que seala la Constitucin. e) Como consecuencia de lo anterior, y de la lectura de la norma en cuestin, se concluye que los Derechos Humanos no nacen ni son creados por la Carta Fundamental, sino que sta slo los garantiza o protege. En rigor, estos derechos brotan directamente de la propia naturaleza

20 humana, la que se caracteriza principalmente por su dignidad, origen ltimo de los Derechos Fundamentales. f) Por lo mismo, son lmite de la soberana todos los derechos esenciales que emanen de la naturaleza humana, y dentro de ellos: los que seale la propia Constitucin Poltica en su art. 19, y en los dems preceptos constitucionales, los que se indique el derecho internacional convencional a travs de los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos (hay autores como Humberto Nogueira que incluyen tambin aquellos que reconoce el derecho internacional por otras vas, como los principios de ius cogens o por va consuetudinaria), todos los dems derechos que emanen de la naturaleza humana, aun cuando no se encuentren incluidos en los sistemas normativos sealados anteriormente. Estos derechos se conocen como derechos implcitos, y que adems de lo establecido en el art. 5 inciso 2 de la CPR, tienen una suerte de reconocimiento en lo dispuesto por el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Art. 29: Ninguna disposicin de la presente convencin puede ser interpretada en el sentido de: c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica de gobierno) g) Todos aquellos derechos mencionados en la letra anterior, conforman lo que se denomina El Bloque Constitucional de Derechos, bloque que forma parte de la Constitucin Material. h) Tambin es consecuencia de esta disposicin, un criterio bsico de interpretacin constitucional, y que consiste que ninguna norma de la Carta Fundamental podr ser interpretada en contra de los derechos fundamentales, lo que en sentido positivo puede entenderse como el principio pro-homine o favor libertatis, que estudiamos en el Captulo I de este curso. i) Como corolario final, y en atencin a lo sealado, los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana se encuentran en una posicin jerrquica an ms alta que la propia Constitucin Poltica (entendida sta en su sentido formal) ya que sta tambin es una expresin de la soberana popular y, por lo tanto, en el evento que la Carta Fundamental estableciera normas contrarias a esta clase de derechos, nos encontraramos frente a una norma que aun teniendo rango constitucional, debe ser reformada con el objeto de ajustarla a los parmetros antes sealados. 2.- Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes. La segunda oracin del inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica fue incorporada por la Ley de Reforma Constitucional N 18.825 del ao 1989, y establece algunos deberes de los rganos del Estado, relacionados con el respeto y promocin de los derechos fundamentales de las personas. Al respecto, debemos indicar lo siguiente:

21 a) El primer deber del Estado consiste en respetar tales derechos (debemos entender los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana). El deber de respeto debe ser entendido como un deber de carcter negativo, vale decir como una prohibicin. O sea, los rganos del Estado tienen prohibido violar, atentar o amenazar estos derechos. b) El segundo deber consiste en promover los derechos fundamentales, lo que constituye un deber de carcter positivo. Ya no se trata solamente de un no atentar o de un no amenazar estas prerrogativas, sino que se impone la obligacin de tomar una actitud activa destinada al verdadero imperio de estos derechos. El Estado, por lo tanto, se obliga a hacerlos efectivos en la prctica, lo que significa en primer trmino utilizar criterios de interpretacin que los favorezcan y nunca que los disminuyan en cuanto a su poder normativo. Implica, adems, adoptar acciones concretas de proteccin de derechos, vinculados por ejemplo, con la generacin de condiciones de vida favorables para los ciudadanos, as como una correcta educacin en lo que a Derechos Humanos se refiere. c) No slo los derechos consagrados en la Constitucin deben ser respetados y promovidos, sino que adems aquellos que garanticen los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Y si bien no lo dice expresamente, entendemos que todos los dems derechos esenciales tambin deben ser respetados y promovidos, por aplicacin de la primera parte del art. 5 inciso 2 de la CPR, el que alude simplemente a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana sin distincin alguna.

IX. El Estado de Derecho

(Texto CPR El Estado de Derecho- Supremaca Constitucional y Fuerza Normativa de la Constitucin Principio de Legalidad o Juridicidad Principio de Responsabilidad Orden Institucional de la Repblica) Texto Constitucional

Art. 6 CPR:
Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.

Art. 7 CPR:
Los rganos del Estado actan vlidamente, previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.

22 Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale. Concepto de Estado de Derecho Entendemos por Estado de Derecho, aqul donde existe un ordenamiento jurdico vinculante, obligatorio para gobernantes y gobernados, de manera tal que cualquier conducta, de aqullos o de stos, originar las responsabilidades y sanciones que el mismo ordenamiento establezca. El Estado de Derecho, en consecuencia, se caracteriza por su objetividad, puesto que constituye un rgimen que impera tanto para quienes detentan el poder, como para los administrados. Tambin se caracteriza por la ausencia de arbitrariedad ya que se entiende la existencia de un ordenamiento comn, conocidos por todos, y que no hace exclusiones ni discriminaciones antojadizas. Por este motivo, la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, CENC, estableci en sus actas que el concepto de Estado de Derecho se caracteriza por ser un ordenamiento jurdico objetivo e impersonal que obliga por igual a gobernantes y gobernados, traduciendo as el concepto chileno de la juridicidad, de clara estirpe portaliana Por su parte, tres son los principios ms importantes sobre los cuales se sustenta la idea de un Estado de Derecho: 1. El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la Constitucin 2. El principio de Legalidad o Juridicidad 3. El principio de Responsabilidad

El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la Constitucin

Constituye el primer principio fundante de la concepcin de Estado de Derecho, y est expresado especialmente en el artculo sexto antes trascrito. En qu consiste este principio? (a) El principio de Supremaca Constitucional implica que la Constitucin Poltica es la Norma Fundamental del Estado. De aquello deriva la regla que ninguna otra norma jurdica que se dicte al interior del territorio podr ser contraria a la Constitucin. (b) Por lo anterior, las normas debern cumplir con una doble condicin: - Constitucionalidad de Fondo: Opera cuando la norma se ajusta, en cuanto a su contenido a los contenidos contemplados tambin en la Carta Fundamental. En caso contrario, se dir que esa norma es inconstitucional de fondo. - Constitucionalidad de Forma: Opera tanto por cuanto la norma es dictada por el rgano competente, como porque se ajusta a los procedimientos que la Constitucin establece para la formacin de la misma.

23 (c) Pero adems la Carta Fundamental es, en s misma, una norma que, como tal, es de carcter imperativo, y que, por lo tanto obliga a todos, tanto a los rganos del Estado y a sus titulares, como a toda otra persona, institucin o grupo. La Constitucin tiene, por lo tanto, fuerza normativa directa, lo que la convierte adems en un precepto que perfectamente puede fundamentar las actuaciones de los rganos del Estado, y sustentar los derechos y deberes de las personas. (d) A su vez, la supremaca tambin se manifiesta porque slo a las normas dictadas conforme a la Constitucin, los rganos deben someter su accin. Por lo mismo, lo que legitima y otorga valor a las dems normas del ordenamiento jurdico es el respeto que ellas observen del marco constitucional. (e) Por ltimo, la Fuerza Normativa de la Constitucin se demuestra porque toda infraccin a la Constitucin, generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley. (f) Todas estas consideraciones provoca que la Constitucin Poltica, materialmente se constituya en la Ley Fundamental, en la norma mxima dentro de un Estado, obligatoria para todo sujeto y adems, reguladora de todas las dems normas que, vlidamente, puedan dictarse en un Estado.

El principio de Legalidad o Juridicidad

La legalidad representa el segundo principio formador del concepto de Estado de Derecho, se encuentra consagrado explcitamente en el artculo 7 del Cdigo Poltico. Al respecto, debemos indicar lo siguiente: (a) El principio de Legalidad encierra como idea central que toda persona u rgano debe actuar conforme a la ley. Tambin se habla, con bastante ms propiedad, del principio de juridicidad, ya que en verdad los rganos del Estado y, en general, toda persona debe ajustarse no solo a la ley, sino que ms bien a toda norma integrante del ordenamiento jurdico (vale decir, no solo a la ley, sino que tambin a la Constitucin, a los Tratados Internacionales, a los reglamentos, las sentencias, etc.) (b) La norma en anlisis, establece que los actos de los rganos del Estado son vlidos slo si cumplen copulativamente, tres requisitos (condiciones de validez): - Investidura previa y regular de sus titulares. Vale decir, es necesario que quien detenta el cargo, haya asumido el mismo, dando cumplimiento a los requisitos y formalidades que el ordenamiento exige para ello. - Actuacin dentro de la competencia. Esto se relaciona con que cada rgano deber actuar en el marco de las atribuciones que fije al efecto, la Constitucin y las leyes. - Respeto de las formas establecidas en la ley. Se vincula con los requisitos externos, o solemnidades que deben revestir los actos estatales, de modo tal que su no cumplimiento origina la nulidad de dicha actuacin. (c) Por ltimo, el inciso segundo del mismo artculo sptimo ratifica la idea de la actuacin dentro de la competencia de cada rgano, pero por sobre todo, es la consagracin

24 constitucional del principio que consagrara Montesquieu, conocido como el de la separacin de poderes, por el slo hecho de indicar que ninguna magistratura (entendido el trmino en un sentido amplio, no slo referida a magistrados) puede atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.

El principio de Responsabilidad
Constituye el tercer y ltimo principio fundamental de todo Estado de Derecho. La Responsabilidad est consagrada en los incisos finales de los artculos 6 y 7 de la Constitucin. Respecto de este principio, sealaremos lo siguiente: (a) El trmino responsabilidad debe entenderse como asumir las consecuencias jurdicas de un acto, las disposiciones constitucionales citadas hacen referencia a todo tipo de responsabilidad. En otras palabras, la infraccin a la Constitucin o a las leyes podr dar lugar a responsabilidades civiles, penales, administrativas o polticas, segn lo que establezca el propio ordenamiento jurdico. (b) El inciso final del artculo 7, desde ya, consagra una de las consecuencias jurdicas ms importantes que se generan a partir de una actuacin contraria a las condiciones de validez sealadas anteriormente, como es la nulidad de derecho pblico. Vale decir, un acto que ha emanado de quien no ha sido investido regularmente, o de quien ha actuado fuera de su competencia o sin dar cumplimiento a las formalidades legales, es nulo. (c) Esta clase de nulidad, por otra parte, presentara ciertas caractersticas propias que la diferenciara de la nulidad establecida en el campo del derecho privado. As, la Nulidad de Derecho Pblico, es nica, ya que no distingue como en el derecho civil entre nulidades absolutas y relativas. Tambin, es insubsanable e imprescriptible, toda vez que ni otro acto ni el transcurso del tiempo puede otorgarle validez. Por ltimo, para algunos autores, se tratara de una nulidad que operara de pleno de derecho (por lo tanto, no requerira de declaracin formal de nulidad) y con efectos retroactivos (ex - tunc); sin embargo, estas dos ltimas caractersticas no son totalmente acogidas por la doctrina constitucional chilena.

El Orden Institucional
El inciso primero del artculo sexto, en su parte final, establece que *l+os rganos del Estado deben () garantizar el orden institucional de la Repblica. Esta norma fue introducida por la Reforma Constitucional del ao 2005 (ley 20.050 del 26 de agosto de dicho ao), y es un verdadero injerto que se inserta dentro de una norma que, como se vio, trata otro tema, como es el de la Supremaca Constitucional. Por ese motivo, para algunos autores (como Eduardo Aldunate Lizana) fue un error del constituyente derivado haber modificado esta norma, puesto que la debilita, desnaturalizando

25 este precepto que consagra, ni ms ni menos que la fuerza normativa de la Constitucin. Adems, para estos profesores, esta nueva frase carece de sentido normativo. El objeto de la reforma, en este punto, fue eliminar el rol de garantes de la institucionalidad que posean en la Constitucin original, las Fuerzas Armadas al tenor del antiguo artculo 90 de la Carta del 80: Las Fuerzas Armadas estn integradas slo por el Ejrcito, la Arma da y la Fuerza Area, y existen para la defensa de la patria, son esenciales para la seguridad nacional y garantizar el orden interior de la Repblica. Se tiende a privar al funcionario militar de su rol de guardin de la institucionalidad republicana, que alteraba el ideal democrtico que gobierna el contenido de nuestra Constitucin, y favoreciendo las intervenciones militares a pretexto de quebrantamiento del orden constitucional. Ahora bien, en cuanto al verdadero sentido que debe drsele a esta norma, corresponde sealar que la frase introducida debe entenderse dentro del contexto de los principios que involucra todo Estado de Derecho, vale decir, debe respetarse la Supremaca Constitucional y los principios de Legalidad y Responsabilidad. Por lo mismo, si bien todo rgano debe entenderse hoy como garante de la institucionalidad republicana, ello no lo habilita para decidir por s mismo si es preciso o no salirse de sus propias facultades en aras del respeto por el orden constitucional. Por el contrario, no habr mejor garanta para este orden que el correcto actuar de cada Institucin, respetando sus propias atribuciones y competencias y tratando de dar cumplimiento a sus fines propios y a los del Estado en general, como es el de estar al servicio de la persona humana. X. Principios de Publicidad y Probidad de los actos estatales (Texto CPR Principio de Probidad de los actos estatales Principio de Publicidad de los actos estatales Antiguo artculo Octavo) Texto Constitucional

Art. 8 CPR:
El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. El Principio de Probidad

26 La actual redaccin del artculo 8 de la Constitucin, es producto de la Reforma Constitucional que en el ao 2005 introdujo la Ley N 20.050, la que vino a llenar el espacio vaco dejado por la derogacin en 1989 de este mismo artculo y cuyo texto analizaremos ms adelante. El principio de probidad obliga a todos los titulares de funciones pblicas a actuar honesta y lealmente. La probidad implica, por lo tanto, un estndar de exigencia aun mayor que el de la simple legalidad, puesto que mientras esta ltima slo significa el apego a las leyes, la probidad exige adems que el comportamiento del sujeto sea fiel, con compromiso efectivo por el bien pblico y, por lo tanto, anteponiendo siempre el inters general por sobre el propio. La probidad ya haba sido recogida por nuestra legislacin positiva en 1999, por la Ley N 19.653 (Ley de Probidad Administrativa) la que introdujo principalmente la declaracin de patrimonio, reformndose la Ley Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, el Estatuto Administrativo, la Ley Orgnica del Congreso Nacional y el Cdigo Orgnico de Tribunales, entre otras leyes, e incorporando esta exigencia a las conductas de la gran parte de los rganos pblicos. A su vez, el mismo ao, la ley N 19.645 modifica el Cdigo Penal y tipifica diversos delitos de corrupcin. Sin embargo, el constituyente derivado consider oportuno en el ao 2005, darle a este principio un status constitucional. Es relevante indicar que la probidad es predicable a todo titular de alguna funcin pblica y, por lo mismo, no slo es exigencia para quienes formen la Administracin Pblica, sino que tambin a quienes participen en los dems Poderes del Estado, as como tambin, respecto de los miembros o titulares de los organismos autnomos como el Banco Central, el Tribunal Constitucional o las Fuerzas Armadas. El Principio de Publicidad y Transparencia Adems, el nuevo artculo segundo del artculo 8 establece con rango constitucional, ambos principios, respecto de actos, resoluciones y procedimientos estatales. En estricto rigor, esta norma consagra dos principios diferentes, pero a las que da un mismo tratamiento: el de la publicidad y el de la transparencia. Ambas figuras muchas veces son confundidas, sin embargo, aluden a conceptos distintos. La publicidad consiste en la obligacin de los rganos del Estado de dar a conocer sus actos decisorios; mientras que la transparencia alude a la informacin que deben dar esos mismos rganos respecto de los procedimientos, contenidos y fundamentos de dichos actos. En estos mismos trminos, se pronuncia adems, el artculo 13 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado N 18.575. Sin embargo, como ya se indic, la Constitucin trata conjuntamente ambos principios, el de la publicidad y el de la transparencia, a travs del art. 8 inciso segundo, el que bsicamente entrega tres reglas bsicas, a saber:

27 a) Son pblicos: - los actos y resoluciones de los rganos del Estado (principio de publicidad), y - los fundamentos y procedimientos que se vinculen a dichos actos (principio de transparencia). b) Slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de los actos pblicos, de sus fundamentos y procedimientos. c) A su vez, esta reserva o secreto slo podr ser establecida por esta clase de leyes, cuando la publicidad afectare: - el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, - los derechos de las personas, - la seguridad de la Nacin, o - el inters nacional. En la actualidad, el principio de Publicidad y Transparencia es especialmente resguardada por la Ley 20.285 que resguarda el Acceso a la Informacin Pblica y regula el deber de Transparencia de los rganos del Estado. De esta norma, debemos destacar tres cuestiones bsicas: (a) Consagra la Transparencia Activa, que consiste en el deber de los rganos de entregar una serie de informacin a travs de sus pginas web; (b) Regula la Transparencia Pasiva, que consiste en el deber de los rganos del Estado de entregar salvo las excepciones fijadas en la propia Constitucin- la informacin que soliciten los particulares; y (c) Crea un rgano autnomo, encargado de velar por el cumplimiento de estos deberes, como es el Consejo para la Transparencia, cuyas resoluciones pueden, por regla general, ser reclamadas ante la Corte de Apelaciones respectiva.

El antiguo artculo 8 de la Constitucin Poltica

En su texto original, el artculo 8 de la Constitucin rezaba de la siguiente forma: Todo acto de persona o grupo destinado a propagar doctrinas que atenten contra la familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad, del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha de clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica. Las organizaciones y los movimientos o partidos polticos que por sus fines o por la actividad de sus adherentes tiendan a esos objetivos, son inconstitucionales. Corresponder al Tribunal Constitucional conocer de las infracciones a lo dispuesto en los incisos anteriores. Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley, las personas que incurran o hayan incurrido en las contravenciones sealadas precedentemente no podrn optar a funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, por el trmino de diez aos

28 contados desde la fecha de la resolucin del Tribunal. Tampoco podrn ser rectores o directores de establecimientos de educacin ni ejercer en ellos funciones de enseanza, ni explotar un medio de comunicacin social o ser directores o administradores del mismo, ni desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones e informaciones, ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Si las personas referidas anteriormente estuvieren a la fecha de la declaracin del Tribunal, en posesin de un empleo o cargo pblico, sea o no de eleccin popular, lo perdern, adems, de pleno derecho. Las personas sancionadas en virtud de este precepto, no podrn ser objeto de rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso cuarto. La duracin de las inhabilidades contempladas en este artculo se elevar al doble en caso de reincidencia. Esta norma consagraba lo que en parte de la doctrina se conoce como pluralismo limitado, el que provena como antecedente previo, de la Ley de Defensa Permanente de la Democracia de 1948, que proscribi al Partido Comunista. La idea del pluralismo limitado significa la tolerancia a todo tipo de doctrinas y expresiones polticas, pero con ciertas salvedades, que en ese caso prohiba los actos que propagaran doctrinas que atenten contra la familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad, del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha de clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica. Con posterioridad, y dentro de las negociaciones propias a la poca de transicin a la democracia que dieron origen al cuerpo de reformas constitucionales aprobadas en plebiscito en 1989 (Ley de Reforma Constitucional N18.825), se derog dicha disposicin, permaneciendo vaca hasta el ao 2005, ao en que la Ley N 20.050 incorpora los principios de probidad y publicidad a la referida disposicin. XI. El Terrorismo (Texto CPR Concepto de Terrorismo Conductas Terroristas) Texto Constitucional

Art. 9 CPR:
El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos. Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la

29 educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley. Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes y no polticos para todos los efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo. Concepto de Terrorismo La conceptualizacin del Terrorismo ha sido un tema bastante complejo para el derecho, pudiendo encontrar diferentes vertientes. a) Definiciones basadas en el elemento terror Las definiciones clsicas de la doctrina se basan en la nocin de terror, como elemento constitutivo fundamental de este fenmeno, hablndose frecuentemente del terrorismo en cuanto acto que produce terror o se propone causarlo. En esta senda, el Diccionario de la Real Academia Espaola lo define como la dominacin por el terror y tambin como la sucesin de actos de violencia ejecutados para infundir terror. Estas concepciones, as como otras que es posible encontrar, si bien respetan el uso que se le da al fenmeno en el lenguaje ordinario, no aportan mucho desde el punto de vista de nuestra Investigacin, pues incurren en redundancias y pleonasmos, amn de otorgarle un carcter extraordinariamente amplio. En el campo ya ms doctrinario, tambin algunos autores han cometido estos errores, al intentar definir el terrorismo basndose en la nocin de terror, aunque muchas veces sustituyendo sta por otros trminos afines. As por ejemplo, se ha sealado que el terrorismo es un mtodo criminal, caracterizado por el terror y la violencia, a fin de conseguir un objetivo determinado, y sobre la base de tales elementos el acto terrorista sera entonces aquel acto que es perpetrado mediante el terror, la violencia o una gran intimidacin con vistas a la consecucin de un fin determinado. En este mismo sentido, la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo de 13 de mayo de 1988 que se pronuncia sobre el ahora derogado delito de apologa o propaganda del terrorismo imputado a don Clodomiro Almeyda Medina seal: Que el legislador no ha definido expresamente para estas materias el significado de las predichas voces (terrorista y apologa). Deben, por tanto, entenderse como manda el artculo 20 del Cdigo Civil, en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras... Que terrorismo, segn su sentido natural y obvio dado en el Diccionario de la Real academia Espaola- es el conjunto de actos de violencia esta fuerza que se emplea contra el derecho o la ley- cometidos para infundir terror. b) Definiciones que agregan las consecuencias del actuar terrorista En otra mirada, se ha definido al terrorismo como el acto de violencia que engendra terror o intimidacin en la poblacin de un Estado, que amenaza la vida, la integridad corporal, la salud

30 fsica o moral o la libertad de vctimas eventuales consideradas colectivamente, subrayndose los daos fsicos que se busca ocasionar en los afectados. Otros autores destacan el hecho que la utilizacin del terrorismo sera para fines polticos, estimando que el acto terrorista corresponde a un acto cometido como parte de un mtodo de lucha poltica que comporta el uso de la violencia extrema contra personas inocentes. Por otra parte, tambin hay concepciones donde se resalta la violencia sistemtica, y no aislada, asumiendo que es el uso sistemtico del asesinato, el dao y la destruccin, o la amenaza de ellos, para crear un clima de terror, a fin de dar publicidad a una causa, y de intimidar a un sector ms amplio para que satisfaga los objetivos de los terroristas. Finalmente, podemos mencionar la definicin que nos proporciona el profesor espaol Joaqun Ebile quien resume todas las ideas sealadas anteriormente, indicando que terrorismo son todos aquellos actos contra la vida, integridad corporal, salud o libertad de las personas, de destruccin o interrupcin de los servicios pblicos, o de destruccin o apropiacin del patrimonio que verificados sistemticamente, tiendan a provocar una situacin de terror que altere la seguridad o el orden pblico, con fines polticos.

Conductas terroristas
Tal como vimos, el terrorismo es un trmino de compleja conceptualizacin, y que tampoco ha sido definido ni por la Constitucin ni por la ley. Sin embargo, debe indicarse que la Ley 18.314 sobre Conductas Terroristas - ley de qurum calificado dictada en cumplimiento al art. 9 de la CPR- que tampoco define terrorismo, establece ocho delitos comunes que deben entenderse como terroristas, de concurrir alguna de las circunstancias que la misma norma seala. As, se dispone que los delitos de homicidio; lesiones gravsimas; secuestro; sustraccin de menores; envo de bombas o efectos explosivos; incendios y otros estragos; algunas infracciones contra la salud pblica y el descarrilamiento, constituyen conductas terroristas si el delito es cometido: a) con la finalidad de producir en la poblacin, o en una parte de ella, el temor justificado de ser vctima de un delito de la misma especie, sea por la naturaleza y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que obedece a un plan predeterminado de atentar contra una categora o grupo determinado de personas; o bien, b) para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias.

Terrorismo y Derechos Humanos

Nuestra Constitucin entiende que el terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos. El terrorismo atenta contra la dignidad y la libertad del Ser Humano, genera miedo y lo denigra.

31 Por este motivo, tambin, es injustificable desde todo punto de vista y as lo entiende nuestra Carta Fundamental, siendo acorde a su vez, con la importancia que el inciso segundo del artculo 5 le da a los derechos fundamentales de la persona humana. A su vez, en este mismo sentido, no slo el terrorismo insurgente es incompatible con los derechos esenciales, sino que tambin lo es el Terrorismo de Estado, puesto que es ilegtimo en todas sus formas.

Consecuencias de las conductas terroristas La Carta Fundamental contempla desde ya, diferentes consecuencias de la actuacin terroristas, a saber: a) Es conducta constitutiva de delito y, por lo mismo, debe asignarse una penalidad. b) Genera ciertas inhabilidades para quien tenga estas conductas, las cuales se extienden por el plazo de quince aos; dejando a salvo la posibilidad que la ley establezca otras inhabilidades o por un mayor plazo. c) Estos delitos sern siempre comunes y no polticos para todos los efectos legales. d) No proceder el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo. Recordemos que el indulto particular es un beneficio que otorga el Presidente de la Repblica, para que una persona no cumpla o le sea conmutada su pena, sin perder su calidad de condenado para los dems efectos legales. Esto, sin embargo, no impide (especialmente a partir de la reforma constitucional del ao 1991) que se decrete, por ley, una amnista la que, a diferencia del caso anterior, no slo borra o conmuta la pena, sino que adems hace desaparecer el delito mismo, perdiendo los beneficiados su calidad de condenados. Por ltimo, y dentro de esta misma lnea, no debe olvidarse la polmica norma contenida en la sptima disposicin transitoria de la Constitucin, la que establece que el indulto particular ser siempre procedente respecto de los delitos a que se refiere el artculo 9 cometidos antes del 11 de marzo de 1990. Una copia del decreto respectivo, se remitir, en carcter reservado, al Senado, por la cual el Presidente de la Repblica podr otorgar este beneficio a quienes fueron condenados por conductas terroristas cometidas durante el gobierno militar.