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DERECHO DE FAMILIA. I. PARTE GENERAL 1. Familia. Concepto. Esencia ju !"ica. O !#enes $ e%oluci&n 'ist& ica.

Concepto sociol&#ico $ concepto ju !"ico. Familia. Concepto( En el mundo de hoy de transformaciones rpidas, aceleradas, muchas personas equivocadas emplean un concepto diferente de familia. Hay dos grandes enfrentamientos, estn aquellos que consideran que la familia es una institucin de Derecho Natural, en cambio para otros es una estructura clsica. Para la ctedra hay una sola familia que es la que parte del matrimonio, y su posicin es la que se basa en que la familia es una institucin de Derecho Natural, pues considera que esta siempre va a e istir, adems, siempre ha e istido. Es una institucin universal basada en la unin del hombre y la mu!er "no se debe decir pare!a porque es un t#rmino biolgico$. %a familia en sentido amplio& 'quella familia antigua que se organi(aba ba!o la forma patriarcal "ascendentes, descendentes, E!& 'buelos, padre, madre, t)os y primos, etc.$, mientras que en sentido estricto es la familia nuclear "padres e hi!os$ y que es aquella que se vio desde mediados del siglo **. 'ctualmente hay una vuelta a la familia patriarcal por las grandes crisis econmicas que hay, salvo en Europa que encontramos familias sin hi!os, que no poseen descendencia. %a familia en sentido restringido& Es la familia nuclear "padre, madre e hi!os$. Para algunos autores, etimolgicamente, proviene de +famen, que significa siervo o esclavo "-talia .entral$, otros sostienen que deriva de +famulus, que era el cuerpo de esclavos que pertenec)a a un mismo patrn, y en cambio para otros era la conservacin o la forma habitual de vida, la costumbre que se tiene con algunos. Esta /ltima es la concepcin griega. Para nosotros Familia es la institucin natural formada por el conjunto de personas entre las cuales existe vnculos jurdicos interdependientes y recprocos emergentes del matrimonio, la procreacin y el parentesco, que tiende a procurar a todos sus miembros el logro de su destino personal, terreno y trascendente. %os caracteres ms sobresalientes son& 0Es una +institucin natural, porque ser integrante de una familia pertenece a la naturale(a misma del hombre. 's) lo e presa la Declaracin 'mericana de los Derechos y Deberes del Hombre en su art. 1, la Declaracin 2niversal de Derechos Humanos en su art. 31, en el Pacto -nternacional de Derechos Econmicos y 4ociales en el art. 35 inc.36, en el Pacto -nternacional de Derechos .iviles y Pol)ticos en el art. 78, y en el Pacto de 4an 9os# de .osta :ica en el art. 3;. Nuestra .onstitucin Nacional lo recepta en el art. 3<, 75 y 88, !unto con la inclusin de los pactos y tratados nombrados en el art. ;= inc. 77. 0Posee +imperatividad de normas, por que la mayor)a de sus leyes son de orden p/blico, de modo tal que su r#gimen no puede ser pactado por las partes, no es convencional "E!& No se puede cambiar el r#gimen de la patria potestad. En Espa>a hay una corriente doctrinal que tiende a transformar este derecho y trata de establecer un sistema convencional "Die( Picasso$. 0Es +estatutario, pues va a e istir siempre que se respete su estructura.
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0Esta por encima de toda entidad social, es +anterior al Estado,. En la familia la Nacin encuentra la ra)( natural de su potencia. Debemos recordar que esta es una e igencia de la ley natural ?iene su +origen en el matrimonio,. @amilia es un termino singular, no plural. 2na cuestin importante de resaltar es que la familia es una, es singular, no plural. El .digo .ivil nos se>ala que hay dos clases de familias& una leg)tima y otra ileg)tima. Para Aannoni es un error hacer esta distincin de familias pues en el .digo .ivil hay una sola forma de familia. %a diferencia entre leg)tima e ileg)tima es desde la ptica de la filiacin. 'dems, todos los hombres son iguales de derecho desde que son creados, de modo tal que todos los hi!os son iguales, tienen igual dignidad, tiene igual status por mas que sus padres est#n al margen o fuera de la ley. Pero para la ley la familia es la que est establecida por el matrimonio, por eso no podemos asimilar el concepto de familia con la unin libre. Btro carcter es que es una institucin porque +tiene idea de obra,, pues se constituye por varn y mu!er, los cuales con la procreacin se van a perpetuar en la especie. Es un con!unto de voluntades en torno a una idea, es un poder organi(ado para llevar a cabo la fidelidad, la alimentacin, la asistencia y la colaboracin. +Hay en la familia una relacin entre el matrimonio, la se ualidad y la procreacin,. Esta /ltima le va a dar sentido a la unin se ual cuando es parte del amor de los cnyuges. %a descendencia y el amor mutuo se cristali(an con los hi!os. En la biolog)a de la procreacin est inscrita la genealog)a. 's) encontramos la se ualidad sin matrimonio, la se ualidad sin fecundacin y la procreacin sin se ualidad. No podemos de!ar de nombrar las funciones de la familia que son& formar a la persona, educar en la fe y promover el desarrollo. %o importante es la condicin de permanencia de la familia, esto es lo que actualmente se le quiere sacar. %a familia es referencia estable en el orden social y es antitipo del proceso de aceleracin de la psicosis del cambio. 's) lo di!o el Papa +la familia vive entre luces y sombras,. 4e puede decir que actualmente hay varias clases de familias. Encontramos la +familia ensamblada, que es aquella que se forma cuando el viudo se casa nuevamente, o una de las partes se divorcia y vuelve a contraer matrimonio "'ndr# Cichel en +Nuevas formas familiares,$, tambi#n nos encontramos con la +comunidad de pare!as,, el +matrimonio de doble carrera, donde ambos integrantes son profesionales y no tienen descendencia porque dedican su tiempo al traba!o, el +matrimonio a prueba, donde las partes conviven primero y despu#s formali(an, los +matrimonios abiertos, cuando directamente deciden no formali(ar, +matrimonio de grupos,, +comunas,, etc. Esencia )u !"ica( Para la sociolog)a es una institucin social, pues las relaciones determinadas por la unin interse ual, la procreacin y el parentesco constituyen un sistema integrado en la estructura social con base en pautas estables en la sociedad. 'ntonio .ic/, en una primer etapa sostuvo que la familia era una persona !ur)dica. %a misma posicin adopt 4pota. Pero posteriormente, .ic/, cambi su postura y e pres que la familia era un organismo !ur)dico que se coloca !unto al Estado, advert)a una interdependencia entre los individuos que la componen y una dependencia a un inter#s superior, a un poder familiar. Pero debemos ubicarnos en el tiempo y vamos a observar que era lgico su pensamiento pues este vivi en la #poca del cooperativismo de Cussolini. Para Aannoni no es una persona !ur)dica porque no hay una norma de la cual derive que la familia es titular de derechos y deberes. D E#le( 4ardsfield e pres que la familia es una institucin porque posee la idea de obra y de permanencia. 'dems, se caracteri(a por la convivencia de las personas, porque proviene del
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matrimonio, del v)nculo conyugal, porque es propagadora del g#nero humano, tiene un v)nculo !ur)dico sus integrantes, hay v)nculos de consanguinidad, afinidad y de adopcin, hay una relacin interse ual, hay relaciones intergeneracionales, hay primac)a de los factores espirituales por sobre todas las normas, es formadora de personas, transmisora de la cultura, educadora en la fe y en los principios morales, etc. De modo tal que la familia es una institucin social irrempla(able, es anterior al Estado y tiene una marca espec)fica "es indelegable e insustituible$ pues es en ella donde el hombre va a aprender la relacin afectiva. O !#enes $ e%oluci&n 'ist& ica( *En un primer estadio el grupo familiar no se asentaba sobre relaciones individuales, de carcter e clusivo entre determinados su!etos, sino que la relacin se ual e ist)a indiscriminadamente entre todos los varones y mu!eres de la tribu "endogamia$, lo cual hac)a que desde el nacimiento del ni>o se sab)a quien era la madre pero no quien era el padre, por eso en su origen la familia tuvo carcter matriarcal. 0En el segundo estadio como producto de las guerras, la carencia de mu!eres y una inclinacin natural en tal sentido, llev a los varones a buscar relaciones se uales con mu!eres de otras tribus, antes que con las del propio grupo, pero sin carcter de singularidad. 4er)a la 3F manifestacin de la idea del incesto y el valor negativo que este tiene frente a la conciencia de los hombres "e ogania$. 0En el tercer estadio aparece la familia sindismica basada en la e clusividad de la relacin de la mu!er con un solo hombre, pero sin reciprocidad, es decir, que el hombre ten)a la libertad de relacionarse con diversas mu!eres. 0 En el cuatro estadio la organi(acin familiar se funda en relaciones monogmicas, un solo hombre con una sola mu!er mantienen relaciones se uales e clusivas y de ellos deriva la prole que completar el n/cleo familiar. %a e cepcin a esta situacin son los indios banaros de Nueva Guinea. %a monogamia impuso un orden social en beneficio de la prole y del grupo familiar. .re dos elementos& la libertad amplia de relaciones se uales entre esposos y el deber de cada uno de ellos de abstenerse de mantenerlas con otro. ?ambi#n satisface la funcin educacional pues individuali(ados los padres asumen la responsabilidad de educar a la prole. Hay que destacar, adems, la funcin religiosa que se facilita en el seno de una familia organi(ada. Permiti el cuidado de los ascendientes ancianos y va convirti#ndose con el tiempo en factor econmico de produccin porque no solo atiende a sus necesidades sino que produce bienes o servicios para negociar, pero con el industrialismo del siglo *E--- va perdiendo esta caracter)stica que solo permanece en las (onas rurales. Concepto sociol&#ico $ concepto ju !"ico( *Para la 4ociolog)a& %a familia es una institucin permanente integrada por personas cuyos v)nculos derivan de la unin interse ual, de la procreacin y del parentesco. Por otro lado la 4ociolog)a admite dos acepciones& una que permite aludir sin l)mites a la familia integrada por todos los individuos vinculados por el matrimonio y el parentescoH y la otra considera a la familia nuclear que es la integrada pro el padre, la madre y los hi!os. 0Desde el punto de vista !ur)dico& %a familia en sentido amplio como la formada por todos los individuos unidos por v)nculos !ur)dicos familiares que hallan su origen en el matrimonio, la
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filiacin y el parentescoH y en sentido restringido la familia se reduce a los padres y a sus hi!os menores. Hay que considerar que la estructura familiar se ampl)a cuando personas que han tenido hi!os en una unin matrimonial o de hecho establecen una ulterior relacin conyugal, y tiene a su ve(, hi!os en ella. Por e!. la familia ensamblada o reconstituida. En nuestro derecho no se legisla orgnicamente este tema pero e isten algunas normas que lo presuponen. +. ,!nculo ju !"ico -amilia $ "e ec'os su.jeti%os -amilia es. ,!nculo ju !"ico -amilia ( Es la relacin entre dos individuos derivado de la unin matrimonial, filiacin o parentesco, y en virtud del cual e iste de manera interdependiente y rec)proca determinados derechos sub!etivos familiares. De modo tal que los v)nculos !ur)dicos familiares, que nacen a partir de actos !ur)dicos familiares, generan relaciones !ur)dicas familiares que se e tienden entre los integrantes de estas, y a su ve( estas relaciones se hallan protegidas por los derechos sub!etivos familiares. De ec'os su.jeti%os -amilia es( 4on las facultades otorgadas a las personas como medio de proteccin de intereses leg)timos determinados por una relacin !ur)dica familiar. 4on derechos0deberes porque su e!ercicio no es una facultad sino un deber !ur)dico. Estos derechos son generados por el v)nculo !ur)dico familiar. Estos derechos pueden ser e!ercidos en nombre propio o en nombre de otro, es decir, pueden servir a la satisfaccin de intereses propios del titular del derecho o puede ser reconocido como facultad otorgada para la proteccin de intereses a!enos, por e!. cuando una madre en nombre de su hi!o reclama al padre alimentos. /. De ec'o "e -amilia. Concepto. 0.icaci&n "ent o "el "e ec'o. Conteni"o. Ca acte es peculia es. La e#ulaci&n ju !"ica "e la -amilia en el "e ec'os a #entino. De ec'o "e -amilia. Concepto. 0.icaci&n "ent o "el "e ec'o( El Derecho de @amilia es el con!unto de normas que rigen las relaciones !ur)dicas familiares. Para la posicin tradicional este derecho es de orden p/blico por sus normas, pues todas son de orden p/blico. Para 'ntonio .ic/ era similar al Estado porque hab)a un orden imperativo, lo consideraba una tercer rama del derecho. Este derecho est ubicado en el derecho privado para nosotros, +nada mas privado, dice Iorda, pero tiene normas de orden p/blico, esto hace que tenga rasgos muy particulares y en consecuencia un tratamiento particular. Est contenido bsicamente en el .digo .ivil y tiene varias normas complementarias que lo integran. El orden p/blico en el derecho privado tiene como funcin limitar la autonom)a privada y la posibilidad de que las personas dicten sus propias normas en las relaciones !ur)dicas. 'ctualmente hay una tendencia a hacer .digos de @amilia, sobre todo en los pa)ses de gobiernos totalitarios y comunistas, pero tambi#n encontramos en %atinoam#rica e!emplos de estos, como ser en Iolivia y Panam. Conteni"o( El inter#s que la ley reconoce no es un inter#s individual, sino un inter#s que est en funcin de fines familiares, por eso se alude al inter#s familiar que limita a las facultades individuales.

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Ca acte es peculia es( Estos son& 0Presencia de numerosas normas de orden p/blico que no estn su!etas a modificacin de los particularesH es el l)mite a la autonom)a de la voluntad. 0El Estado interviene en actos de empla(amiento en el estado de familia, por e!. por medio del :egistro .ivil en la celebracin del matrimonio, o para el despla(amiento de otros actos "E!& 0El despla(amiento del estado de casado y el empla(amiento en el estado de divorciado que requiere el pronunciamiento de una sentencia !udicial$. 0:equiere una coordinacin con la organi(acin del sistema !udicial, el acceso a los tribunales y la e istencia de recursos para la asistencia y la prevencin de situaciones de conflicto "E!& %a mediacin$. La e#ulaci&n ju !"ica "e la -amilia en el "e ec'o a #entino( Est bsicamente en el .digo .ivil en la 4eccin 7da. del %ibro - sobre los derechos personales en las relaciones de familia, que regula el matrimonio, la filiacin, la patria potestad, la tutela y curatela y la institucin del Cinisterio P/blico de Cenores, y en la 4eccin 8ra. del %ibro -- que legisla sobre la sociedad conyugal "relaciones patrimoniales emergentes del matrimonio$. 'l poco tiempo se comen(aron a dictar leyes espec)ficas y modificatorias del mismo. 's) nos encontramos con& 0%as leyes de 3JJ< y 3JJK que organi(aron los :egistros del Estado .ivil y .apacidad de las Personas 0%ey 7.8K8LJJ que seculari( al matrimonio y elimin las formas religiosas obligatorias para su celebracin. %uego esta ley fue derogada por la 78.=3= 0%ey 35.K58 que cre el Patronato de Cenores 0%ey 33.8=; sobre los derechos civiles de la mu!er e incidi en el status !ur)dico de la mu!er casada consagrando muchas e cepciones a la incapacidad de la misma 0%ey 38.7=7L<J sobre adopcin de menores y ms tarde se incorpor con la ley 3K.38<L;3 la adopcin simple y plena, y que se mantiene con la 7<.;;K 0%ey 38.K<< que protege la percepcin de alimentos y tipific el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar 0%ey 3<.81;L=< que suprimi las clasificaciones entre los hi!os nacidos fuera del matrimonio y las discriminaciones p/blicas y oficiales respecto de los hi!os ileg)timos 0%ey 3<.8K<L=< que hi(o varias reformas al r#gimen, por e!. sobre la edad m)nima para contraer matrimonio, el divorcio vincular, etc. 0%ey 3;.;33L1J "de Iorda$ que elimina la incapacidad de hecho relativa de la mu!er casada mayor de edad e introduce el divorcio por presentacin con!unta "divorcio remedio$. 0%ey 78.71<LJ= que legisla acerca de la filiacin y la patria potestad desde la perspectiva de la unidad de filiacin y la coparticipacin de ambos padres en el e!ercicio de la patria potestad 0%ey 78.=3=LJ; que deroga la ley 7.8K8 e incorpora al .digo .ivil el divorcio vincular %as dos /ltimas leyes mencionadas son las ms importantes sancionadas en la materia. Por otro lado nos encontramos con un proceso de internacionali(acin del Derecho .ivil en la reforma de 3KK< de la nuestra .onstitucin Nacional con la incorporacin en su art. ;= inc.77 de los pactos internacionales suscriptos por nuestro pa)s. 1. Acto ju !"ico -amilia ( Concepto2 ca acte !sticas2 "istintas postu as. Clasi-icaci&n "e los actos ju !"icos -amilia es. "ver Aannoni y el art. de 4olari de %a %ey del 78L5;LKJ$. Acto ju !"ico -amilia . Concepto2 ca acte !sticas2 "istintas postu as( El acto !ur)dico familiar es el acto voluntario l)cito que tiene por fin inmediato establecer entre las personas

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relaciones !ur)dicas familiares para crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos sub!etivos familiares. Estos actos son una especie dentro del g#nero de acto !ur)dico "art. K<<3 ....$ y son los generadores de las relaciones !ur)dicas familiares. Pero sobre estos hay un vac)o legislativo pues no se encuentran definidos ni e presamente tratados en nuestro ordenamiento !ur)dico, por eso la doctrina mayoritaria nos remite al concepto de acto !ur)dico general dado en el .digo .ivil "art. K<<$. Hay varias posturas& 0%a del Dr. .respi que sostiene que el acto !ur)dico familiar es autnomo, independiente y distinto del acto !ur)dico general, pero tampoco da un concepto de acto !ur)dico familiar. 0%a de los Drs. D)a( de Gui!arro y %pe( del .arril, acepta el art. K<< del .digo .ivil pero remarca varias diferencias lo cual impide que se asimilen los dos actos, por e!. sostienen que la voluntad de las partes puede crear y modificar pero no es suficiente para e tinguir un derecho sub!etivo familiar, porque hay un supra poder que lo impide. 0%a postura mayoritaria que es la sostenida por Ielluscio, Aannoni, etc., afirma que es aplicable la definicin del art. K<< .... pero hay que hacer una debida adecuacin del mismo, y encuadrarlo en el entorno de la familia. Clasi-icaci&n "e los actos ju !"icos -amilia es( 04eg/n su contenido en personales "E9& %a autori(acin del padre para que contraiga matrimonio un hi!o menor$ o patrimoniales "E!& 2n convenio de liquidacin de la sociedad conyugal$H 04eg/n una de las clasificaciones de los actos !ur)dicos generales en unilaterales "E!& El reconocimiento de un hi!o e tra familiar$ o bilaterales "E!& El matrimonio$H y la otra que los divide en solemnes "E!& El matrimonio$ y en no solemnes "E!& El reconocimiento de un hi!o e tramatrimonial$. 04eg/n si reconocen un estado de familia o si crean un estado de familia sern actos !ur)dicos de empla(amiento "E!& El reconocimiento de un hi!o matrimonial$ o actos !ur)dicos de despla(amiento "E!& %a adopcin$, respectivamenteH 3. Relaci&n ju !"ica -amilia ( concepto2 ca acte es2 "istintas postu as. Relaci&n ju !"ica -amilia ( Concepto( Es toda relacin !ur)dica que el ordenamiento !ur)dico establece entre personas imputando deberes y atribuyendo derechos interdependientes y rec)procos para la reali(acin de fines o intereses familiares. Esta relacin tiene su origen en un acto !ur)dico familiar o puede ser tambi#n determinada por la ley que le da efectos a determinados hechos.

'rt. K<< .... 4on actos !ur)dicos los actos voluntarios l)citos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones !ur)dicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. Pgina 1

II. E4TADO DE FAMILIA. "es la base de la Iolilla 3K$. 1. Concepto $ ca acte es "el esta"o "e -amilia. Esencia ju !"ica. El estado !ur)dico de una persona es el con!unto de cualidades que la ley tiene en cuenta para asignarle efectos !ur)dicos. Es el empla(amiento o ubicacin de una persona que le corresponde dentro de un grupo social. 's) vemos que si ubicamos al individuo frente al derecho p/blico, frente al estado como comunidad !ur)dicamente organi(ada, este se considerar nacional o e tran!ero. En cambio en el derecho privado vamos a ver el estado civil de la persona y podemos tomar como referencia al individuo as) mismo o con relacin a su familia. Para considerar al individuo as) mismo debemos tener en cuenta dos elementos& su sanidad mental "ser as) mentalmente sano, demente o inhabilitado$ y su edad "considerndolo mayor o menor$H y cuando hablamos con relacin a su familia estamos haciendo referencia al estado de familia de esa persona. Por eso tomando lo /ltimo e presado podemos decir que el individuo puede ser soltero, divorciado, viudo o separadoH y en relacin con una persona determinada va a ser cnyuge, pariente o e tra>o. Por lo e puesto podemos decir que el estado de familia es la ubicacin de una persona dentro de un grupo familiar y que se encuentra determinada por los vnculos jurdicos familiares. El estado de familia esta integrado por v)nculos !ur)dicos familiares, aunque algunas veces estos v)nculos no e istan, por e!. si la persona es soltera. Estos v)nculos se van a dar en dos ordenes& uno conyugal y otro parental. Dentro del parental encontramos diferentes supuestos& esta la consanguinidad en l)nea recta "une a las personas con aquellas de las cuales desciende$, la consanguinidad en l)nea colateral "une a la persona con aquellos descendientes que tienen su origen en un ascendiente com/n$, la afinidad "une a la persona con los parientes de su cnyuge$ y la adopcin "que es la unin legal, no hay un ne o biolgico$. Ca acte es( 0Es universal porque incluye dentro de s) los v)nculos de orden conyugal y parental, es decir, a todas las relaciones !ur)dicas hay unidad porque la persona es el e!e de una serie de v)nculos, comprende la totalidad de los v)nculos !ur)dicos que lo ligan con otras personas sin diferenciarse si su origen es matrimonial o e tramatrimonial 0Es indivisible porque la persona no puede detentar un estado de familia frente a unos y otro frente a otros 0Es correlativo o rec)proco porque, por e!. al esposo le corresponde una esposa 0Es oponible erga omnes porque su titular puede e!ercer de #l los derechos que de #l emana y puede tambi#n invocarlo ante quien pretenda desconocer o vulnerar ese estado de familia, es decir, frente a terceros, un e!. es la responsabilidad que tienen los padres con relacin a los actos de sus hi!os. 0Es estable porque las normas que lo rigen son de orden p/blico, es decir que su base legal no se puede alterar ni modificar por anto!o de una persona, si puede llegar a modificarse por un
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hecho !ur)dico "por e!. el fallecimiento$, por un acto !ur)dico "por e!. el matrimonio$, o por una sentencia reca)da en una accin de estado "por e!. la reclamacin de estado de hi!o matrimonial$. 0Es inalienable, porque el su!eto titular del estado de familia no puede disponer de #l convirti#ndolo en ob!eto de un negocio, no puede ser modificado, ni alterado, ni cedido por su titular, ni ser transmitido por voluntad de este a terceros, lo cual tiene su fundamento en los arts. 737 y J<<8 del .... Encontramos una e cepcin en el art. J<8< .... que admite la transaccin si esta es a favor de la valide( del matrimonio. 'dems, si se puede transar sobre derechos patrimoniales que derivan del estado de familia, por e!. art. J<1= .... 0Es irrenunciable, que se funda en los arts. 3K1 y J;7; del .... 0Es imprescriptible porque no se puede adquirir por usucapin ni perder por prescripcin liberatoria, por lo tanto el transcurso del tiempo no altera el estado de familia, ni el derecho a obtener el empla(amiento de un determinado estado de familia. 0Es inherente a la persona por lo tanto no puede ser escindido de ella, no puede ser invocado ni e!ercido por ning/n otra persona que no sea su titular, no puede ser transmitido mortis causa y no pueden subrogarse los acreedores del su!eto en sus derechos para e!ercer acciones relativas al estado de familia, solamente pueden e!ercer los derechos y acciones de carcter patrimonial. Esencia ju !"ica( El estado de familia es un atributo de la personalidad de las personas de e istencia visible, esta es su esencia !ur)dica. +. T!tulo "e esta"o "e -amilia. P ue.a "el esta"o. Posesi&n "e esta"o( concepto2 ca acte es2 p ue.a2 e-ectos. Esta"o apa ente "e -amilia. T!tulo "e esta"o "e -amilia( Puede anali(arse desde dos aspectos& 0En sentido formal es el instrumento pblico o conjunto de instrumentos pblicos de los cuales emerge el estado de familia de una persona . Estos instrumentos constituyen la prueba legalmente establecida para acreditar tal estado, por e!. el instrumento inscripto en el :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las Personas sobre nacimientos, fallecimientos, matrimonios, etc. 0En sentido material es el goce de un estado de familia, es decir, el emplazamiento o causa de un determinado estado de familia, por e!. la filiacin reconoce como titulo los presupuestos biolgicos que permiten atribuirla en relacin con la madre y el padre.
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'rt. 73 ....& %as convenciones particulares no pueden de!ar sin efecto las leyes en cuya observancia est#n interesados el orden p/blico y las buenas costumbres 8 'rt. J<< ....& %as cosas que estn fuera del comercio y los derechos que no son susceptibles de ser materia de una convencin no pueden ser ob!eto de las transacciones < 'rt. J<8 ....& No se puede transigir sobre cuestiones de valide( o nulidad de matrimonio, a no ser que la transaccin sea a favor del matrimonio. = 'rt. J<1 ....& %a transaccin es permitida sobre intereses puramente pecuniarios subordinados al estado de una persona, aunque este sea contestado, con tal que al mismo tiempo la transaccin no verse sobre el estado de ella. 1 'rt. 3K ....& %a renuncia general de las leyes no produce efecto algunoH pero podrn renunciarse los derechos conferidos por ellas, con tal que solo miren el inter#s individual y que no este prohibida su renuncia. ; 'rt. J;7 ....& %as personas capaces de hacer una renuncia pueden renunciar a todos los derechos establecidos en su inter#s particular, aunque sean eventuales o condicionalesH pero no a los derechos concedidos, menos en el inter#s particular de las personas, que en mira del orden p/blico, los cuales no son susceptibles de ser el ob!eto de una renuncia. Pgina J

P ue.a "el esta"o( El titulo de estado de familia es la prueba privilegiada de dicho estado, es la prueba legalmente establecida para acreditar tal estado "E!& El titulo de estado matrimonial es la partida de matrimonio$. Es as) porque con la sola e hibicin del t)tulo de estado de familia basta, mientras que para que la simple prueba de estado que goce de operatividad hay que hacer un reconocimiento !udicial de la misma "por e!. el reconocimiento de los instrumentos particulares seg/n art. 3571J ....$. El t)tulo de estado tambi#n se puede obtener por medio de una accin !udicial, y de esta manera la sentencia !udicial va a ser titulo de estado en sentido formal, y como tal va a e istir desde que la sentencia pas a autoridad de cosa !u(gada. Posesi&n "e esta"o( concepto2 ca acte es2 p ue.a2 e-ectos( %a posesin de estado es el goce de hecho de un determinado estado de familia, con o sin ttulo , de modo tal que puede e istir posesin de estado sin la e istencia de un titulo de estado que lo acredite. En el Derecho :omano se requer)a, para determinar la posesin de estado, el nomen "nombre del padre$, el stractatus "trato que se daban entre padres e hi!os$ y la fama "la publicidad de esa situacin$. 'ctualmente se e ige la segunda. %o e puesto en el primer prrafo tiene importancia !ur)dica porque permite a la ley presumir que quienes en los hechos se han conducido p/blicamente como si estuviesen empla(ados en el estado de familia que ostentan, reconocen por medio de esa conducta la e istencia de los presupuestos sustanciales del estado. Nuestro .digo .ivil hace referencia a este en el art. 3K;, 7F parte, 76 prrafo K, donde toma como referente al matrimonio, y el art. 7=135 sobre filiacin. No podemos de!ar de mencionar la nota al original art. 87= que en su /ltimo prrafo tambi#n desarrolla el tema de la posesin de estado y desde el cual parte la verdadera idea de la posesin de estado cuando e presa +es el trato continuo y cotidiano que debe probarse,. Esta"o apa ente "e -amilia( 4e da cuando hay posesin de estado pero sin t)tulo "por e!. en el concubinato hay un estado aparente de hecho$ o e istiendo el t)tulo carece de alg/n presupuesto para su valide(, es decir, que el mismo es falso, nulo o esta viciado "por e!. si hay nulidad del matrimonio hay un estado aparente de derecho$. Es importante resaltar que mientras no medie !uicio de nulidad o de impugnacin del titulo de estado, este producir todos sus efectos.

'rt. 3571 ....& El instrumento privado reconocido !udicialmente por la parte a quien se opone o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento p/blico entre los que lo han suscripto y sus sucesores. K 'rt. 3K;, 7do. Prrafo ....& %a posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por terceros como prueba suficiente cuando se tratare de establecer el estado de casados o de reclamar los efectos civiles del matrimonio. .uando hay posesin de estado y e iste el acta de celebracin del matrimonio, la inobservancia de las formalidades prescriptas no podrn ser alegadas contra su e istencia. 35 'rt. 7=1 ....& %a posesin de estado debidamente acreditada en !uicio tendr el mismo valor que el reconocimiento e preso, siempre que no fuere desvirtuado por prueba en contrario sobre ne o biolgico. Pgina K

/. Acciones "e esta"o. Concepto. Clasi-icaciones. Ca acte es. Ca"uci"a". Eje cicio "el esta"o "e -amilia. Acciones "e esta"o. Concepto( 4on las acciones que tienden a obtener un pronunciamiento !udicial acerca del estado de familia que le corresponde a una persona. En nuestro derecho hay acciones en el mbito filiatorio y en el matrimonialH en cambio en el derecho espa>ol y en el italiano solamente se nombran a las acciones de filiacin. Clasi-icaciones( .lasificacin de acuerdo al v)nculo al que se hace referencia& M 'cciones de estado matrimonial& 0'ccin de reclamacin de estado matrimonial "empla(ativa$ la cual es viable si se celebra el matrimonio pero no hay acta "'rt. 3K;, 36 prrafo, 7da. parte ....33$ 0'ccin de ine istencia del matrimonio "despla(ativa$ que tiende a anular el acta si el matrimonio es ine istente 0'ccin de nulidad "despla(ativa$ seg/n arts. 73KError& :eference source not found y 775Error& :eference source not found .... 0'ccin de reconciliacin "despla(ativa$ que es la reconciliacin posterior a la sentencia de separacin y su ob!etivo priva a la sentencia de los efectos cuando la reconciliacin es negada 0'ccin de separacin personal "constitutiva, porque por un lado empla(a y por otro lado despla(a$ 0'ccin de divorcio ")dem anterior$ 0'ccin de conversin de separacin personal en divorcio ")dem anterior$ M 'cciones de filiacin& Catrimoniales& 0'ccin de reclamacin de la filiacin matrimonial "empla(ativa$ la cual si prospera coloca al peticionante en el estado de hi!o matrimonial 0'ccin de impugnacin de maternidad "despla(ativa$ 0'ccin de impugnacin de paternidad "despla(ativa$ 0'ccin de negacin de paternidad "despla(ativa$ E tramatrimoniales& 0'ccin de reclamacin de hi!o e tramatrimonial "empla(ativa$ 0'ccin de impugnacin o contestacin de la maternidad e tramatrimonial "despla(ativa$ 0'ccin por ine istencia de reconocimiento "despla(ativa$ 0'ccin por nulidad de reconocimiento "despla(ativa$ 0'ccin de impugnacin del reconocimiento "despla(ativa$ 'doptiva& 0'ccin de adopcin "empla(ativa y constitutiva$ 0'ccin de revocacin de la adopcin simple "despla(ativa y constitutiva$ 0'ccin de nulidad de la adopcin "despla(ativa$ .lasificacin de acuerdo a los efectos de la sentencia de las acciones de estado& M 'cciones constitutivas& son las que tienden a crear, modificar o e tinguir un determinado estado de familia. Estas no tienen carcter retroactivo, es decir, que sus efectos son hacia el futuro. Por e!. & la accin de adopcin crea un estado de familia, el de adoptadoH la accin de
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'rt. 3K;, 3er. prrafo ....& El matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o certificado, o con la libreta de familia e pedidos por el :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las Personas. .uando e istiese imposibilidad de presentarlos podr probarse la celebracin del matrimonio por otros medios, !ustificando a la ve( esa imposibilidad. Pgina 35

revocacin de la adopcin simple e tingue el estado de adoptadoH la accin de divorcio modificaH etc. M 'cciones declarativas& son las que tienden a determinar o a restablecer el verdadero estado de familia de una persona cuando este no concuerda con el !ur)dicamente aparente. 4us efectos son retroactivos al momento en que esa situacin !ur)dica se desconoce o reconoce. Estas pueden ser de reclamacin de estado "art. 7=<Error& :eference source not found ....$, de contestacin o impugnacin de estado "arts. 7=JError& :eference source not found y 7=KError& :eference source not found ....$, o de negacin de estado "art. 715Error& :eference source not found ....$ .lasificacin de acuerdo al t)tulo de estado al que se hace referencia& M 'cciones empla(ativas& son las que colocan a la persona en un determinado estado de familia, por e!. si prospera la reclamacin de estado de hi!o matrimonial el hi!o ser empla(ado en ese estado. M 'cciones despla(ativas& son generalmente las de impugnacin o de reclamacin, por e!. si prospera la accin de impugnacin de paternidad la persona queda despla(ada del estado de familia que detentaba entonces. Debemos aclarar que algunas son empla(ativas y despla(ativas al mismo tiempo, por e!. el divorcio empla(a el estado de divorciado y despla(a el estado de casado. Ca acte es. Eje cicio "el esta"o "e -amilia( Hay que diferenciar las acciones de estado a las acciones que constituyen un e!ercicio del estado de familia, las cuales tienen como ob!eto lograr el cumplimiento de los deberes y los derechos que emergen de dicho estado de familia. No hay que confundirlas tampoco con las que tienden a la correccin o modificacin de un asiento registral defectuoso las cuales no son acciones de estado porque son por v)a administrativa, la accin de estado busca su pronunciamiento !udicial. Por lo e puesto podemos afirmar que el ob!etivo de las acciones de estado es el pronunciamiento del estado de familia, es decir, que esta destinada a declarar que e isten los presupuestos del estado de familia que a la persona le corresponde. %as acciones de e!ercicio de estado tienden a hacer valer los derechos y a obtener el cumplimiento de los deberes que derivan del estado de familia y que pesan sobre otros su!etos "E!& Empla(ado en el estado de hi!o, #ste e!ercita la accin de alimentos$. Ca"uci"a"( 4e da tambi#n en las acciones de estado, y se configura con la e tincin de estas acciones por el transcurso del tiempo o por el acaecimiento de determinados hechos. El fundamento de su e istencia es la consolidacin del estado de familia, es decir, que este quede firme, de modo tal que va a dar seguridad !ur)dica a las personas que gocen de tal estado. Esta consolidacin es necesaria si se considera a la familia como c#lula bsica de la sociedad. 'lgunas de las acciones su!etas a caducidad son& la accin de nulidad del matrimonio "art. 78KError& :eference source not found ....$, accin de impugnacin de paternidad "art. 7=J y 7=K ....$, la accin de negacin de la paternidad "art. 715 ....$, la accin de reclamacin de estado "art. 7=< ....$, la accin de impugnacin del reconocimiento "art. 718Error& :eference source not found ....$, etc.

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1. P oceso "e esta"o "e -amilia( ca acte !sticas. 4entencias. Constituti%as $ "ecla ati%as. E-ectos "e la cosa ju5#a"a en cuestiones "e esta"o "e -amilia( "istintas teo !as. P oceso "e esta"o "e -amilia( Ca acte !sticas( Hay limitacin al principio dispositivo, es decir, las partes se encuentran limitadas por las pruebas y por la mayor cantidad de facultades que posee el !ue( Hay una su!ecin a la v)a de los procesos de conocimiento, como e cepcin encontramos la accin de reclamacin de estado matrimonial en la cual se admite la prueba del matrimonio por v)a de informacin sumaria E iste la litis consorcio previa necesaria cuando la sentencia necesariamente va a recaer sobre dos o mas personas Hay intervencin del Cinisterio P/blico @iscal, seg/n ley =J7;, por el inter#s social que e iste en la materia 4entencias constituti%as $ "ecla ati%as( *%as sentencias constitutivas& 4on aquellas cuyo e!ercicio es el presupuesto para la constitucin, modificacin o e tincin de un estado de familia determinado. .rean un nueva situacin y no tienen efectos retroactivos, o sea para el futuro "E!& %a sentencia de divorcio o la de adopcin son constitutivas del estado de divorcio o adoptado, respectivamente$. 0%as sentencias declarativas& 4on aquellas en las que se declara la e istencia o ine istencia de los presupuestos pree istentes que son el fundamento del v)nculo !ur)dico familiar. Estas declaran la e istencia o no de los presupuestos esenciales del estado de familia de que se trata y retrotrae sus efectos al momento en que se !u(gan e istentes o ine istentes dichos presupuestos. Por e!. si prospera la impugnacin de filiacin la sentencia declara que e iste una situacin de hecho que descarta el v)nculo biolgico. E-ectos "e la cosa ju5#a"a en cuestiones "e esta"o "e -amilia( "istintas teo !as( En una primera apro imacin, podemos distinguir entre& 0%a cosa juzgada formal es la irrevisibilidad de la sentencia dictada en un proceso, en el mismo proceso en que ha sido e pedida. 4e trata de lo que se ha llamado +Preclusin de las impugnaciones, y supone, que por consiguiente, que la revisin es posible en otro proceso posterior. 0%a cosa juzgada sustancial e cluye esta ultima posibilidad. 4e trata pues de la irrevisibilidad, en cualquier otra causa posterior de las sentencias !udiciales de posible eficacia fuera del proceso en que ellas han reca)do. 4e la puede caracteri(ar como la inmutabilidad de las sentencias firmes. Distintas teo !as( 0?eor)a del leg)timo contradictor "edad media$ fue llevada adelante por los glosadores Iartolo y Ialdo los cuales sosten)an que la sentencia produc)a efectos erga omnes cuando el proceso hab)a sido sustanciado por el principal interesado, sino no surt)a efectos, el problema se presentaba si era imposible ubicar al leg)timo contradictor 0?eor)a de la relatividad de la cosa !u(gada, en la cual por aplicacin del principio general e presa que los efectos de una sentencia solo alcan(a a las partes que litigaron
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0?eor)a de la autoridad absoluta de la cosa !u(gada que se fundaba en la indivisibilidad del estado de familia, este es /nico, se funda en la estabilidad del estado de familia 0?eor)a de la autoridad absoluta provisoria la sentencia sigue siendo erga omnes pero puede ser modificada por otro proceso posterior, pero hay sentencias que no son definitivas, por e!. el r#gimen de tenencia de menores Lo impo tante "e lo e6puesto es la Teo !a "e la elati%i"a" "e la cosa ju5#a"a en la cual 7uien est8 le#itima"o pa a p omo%e el juicio po" 8 'ace lo aun7ue antes se 'a$a "icta"o sentencia en juicio p omo%i"o po ot o le#itima"o. A"em8s2 lo 7ue es oponi.le e #a omnes es el titulo "e esta"o 7ue la sentencia constitu$e o mo"i-ica2 sin pe juicio 7ue en el -utu o sea alte a"o po ot a sentencia.

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III. PARENTE4CO 1. Pa entesco( concepto2 "e-inici&n le#al2 c !ticas. Clases2 "i%e sas clasi-icaciones. Para dar un concepto de #l primero hay que definir a la familia y debemos recordar para ello que los esposo no son parientes. 'dems, debemos mencionar que hay dos hechos biolgicos que le dan origen al parentesco que son la unin interse ual entre los cnyuges en el matrimonio y la filiacin, y como parentesco que no se genera en la familia est la adopcin, seg/n la ley 7<.<;K. En l)neas generales el parentesco se encuentra determinado por la e istencia de relaciones !ur)dicas derivadas de la consanguinidad, la afinidad y la adopcin. 4eg/n Aannoni es el v)nculo e istente entre aquellas personas en virtud de la consanguinidad, la afinidad y la adopcin. De-inici&n le#al( El art. 8<= .... dice +el parentesco es el v)nculo subsistente entre todos los individuos de los dos se os, que descienden de un mismo tronco,. C !ticas( 4eg/n la nota al mencionado art. su fuente es Demolombe quien ha omitido tratar la afinidad y el .digo .ivil :uso, hecho que nos hace anali(ar con mas profundidad su contenido. %a doctrina ha sostenido en unanimidad que esta definicin es parcial porque solo comprende a los la(os de consanguinidad y no a la afinidad ni a la adopcin. Por lo cual parentesco sera el v)nculo que e iste entre las personas en virtud de la consanguinidad, la afinidad y la adopcin. Clases2 "i%e sas clasi-icaciones( M .lasificacin seg/n la fuente u origen del v)nculo& 0Por consanguinidad "tambi#n llamado normal por %afaille o genuino por los vie!os autores$ es el v)nculo que liga a las personas que descienden unas de otras o de un antepasado com/n, es el producido por la sangre, por e!. padres e hi!os. 0Por afinidad "tambi#n llamado artificial por %afaille$ es el que vincula o liga a un cnyuge con los parientes consangu)neos del otro, por e!. los suegros, el hi!o e tramatrimonial del otro cnyuge es pariente por afinidad en l)nea recta descendente 0Por adopcin "o irreal$ es el que e iste entre el adoptante y el adoptado solamente si es adopcin simple "art. 87K37 y ss. ..$, y entre el adoptado y sus parientes y los consangu)neos y afines de los adoptantes en la adopcin plena "art. 878 38 y ss. ..$. Es importante aclara que el parentesco de!a de e istir si la adopcin simple es revocada "la ley 78.=3= establece que el adoptado al revocarse la adopcin simple puede contraer matrimonio con un pariente anterior$, en cambio no en la adopcin plena porque es irrevocable, ya que es empla(ativa y despla(ativa.

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'rt. 87K ..& la adopcin simple confiere al adoptado la posicin del hi!o biolgicoH pero no crea v)nculo de parentesco entre aquel y la familia biolgica del adoptante, sino a los efectos e presamente determinados en este cdigo. %os hi!os adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s). 38 'rt. 878 ..& la adopcin plena, es irrevocable. .onfiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen. El adoptado de!a de pertenecer a su familia biolgica y se e tiende el parentesco con los integrantes de esta as) como todos sus efectos !ur)dicos, con la sola e cepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hi!o biolgico. Pgina 3<

M.lasificacin seg/n la e tensin& 0En l)nea recta o vertical "padres, abuelos, etc.$ 0En l)nea colateral u hori(ontal "sobrinos, t)os, etc.$. 0%)nea mi ta o comple!a "es aquel en el cual se da en un v)nculo parental entre dos o ms relaciones simultneas, E!& 4i dos primos hermanos contraen matrimonio y de esa unin nace un hi!o que ser)a nieto y sobrino de los padres de los cnyuges$. Debemos recordar que tambi#n e ist)a el parentesco espiritual que se daba a trav#s de sacramento del bautismo entre el bautisante y el bauti(ado, pero actualmente se encuentra eliminado por el art. ;1J del .digo .annico. Es un e!emplo de impedimento dirimente para contraer matrimonio. +. Pa entesco le#!timo e ile#!timo( e%oluci&n le#islati%a. Nuestro .digo .ivil original clasificaba a los parientes en leg)timos e ileg)timos, considerando a los /ltimos aquellos que proced)an de un mismo tronco pero de una unin fuera del matrimonio "art. 81= 11 y 81113 ....$ Por otro lado nos habla de hi!os leg)timos e ileg)timos, y dentro de estos /ltimos nos encontramos con los naturales, los incestuosos, adulterinos y sacr)legos. En un principio los ms privilegiados eran los naturales "art. 87< 31 y 8333; ....$ porque pod)an ser legitimados y pod)an reclamar el estado de hi!o e tramatrimonial "art. 87=3J .... N incorporado clandestinamente en la edicin de Nueva DorO$. Btro privilegio era que ten)an vocacin hereditaria pero en el cuarto grado sucesorio y solamente iban a ser acreedores de la cuarta parte de lo que le correspond)a a un hi!o leg)timo o matrimonial. ?ambi#n pod)an reclamar alimentos hasta los 3J a>os. %os otros hi!os, los incestuosos "art. 88K 3K ....$, adulterinos "art. 88J75 ....$ y sacr)legos "art. 8<573 ....$, no ten)an ni padre ni madre y ten)an prohibida toda indagacin sobre su paternidad "art. 8<777 ....$. %a /nica e cepcin era que pod)an pedir alimentos hasta los 3J a>os y siempre si demostraban que no pod)an suministrrselos as) mismos.
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'rt. 81= ..& los parientes ileg)timos no hacen parte de la familia de los parientes leg)timos. Pueden, sin embargo, adquirir algunos derechos en las relaciones de familia, en los casos que este cdigo determina "derogado por ley 78.71<$ 3= 'rt. 811& son parientes ileg)timos los que proceden de un mismo tronco por una o mas generaciones de una unin fuera del matrimonio "derogado por ley 78.71<$. 31 'rt. 87< ..& los hi!os designados en el art)culo 833, son hi!os naturales "derogado por ley 78.71<$ 3; 'rt. 833 ..& los hi!os nacidos fuera del matrimonio, de padres que al tiempo de la concepcin de aquellos pudieran casarse, o aunque fuera con dispensa, quedan legitimados por el subsiguiente matrimonio de los padres. ?ambi#n queda legitimado por el siguiente matrimonio de los padres el hi!o concebido al tiempo que aun no hubiere sido dictada la sentencia que declar presuntivamente fallecido al cnyuge de uno de los padres, siempre que la concepcin hubiese sido posterior al cumplimiento de los pla(os establecidos en los arts. 77 y 78 de la ley 3<.8K< "derogado por ley 78.71<$. 3J 'rt. 87= ..& los hi!os naturales tienen accin para pedir ser reconocidos por los padres o la madre, o para que el !ue( los declare tales, cuando los padres negasen que son hi!os suyos, admiti#ndoseles en la investigacin de la paternidad o de la maternidad, todas las pruebas que se admiten para probar los hechos, y que concurran "derogado por ley 78.71<$. 3K 'rt. 88K ..& hi!o incestuoso es el que ha nacido de padres que ten)an impedimentos para contraer matrimonio, por parentesco que no era dispensable seg/n los cnones de la -glesia .atlica "derogado por ley 78.71<$ 75 'rt. 88J ..& el hi!o adulterino es el que procede de la unin de dos personas que al momento de su concepcin no pod)an contraer matrimonio porque una de ellas, o ambas estaban casadas. %a buena fe del padre o de la madre que viv)a en adulterio sin saberlo, la violencia misma de que hubiera sido v)ctima la madre, no muda la calidad de la filiacin, y en uno y otro caso el hi!o queda adulterino "derogado por ley 78.71<$. 73 'rt. 8<5 ..& es el que procede de padre cl#rigo de ordenes mayores, o de persona, padre o madres, ligada por voto solemne de castidad, en orden religiosa aprobada por la -glesia .atlica "derogado por ley 78.71<$. Pgina 3=

%o e puesto es la redaccin originaria de nuestro .digo .ivil. %a primera ley que ha modificado este r#gimen fue la 78K8 que es la llamada %ey del matrimonio civil, cuyo fin fue separa el matrimonio civil del matrimonio de la iglesia desapareciendo as) los hi!os ileg)timos sacr)legos. %uego con la ley 35.K58, sobre patronato de menores, se hace una apro imacin a la igualdad entre los hi!os leg)timos e ileg)timos "art. 71<78 ....$ Posteriormente la ley 33.8=; sobre los derechos civiles de la mu!er e presa en su art. 7 que la madre natural tiene la patria potestad sobre sus hi!os, con la misma amplitud de derechos y facultades, como la madre leg)tima. Durante la presidencia de Pern se dicta la ley 3<.81; sobre equiparacin de los hi!os, de modo que modifica la situacin en tres aspectos& a$ suprimi la discriminacin p/blica y oficial entre hi!os nacidos dentro del matrimonio y fuera del matrimonio, b$ suprimi la clasificacin de hi!os ileg)timos, y c$ todos los hi!os nacidos tanto dentro como fuera del matrimonio tienen ahora acciones para reclamar su filiacin, por lo tanto modifica la vocacin hereditaria, correspondi#ndoles as) la mitad de lo que le hubiera correspondido a los legitimados. Pero la ms importante fue la modificacin introducida por la ley 78.71< "cuyo antecedente es la suscripcin de nuestro pa)s del Pacto de 4an 9os# de .osta :ica en 3KJ= N'rt. 3; apartado =$ que es la que rige actualmente y que consagra la unidad de la familia al perder sentido la clasificacin de filiacin matrimonial y e tramatrimonial "art. 7<5 7< ....$, de esta manera sienta el principio de la b/squeda de la verdad biolgica para los hi!os. /. Te minolo#!a "el C&"i#o Ci%il( an8lisis2 c !tica. C&mputo "el pa entesco( sistema ci%il $ can&nico2 antece"entes. El art)culo 8<= del .digo .ivil define al parentesco como& + l vnculo subsistente !significa que deben estar vivos" entre todos los individuos de los dos sexos!debi decir de uno y otro sexo, porque sino parece que una persona tiene dos sexos", que descienden de un mismo tronco#. ?erminolog)a& El v)nculo subsistente "que con la muerte puede de!ar de e istir$ E!& 4i se muere la madre igual subsiste el v)nculo.

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'rt. 8<7 ..& los hi!os adulterinos, incestuosos o sacr)legos no tienen, por las leyes, padre o madre ni parientes algunos por parte de padre o madre. No tienen derecho a hacer investigaciones !udiciales sobre la paternidad o maternidad "derogado por ley 78.71<$. 78 'rt. 71< ..& la patria potestad es el con!unto de derechos y obligaciones que corresponde a los padres sobre la persona y bienes de sus hi!os, desde la concepcin de estos y en tanto sean menores de edad y no se hallan emancipado. El e!ercicio de la patria potestad de los hi!os leg)timos corresponde al padreH y en caso de muerte de este o de haber incurrido en la perdida de la patria potestad o del derecho de e!ercitarla, a la madre. El e!ercicio de la patria potestad del hi!o natural corresponde a la madre o al que recono(ca al hi!o o aquel que halla sido declarado su padre o su madre "?e to ordenado por la ley 35.K58 , derogado por la ley 78.71<$ 7< 'rt. 7<5 ..& la filiacin puede tener lugar por naturale(a o por adopcin. %a filiacin por naturale(a puede ser matrimonial o e tramatrimonial. %a filiacin matrimonial y la e tramatrimonial, as) como la adoptiva plena surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de este cdigo "te to ordenado por la ley 78.71<$. Pgina 31

%a doctrina lo ha definido me!or como& $ l vinculo jurdico existente entre las personas en virtud de la consanguinidad, la afinidad o la adopcin#. En roma el parentesco se determinaba por la su!ecin de los individuos a un Pater @amilias, as) un hi!o que se independi(a de!a de tener el parentesco con su padre. %a ley siempre ha establecido la pro imidad del parentesco teniendo en cuenta las generaciones que median entre las personas que forman parte de la familia consangu)nea, por lo tanto el cmputo del parentesco tiene por ob!eto establecer la mayor o menor pro imidad sobre la base de la cantidad de grados o generaciones que separan a los miembros de la a familia. P o6imi"a" "el Pa entesco( 4e establece por l)neas y por grados$ !art. %&'() *.*.". +s vemos que grado es el vnculo entre dos individuos formado por la generacin !art. %&, (' -. parte *.*.", por lo tanto, entre ascendientes y descendientes hay tantos grados como generaciones !art. %)((, *.*." La l!nea( Es la serie ininterrumpida de grados "art. 8<;Error& :eference source not found 7F parte ....$, pero esta definicin es incompleta porque la l)nea se establece por la relacin que e iste entre consangu)neos determinada por una ascendencia com/n, aunque cada cual pertene(ca a distintas ramas, como ser en el caso de los parientes colaterales. D el tronco es el ascendiente com/n de dos o ms ramasH o sea, de aquel de quien, por generacin, se originan dos o ms l)neas, los cuales por relacin a #l se denominan ramas "art. 8<J7J ....$ El tema del cmputo del parentesco es sumamente importante porque de #l se desprende los derechos de representacin y los derechos hereditarios, ya que en la sucesin intestada los ordenes sucesorios son e cluyentes y se da solamente en el orden descendente la representacin no en l)nea ascendiente. 1. Pa entesco po consan#uini"a"2 po a-ini"a"2 a"opti%o. C&mputo "el pa entesco po consan#uini"a"2 a"opti%o2 a-ini"a". Por el cmputo se establece el grado de parentesco e istente entre las personas dentro de una familia. 4e puede hacer de dos formas, seg/n si la persona se encuentra o no en la misma l)nea, es decir, en l)nea recta o l)nea colateral. C&mputo "el pa entesco po consan#uini"a"( %a l)nea recta se divide en ascendente o descendente.

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'rt. 8<1 ..& la pro imidad de parentesco se establece por l)neas y grados. 'rt. 8<; ..& se llama grado, el v)nculo entre dos individuos formado por la generacinH se llama l)nea la serie no interrumpida de grados. 7; 'rt. 8=7 ..& en la l)nea ascendente y descendente hay tantos grados como generaciones. 's), en la l)nea descendente el hi!o est en el primer grado, el nieto en el segundo y el bisnieto en el tercero, as) los dems. En la l)nea ascendente el padre est en el primer grado, el abuelo en el segundo, el bisabuelo en el tercero, etc. 7J 'rt. 8<J ..& se llama tronco el grado de donde parten dos o ms l)neas, las cuales por relacin a su origen se llaman ramas. Pgina 3;

%a primera es la serie de grados o generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelos y otros ascendientes "art. 8=37K ....$, y la segunda es la serie de grados o generaciones que unen al tronco com/n con sus hi!os, nietos y dems descendientes "art. 8=585 ....$. Esta divisin ha sido criticada porque la l)nea es siempre la misma, y el distingo solo adquiere importancia en el derecho hereditario a causa de la prelacin de rdenes que se e cluyen rec)procamente y en el derecho de representacin. Debemos aclara que en l)nea recta hay tantos grados como generaciones "art. 8=7Error& :eference source not found ....$. %a l)nea colateral se establece por la relacin e istente entre consangu)neos determinada por un ascendiente com/n o troncoH es decir, que se encuentran en distintas ramas o l)neas pero tienen como ne o un antepasado en com/n. %os grados tambi#n se cuentan por generaciones, remontando desde la persona cuyo parentesco se quiere comprobar hasta el autor com/n, y desde este hasta el otro pariente "art. 8=883 ....$. Hay tres l)neas colaterales, seg/n se parta del ascendiente de primer, segundo o tercer grado "art. 8=< a 8=187 ....$. Determinar el grado en la l)nea colateral es importante porque solamente e iste derecho sucesorio hasta el cuarto grado. Esta forma de cmputo, por l)nea colateral, evoca la agrupacin de los parientes consangu)neos en las llamadas +parentelas, del derecho germnico. En nuestro derecho estas l)neas no tienen trascendencia !ur)dica. Btro tema para aclarar es la unilateralidad o bilateralidad del parentesco "arts. 815 88 y 8138< ..$. %a diferencia se hace seg/n si dos parientes entre s) pueden referir su origen com/n a uno o ms progenitores. E!& %os hermanos entre s) son bilaterales cuando proceden del mismo padre y de la misma madre, y son unilaterales "art. 8=J18= ..$ si proceden del mismo padre pero de distintas madres "son hermanos paternos$ como si proceden de la misma madre pero de diferentes padres "son hermanos maternos$. Este tema es muy importante en el derecho hereditario.

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'rt. 8=3 ..& se llama l)nea ascendente la serie de grados o generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelo y otros ascendientes. 85 'rt. 8=5 ..& se llama l)nea descendente la serie de grados o generaciones que unen el tronco com/n con sus hi!os, nietos y dems descendentes. 83 'rt. 8=8 ..& en la l)nea colateral los grados se cuentan igualmente por generaciones, remontando desde la persona cuyo parentesco se quiere comprobar hasta el autor com/nH y desde este hasta el otro pariente. 's) dos hermanos estn en el segundo grado, el t)o y el sobrino en el tercero, los primos hermanos en el cuarto, los hi!os de primos hermanos en el se to, y los nietos de primos hermanos en el octavo, y as) en adelante. 87 'rt. 8=< ..& la primera l)nea colateral parte de los ascendientes en el primer grado, es decir, del padre y madre de la persona de que se trate, y comprende a sus hermanos y hermanas y a su posteridad. 'rt. 8== ..& la segunda parte de los ascendientes en segundo grado, es decir, de los abuelos y abuelas de la persona de que se trate, y comprende al t)o, al primo hermano, y as) los dems. 'rt. 8=1 ..& la tercera l)nea colateral parte de los ascendientes en tercer grado, es decir, de los bisabuelos y bisabuelas, y comprende sus descendientes. De la misma manera se procede para establecer las otras l)neas colaterales partiendo de los ascendientes ms remotos. 88 'rt. 815 ..& los hermanos se distinguen en bilaterales y unilaterales. 4on hermanos bilaterales los que proceden del mismo padre y la misma madre. 4on hermanos unilaterales los que proceden del mismo padre, pero de madres diversas, o de la misma madre pero de padres diversos. 8< 'rt. 813 ..& .uando los hermanos unilaterales proceden de un mismo padre tienen el nombre de hermanos paternosH cuando proceden de la misma madre se llaman hermanos maternos. 8= 'rt. 8=J1 ..& el medio hermano en concurrencia con hermanos de padre y madre, hereda la mitad de lo que le corresponde a estos. Pgina 3J

C&mputo "el pa entesco po a-ini"a"( Este parentesco es el establecido entre un cnyuge y los parientes consangu)neos del otro cnyuge. Es un v)nculo eminentemente !ur)dico y se constituye como efecto de la celebracin del matrimonio, pues en nuestro derecho "al seguir la tradicin del derecho romano y el cannico$ rige el principio de la e tincin del parentesco por afinidad si el matrimonio que le da origen se disuelve, es decir, si hay nulidad del matrimonio. Estos impedimentos estn en el art. 311Error& :eference source not found inc. < .... Pero si desaparece el impedimento el matrimonio no se anula, no se disuelve, de modo tal que el parentesco por afinidad contin/a e istiendo. %a importancia de este parentesco es que genera derechos y obligaciones rec)procos entre los que se encuentran en el primer grado, por e!. entre suegra y nuera "art. 81J 81 ....$ hay derecho y obligacin de dar alimentos. 'dems, confiere a la nuera carcter de sucesora universal no heredera en la sucesin de los suegros "art. 8=;1 8; bis ....$ y es un impedimento matrimonial "art. 311Error& :eference source not found inc. < ....$. El cmputo del parentesco por afinidad es derivado. El art. 818 8J .... lo fi!a por e tensin del grado en que se haya el cnyuge y el art. 81< 8K.... e cluye todo v)nculo entre parientes de uno de los cnyuges y parientes del otro. C&mputo "el pa entesco a"opti%o( Este parentesco se crea con la adopcin, y pude ser de dos clases& simple o plena. En la adopcin simple el adoptado es reputado como hi!o matrimonial del o de los adoptantes, pero no adquiere v)nculo de parentesco con los consangu)neos de este o de estos, pero si tiene impedimentos matrimoniales "art. 311Error& :eference source not found inc. 8 ....$ y derechos hereditarios "art. 888<5 y 88<<3 ....$ En cambio en la adopcin plena el adoptado adquiere una filiacin que sustituye a la de origen "art. 878<7 ....$. 3. E-ectos ju !"icos "el pa entesco( ci%iles2 penales2 p ocesales.
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'rt. 81J ..& entre los parientes por afinidad /nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados en primer grado. 8; 'rt. 8=;1 bis ..& la viuda que permaneciere en ese estado y no tuviere hi!os, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momento en que se abri la sucesin de los suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que le hubiesen correspondido a su esposo en dicha sucesin. Este derecho no podr ser invocado por la mu!er en los casos de los art)culos 8=;8, 8=;< y 8=;=. 8J 'rt. 818 ..& la pro imidad del parentesco por afinidad se cuenta por el n/mero de grados en que cada uno de los cnyuges estuviese con sus parientes por consanguinidad. En la l)nea recta, sea descendente o ascendente, el yerno o nuera estn rec)procamente con el suegro o suegra en el mismo grado que el hi!o o hi!a, respecto del padre o madre, y as) en adelante. En la l)nea colateral los cu>ados o cu>adas entre s) estn en el mismo grado que entre s) estn los hermanos o hermanas. 4i hubo un precedente matrimonio, el padrastro o madrastra en relacin a los entenados o entenadas, estn rec)procamente en el mismo grado en que el suegro o suegra en relacin al yerno o nuera. 8K 'rt. 81< ..& el parentesco por afinidad no induce parentesco alguno para los parientes consangu)neos de uno de los cnyuges en relacin a los parientes consangu)neos del otro cnyuge. <5 'rt. 888 ..& el adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero for(oso en las mismas condiciones que los padres biolgicosH pero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a t)tulo gratuito de su familia biolgica ni esta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a t)tulo gratuito de su familia de adopcin. En los dems bienes los adoptantes e cluyen a los padres biolgicos. <3 'rt. 88< ..& el adoptado y sus descendientes heredan por representacin a los ascendientes de los adoptantesH pero no son herederos for(osos. %os descendientes del adoptado heredan por representacin al adoptante y son herederos for(osos. <7 'rt. 878 ..& la adopcin plena, es irrevocable. .onfiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen. El adoptado de!a de pertenecer a su familia biolgica y se e tingue el parentesco con los integrantes de esta as) como todos sus efectos !ur)dicos, con la sola e cepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismo derechos y obligaciones del hi!o biolgico. Pgina 3K

E-ectos ci%iles( 0Btorga derechos rec)procos de dar alimentos "art. 81; a 8;1 ....$. 0Btorga derecho de visitas "art. 8;1<8 bis incorporado por %ey 73.5<5$. Es un presupuesto a la vocacin hereditaria leg)tima "art. 8=<= y ss. y 8=1= y ss. ....$ en la consanguinidad y desde la sancin de la ley 3;.;33 el art. 8=;1 bis .... le otorga el mismo derecho por afinidad para el caso de la nuera viuda sin hi!os y que no haya contra)do nuevo matrimonio, la cual va a tener derecho a recibir la cuarta parte que le hubiere correspondido al marido premuerto. ?ambi#n se da en el adoptivo E iste impedimentos matrimoniales entre estos. 0%egitima para oponerse a la celebracin del matrimonio y para deducir la accin de nulidad del matrimonio 0%egitima para promover la declaracin de insania, interdiccin por sordomude( e inhabilitacin !udicial en los casos del art. 3=7 bis .... 0Da derechos a e!ercer la tutela y curatela leg)tima y pedir medidas precautorias %a obligacin de denunciar la orfandad de los menores o la vacante de la tutela. %a inhabilitacin al oficial p/blico para actuar como tal en todo asunto en que tenga inter#s sus parientes dentro del cuarto grado 0.onfiere el carcter de parte interesada para declarar la e istencia del embara(o. 0El derecho a obtener el beneficio de competencia en los casos del art. J55 inc. 3 y 8 .... 0%a legitimacin para requerir la declaracin de simple ausencia y ser designado administrador de os bienes del ausente y tambi#n para requerir la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento 0%egitima para iniciar o continuar las acciones de desconocimiento de la paternidad 0E ime de la obligacin de denunciar el homicidio de que fuera v)ctima el causante que conlleva la indignidad para suceder "art. 87K7 ....$ E-ectos penales( Es un elemento integrante del tipo en el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar "ley 38.K<<$ o en el caso del matrimonio ilegal Es calificativo agravante del tipo, como ser en el homicidio, lesiones, abuso de armas, corrupcin y prostitucin, etc. Es e imente de responsabilidad en los casos de hurto, defraudaciones o da>os rec)procamente causados por los cnyuges, ascendientes, descendientes, afines en l)nea recta y hermanos o cu>ados, si viviesen !untos E-ectos p ocesales( En este aspecto el parentesco es una causal de recusacin y e cusacin de magistrados y funcionarios !udiciales "art. 3; .P..$, impide el ofrecimiento de parientes como testigos "art. <73 .P..$, etc.

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'rt. 8;1 bis ..& los padres, tutores o curadores de los menores e incapaces o quienes tengan a su cuidado personas mayores de edad, enfermas o imposibilitadas debern permitir las visitas de los parientes que conforme a las disposiciones del presente cap)tulo, se deban rec)procamente alimentos. 4i se dedu!ere oposicin fundada en posibles per!uicios a la salud moral o f)sica de los interesados el !ue( resolver en trmite sumario lo que corresponda, estableciendo en su caso el r#gimen de visitas ms conveniente de acuerdo a las circunstancias del caso. Pgina 75

I,. O9LIGACI:N ALIMENTARIA ENTRE PARIENTE4. 1. Alimentos( concepto2 "e-inici&n. Fuentes. Ca acte es "el "e ec'o alimenta io ent e pa ientes. El v)nculo !ur)dico determinante del parentesco es el que establece la relacin alimentaria, la cual e ige rec)procamente de los parientes una prestacin que asegure la subsistencia del pariente necesitado. Esta relacin es una relacin netamente asistencial porque trasunta principios de solidaridad familiar ante las contingencias que pueden poner en peligro la subsistencia f)sica de uno de sus miembros. Esta relacin se da en tres mbitos& Entre parientes en general& es lo que el pariente mayor de edad requiere e clusivamente para la subsistencia, habitacin y vestuario correspondiente a su condicin, como tambi#n lo necesario para la asistencia de las enfermedades. El pariente que lo pide debe probar que carece de los medios necesarios para procurrselos por s) mismos y que no puedan adquirirlo con su traba!o "art. 8;5<< ....$ Entre padres e hi!os menores de edad& es un deber asistencial mucho ms amplio pues comprende no solo la alimentacin sino tambi#n los gastos de educacin, habitacin, esparcimiento, etc. de acuerdo a su condicin y fortuna "arts. 71=<=, 71;Error& :eference source not found y 7;3<1 y concs. ..$. Entre cnyuges& es el deber asistencial rec)proco en sentido amplio determinado por el nivel econmico del que go(a la familia Alimentos( Concepto( Para el Dr. Ielluscio los alimentos son el conjunto de bienes materiales necesarios para la subsistencia fsica de una persona y en ciertos casos para su instruccin y educacin. De-inici&n( Nuestro .digo .ivil da una definicin en el art. 8;7 que dice +la prestacin de alimentos comprende lo necesario para la subsistencia, habitacin y vestuario correspondiente a la condicin del que la recibe, y tambi/n lo necesario para la asistencia en las enfermedades#. Hay que aclarar que hay dos clases de alimentos& 0Brdinarios, que son los que se perciben en forma peridica. 0E traordinarios, que son aquellos que se dan en circunstancias especiales "por e!. para solventar una intervencin quir/rgica$. De esta manera vemos que para nuestro ordenamiento !ur)dico se deben comprender tanto los ordinarios como los e traordinarios "que requieren una peticin especial por v)a incidental$, pero no los superfluos o lu!osos. ?odo lo relativo a este tema se encuentra regulado desde el art. 81; al 8;1 del ...
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'rt. 8;5 ..& el pariente que pida alimento, debe probar que le faltan los medios para alimentarse y que no le es posible adquirirlo con su traba!o, sea cual fuere la causa que le hubiere reducido a tal estado. <= 'rt. 71= ..& los hi!os menores de edad estn ba!o la autoridad y cuidado de sus padres. ?ienen estos la obligacin y el derecho de criar a sus hi!os, alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no solo con los bienes de los hi!os sino con los suyos propios. <1 'rt. 7;3 ..& en caso de divorcio vincular, separacin personal, separacin de hecho o nulidad del matrimonio, incumbe siempre a ambos padres el deber de dar alimentos a sus hi!os y educarlos, no obstante que la tenencia sea e!ercida por uno de ellos. Pgina 73

Fuentes( %a ley, y dentro de esta vemos normas dentro del Derecho de @amilia y normas fuera de #l. MDentro del Derecho de @amilia encontramos& 0Derechos y deberes de los cnyuges N son un efecto propio del matrimonio "art. 3KJError& :eference source not found ..$ separacin personal y divorcio vincular "art. 783<; .. y despu#s de la sentencia arts 758Error& :eference source not found, 75;Error& :eference source not found y 75J<J ..$. 0Patria potestad "art. 71=Error& :eference source not found, 71;Error& :eference source not found y 71JError& :eference source not found ..$. 0Parentesco "arts. 81;<K y 81J=5 ..$. M@uera del Derecho de @amilia tenemos& 0%a obligacin del donatario en la obligacin sin cargo cuando el donante no tiene los medios necesarios para su subsistencia "art. 3J8;=3 ..$. 0.onvencional, ya que se puede pactar entre las partes la prestacin de alimentos que son de distinta naturale(a a los derivados de la ley, pero esta fuente escapa de los caracteres propios del derecho alimentario. 0?estamentaria, que puede ser el legado de alimentos "art. 8;K5 =7 ..$ o el cargo impuesto a una disposicin testamentaria como institucin de heredero. Ca acte es "el "e ec'o alimenta io ent e pa ientes( 4on los mismos caracteres del estado de familia y los toma de este porque son una consecuencia de #l mismo la obligacin alimentaria, y que son aquellos que se desprenden del art. 8;<=8 ..&
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'rt. 783 ..& deducida la accin de separacin personal o de divorcio vincular, o antes de ella en caso de urgencia, podr el !ue( decidir si alguno de los cnyuges debe retirarse del hogar conyugal, o ser reintegrado a #l, determinar a quien corresponda la guarda de los hi!os con arreglo a las disposiciones de este cdigo, y fi!ar los alimentos que deban prestarse al cnyuge a quien correspondiere recibirlo y a los hi!os, as) como las e pensas necesarias para el !uicio. En el e!ercicio de la accin por alimentos provisionales entre los esposos, no es precedente la previa discusin de la valide( legal del t)tulo o v)nculo que se invoca. <J 'rt. 75J ..& cuando la separacin personal se decreta por alguna de las causas previstas en el art)culo 758 regir, en lo pertinente, lo dispuesto en el art)culo anterior a favor del cnyuge enfermo, a quien, adems debern procurrsele los medios necesarios para su tratamiento y recuperacin teniendo en cuenta las necesidades y recursos de ambos cnyuges. @allecido el cnyuge obligado, aunque se hubiere disuelto el v)nculo matrimonial por divorcio vincular con anterioridad, la prestacin ser carga de su sucesin debiendo los herederos prever, antes de la particin el modo de continuar cumpli#ndola. <K 'rt. 81; ..& %os parientes por consanguinidad se deben alimentos en el orden siguiente& 36 los ascendientes y descendientes. Entre ellos estarn obligados preferentemente los ms pr imos en grado, y a igualdad de grados los que est#n en me!ores condiciones para proporcionarlos. 76 los hermanos y medio hermanos. %a obligacin alimentaria entre los parientes es rec)proca. =5 'rt. 81J ..& entre los parientes por afinidad /nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados en primer grado. =3 'rt. 3J8; ..& cuando la donacin es sin cargo el donatario est obligado a prestar alimentos al donante que no tuviese medios de subsistenciaH pero puede librarse de esta obligacin devolviendo los bienes donados o el valor de ellos si los hubiese ena!enado. =7 'rt. 8;K5 ..& el legado de alimentos comprende la instruccin correspondiente a la condicin del legatario, la comida, el vestido, la habitacin, la asistencia en las enfermedades hasta la edad de 3J a>os, sino fuese imposibilitado para poder procurrselo. 4i lo fuese el legado durar la vida del legatario. =8 'rt. 8;< ..& la obligacin de prestar alimentos no puede ser compensada con obligacin alguna, ni ser ob!eto de transaccinH ni el derecho a los alimentos puede renunciarse ni transferirse por acto entre vivos o muerte del acreedor o deudor de alimentos, ni constituir a terceros derecho alguno sobre la suma que se destine a los Pgina 77

0-nalienable porque no puede ser ob!eto de transferencia por actos entre vivo, ser)a sino una cesin. 0-nembargable. 0-rrenunciable pero si se puede renunciar al cobro de las cuotas devengadas, que s) son prescriptibles "art. <57;=< ..$. 0-mprescriptible, pero si prescriben las cuotas alimentarias ya devengadas y no percibidas por el alimentado "prescriben a los = a>os$. 0No puede ser ob!eto de transaccin ni de compensacin de otra obligacin. 0Es inherente a la persona, no se puede transferir mortis causa y no se puede reclamar el cumplimiento de la obligacin por accin subrogatoria. hay reciprocidad entre las partes relacionadas "art. 81;Error& :eference source not found in fine ..$. 0Es de contenido patrimonial. 04u fin es e trapatrimonial porque tiende a la preservacin de la persona del alimentado. +. Pa ientes o.li#a"os( e%oluci&n le#islati%a. Di-e enciaci&n con la o.li#aci&n alimenta ia ent e c&n$u#es. E%oluci&n le#islati%a( 'ntes de la ley 78.71< el tema se encontraba enunciado de la siguiente manera& los arts. 81;Error& :eference source not found y 81JError& :eference source not found .. se refer)an a los parientes leg)timos, y el art. 81K == .. a los parientes ileg)timos. Pero estos art)culos ten)an una redaccin confusa porque no establec)an un orden de prelacin entre los obligados. Pero luego de quedar derogada la diferencia entre parientes leg)timos e ileg)timos el r#gimen de esta obligacin cambia y todos aquellos que quedaron comprendidos por el nuevo articulado son los legitimados activos y pasivos de la misma, es decir, los obligados para la ley. 'hora bien, si tomamos la normativa actual y lo anali(amos dentro de los tres mbitos ya enunciados, vemos que los parientes obligados se encuentran regulados de la siguiente manera& 0Parientes Bbligados& El art. 81;Error& :eference source not found .. establece un orden de prelacin entre los consangu)neos& primero estn los ascendientes y descendientes, y entre ellos los ms pr imos en grado, o los que est#n en me!ores condiciones para proporcionrselos, y luego estn los hermanos y medio hermanos. 0El art. 81JError& :eference source not found .. establece que entre los afines hay solamente entre los que estn vinculados en primer grado, es decir, el suegro y la suegra respecto del yerno o la nuera y el padrastro o madrastra respecto del hi!astro o la hi!astra. 4obre este /ltimo tema la !urisprudencia ha dicho que solo deben prestarlos los afines sino hay parientes consangu)neos. 'dems, sobre estas dos relaciones solamente rige el principio de la reciprocidad de la obligacin alimentaria %a obligacin de los padres respecto de los hi!os menores emerge de la patria potestad "arts. 71=Error& :eference source not found, 71;Error& :eference source not found, 71JError& :eference source not found y concs. ..$, lo cual no obsta que en caso de indigencia de los
alimentos, ni ser esta embargada por deuda alguna. =< 'rt. <57;..& se prescribe por cinco a>os la obligacin de pagar los atrasos& 3. de pensiones alimenticias 7. del importe a los arriendos, bien sea la finca r/stica o urbana 8. de todo lo que debe pagarse por a>os, o pla(os peridicos ms cortos == 'rt. 81K ..& entre los parientes ileg)timos se deben alimentos el padre, la madre y sus descendientes, y a falta de padre y madre, o cuando estos no puedan prestarlo, el abuelo o la abuela y nietos o nietas. Pgina 78

padres se aplique el art. 81;Error& :eference source not found .., pero solamente en forma subsidiaria se aplica %a obligacin entre cnyuges se ve dentro del matrimonio y de los efectos personales del divorcio Di-e enciaci&n con la o.li#aci&n alimenta ia ent e c&n$u#es( El 'rt. 3KJ dice que +los esposos se deben mutuamente asistencia y alimentos,. 'mbos en la medida de sus posibilidades , deben contribuir a la satisfaccin de las necesidades, no solo en lo econmico, sino tambi#n en lo relativo a otros aportes de orden dom#stico. /. Re7uisitos "e la o.li#aci&n alimenta ia. E%oluci&n. 4eg/n lo enunciado en el art. 8;5Error& :eference source not found .., son& 02n estado de necesidad del pariente que solicita los alimentos o falta de medios "que es un estado de insolvencia o de indigencia que impide la satisfaccin de los requerimientos alimentarios$ y que #ste no pueda proc/raselos por s). Esta es una cuestin de hecho su!eta a apreciacin !udicial, lo importante es que care(ca de medios econmicos que le permitan sufragar sus necesidades. 0-mposibilidad de obtenerlos con su traba!o "no basta con invocar la falta de traba!o sino que debe acreditarse la imposibilidad de obtenerlo sea por ra(ones de salud, edad, etc.$. 0-ndiferencia de la causa, pues no le interesa a la ley el motivo por el cual el peticionante cay en estado de indigencia pero no puede convalidarse el e!ercicio abusivo de ese derecho. E%oluci&n( El art. =3 de la %ey 7.8K8 establec)a el deber del marido de prestar a su mu!er todos los recursos que le fueran necesarios. El deber de asistencia, en el conte to de la %ey 7.8K8, refle!a una concepcin de la familia en que el marido era quien allegaba a su esposa y a los hi!os todos los medios econmicos necesarios para su subsistencia y desenvolvimiento. Esto era coherente con una concepcin patriarcal de la familia, en la que el marido asum)a la representacin legal de su mu!er, y #sta a su ve( era incapa( de hecho relativa. Da que estaba reservada a la mu!er la funcin dom#stica del cuidado de los hi!os y la casa. En la actualidad la igualdad !ur)dica de los cnyuges lleva a considerar que ambos en la medida de sus posibilidades deben contribuir a la satisfaccin de las necesidades, no solo en lo econmico sino tambi#n en lo relativo a otros aportes de orden dom#stico. 1. El alcance "e la p estaci&n alimenta ia( "i%e sos supuestos2 #astos o "ina ios $ e6t ao "ina ios2 cont i.uci&n2 e6tensi&n "e cuota2 c8lculo "e la cuota( "i%e sos supuestos. Actuali5aci&n. Di%e sos supuestos2 #astos o "ina ios $ e6t ao "ina ios2 cont i.uci&n2 e6tensi&n "e cuota2 c8lculo "e la cuota( "i%e sos supuestos. Actuali5aci&n( No hay normas precisas que estable(can cual es el alcance de esta prestacin, por lo cual la !urisprudencia ha optado por considerar la necesidad del alimentado y la posibilidad econmica del alimentante. %a obligacin se actuali(a sobre la base de la necesidad del pariente que solicita los alimentos y tambi#n en funcin de las posibilidades econmicas del pariente que debe satisfacerla. En el caso de los padres con relacin a los hi!os menores la obligacin se ampl)a porque comprende la educacin, la crian(a, la habitacin, etc.
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En el caso de los parientes mayores de edad la obligacin es rec)proca y se da porque no puede atender con su traba!o a sus propias necesidades o a los de su familia, sin importar la causa que provoc la situacin de indigencia. Gastos O "ina ios( 4on los que surgen del 'rt. 8;7 "vestimenta, habitacin, gastos m#dicos, etc.$. E6t ao "ina ios( %a 9urisprudencia dice que son todos los gastos imprevistos o aunque previsibles nos suceden asiduamente seg/n el curso natural y ordinario de las cosas, destinados a atender las necesidades impostergables del necesitado "E!& %os ?ratamientos u operaciones quir/rgicas e traordinarias, no una mera operacin, internaciones adecuados, tratamientos odontolgicos no previstos en las obras sociales como tratamientos comunes, los estudios de apoyo escolar, sepelios, mudan(as, compra de libros, etc$. Cont i.uci&n( El pariente condenado a pagar alimentos o el que los abono voluntariamente, tienen derecho a e igir de otros parientes obligados en igual grado que contribuyan al pago de aquellos, pero e clusivamente en lo que se refiere a las +cuotas futuras,, es decir, no las ya devengadas y pagadas. E6tensi&n "e la Cuota( %a prestacin de alimentos comprende no solo la satisfaccin de las necesidades vinculadas a la subsistencia, sino tambi#n, las mas urgentes de )ndole material como la habitacin, vestimenta, asistencia en enfermedades, etc., y las de orden moral y cultural. Actuali5aci&n "e la Cuota( .uando no se trate de ingresos fi!os, sino de una cota fi!ada en una suma de dinero, la misma sentencia dispondr la actuali(acin peridica "generalmente cada dos o tres meses$ de dicha suma, esta actuali(acin automtica se usaba antes de 3KK3 por la inflacin, hoy d)a la !urisprudencia no se pone de acuerdo si se debe actuali(ar automticamente en la sentencia los alimentos, pero es la posicin de la .49N que no se debe actuali(ar automticamente en la sentencia. %os cuales pueden ser& En Dinero. En Especie. 3. R;#imen p ocesal "el juicio "e alimentos( C&"i#o ci%il2 c&"i#os "e -o ma. Alimentos p o%isionales. E-ectos "e la sentencia. Inte eses "e la cuota alimenta ia2 cuotas suplementa ias. C&"i#o Ci%il $ c&"i#os "e -o ma( El procedimiento necesario para llevar adelante un !uicio de alimentos se encuentra tanto en los cdigos de forma como en el cdigo de fondo ".digo .ivil$. Dentro del .digo .ivil tenemos& +rt. %,) que expresa $el procedimiento en la accin de alimentos, ser sumario, y no se acumular a otra accin que deba tener un procedimiento ordinarioH y desde el principio de la causa o en el curso de ella, el !ue(, seg/n el m#rito que arro!en los hechos, podr decretar la prestacin de alimentos provisorios para el actor, y tambi#n las e pensas del pleito, si se !ustificare absoluta falta de medios para seguirlo#.

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+rt. %,' que dice $de la sentencia que decrete la prestacin de alimentos, no se admitir recurso alguno con efecto suspensivo, ni el que recibe los alimentos podr ser obligado a prestar fian(a o caucin alguna de volver lo recibido si la sentencia fuese revocada#. En el .digo de Procedimientos de la Provincia de Iuenos 'ires el tema esta regulado en los arts. 18= y sgtes., como tambi#n en los arts. J7; y sgtes. del mismo cdigo. En nuestra provincia coe isten simultneamente dos procedimientos porque en algunos departamentos !udiciales no se han organi(ado ?ribunales de @amilia entonces las causas son llevadas por 9u(gados de Primera -nstancia en lo .ivil y .omercial, por e!. Dolores. .on la %ey 33.<18 se han formado los ?ribunales de @amilia desde 3KK= en el Departamento 9udicial de %a Plata. En estos el procedimiento se inicia el reclamo no con una demanda como en los dems, sino con una solicitud de trmite en la que se debern consignar los datos necesarios "del peticionante, del accionado, como tambi#n la peticin que se reclama$ y se debe redactar en el reverso de la solicitud una s)ntesis del reclamo. ?ambi#n se debe determinar la legitimacin, se debe acreditar el v)nculo por e!emplo por medio de la partida de nacimiento, etc., luego se debe e presar cual es el estado del alimentado y, finalmente, se debe estimar el caudal del alimentante, es decir, cuales son sus ingresos. El /ltimo requisito es importante porque basndose en ello se pueden pedir alimentos provisorios. El fin de esta forma tan particular es que no predisponga mal a la persona, que es lo que ocurrir)a si se inicia con una demanda. Es importante resaltar que las caracter)sticas de este procedimiento son que en #l los tiempos son ms breves, hay una etapa conciliatoria y prueba ms acotada. Entonces, una ve( iniciado el reclamo con la presentacin de la solicitud de trmite comien(a a correr la Etapa Previa. Esta etapa est a cargo del .onse!ero de familia el cual trata de lograr una conciliacin entre las partes sobre la cuota alimentaria para lo cual las convoca a una audiencia. 4i se logra la conciliacin se labrar un acta circunstanciada que el ?ribunal homologar cobrando de esta manera fuer(a e!ecutiva "efecto de la sentencia$. D si no se logra la conciliacin quedar abierta la v)a contradictoria. Da en la etapa contradictoria se debe hacer una demanda, ya que se va a iniciar un proceso de conocimiento "art. 181 .P..$. .on la demanda solo se puede acompa>ar la prueba documental y se debe solicitar la informativa, esta prueba es acotada. %uego el !ue( va a fi!ar una audiencia preliminar en un pla(o no superior a los 35 d)as contados desde la presentacin de la demanda. ' esta audiencia deben asistir las partes con los letrados y el Cinisterio Pupilar si corresponde, y en la cual se va a procurar llegar a un acuerdo, hecho que si se produce se va a homologar, luego se labra el acta y se da por terminado el procedimiento. ?ambi#n puede pasar que haya incomparecencia in!ustificada del alimentante "art. 18; ..$ o del alimentado a la audiencia. En el primer caso se le aplicar una multa a favor de la otra parte y se fi!a una nueva audiencia a reali(arse a los = d)as ba!o el apercibimiento de establecer la cuota de acuerdo a las pretensiones del actor. D si se da la segunda situacin se le fi!ar una nueva audiencia a los = d)as pero ba!o el apercibimiento de tener su pretensin por desistida. 4eg/n haya prueba o no se llevar a cabo una audiencia de vista de causa. D la sentencia se va a dictar a los = d)as de la produccin de la prueba. Debemos aclarar que si el que solicita alimentos no puede probar su estado de indigencia por medio de pruebas documentales, lo puede probar por medio de indicios. 0ara determinar cual va a ser el monto reclamado se debe hacer una ecuacin matem1tica entre la necesidad del alimentado y el caudal del alimentante. 2na vez dictada la sentencia esta se debe cumplir y sino ocurre ello se va a intimar al demandado con un traslado ha hacerlo sino tendr1 como consecuencia el embargo.
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+nte la denegatoria de la sentencia esta se puede apelar con efecto devolutivo. +dem1s, por ser de un tribunal la sentencia contra ella hay muy pocos recursos. 3a situaciones m1s frecuentes que se dan son de juicio de alimentos de padres a hijos mayores, y de hijos mayores estudiantes a padres. Alimentos p o%isionales( 4eg/n el art. 8;= del .... desde el principio de la causa o en el curso de ella , el 9ue( podr fi!ar alimentos provisorios que se debern prestar hasta el dictado de la sentencia. D por no estar fi!ada una cuota, esta debe ser tan moderada como lo aconse!en las circunstancias. 4i son concedidos se retrotraen hasta el momento que fueron pedidos. E-ectos "e la sentencia( %a sentencia tiene efecto e!ecutivo. Inte eses "e la cuota alimenta ia2 cuotas suplementa ias( Desde que se notifica la reclamacin !udicial de los alimentos se produce la mora del obligado. 4i la condena comprende el pago de mensualidades, se reputar que dichos pagos debieron efectuarse mes a mes, desde la notificacin de la demanda de alimentos, aunque la sentencia se pronuncie posteriormente. 4i la cuota alimentaria es una suma fi!a esta se debe actuali(ar. Cuotas 4uplementa ias( .onstituyen un modo de permitir al deudor satisfacer, mediante un pla(o acordado !udicialmente, lo alimentos devengados durante el !uicio. <. Ca"uci"a" "el "e ec'o "e co. o. Con%enio en mate ia "e alimentos. El art. 1<= del ..P..... dispone que la inactividad procesal del alimentario crea la presuncin, su!eta a prueba en contrario, de su falta de necesidad y, con arreglo a las circunstancias de la causa, puede determinar la caducidad del derecho a cobrar la cuotas atrasadas referidas al per)odo correspondiente a la inactividad. No se esta ante una caducidad en sentido estricto, sino ante una regla procesal que consagra una presuncin "quien no ha reclamado el pago de las cuotas alimentarias acumuladas en ra(n de su propia inactividad procesal, debe presumirse que no ha necesitado de ellas y, en ese caso, el reclamo tard)o del capital de!a de responder a la naturale(a asistencial. =. Acciones "e mo"i-icaci&n2 cesaci&n $ cont i.uci&n. Le#itima"os2 alcances. Le#itima"os2 alcances( %os legitimados para pedir una modificacin son los mismos establecidos por la ley como legitimados para pedir la cuota alimentaria. -gualmente una ve( determinada la cuota alimentaria, que puede ser una suma de dinero como bienes para el consumo, esta puede ser modificada si cambia las circunstancias del alimentante como tambi#n las del alimentado, por e!emplo si alguno de ellos se gana la loter)a. Esta modificacin se hace por v)a incidental "arts. 71< y 7;7$. 'dems, se va a modificar tantas veces como sea necesario. >. Cesaci&n "e la o.li#aci&n alimenta ia ent e pa ientes( "istintos supuestos. %a obligacin alimentaria entre parientes cesa ipso iure& 0Por el fallecimiento del alimentante o del alimentado, ya que se trata de derechos y obligaciones inherentes a la persona, y por consiguiente no son transmisibles por muerte. 0Por sentencia !udicial por desaparecer las condiciones legales que dieron base a la fi!acin de los alimentos "E!& Ce!oramiento de fortuna del alimentado, empobrecimiento del alimentante,
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e istencia de parientes obligados en orden preferente y por hacer incurrido ascendientes o descendientes en actos por los cuales pueden ser desheredados arts. 8;<< a 8;<; .... ?. De ec'o "e %isitas( concepto $ e#imen le#al. Inte ;s le#!timo "e los no contempla"os en el a t. /=< .is "el C&"i#o Ci%il. Oposici&n $ suspensi&n. Concepto $ ;#imen le#al( Este tema est en esta bolilla porque los legitimados para solicitar derecho de visitas son los mismos que los parientes que pueden pedir alimentos "arts. 81;Error& :eference source not found y 81JError& :eference source not found ..$. Esta e presin viene de a>os atrs. 4u origen se remonta al a>o 3J=; donde la .orte de .asacin @rancesa dicta una sentencia en la cual e presa que la autoridad del padre no es absoluta con relacin a sus hi!os, de modo tal que este no le pod)a imponer a estos no ver a sus abuelos, siempre que no sea nocivo para su salud. En nuestro ordenamiento !ur)dico fue incorporada esta figura como art. 8;1 bisError& :eference source not found en el .digo .ivil por la ley 735<5. %o caracter)stico de este derecho es que se llama +de visita, por que es acotado en el tiempo y porque se debe fi!ar un lugar para e!ercerlo, es decir, para el encuentro. En un principio la visita deb)a llevarse a cabo en el domicilio del visitado y en un horario pautado entre el visitante y los padres. Pero con el correr del tiempo este derecho se ampli y acepta en encuentro en cualquier momento del d)a y en cualquier lugar. Para que esta figura se de debe haber un su!eto visitante y un incapa( "menor o mayor$ que va a ser visitado. 4eg/n Guastavino hay tres su!etos en la relacin& el visitador o visitante "que es quien pretende la visita$, el visitado "que es a quien se quiere visitar$ y el que debe permitir la visita. Debemos aclara que el visitador o visitante puede ser cualquiera de los mencionados en los arts. 81;Error& :eference source not found y 81JError& :eference source not found .., ya que al ser un derecho sub!etivo puntual solamente puede ser e!ercido por su!etos puntuales, y que son aquellos que estn obligados a dar alimentos. El fundamento de este derecho es propinar los v)nculos, los afectos, todo aquello que hace a lo interno del ser humano. Inte ;s le#!timo "e los no contempla"os en el a t. /=< .is "el C&"i#o Ci%il. Oposici&n $ suspensi&n( En el caso de los su!etos no contemplados en el art. 8;1 bisError& :eference source not found .. "como ser los padrinos y ahi!ados$ deben plantear la e istencia de un inter#s leg)timo, que no se haya alcan(ado por la ley, que no hay un per!uicio para el visitado, y que la oposicin es infundada. En el mbito procesal es importante aclarar que para que e ista oposicin a la visita va a tener que probar el motivo de su negacin, porque la visita altera el desarrollo del visitado y que la oposicin no sea abusiva.

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,. MATRIMONIO. 1. El mat imonio( concepto2 ca acte es. Acto ju !"ico mat imonial $ elaci&n ju !"ica mat imonial. Etimolo#!a. El mat imonio( Concepto( 4/lez 51rsfield no defini al matrimonio, pero hay que intentar definirlo con claridad. 0ara este su definicin no era necesaria en el *digo *ivil, pero si expres su pensamiento sobre /l en una nota del mismo, en la cual dice que es una institucin social de toda comunidad fundada en el consentimiento de las partes, y afirma que es un contrato sui generis. 0ara Aannoni es el consorcio de toda la vida establecido con carcter permanente, libre y legalmente entre hombre y mu!er ordenado por su naturale(a al bien de los cnyuges y a la procreacin y educacin de los hi!os. Ca acte es( a$ 2nidad& %a e istencia de un matrimonio subsistente impide la constitucin de otro v)nculo matrimonial "es un impedimento de ligamen seg/n el art. 311 inc. 16 del ....$. b$ Permanencia o Estabilidad& %a unin matrimonial se contrae con la intencin de que perdure y de que su estabilidad quede garanti(ada por la ley "no debe ser considerada como indisolubilidad$. c$ 9uridicidad& El matrimonio se perfecciona por medio de la celebracin del acto !ur)dico revestido de las solemnidades que las ley impone a los contrayentes "la ley positiva pretende que el matrimonio se constituya a trav#s de signos e teriores, formales que permitan e!ercer un control de legalidad de la unin$. Acto ju !"ico mat imonial $ elaci&n ju !"ica mat imonia( %a unin matrimonial se logra en virtud de un acto !ur)dico, es decir, un acto voluntario l)cito que tiene por fin inmediato establecer las relaciones !ur)dicas conyugales. 2na ve( celebrado el matrimonio, comien(a la relacin !ur)dica matrimonial que es el desenvolvimiento de los v)nculos creados por el acto !ur)dico matrimonial que se traduce en los deberes y derechos interdependientes y rec)procos entre los cnyuges. Etimolo#!a( %a palabra matrimonio deriva de las ra)ces latinas +matris y munium,, que significan +carga o misin de la madre,, como dec)an las decr#tales del Papa Gregorio -*, +Para la madre, el ni>o es antes del parto oneroso, doloroso en el parto, y despu#s del parto, gravoso, por cuya ra(n el legitimo enlace del hombre y de la mu!er se ha denominado matrimonio mas bien que patrimonio,. El derecho :omano, en cambio, hab)a utili(ado el termino +!ustas nupcias,, donde nupcias proviene de +nubere,, es decir, velar o cubrir, aludiendo al velo que cubr)a ala novia durante el casamiento o +confarreatio,. Btro termino es, +consorcio, "cum y sors$, que significa la suerte com/n de quienes contraen matrimonio.

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+. Fines "el mat imonio. Fines p ote#i"os. De ec'o Can&nico( -ines2 esencia. Para Ielluscio no son necesarios los fines en el .digo .ivil pues carecen de relevancia !ur)dica, seg/n este la gente ya los conoce. Estn en el Derecho .annico, en el .digo de 3.K3; que distingu)a entre fines primarios "que eran la procreacin y la y la educacin de la prole$ y los fines secundarios "la ayuda mutua y el remedio a la concupiscencia$. El .digo .annico de 3.KJ8 considera que el matrimonio esta ordenado al bien de los cnyuges, y a la procreacin y educacin de los hi!os sin aludir a los fines primarios y secundarios. No se encuentran regulados e presamente en el .... pero estos se infieren de los arts. 3KJError& :eference source not found, 3KKError& :eference source not found, 71<Error& :eference source not found y 71=Error& :eference source not found. Estos son& %a fidelidad. %a asistencia "que es la solidaridad y el trato cordial$, los alimentos y la convivencia. %a patria potestad. Para Iorda son la satisfaccin del amor y la compa>)a que comparten el mismo par. Para Aannoni los fines del matrimonio son desde la perspectiva de la reali(acin plena del hombre y la mu!er en el encuentro interhumano en el cual han de fundar una familia y luego para educar a los hi!os y reali(arse en la vida. /. Natu ale5a ju !"ica "el mat imonio. Distintas postu as. C&"i#o Ci%il. Debemos distinguir entre acto !ur)dico matrimonial y relacin !ur)dica matrimonial& 0?eor)a +contractualista cannica,& Dec)a que el acto era un contrato "libre consentimiento de los cnyuges$, y la relacin que debe ser regulada como de orden publico "no modificable por la voluntad de las partes$. 0?eor)a es la +contractualista tradicional, de autores como Contesquieu, Eoltaire y :ousseau, que sosten)an que tanto el acto como la relacin deb)an regularse /nicamente por la voluntad de los contrayentes. 0?eor)a del +acto !ur)dico de poder estatal,& Porque el Estado da su consentimiento para la celebracin de aquel a trav#s del Bficial del :egistro. De esta manera la familia posee tres elementos& v)nculos interdependientes y rec)procos, subordinacin a sus fines y una autoridad que cumple funciones dadas por la ley. %a cr)tica que le hace D)a( de Gui!arro es que esta teor)a deshumani(a la familia. 0?eor)a de +acto !ur)dico comple!o,& 2niendo la voluntad de las partes con la autori(acin del Bficial del :egistro. 0?eor)a de la institucin cuyo e ponente fue :enard "tambi#n francesa$ !unto con Harriot y Preliot, el cual dec)a que es una institucin cuya duracin o subsistencia no depende de la voluntad de individuos determinados, la misma va a perdurar en el tiempo

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independientemente de la voluntad de los hombres que la conforman. En el est impl)cito la idea de permanencia. Entonces va a poseer tres elementos& una idea de ob!eto o fuer(a, una idea que se transforma en una obra y la intencin de perdurar independientemente de la voluntad de los su!etos. Esta es la tomada por E#le( 4arsfield el cual la incorpor en la nota al ?itulo 3 =1 4ec. 7 %ibro 3 del .digo .ivil "ver art. 3=K vie!o$. ' su entender es la institucin mas importante de la vida humana. .on la ley 78K8 el matrimonio conserva el carcter de institucin, no altera su esencia, solamente lo desacrali(a. Pero con la ley 78.=3=LJK al incorporarse al .. las causales de divorcio vincular y de separacin personal cambia la naturale(a !ur)dica, de modo que de ser permanente pasa a ser temporaria, va a tener un pla(o indeterminado. De esta manera va a finali(ar el matrimonio por muerte de uno de los cnyuges, por muerte presunta de uno de los cnyuges o por la voluntad de uno o de ambos avalada por sentencia !udicial. Para 4pota y Iorda es una institucin. Para D)a( de Gui!arro es una institucin social permanente y natural. Para Iidart .ampos es una institucin en la cual la naturale(a le ha depositado el fin de perpetuar la especie. Para Aannoni es institucin social y para la ctedra es una institucin de Derecho Natural. 1. Fo mas mat imoniales( -o mas e%oluci&n. eli#iosas $ -o mas ci%iles. De ec'o a #entino2

Es el +con!unto de solemnidades requeridas por la %ey para el reconocimiento !ur)dico del vinculo matrimonial,. 0%a forma debe ser esencial "art. K38=; ..$ y legal "art. K;8=J ..$. 0El matrimonio como acto !ur)dico comple!o esencialmente va a necesitar para su valide( la e teriori(acin de la voluntad, el consentimiento necesario de las partes. 's) lo consider Iernarde( al decir que el modo leg)timo de manifestar el consentimiento matrimonial es en el momento de la celebracin, es decir, sino hay consentimiento e teriori(ado no hay matrimonio. En cambio para Ca((inghi la forma es un a>adido del derecho positivo a la base natural del matrimonio. M %a forma opera en doble sentido& 0.omo garant)a para los contrayentes. 0.omo garant)a para la sociedad, ya que facilita la publicidad y conocimiento del acto, y facilita la prueba del matrimonio.

=1

+En un tiempo la -glesia .atlica lo consider solo como un sacramento, y la idea religiosa domin todo el derecho. Eino la :evolucin @rancesa y el matrimonio fue legislado por solo los principios que rigen los contratos... Hab)a otra manera de considerar el acto que de!aba completamente libre al legislador para formular las condiciones todas del matrimonio, y era reputarlo como una institucin social fundada en el consentimiento de las partes. ...es un contrato sui generis... El matrimonio es la mas importante de todas las transacciones humanas. Es la base de toda la constitucin de la sociedad civili(ada..., =; 'rt. K38 ..& Ning/n hecho tendr el carcter de voluntario sin un hecho e terior por el cual la voluntad se manifieste. =J 'rt. K;8 ..& %a forma es el con!unto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto !ur)dicoH tales son& la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano p/blico, o por un oficial p/blico, o con el concurso del !ue( del lugar. Pgina 83

Histricamente encontramos que hab)a en el Derecho :omano dos formas de celebracin& la +conferratio, que era la forma religiosa y la +coemptio, que era la forma civil la cual tomaba las solemnidades de la +emancipatio,, como si fuera una compra. En el Derecho Espa>ol, en un primer momento, estaba legislado en el @uero :eal como la /nica vlida la forma religiosa. Cs adelante con @elipe -- "3=1<$ se le sum la publicidad para evitar la clandestinidad de ciertas uniones. Esto fue tomado por las Partidas "las cuales consideraban nulos a los matrimonios encubiertos$ y de all) lleg a nuestro derecho. Por otro lado encontramos al cristianismo que consideraba il)citos a los matrimonios clandestinos o consensuales que no se reali(aran ante la -glesia. Posteriormente el Decreto ?ametsi dictado por el .oncilio de ?rento de 3=18 "que fue base de la idea de @elipe --$ e ig)a la presencia del prroco o sacerdote y de los testigos para la valide( del matrimonio. %uego se dict el Decreto Netemere "3K5;$ que perfecciona el ?ametsi ya que le da valide( a la forma p/blica la cual le e ige al prroco que pida el consentimiento y que lo reciba para darle valide( al acto. ?ambi#n tenemos que nombrar a %utero que invent el matrimonio civil y dec)a que la -glesia no era competente para celebrarlo, dec)a que el matrimonio no es un sacramento, era una cosa e terna y mundana por lo cual debe estar sometido a la autoridad civil. De ec'o a #entino2 e%oluci&n( Nuestro derecho tuvo como fuentes en esta materia al derecho espa>ol "ver ut supra @uero :eal$, al derecho indiano y al derecho cannico. En principio se rigi por las Partidas y luego por el Derecho Patrio. El primer antecedente lo encontramos en un decreto dictado por Pueyrredn en el a>o 3J31 en el cual prohib)a el matrimonio entre americanos y espa>oles. En el a>o 3.J7K se firma un tratado con -nglaterra donde se reconoce el derecho de contraer matrimonio a los s/bditos ingleses en nuestra tierra. Por el a>o 3.J88 :osas dio la autori(acin para la celebracin de los matrimonios mi tos. Posteriormente el Gobernador de 4anta @e Bro>o sancion una ley sobre el matrimonio civil en el a>o 3J13, lo cual le cost la e comulgacin por parte del obispo. %uego aparece la regulacin del .digo .ivil el cual tiene como base las normas del derecho cannico ya que la mayor)a del pueblo se adecuaba a su normativa, pero #l estaba a favor del matrimonio civil. Por lo e puesto vemos que en un principio el .digo .ivil impon)a, en el art. 31;, el matrimonio catlico, lo cual ten)a como fin dar por tierra con todas las separaciones y con todas las formas de concubinato "ver fundamento en la nota del art)culo$. ' ra)( de esta regulacin aparecen diferentes supuestos& el matrimonio entre catlicos, el matrimonio entre cristianos y no catlicos, el matrimonio entre personas que no practicaban el catolicismo pero catlicosH pero esta regulacin omite a los no catlicos por consecuencia estos se deb)an convertir sino no podr)an contraer matrimonio. Por todos los conflictos suscitados en el a>o 3.JJJ se modific el .digo .ivil al derogarse el art. 31; por la %ey 7.8K8 "ley del matrimonio civil$ produci#ndose la sacrali(acin del matrimonio, ya que deb)a ser ms fle ible pues el mismo se hab)a convertido en un obstculo para los inmigrantes. 'ntes de esta reforma estaba prohibido celebrar el matrimonio primero por civil y luego por la iglesiaH primero deb)a celebrarse por el culto de la iglesia catlica y luego se pod)a reali(ar el matrimonio civilH adems, era una disposicin tan severa que se hallaba sancionada con hasta 8 meses de prisin en el .digo Penal.

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'l respecto los Dres. Colinario y Iidart .ampos sosten)an que esta disposicin era una violacin a la libertad de cultos del art. 3< de la .onstitucin Nacional. Btra modificacin que se hi(o es sobre la edad m)nima para contraer matrimonio que por la ley 3<.8K< pasa a ser de 3< a>os para la mu!er y de 31 para el hombre. 'ctualmente es de 31 y 3J, respectivamente "ley 78.=3=$. En cuanto al carcter de permanente del v)nculo matrimonial este se ve modificado por primera ve( con el Presidente Pern, el cual establece el divorcio vincular. %o establecido durante su presidencia dura muy poco debido a que la :evolucin %ibertadora por decreto0ley <.5;5 suspende el art. 73 de la ley 3<.8K< "sobre divorcio vincular$, pero no se anim a tratar del tema. En el a>o 3.K1J se dicta la ley 3;.;33 que hace varias reformas al .digo .ivil, entre las cuales encontramos la incorporacin del art. 31; bis. D finalmente, con la ley 78.=3=, se incorpora a nuestra legislacin las causales de separacin personal y de divorcio vincular, lo cual produce una modificacin en su naturale(a !ur)dica. No podemos olvidar la ratificacin por nuestro pa)s de la .onvencin sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad m)nima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios de Nueva DorO con la ley 3J.<<< en la cual se establece que el matrimonio es un acto personal)simo. 4obre este tema debemos leer el art)culo publicado en la :evista %a %ey del 35L58LKK de la Dra. Graciela Cedina. 3. De ec'o compa a"o( ci%il o.li#ato io2 ci%il $ eli#ioso optati%o2 mat imonio eli#ioso o.li#ato io pa a los cat&licos. Fo mas consensuales. Mat imonio po 0sus o e7uipa aci&n. Casos. En el derecho comparado encontramos& 0@orma civil obligatoria o necesaria que es aquel que se debe reali(ar ante el :egistro .ivil ".hile, 2ruguay, Paraguay, 'lemania, @rancia, 'rgentina, etc.$. Bpcin entre forma civil y religiosa, pero por mas que se celebre ante la autoridad religiosa este debe someterse, en cuanto a sus efectos, a la legislacin civil "-nglaterra, .anad, 'ustralia, etc.$ 0@orma religiosa obligatoria que se rige por el Derecho .annico y en aquellos pa)ses que tienen concordato con la 4anta 4ede "-talia, Portugal, Estonia, etc.$. 0@orma consensual, que es el matrimonio por acuerdo, que es cuando las partes dan su consentimiento en forma p/blica o privada pero esta debe ser seguida de cohabitacin "Estados 2nidos, Escocia, Espa>a, etc.$. 0Por usus o equiparacin que se conforma con una unin singular y permanente de un hombre y una mu!er, pasado un tiempo se prescribe y se adquiere el estado matrimonial ".digo de @amilia de Iolivia de 3K;7 y de .uba de 3K;=$.

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,I MATRIMONIO( C0E4TIONE4 )0R@DICA4 PREMATRIMONIALE4. 1. Esponsales( concepto2 antece"entes $ e%oluci&n 'ist& ica. Natu ale5a ju !"ica. Concepto( %a promesa bilateral mutuamente aceptada que dos personas de diferente se o se hace de contraer matrimonio en el futuro. Antece"entes $ e%oluci&n 'ist& ica( ?uvo gran trascendencia en el derecho antiguo. %a vo( +esponsales, no hay datos precisos. 4e sabe que en Grecia los esponsales se perfeccionaban con un beso, o con la unin de las manos, y en Briente con la entrega de un anillo. 'ntiguamente hab)a clusulas penales para el que no cumpl)a con la promesa. Por otro lado vemos que en el derecho romano el novio entregaba las arras +esponsalicias, que era una suma que quedaba en deposito de la novia, y en caso de incumplir la novia, la deb)a devolver doblada, y si incumpl)a el novio ella se quedaba con las arras. 4i el novio la in!uriaba e ist)a la accin +'ctio in!uria, para la reparacin. En ese periodo de transicin la infidelidad era considerada adulterio. %as leyes de partida permit)an los esponsales a partir de los ; a>os, y eleg)an los padres al novio. 4e cree que la vo( esponsales deriva del %at)n +sponsalia N spondere, En .ataln se dice Espondere, en proven(al sponsalas y en Portugu#s sponsses. %a institucin del anillo y del beso nupcial fue reconocido por el emperador .onstantino "convertido al catolicismo$ y di!o que era +el derecho que tenia la novia de e igir el cumplimiento de la promesa "arras$, para el caso de incumplimiento, o de muerte del novio. %os Germanos dec)an que era un contrato bilateral que generaba relaciones !ur)dicas. Es decir, que el novio recib)a la traditio de la mu!er "como una cosa$ y la novia recib)a el +Cunt,. Este era un acto formal que se hac)a por escrito y se firmaba, se llamaba +%a fbula firmata,. En el primer milenio "hasta el siglo *--$, aparecen las primeras formas de celebracin de los esponsales del futuro. En 3.J5< el cdigo @ranc#s guarda silencio. 'unque ?oulier y Cerlin dec)an que el esponsal era una obligacin contractual. Ello tuvo recepcin en las primeras instancias pero en el tribunal de casacin se recha(aba. 's) lo e pres el 85 de Cayo de 3.J8J la .asacin francesa& +El incumplimiento de la promesa no puede generar una responsabilidad patrimonial "o contractual$ por no ser un contrato valido, pero si puede generar una responsabilidad delictual,. En la Evolucin de los esponsales aparecen tres etapas importantes, como ser& a$ Derecho :omano& 4e los llamaba 4ponsalias y la celebraban los pater familias de los contrayentes, y despu#s se celebraba entre el novio y el pater familia de la novia, y finalmente los novios entre s), pero con el consentimiento de sus respectivos pater familias, esta sponsalia no era obligatoria. b$ Derecho Germnico& 4e trata del matrimonio por +compra de la mu!er,, as) el matrimonio tenia dos etapas, una de esponsales o compra, y otra, de entrega de la novia o tradicin.

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c$ Derecho .annico& Distingui entre esponsales de presente y esponsales de futuro, los primeros implicaban el consentimiento matrimonial, y los segundos solo produc)an la obligacin de contraerlo en el futuro, pero si los esponsales de futuro tuvieren relaciones se uales, con este acto se perfeccionaba el matrimonio "+esponsales de futuro seguido de copula$, ac los esponsales pod)an accionar !udicialmente al otro para dar su consentimiento, pero si este se negaba, no se lo pod)a obligar, sino solo e comulgar, prisin, etc., con el .digo .annico de 3.KJ8 no se regula a los esponsales, sino que se lo de!a a la %ey de cada pa)s. Natu ale5a ju !"ica( Para los canonistas la promesa matrimonial era una mera obligacin natural. Nuestra doctrina se haya dividida sobre este tema. Carcino di!o que es un contrato de familia y Ielluscio que es un mero hecho social. 4eg/n C#nde( .osta es un hecho social que solamente hace nacer entre los comitentes una obligacin moral, de conciencia, de cumplir con una promesaH los esponsales no tienen carcter contractual, no est reconocido por el derecho civil. %a misma posicin es la sostenida por 5pota y por la c1tedra. Esta es la doctrina mayoritaria. De esta manera podemos decir que es un hecho social que genera un deber de conciencia respecto a contraer matrimonio, ni siquiera es una obligacin natural. Esta posicin se basa en que si se reconociese a los esponsales un carcter vincular, un cumplimiento obligacional legalmente establecido, se estar)a afectando la libertad de eleccin del cnyuge. +. Los esponsales en el "e ec'o mo"e no( le#islaciones mo"e nas 7ue lo e#lamentan2 e-ectos. Hoy d)a los esponsales se mantienen en el .digo 'lemn, en el 4ui(o, etc., aunque no confieren accin para obligar a la celebracin del matrimonio, si acuerdan derecho a indemni(acin por desistimiento unilateral in!ustificado. Btras legislaciones que siguen a la doctrina francesa no tratan los esponsales porque los creen contrarios a las buenas costumbres. /. Los esponsales en el "e ec'o a #entino( e%oluci&n. No ma le#al( "istintas posiciones. P o$ectos "e e-o ma. En el derecho argentino, no solo se guardo silencio sobre los esponsales, sino que e presamente no reconoce a los esponsales de futuro, y adems, se>ala que ning/n ?ribunal admitir demanda sobre la materia por indemni(acinH la %ey 78=3= de!a la prohibicin de establecer esponsales de futuro, pero quita la prohibicin de reclamar indemni(acin. %a e tensin del resarcimiento por la ruptura de los esponsales abarca el da>o emergente "todos los gastos reali(ados en vistas al futuro matrimonio$ y el da>o moral, pero no el lucro cesante. %a ruptura de la promesa de matrimonio debe abarcar la devolucin de la correspondencia y fotos que pudieron intercambiar los prometidos entre s), fundndose ello en un eventual da>o moral que la e hibicin publica de esos elementos pudiere causar a uno de los novios. E#le( 4rsfield tom tres elementos para incorporarlo en el .digo .ivil& 36 el Esbo(o de @reitas. 76 el Proyecto de Goyena de 3.J=3 "chile$.
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86 el Proyecto de .digo .ivil para la Provincia de Iuenos 'ires de Cart)n Hugarte de 3.J=;0 =J. Briginalmente nuestro .digo .ivil regul los esponsales en el art. 311 =K, el cual establec)a que la ley no reconoc)a esponsales de futuro, y, adems, sosten)a que ning/n tribunal deb)a admitir demanda que e igiera el cumplimiento de la promesa, ni tampoco solicitud de indemni(acin por per!uicios que se hubiesen ocasionados por la falta de cumplimiento de la promesa "vie!o art. 311$. Este r#gimen rigi hasta la ley 7.8K8 "ley de matrimonio civil$ que derog el art. 311 "ver art. J de dicha ley$. El motivo de la redaccin de E#le( del art. 311 es que este cuando redacta el art. abreva en las refle iones de Goyena que dec)a que estas demandas son promovidas por mu!eres sin escr/pulos, y eran siempre en contra de personas ricas y +casualmente nunca pobres,. De esta manera cuando E#le( legisl se aparto de la tradicin hispnica, ya que en el @uero 9u(go hab)a una accin para quedarse con los regalos. %a ley 7.8K8 de 4egovia y %lerena establec)a que no hay posibilidad de reclamo alguno. %afaille por su lado e pres que nuestro derecho se aparta de la orientacin general de la materia y di!o que E#le( resolvi dos cuestiones de manera negativa "o diferente$& la accin para reclamar casamiento y la accin para reclamar indemni(acin, lo cual avalaba posibles situaciones de in!usticia. @inalmente el tema fue resuelto por la ley 78.83= con el nuevo art. 31=Error& :eference source not found del ... El proyecto original manten)a el te to tal cual el art. 311 pero en medio del debate Cartiarena "senador por 9u!uy$ propone un cambio por cuanto no se a!ustaba a los avances del derecho, y toma del proyecto de 3K81 un vie!o principio donde desaparec)a esa accin. Cartiarena tra!o a colacin lo de %afaille y di!o que una cosa es la promesa "que no se puede obligar a cumplir$ y otra es la reparacin de da>os y per!uicios "ello fue aceptado pero tibiamente$. El art. 31=15 actual no reconoce a los esponsales del futuro, es decir, que la primera parte del art)culo es coincidente con la regulacin anterior, no admite demanda para e igir cumplimiento de la promesa matrimonial, pero no dice nada sobre el reclamo de da>os y per!uicios, guarda silencio, de lo cual se infiere que hoy es admisible la accin para obtener la indemni(acin por da>os y per!uicios que causan el cumplimiento de la promesa de matrimonio. %os tribunales actualmente aceptan el reclamo de da>os y per!uicios si el reclamo se da por una conducta culposa o dolosa de una de las partes. De esta manera al callar el art. 31=Error& :eference source not found se admite el reclamo por da>os y per!uicios. 0Encontramos en nuestra !urisprudencia algunos antecedentes en el tema& .aso Eentuchi 'melia cLP#re( :afael "3K=3$ sLaccin de da>os y per!uicios& el demandado pide la mano diciendo que es solteroH los padres se la concedenH estuvieron 7 a>os de novio y el d)a antes de casarse le env)a una carta dici#ndole que es casado, la chica hab)a renunciado al empleo donde este se>or era el !efe. 4e desestima la accin diciendo el !ue( que aunque la

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'rt. 311 ....& %a ley no reconoce esponsales de futuro. Ning/n tribunal admitir demanda sobre la materia, ni por indemni(aciones de per!uicios que ellos hubiesen ocasionado. "Derogado por ley 78K8$ 15 'rt. 31= ....& Este cdigo no reconoce esponsales de futuro. No habr accin para e igir el cumplimiento de la promesa de matrimonio. Pgina 81

ley no es !usta, en este caso, no puede caber la accin de da>os y per!uicios por promesa de matrimonio. @allo de DonacO de Brc# 1L33LJ5 "mayor)a de edad 3J a>os$ la corte opina que el derecho a la vida es superior. 'ccin de defraudacin por parte del novio porque el casamiento se frustr. El hombre puso un departamento a nombre de ella, ella lo de! al novio y encima le cambi la cerradura 0 a>o 3K==0 El !ue( de 3P instancia la conden por fraude. En 7P instancia se habla de una liberalidad de la v)ctima, y la de!an libre. 'ccin por regalos que hab)a recibido la novia. 4e dispuso la restitucin para el novio. En 3K;8 el actor pidi la devolucin de los ob!etos que se hab)a quedado la novia y la restitucin del valor de un departamento construido en el fondo del terreno de la casa de la novia. ?ambi#n e igi el cintillo que #l le hab)a regalado. .omentario de Iorda sobre un fallo en 4an 9uan a>o 3KK7. QEs indemnisable la ruptura de promesa de matrimonioR ":evista %a %ey$. El fallo dice& una mu!er estuvo 3; a>os de novia con un camionero, un buen d)a el muchacho desapareci, ella lo fue a buscar y lo encontr en 4alta con una mu!er y casado. 4eg/n ella hab)a una promesa de matrimonio, y la mu!er reclama por ello. En el fallo de camionero de 4an 9uan no se hi(o lugar a la accin. 1. E6tensi&n "el esa cimiento po uptu a. Restituci&n "e "onaciones. 4upuestos "e co espon"encia $ -oto# a-!as. DaAos $ pe juicios. 4upuestos "e mue te "el no%io. El art. 31= del .... guarda silencio en cuento a la e tensin del resarcimiento, esto no constituye un obstculo para que, por aplicacin de los principios generales, se estable(ca por la !urisprudencia en que l)mites es resarcible el da>o ocasionado. :especto al da>o emergente, debern resarcirse todos aquellos gastos reali(ados por uno de los prometidos en vistas al futuro matrimonio o las perdidas sufridas. D las obligaciones contra)das en vistas al futuro matrimonio sern resarcibles en la medida que deb)an cumplirse por parte del prometido que no dio causa a la ruptura. El da>o moral es resarcible con base en los principios generales, si tomamos en cuenta el carcter resarcitorio o indemni(atorio y no punitorio que tiene la indemni(acin de este da>o. El lucro cesante, en principio no procede en ra(n de la no celebracin del matrimonio, puesto que el matrimonio no puede considerarse fuente de lucros esperados. Restituci&n "e "onaciones. 4upuestos "e co espon"encia $ -oto# a-!as. DaAos $ pe juicios. 4upuestos "e mue te "el no%io( Por lo e puesto vemos que para que tenga lugar el reclamo por da>os y per!uicio, es decir, para que proceda el resarcimiento debe e istir un per!uicio y una ruptura que genere responsabilidad Hay responsabilidad en la ruptura si es anti!ur)dica, lo cual ocurre cuando es intempestiva "e tempornea, fuera de tiempo$, y cuando hay dolo o culpa. %a ruptura culposa cuando hay un acto de un individuo, hay un deber, y hay una infraccin por accin u omisin "por e!emplo una imprudencia$. D la ruptura dolosa cuando hay intencin o animo de da>ar "por e!emplo un enga>o$. ?ambi#n se dice que hay intempestividad de la ruptura cuando sucede cerca de la fecha de contraer matrimonio, y es dolosa cuando la fecha del matrimonio es inminente, y, luego de varios a>os de novio, le avisa a la otra parte. Es decir, cuando se fi!a una fecha de matrimonio y momentos antes se desecha la promesa.

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4upuesto "e co espon"encia $ -oto# a-!as( Deben ser devueltas, para evitar su mala utili(acin, el hecho de retenerlos no constituye un il)cito civil. %as fotos por el derecho a la imagen que ellas representan y las cartas por el derecho al autor de las mismas, pero no se puede iniciar una accin para su restitucin, si se puede iniciar una accin si se utili(an con maldad, en tal caso se aplicar el .digo Penal por in!urias o por la violacin se secretos. @inalmente podemos decir que el compromiso es un acto nulo de nulidad absoluta para nuestro .digo .ivil "arts. 3J13, K=817 y 35<<18$. DaAos $ Pe juicios( El resarcimiento va a comprender el da>o moral y el da>o emergente causado por la ruptura "los gastos que se han hecho$. No habr lugar a lucro cesante porque el matrimonio no es un acto !ur)dico patrimonial, sino que es un acto !ur)dico e trapatrimonial. De modo tal que se van a aplicar las normas relativas a la responsabilidad civil e tracontractual. 4i la ruptura no es intempestiva no hay derecho alguno, si va a poder demandarse si es intempestiva "cerca de la fecha del matrimonio$. ' pesar de ser considerado un simple hecho social este pude acarrear consecuencias para las partes. 4obre este tema 4alvat hace una distincin entre las verdaderas donaciones y los simples regalos. En cuanto a las donaciones como ten)an causa se deb)an devolver, mientras que los regalos no ten)an causa entonces no se deb)an devolver. 4olo se devolv)a lo que tenia causa "arts. K711< y 3.5<=1= ....$. En consecuencia se emplean las normas del deposito, ya que se consideran que estas donaciones son hechas ba!o condicin impl)cita que el casamiento se realice, funciona como una condicin resolutoria. De modo tal que si el matrimonio no se celebra puede demandarse su restitucin. ?ambi#n hay que tener en cuenta para determinar si fue una donacin o un regalo el valor del bien en disputa, para lo cual se va a anali(ar el nivel socioeconmico de la persona que lo don o regal, y finalmente se considerar el valor espiritual que tiene el bien. Para la ctedra las donaciones deben devolverse cuando tuvieron como motivo del matrimonio. 4upuesto "e mue te "el no%io(
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'rt. 3J ..& los actos prohibidos por las leyes son de ning/n valor si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin. 17 'rt. K=8 ..& el ob!eto de los actos !ur)dicos deben ser cosas que est#n en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean ob!eto de un acto !ur)dico, o hechos que no sean imposibles, il)citos, contrario a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que per!udiquen los derechos de un tercero. %os actos !ur)dicos que no sean conforme a esta disposicin son nulos como si no tuviesen ob!eto. 18 'rt. 35<< ..& son nulos los actos !ur)dicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la ley, o cuando fuese prohibido el ob!eto principal del acto, o cuando no tuviese la forma e clusivamente ordenada por la ley, o cuando dependiese para su valide( de la forma instrumental, y fuesen nulos los respectivos instrumentos. 1< 'rt. K71 ..& el error sobre la causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira, vicia la manifestacin de la voluntad, y de!a sin efecto lo que en el acto se hubiere dispuesto. 1= 'rt. 35<= ..& son anulables los actos !ur)dicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, como si por cualquier causa se hallasen privados de su ra(n, o cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin del ob!eto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacinH y si dependiesen para su valide( de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos. Pgina 8J

3. Co etaje mat imonial( concepto2 Antece"entes en el "e ec'os compa a"o. Doct ina nacional $ ju isp u"encia. Co etaje mat imonial( concepto( s toda aquella actividad de una empresa o persona tendiente a acercar a las personas para que las mismas se cono(can para un futuro matrimonio. Esta mediacin puede reali(arse de dos formas& a$ ' trav#s del mero acercamiento& El corredor percibir una retribucin por facilitar el acercamiento, sin importar si el matrimonio se celebra o no. Por lo tanto es un servicio y por el cual cobra una comisin por el solo hecho de la presentacin b$ ' trav#s de una actividad destinada a inducir a que se celebre el matrimonio& 'c, el corredor recibir una retribucin solo si el matrimonio se celebra. De modo que ser)a contrario a la moral y a las buenas costumbres "art. K=8Error& :eference source not found ....$, su fin es que las partes contraigan matrimonio, de modo tal que la remuneracin de la empresa est condicionada a que se celebre el matrimonio. 4u fundamento legal es el art. JJ del .digo de .omercio. Antece"entes en el "e ec'o compa a"o. Doct ina nacional $ ju isp u"encia( En nuestra doctrina igual que en la e tran!era, se advierte la distinta concepcin del problema. Hay autores que se pronuncian por la ilicitud gen#rica del correta!e matrimonial, y a favor del recha(o de toda accin del corredor. %o fundan en la dificultad que, en la prctica, se presenta para distinguir la mediacin que slo implica el acercamiento del los contrayentes y gestiones seguidas de presin o induccin e!ercidas sobre uno de los contrayentes para obtener su consentimiento a la celebracin del matrimonio. Pero la generalidad de la doctrina !u(ga procedente dicha distincin. En la 9urisprudencia, se registra un caso en que estableci a favor del agente matrimonial una retribucin por la presentacin de una persona de se o femenino con miras al futuro matrimonio, y, adems, aquel obtuvo la firma de un documento en el cual se establec)a otro pago si las nupcias se celebraban dentro de los 85 d)as. %a e .mara .ivil 76 de la capital fallo del 83LJL<J, resolvi que +por tratarse de una actividad contraria a los sentimientos morales de la sociedad argentina, atentatoria de las buenas costumbres y del concepto cristiano y sacramental del matrimonio entre nosotros, carecen de valide( los contratos de correta!e matrimonial,. En los considerandos del fallo se alude a cualquier forma de correta!e Nsin distinciones0, !u(gndoselo il)cito, por ser contrario a la moral y a las buenas costumbres "arts. 73, =57, K=8, 3.31; y 3171 a contrario, ....$.

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,II. MATRIMONIO( E4TR0CT0RA )0R@DICA. La est uctu a ju !"ica "el acto ju !"ico mat imonial( e6t !nsecos. e7uisitos int !nsecos $

Re7uisitos int !nsecos $ e6t !nsecos( Para poder estudiar este tema tenemos que conocer muy bien el art. 3;711 .... El acto !ur)dico familiar tiene una estructura sub!etivamente comple!a porque no se constituye est solamente con el consentimiento de lo contrayentes sino que tambi#n es necesaria la intervencin del oficial p/blico del :egistro .ivil. De esta manera vemos que el acto !ur)dico matrimonial por un lado esta conformado por el consentimiento de los contrayentes y por el otro por un acto administrativo con intervencin del oficial p/blico. 'dems, para que e ista matrimonio valido y licito es necesario que se con!uguen dos tipos de requisitos& a$ :equisitos intr)nsecos que son las condiciones de e istencia "son de fondo$. b$ :equisitos e tr)nsecos "de forma$. +. Re7uisitos int !nsecos( enume aci&n2 "i%e sas postu as. Ine6istencia "e elementos2 e-ectos. La e-o ma "e la le$ +/.313. ?res son los requisitos intr)nsecos "art. 3;7$& 30 %a diversidad de se os "antes no estaba e presamente, pero por la ley 78.=3= es e presa$. 70 .onsentimiento pleno "no esta su!eto a modalidades$ y libre "sin violencia$. 80 'nte autoridad competente. 'qu) hay una particularidad ya que la falta de alguno de estos elementos no va a provocar siempre las mismas consecuencias. 's) vemos que la falta de igualdad de se o entre los contrayentes o la falta de consentimiento de uno de ellos determinar la ine istencia del matrimonio. En cambio la e istencia de impedimentos o de vicios en el consentimiento harn que el matrimonio sea anulable. @inalmente la e istencia de otros impedimentos determinara la licitud del matrimonio, sin per!uicio de que pudieran caber otras sanciones. .uando el art. 3;7Error& :eference source not found .. e presa +pleno y libre consentimiento, quiere decir que este no se encuentre su!eto a condicin alguna ni que este viciado con una fuer(a f)sica o moral. No debemos confundir consentimiento viciado con el consentimiento no dado que es cuando una de las partes dice +no, o cuando guarda silencio. %o importante del consentimiento para que sea pleno es que sea en vo( alta +si quiero, o por medio de signos inequ)vocos en el caso de los sordomudos "art. 311Error& :eference source not found inc.K ....$. El consentimiento matrimonial tiene una caracter)stica especial, es sub!etivamente comple!o, porque el consentimiento en el acto matrimonial est formado por el de los propios cnyuges, y por la intervencin del oficial publico "!efe del registro civil a trav#s de un acto administrativo$.
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'rt. 3;7 ....& Es indispensable para la e istencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento e presado personalmente por el hombre y la mu!er ante la autoridad competente para celebrarlo. El acto que careciere de alguno de estos requisitos no producir efectos civiles aunque las partes hubieren obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el art)culo siguiente. Pgina <5

.abe, entonces preguntarnos Qcual es el sentido de la intervencin del oficial publicoR El reali(a el control de legalidad, representa al estado, y a partir de all) controla legalidad del acto "el estado de!a en ese funcionario el control de legalidad pertinente$ y ese acto administrativo integra el acto como tal "es parte integrante del acto$. Es decir, que el consentimiento otorgado por los contrayentes, cuando no es dado ante el oficial publico determinar que ese matrimonio sea ine istente "esto es en principio$. /. Re7uisitos e6t !nsecos( enume aci&n2 "i%e sas postu as2 e-ectos. Ine6istencia $ nuli"a". 4on elementos e tr)nsecos& M 'usencia de -mpedimentos Dirimentes M -ne istencia de -mpotencia .oeundi M 'usencia de Eicios del .onsentimiento "error, dolo o violencia$. Ine6istencia $ nuli"a"( %a teor)a de la e istencia del matrimonio deriva del art. 3;7Error& :eference source not found del .... el cual establece los requisitos esenciales para que este se configure. %a primera parte e presa como requisitos esenciales el consentimiento de los cnyuges y la diversidad de se os. %o /ltimo hace referencia a que el mismo debe ser entre hombre y mu!er. El .digo de .atalu>a y el de los pa)ses escandinavos otorgan efectos civiles a los matrimonios de personas del mismo se o. En cambio en nuestro .digo .ivil el matrimonio entre dos personas del mismo se o es ine istente. En la prctica no ocurre pero podr)a suceder que una de las dos personas sea hermafrodita "reunin en un individuo de elementos biolgicos de los dos se os$, y que plantee la voluntad de contraer matrimonio. 'ntes de desarrollar el tema de la teor)a de la ine istencia debemos destacar que nuestro codificador remiti la e istencia del matrimonio a los principios generales de las nulidades de los actos !ur)dicos en general "art. 77J ..$. De esta manera vemos que no se aplic el principio de especialidad de las nulidades. En cambio para las nulidades ante la iglesia se deb)a remitir al .digo .annico, en el cual se planteaba el principio de especialidad de la nulidad en el matrimonio, seg/n lo e presado en el te to de .oncordancia de los .nones Discordantes. :eci#n con la ley .78K8 empie(a a regir el matrimonio civil, de modo que antes todas las cuestiones de nulidad de matrimonios se remit)an a los libros de la iglesia. Es el senador Derqui quien incorpora la teor)a de las nulidades matrimoniales, ya que consideraba que no se pod)an admitir las nulidades de los actos !ur)dicos en general. De esta manera se incorpora el principio de especialidad, es decir, de nulidades espec)ficas matrimoniales, que fue tambi#n la doctrina francesa de 'ubry y :au "3.J;7$, como asimismo la desarrollada por Demolombe en su .urso de Derecho .ivil. %os Dres. Nacionales que la desarrollaron fueron, entre otros, :#boli, @assi, %pe( del .arril y Aannoni. No podemos de!ar de mencionar que tanto %afaille como 4pota y Ca((inghi consideran que a/n despu#s de la reforma son aplicables, en forma subsidiaria, todas las normas sobre nulidades de los actos !ur)dicos en generalH es decir, que no admiten el principio de especialidad de nulidades matrimoniales.

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?eor)a de la ine istencia& Para hablar de esta teor)a del Derecho @ranc#s debemos desarrollar la teor)a de la entidad biolgica. En esta teor)a tenemos que comparar al matrimonio como acto !ur)dico con un organismo viviente. Este necesita requisitos esenciales para su e istencia de modo que si alguno de estos requisitos falta no va ha haber vida, no nace el individuo, es igual a la nada, de modo que si lo mismo sucede con el acto este es ine istente, no va a e istir, no va a estar en el mundo !ur)dico, por e!. en el caso de la ausencia de diversidad de se o, la falta de consentimiento, la no0formali(acin ante el oficial p/blico, etc. Por otro lado puede ocurrir que el acto posea esos requisitos esenciales pero que los elementos necesarios para su vida este enfermo, que tenga en si mismo el germen de su propia destruccin, por lo cual va a nacer muerto, y la ley le va a asignar alg/n efecto pero en contadas ocasiones. 'qu) estamos ante un acto nulo de nulidad absoluta. ?ambi#n puede suceder que ese organismo "acto$ na(ca enfermo y condenado a muerte, y esa condena este su!eta a la voluntad de determinadas personas que pueden llevarla a cabo o perdonarle la muerte "condonarla$. 's) estamos ante un acto !ur)dico de nulidad relativa, de modo que si el acto es confirmado este estar subsanado. @inalmente tenemos el acto que posee cada uno de los elementos esenciales que ser)a el acto sano. Estas cuatro categor)as son importantes para saber la diferencia entre nulidad e ine istencia, ya que hay que diferenciar la nulidad de la ine istencia. De esta manera vemos que va a haber actos muertos que van a go(ar de nulidad absoluta, actos enfermos que go(an de nulidad relativa y actos sanos que son los actos puros o plenosH esta categor)a de actos es la sostenida por aquellos que no aceptan la teor)a de la ine istencia. Para nosotros, en cambio, faltar)a una clase de acto que es el ine istente, es decir, que es aquel que no se conform nunca. Iasndose en esta teor)a, y aplicada al acto !ur)dico matrimonial, observamos que si el consentimiento no es pleno y no es libre el matrimonio no va a e istir, como tampoco no va a e istir si no hay diversidad de se os, si hay falsedad en el actos, si hay sustitucin de los contrayentes, si falta uno de los contrayentes, si estn los dos contrayentes pero no prestan consentimiento afirmativo, y si no hay autoridad competente que haga el control de legalidad del acto o se presta ante un oficial p/blico no de acuerdo al derecho. En cambio el acto va a ser nulo de nulidad absoluta si e isten impedimentos matrimoniales "E!& El art. 78K ....$ o si hay vicios en el consentimiento. Por otro lado los actos de nulidad relativa pueden ser dispensados, es decir, que se puede llevar adelante un procedimiento de confirmacin del mismo para que adquiera plena valide(, por e!emplo en caso de matrimonio de menores. No podemos de!ar de aclarar que para que e ista nulidad del acto debe haber una accin promovida por quien est legitimado para eso, no se promueve de oficio. 'dems, si es absoluta no puede ser confirmada, en cambio la relativa s)H si ambos contrayentes son de buena fe la valide( del matrimonio va surtir efectos hasta la sentencia que lo declare nuloH rige el principio primero en el tiempo primero en el derecho. En cambio la ine istencia no necesita !uicio alguno que lo declare porque es la nada !ur)dica, toda persona puede oponer la ine istencia, hasta el !ue( mismo lo puede declarar de oficioH tampoco puede ser confirmado porque no e iste, nunca va a producir efectos y, en consecuencia, imprescriptible, de modo tal que el transcurso del tiempo es impotente para consolidar lo que no ha e istido. %a ley 78.=3= "que tiene como base la .onvencin de Nueva DorO de 3.K17$ perfeccion la situacin al decir que hab)a una redaccin defectuosa en el art. 3;7Error& :eference source not found del ...
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,III. MATRIMONIO( IMPEDIMENTO4. 1. Concepto #ene al. Di%e sas clasi-icaciones2 e%oluci&n 'ist& ica. Concepto Gene al( 4on prohibiciones legales que obstan a la celebracin del matrimonio. 's) son receptados en los vie!os libros. En cuanto a su naturaleza jurdica podemos decir que son incapacidades de derecho relativas, establecidas solamente por ley y para determinadas personas. El fundamento de su legislacin es que intenta proteger al inter#s general para salvaguardar a la sociedad de uniones que contrar)en el orden #tico, moral y religioso. ?ambi#n protege al inter#s particular evitando uniones que son per!udiciales para los propios contrayentes. Di%e sas clasi-icaciones( a$ -mpedimentos Dirimentes e -mpedientes& Es la clasificacin mas importante, donde los dirimentes constituyen un obstculo para la celebracin de un matrimonio valido, y los impedientes afectan la regularidad de la celebracin del matrimonio, pero no provocan su invalide(. El derecho cannico, dice que los impedimentos dirimentes se oponen a la celebracin de un matrimonio valido, mientras que los impedientes se oponen a la celebracin de un matrimonio licito. b$ -mpedimentos 'bsolutos y :elativos& 4on absolutos cuando obstan a la celebracin del matrimonio con cualquier persona "ligamen, es decir, quien esta casado no puede casarse con otra persona$. En cambio, son impedimentos relativos aquellos que afectan a una persona relacionada con otra u otras e clusivamente "parentesco$ .onforme a los Efectos hay -mpedimentos respecto al ?iempo& a$ Perpetuos& No cesan a trav#s del tiempo. b$ ?emporales& 'quellos que con el correr del tiempo cae el impedimento. Pueden ser Dispensables o no Dispensables& %a Dispensa es la facultad otorgada por el legislador o por la propia ley a la autoridad competente "9efe del :egistro .ivil del domicilio de uno o de ambos contrayentes$. Para autori(ar la celebracin del matrimonio a pesar de que pueda mediar alg/n tipo de impedimento entre quienes pretenden contraer matrimonio. %a %ey 78.=3= va a tomar la dispensa pero aplicable /nicamente para el impedimento de @alta de edad C)nima, autori(ando a trav#s del 'rt. 31; a la 'utoridad .ompetente a celebrar matrimonio a/n cuando los futuros contrayentes no alcan(an dicho tope "para el hombre 3J a>os y para la mu!er 31 a>os$. Elementos necesarios para la Dispensa& M %os futuros contrayentes deben ser escuchados por el 9ue(. M El 9ue( con ra(n fundada va a autori(ar al 9efe del :egistro .ivil para la celebracin del matrimonio. -mpedimentos de Derecho Natural& 'quellos que afectan al matrimonio en ra(n de la e istencia de un contrato sacramento instituido por .risto. D que de mediar estos impedimentos sus fines esenciales se ver)an alterados "E!.& %a -mpotencia$.

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+. Impe"imentos eu#en;sicos( concepto2 e%oluci&n 'ist& ica2 "e ec'o a #entino. Concepto( %a eugenesia es la aplicacin de las leyes biolgicas de la herencia al perfeccionamiento de la especie humana. %a eugenesia es la ciencia que tiene por ob!eto el estudio de los factores que pueden me!orar o debilitar los caracteres hereditarios de las generaciones futuras, que reconoce aportes importantes por parte de DarSin y de Cendel. 's) la eugenesia demuestra los per!uicios que provocan ciertas enfermedades transmisibles, como ser, la epilepsia, el 4-D', el alcoholismo la drogadiccin, etc.. En nuestro derecho se han conocido dos impedimentos eugen#sicos a trav#s del tiempo, uno es la +lepra,, y otro es el de +enfermedad ven#rea en periodo de contagio "profila is antiven#rea$,, solo el impedimento de la lepra fue derogado "por la %ey 3;.;33$. Por ello es obligatorio un e amen prenupcial. Este impedimento no trae sancin alguna, salvo la responsabilidad administrativa del Bficial Publico del :egistro .ivil. Etimolgicamente significa buen nacer, buen origen, buen lina!e. Eu significa buen o bien, y g#nesis es nacimiento u origen. El fin de este impedimento es evitar uniones matrimoniales mediando determinado tipo de enfermedad contagiosa y transmisible hereditariamente. E%oluci&n 'ist& ica( Este t#rmino apareci por primera ve( en la segunda mitad del siglo 3K con @rancisco Galton "filsofo, m#dico y antroplogo$ el cual lo utili(aba para referirse a la aplicacin del perfeccionamiento y me!oramiento de la ra(a humana con el fin de eliminar o palear sus defectos. Para sus estudios tuvo dos fuentes& por un lado a DarSin que era naturalista y hac)a referencia a la eugenesia como carcter cient)fico, y por otro lado al fraile Gregorio Cendel que era tambi#n naturalista y, adems, era bilogo, el cual estudi las leyes de la herencia. Iasndose en estos estudios desarrollo la doctrina de la regeneracin humana. %a cr)tica que se le hace es que ve en la herencia el fatalismo de todas las generaciones, por lo cual busca en lo biolgico los defectos del hombre. ?odo esto con el tiempo se fue plasmando en el derecho positivo. %a primera ley dictada sobre la materia fue en Iulgaria en 3.JK; en la cual se imped)a el casamiento entre epil#pticos. %uego apareci una ley me icana en la materia en 3.K3;. .on el correr del tiempo vemos que el Estado Nacional 4ocialista 'lemn decreta el impedimento de casamiento entre !ud)os y alemanes, entre quienes eran enfermos mentales, etc., ya que estos buscaban formar la ra(a aria, una ra(a perfecta en todo sentido. ?ambi#n ten)an como obligacin esterili(ar a los esqui(ofr#nicos, a los epil#pticos y ebrios consuetudinarios. Btro pa)s donde se ha dictado leyes sobre la materia es Estados 2nidos en la cual se prohib)a el matrimonio entre negros y blancos. Pero algunos fueron mas all, como ser Dinamarca, Noruega y @inlandia en las cuales se impone la esterili(acin de dementes y de quienes pade(can de enfermedades mentales. De esta manera vemos que el t#rmino va a tener dos significados& uno positivo y uno negativo. El fin del negativo es la eliminacin de todas las caracter)sticas indeseables para la ra(a humana para lo cual se llega por dos elementos& evitando la descendencia defectuosa "por medio de la creacin de medios eugen#sicos, el control de la maternidad, evitando el embara(o y la contraconcepcin$, y eliminando la descendencia defectuosa "por medio del aborto eugen#sico o la muerte del reci#n nacido$. D el fin positivo es aumentar la proporcin de genes y genotipos deseables que se reali(a en la inseminacin artificial por medio de la seleccin de los genes, por la eliminacin de embriones no aptos y la eliminacin por se o.
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?enemos que saber bien, para hablar del tema, que significa genoma humano. El genoma humano es el orden en que estn dispuestos los tres niveles de genes. %os genes conforman el patrn gen#tico de una persona, son unidades de herencia, son vectores cunticos porque la informacin que portan se transmite a su descendencia. Para la doctrina son representativos de los valores f)sico0qu)micos que constituyen el sustrato material )ntimo de la vida. %a medicina actual trata de ordenar esta informacin para saber cuales son los males de la ra(a humana, para evitar en el futuro posibles enfermedades. 4u estudio se basa en la combinacin de aminocidos y prote)nas. Es muy comple!o el estudio de los genes, ya que hay que considerar que ellos portan la misma cantidad de informacin que 755 vol/menes de libros de 3.555 pginas cada uno. 'ctualmente en la medicina hay < terapias que van desde la menor peligrosidad a la mayor peligrosidad, estas son& %a terapia g#nica somtica o l)nea somtica& la somtica hace referencia a las c#lulas somticas que son aquellas que tienen mortalidad, van a vivir mientras viva la persona, es decir, tiene una vida temporal y no se transmite a la descendencia o por herencia, van a buscar transferir una secuencia gen#tica sana en reempla(o de un material gen#tico defectuoso. El fin es curar una enfermedad, es curativo y terap#utico. El riesgo lo corre solamente la persona a la cual se le hace la terapia. Hoy se usa para curar el cncer de mama, el mal de 'l(heimer, el 4-D' en los reci#n nacidos, el 'DD "enfermedad del ni>o de la burbu!a$ y la hemofilia. ?ambi#n se utili(a para algunas enfermedades mentales, de las cuales se afirm hace poco que alrededor del ;5T de los casos de enfermedades mentales son provocadas por la desnutricin infantil. %a terapia g#nica germinal o en l)nea germinal que es la que se reali(a sobre las c#lulas germinales, que son las reproductivas, que no van a morir con el individuo sino que se van a transmitir en forma hereditaria, y es positiva esta terapia si se utili(a para evitar una enfermedad y negativa si lo malo se transmite. %a manipulacin gen#tica perfectiva busca algo perfecto por e!. los o!os a(ules, rubio, etc. Aota %amadrid se plante si los padres pueden elegir la identidad de su hi!o y su respuesta fue negativa ya que de esta manera se estar)an atacando los derechos personal)simos de ese ser. ?iene una visin individualista esta postura. %a manipulacin eug#nica o manipulacin gen#tica eugen#sica, en cambio, busca el perfeccionamiento de la ra(a en todo nivel, no solamente f)sico sino tambi#n intelectual, busca la procreacin de ni>os superiores por medio de la inseminacin de vulos con semen de premios Nobel. Btro m#todo aplicado es el diagnstico preimplantario que fue descubierto por 'ndreS Housay en 3KJK el cual consist)a en identificar el se o del feto para evitar enfermedades que se transmiten por los hombres, por e!emplo la leucemia. En este tema se debe resaltar el principio de autonom)a de la voluntad ya que se olvidan los cient)ficos de que las personas son autnomas, y lo son tanto cuando estn dormidas como cuando estn en estado de coma irreversible. 4i se considera solamente persona a aquellas que tienen capacidad autorefle iba, entonces no ser)an personas los dementes. ?ampoco lo ser)a si la madre no los acepta, pues si lo acepta si es persona. Btros consideran persona a aquellos que la comunidad los reconoce como tales, de modo tal que no ser)an personas los !ud)os, los gitanos, etc. Btra concepcin es la utilitaria que considera persona a los que solamente tienen capacidad de sentir, de!ando de lado el principio de potencialidad ya que la vida comien(a con la concepcin, no en el nacimiento, la critica que se le hace es que la fecundacin debe tomarse

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desde el criterio ontolgico, desde la esencia del ser que es aquel que se forma en la concepcin. El problema actual es que es mas importante la tecnolog)a que el ser, que el hombre. 4e cree que el hombre debe avan(ar pero en su fa( e terna, no importa la interna. ?odo lo e presado se halla en )ntima relacin con la libertad individual, con la identidad de la persona, y con la violacin a la integridad corporal. De ec'o a #entino( En nuestro derecho la primera ley que encontramos es la ley 33.8=K, que fue derogada con la ley 3;.;33, en la cual se imped)a el matrimonio entre leprosos o entre una persona sana y un leproso. %uego se dict la ley 37.883 que es la ley de profila is antiven#rea a partir de la cual se prohibe el matrimonio de una persona con una enfermedad ven#rea en per)odo de contagio y establece la obligacin de los varones de reali(arse e menes m#dicos prenupciales. Esta /ltima obligacin se e tendi a las mu!eres con la ley 31.11J de 3K1= "'rt. 3J; inc. <6 ..$. 'ctualmente se consideran enfermedades contagiosas la s)filis, la blenorragia y el chancro baldo. Pero el problema se nos plantea con el 4-D'. Para nuestra ctedra no es una enfermedad ven#rea, sino paraven#rea, porque no se transmite solamente por v)a se ual y, adems, todav)a no se ha podido determinar el per)odo de contagio. Para Aannoni y D)a( de Gui!arro si es un impedimento y debe ser incluido dentro de los nombrados en la ley 37.883. Pero no se pone de acuerdo la doctrina si es un impedimento impediente o dirimente. El problema es que no hay legislacin de fondo sobre la materia. Debemos aclarar que la -glesia est en contra de todos los impedimentos eugen#sicos. Eer fallo de Auccherino %a %ey ?omo 3KK pag. <18 y la .asti .onnubi de P)o *- "3K85$ y de P)o *--. /. Impe"imentos A"minist ati%os( concepto2 e%oluci&n 'ist& ica2 "e ec'o a #entino2 e-ectos. Concepto( No son impedimentos para el derecho civil, son prohibiciones administrativas que forman parte del derecho administrativo disciplinario. No trasciende el derecho civil. Por lo cual el Bficial P/blico no puede negarse a celebrar el matrimonio. Derecho 'rgentino& a$ %a de los militares que deben pedir autori(acin previa a sus superiores. b$ %a de los funcionarios del Cinisterio de :elaciones E teriores y .ulto que deben pedir autori(acin previa al Cinistro. c$ %os 'gentes Diplomticos tienen que pedirle autori(acin a superior para contraer matrimonio. 1. En-e me"a"es %en; eas como impe"imento( "e ec'o compa a"o2 e%oluci&n2 "e ec'o a #entino. E-ectos. Pa ticipaci&n "el Esta"o( se#uimiento2 cu aci&n2 "istintas postu as. Eer punto 7 de la misma bolilla. 4e trata a !uicio de Aannoni de un impedimento impediente. %as leyes 37.883 y 31.11J no han establecido sancin alguna para el caso de que el matrimonio se celebre entre personas afectadas de enfermedad ven#rea contagiosa.

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D aqu) aparece la discusin sobre el alcance de los impedimentos meramente prohibitivos, en que no se dispone sancin alguna para el caso de que las nupcias se contraigan. El matrimonio es vlido, sin per!uicio de la responsabilidad administrativa del oficial p/blico, y las sanciones establecidas por el art. 31 de la ley 37.883 y el art. 8 de la ley 31.11J. De ec'o A #entino( En nuestra !urisprudencia se registran dos casos en que se declar la nulidad de matrimonios celebrados mediando impedimento de lepra. En cambio la 4uprema .orte de ?ucumn se pronunci en un caso en que la mayor)a del tribunal entendi no probada la enfermedad contagiosa en el momento de la celebracin del matrimonio, recha(ando la accin de nulidad. 3. E-ectos "e los impe"imentos( antes "e la cele. aci&n "el mat imonio2 "espu;s "e la cele. aci&n "el mat imonio. Antes "e la Cele. aci&n "el Mat imonio( Es causal de oposicin a la celebracin de este por parte de los legitimados, y causal de denuncia de cualquier otra persona. Despu;s "e la Cele. aci&n "el Mat imonio( Bpera como causa de nulidad del matrimonio si es un impedimento dirimente, o como aplicacin de sanciones civiles o penales si es un impedimento impediente. 'dems, la e istencia de impedimentos es causa para que el oficial publico del :egistro .ivil suspenda la celebracin del matrimonio. <. Impe"imentos "i imentes( concepto #ene al2 an8lisis le#al. La e-o ma "e la le$ +/.313. Concepto #ene al( 4on -mpedimentos que constituyen un obstculo a la celebracin del matrimonio vlido, por el cual si el matrimonio se contra!ere a/n mediando el impedimento dirimente queda abierta la v)a de 'ccin de Nulidad. El .digo civil no distingue entre impedimentos dirimentes e impedientes, pero los llama impedimentos cuya sancin es la invalide( e impedimentos con otras sanciones que no afectan la invalide( del matrimonio. 4on impedimentos dirimentes, seg/n el art)culo 311 del .digo .ivil los siguientes& '$ .onsanguinidad& "'rt. 311 -nc. 3$ Entre ascendientes y descendientes sin limitacin, y entre hermanos y medio hermanos "en l)nea recta en todos los grados y en l)nea colateral hasta el segundo grado$. Es denominado por la Doctrina como el +-mpedimento 2niversa, ya que este impedimento e iste en mayor o menor grado en caso todos los pa)ses del mundo. 'rt. 311 -nc. 76 %a ley 78K8 habla de hi!os leg)timos e ileg)timos, matrimoniales o e tramatrimonialesH la ley 78.=3= abarc los mismos supuestos, pero al decir medios hermanos nos da a entender que son e tramatrimoniales y el impedimento alcan(a a los hermanos de v)nculo doble y v)nculo /nico. I$ 'finidad& En l)nea recta en todos los grados, es decir, descendientes y ascendientes del otro cnyuge, este impedimento de afinidad no alcan(a a los parientes colaterales "cu>ados entre si$. .$ 'dopcin& 4i es plena, se le aplican al adoptado los mismos impedimentos de consanguinidad y de afinidad ya vistos. 4i es una adopcin simple el impedimento se limita al
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vinculo adoptante0adoptado, pero no crea vinculo con los parientes de aquel "as) no pueden contraer matrimonio entre si el adoptante y el adoptado, el adoptante con un descendiente o con el cnyuge del adoptado, el adoptado con el cnyuge del adoptante, los hi!os adoptivos de una misma persona entre si, y el adoptado con un hi!o natural del adoptante$. D$ Edad& Es impedimento para contraer matrimonio que la mu!er menos de 31 a>os y el hombre menos de 3J a>os. %a %ey 78K8 dispon)a como edades m)nimas 37 para la mu!er y 3< para el hombre, luego la %ey 3<8K< las elevo a 3< y 31 a>os respectivamente. %a dispensa del impedimento de edad no se regulo en la 78K8, si en la 3<8K< que autori(aba al 9ue( a dispensarla en los casos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonestoH luego la %ey 3J<<< ratifico la convencin de NeS DorO de 3K17, que tra)a la dispensa para el impedimento de la edad m)nima. %uego con la %ey 78=3= que dice que la dispensa debe ser !udicial y e cepcional y solo el inter#s de los menores lo e ige, previa audiencia personal del 9ue( con las partes. E$ %igamen& "'rt. 311 -nc. 1P$ Es el impedimento constituido por el matrimonio anterior mientras subsista. Es universal y tiene un sentido de )ndole moral o #tico. @$ .rimen& "'rt. 311 -nc. ;P$ Por haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges, es decir, es el matrimonio que pretende contraer el homicida de un cnyuge con el sup#rstite. No le interesa al sistema actual si tiene o no intensin de casarse luego del crimen. Debe haber dolo, quedando as) e cluidos los homicidios culposos, preterintencionales o inimputables, la tentativa no configura impedimento, debe haber condena penal "seg/n la doctrina$, esta discutido en la doctrina si este art)culo abarca al encubridor y los participes necesarios en el homicidio doloso. G$ Privacin Permanente o ?ransitoria de la :a(n& %a %ey 78K8 tra)a la locura o demencia, pero se discut)a si alud)a a la demencia declarada en !uicio o a la demencia como hecho, la doctrina mayoritaria dec)a que se consideraba como hecho a la demenciaH respecto a la carga de la prueba, el interdicto o demente declarado en !uicio se presume en un estado permanente y habitual de insania, y el alienado no interdicto se presume que go(a de discernimiento suficiente mientras no se pruebe lo contrario en cada acto. %a %ey 78=3= trae como impedimento la privacin permanente o transitoria de la ra(n, comprendiendo la enfermedad mental por uso de estupefacientes, into icacin alcohlica, sugestin hipntica, etc., de interdictos y no interdictos. H$ 4ordomude(& "'rt. 311 -nc. KP$ Es cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequ)voca por escrito o de otra manera. Aanoni dice que no es un impedimento dirimente, sino una causal de ine istencia del matrimonio, y no importa si es sordomudo, solo interesa que no pueda darse a entender inequ)vocamente "y quedar)a comprendido en en el 'rt. 3;7 prrafo 36$, si no escucha ni puede hablar no puede comprender ni prestar un consentimiento como el del matrimonio. An8lisis le#al. La e-o ma "e la le$ +/.313( El .digo .ivil no los clasifica pero si los enumera y habla de sus efectos. 4e encuentran en el art. 3111; y son&
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3. 7. 8.

'rt. 311 ..& 4on impedimentos para contraer matrimonio& %a consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin %a consanguinidad entre hermanos o medio hermanos El v)nculo derivado de la adopcin plena, en los mismo casos de los incisos 3, 7 y <. El derivado de la adopcin simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hi!os adoptivos de una misma persona entre s), y adoptado e hi!o del adoptante. %os Pgina <K

%a consanguinidad entre ascendiente y descendiente sin limitacin& es un impedimento universal, es por una cuestin #tica y var)a de acuerdo a la legislacin, porque para nosotros en la l)nea colateral es hasta el 7do. Grado, mientras que para el derecho cannico es hasta el <to. Grado, aunque se ha dispensado hasta el 7do. Grado %a consanguinidad entre hermanos y medio hermanos "7do. Grado$ En la adopcin plena se aplicar lo establecido en los inc. 3, 7 y < del art. 311Error& :eference source not foundporque posee el adoptado el mismo status de hi!o, en cambio en la adopcin simple el impedimento se da entre adoptante y adoptado, entre adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, entre adoptado y cnyuge del adoptante, entre los hi!os adoptivos de una misma persona, y entre adoptado e hi!o del adoptanteH todos estos /ltimos impedimentos subsisten mientras dure la adopcin simple, porque si esta cae desaparece el impedimento "es importante aclarar que con el ascendiente no habr)a problema porque no se encuentra enumerado en el art. %a afinidad en l)nea recta en todos los grados y esta subsiste a/n con la disolucin del v)nculo por divorcio o muerte de uno de los cnyuges, pero no ocurre lo mismo si el matrimonio es declarado nulo "para Aannoni no alcan(a a los colaterales por lo tanto podr)an casarse los cu>ados .uando la mu!er tiene menos de 31 a>os y el varn menos de 3J a>os, pero este impedimento puede dispensarse por autori(acin !udicialH el fin del l)mite de edad es que estos tengan una cierta madure( f)sica o ps)quica para contraer matrimonio "en principio la ley 7.8K8 estableci como limite para la mu!er 37 a>os y para el hombre 3< a>os, luego la ley 3<.8K< subi la edad a 3< a>os para la mu!er y 31 a>os para el hombre, y finalmente la ley 78.=3= impuso el l)mite de edad actual$ Por la e istencia de un matrimonio anterior se denomina impedimento de ligamen, hay que aclarar que un matrimonio solamente puede disolverse por la muerte de uno de los cnyuges, por divorcio o por nulidad, de modo que si no se prueba fehacientemente la e istencia de alguno de estas circunstancias no se podr dar por ine istente el matrimonio anterior. Este impedimento se funda en el Derecho Natural. 4i ha sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyugesH ante esta situacin se plantea el interrogante de que tipo de homicidio tiene que ser pues si es culposo no habr)a impedimento, si lo hay si es doloso el homicidio, no si es culposo o si se puede encuadrar este dentro del art. 8<, es decir, que tuvo que haber intencin de matar, lo que no se requiere es que haya intencin de matrimonio posterior con el cnyuge sup#rstiteH tampoco hay impedimento si el homicidio fue en leg)tima defensa, para 4oler se debe invocar el art. 8= del ..P. para la disminucin de la pena, en cambio para Aannoni no es obstculo para la reali(acin del matrimonio posterior. Btro tema de discusin es el de la sentencia firme del !uicio penal sobre el acusado, si es necesaria o no para que e ista el impedimento, y para la mayor)a de la doctrina esta es necesaria para que se configure tal impedimento matrimonial. %a privacin permanente o transitoria de la ra(n por cualquier causa es tambi#n un impedimento matrimonial, es el impedimento de locura, el cual no e ige que haya demencia declarada. @ue contemplado por primera ve( por la ley 78K8 pero actualmente se amplio su alcance pues no contempla solamente la locura sino tambi#n la privacin transitoria de la ra(n, la adiccin, el alcoholismo, etc.
<. =. 1. ;. J. K. impedimentos derivados de la adopcin simple subsistirn mientras esta no sea anulada o revocada. %a afinidad en l)nea recta en todos los grados. ?ener la mu!er menos de 31 a>os y el hombre menos de 3J a>os. El matrimonio anterior mientras subsista Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges %a privacin permanente o transitoria de la ra(n, por cualquier causa que fuere. %a sordomude( cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequ)voca por escrito o de otra manera. Pgina =5

.uando el sordomudo no puede manifestar su voluntad por escrito o por cualquier otra forma, porque si no hay un consentimiento prestado en plenitud hay un matrimonio ine istenteH para el Decano es una redundancia porque es incapa( de hecho. =. Impe"imentos impe"ientes( concepto #ene al2 an8lisis le#al. La e-o ma "e la le$ +/.313. Concepto #ene al( 4e los considera meramente prohibitivos "porque si el matrimonio se celebra, el acto es vlido aunque haya irregularidades en su celebracin, y va a traer apare!ada la sancin de los contrayentes o en su caso al Bficial P/blico$. .arencia de 'sentimiento de los :epresentantes %egales& 'rt. 31J del .digo .ivil, +los menores aunque est/n emancipados por habilitacin de edad, no podr1n casarse entre s ni con otra persona, sin el asentimiento de sus padres o del padre que ejerza la patria potestad, o sin el del tutor cuando ninguno de los padres la ejerza o, en su defecto, sin el del 6uez ,. 4i el menor es hombre menor de 31 a>os o mu!er menor de 3< a>os, el asentimiento de los padres debe ir acompa>ado de la dispensa !udicial. El asentimiento cuando no es el de los padres, se logra a trav#s del !uicio de +disenso,, es decir, cuando es dado por el 9ue( o el tutor. %a sancin para el matrimonio celebrado ba!o este impedimento es que los menores no podrn administrar ni disponer de los bienes recibidos o que recibiesen a titulo gratuito hasta cumplir los 73 a>os. 'dems, este matrimonio confiere la emancipacin, aunque fuere sin el asentimiento del representante legal. Cenores de Edad Emancipados .uyo Catrimonio se hubiese disuelto en la Cenor Edad& 'c el menor no readquiere la aptitud nupcial, sino hasta los 73 a>osH su fundamento es que los menores pueden no haber alcan(ado una madure( afectiva o psicolgica ra(onable. Este impedimento abarca el divorcio vincular y la muerte de uno de los cnyuges menores, aunque siempre cabria la dispensa !udicial nuevamente, seg/n el caso. 9uicio de Disenso& En la %ey 78K8 los padres no deb)an fundar su disenso, si el hombre tenia menos de 3J a>os y la mu!er menos de 3= a>os, y si superasen esas edades, solo pod)an fundar su disenso en los supuestos ta ativamente establecidos en la %ey, en cambio, los tutores y curadores siempre deb)an fundar su disenso, aunque si el menor tenia menos de 3J o 3= a>os respectivamente, no deb)an fundarlo en los supuestos ta ativamente establecidos en %ey. .on la %ey 78=3=, el art)culo 31K trae las causales de disenso comunes para todos los representantes legales del menor "padres, tutores, etc.$, as) los supuestos son& a$ %a e istencia de algunos de los impedimentos legales del art)culo 311. b$ %a inmadure( ps)quica del menor que solicita autori(acin para casarse. c$ %a enfermedad contagiosa o grave deficiencia ps)quica o f)sica de la persona que pretende casarse con el menor. d$ %a conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor. Este !uicio de disenso va por v)a sumar)sima o la v)a mas breve que tenga la %ey local. @alta de 'probacin de las .uentas de la ?utela& 4eg/n el art)culo 3;3 del .digo .ivil + el tutor y sus descendientes no podr1n contraer matrimonio con el menor que ha tenido o tuviere aquel bajo su guarda, hasta que acabada la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su administracin#. %a %ey 78K8 solo abarcaba a los descendientes del tutor que aun estuvieren ba!o su patria potestad, ahora con la 78=3= se abarca a todos los hi!os y hasta los

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nietos, etc.. %a sancin es la perdida del derecho a recibir la remuneracin que le correspondiere por la tutela.

>. Disenso( supuestos "e e6istencia "e impe"imentos2 inma"u e5 ps!7uica "el meno 2 en-e me"a" conta#iosa o # a%e "e-iciencia2 con"ucta "eso "ena"a o inmo al. R;#imen le#al2 aspectos p ocesales2 sentencia2 e-ectos. El !uicio de disenso es la oposicin al matrimonio que efect/an los padres del menor al casarse "art. 31K1J y 3;51K ..$. s el que se plantea ante la negativa de los representantes legales a asentir el matrimonio del menor , siendo suficiente que uno solo de los progenitores lo inicie. 'ctualmente se debe fundar la oposicin, antes no deb)a fundarla, con solo negarse a la celebracin era suficiente, pero ahora debe fundarla y solamente pueden valerse de lo establecido en el art. 31K .. para su fundamentacin. %a enumeracin de este art)culo es ta ativa pero se considera que sus e presiones son tan amplias que dan lugar a contemplar todos los supuestos de oposicin e istentes. 4upuestos "e e6istencia "e impe"imentos( 4i cualquiera de los menores se encuentra respecto de la persona con quien pretende contraer matrimonio comprendido en alguno de los impedimentos legales del art. 311, es ra(onable deducir la oposicin art. 3;1 y, en su caso, fundar la negativa para el matrimonio que pretende celebrarse. Inma"u e5 ps!7uica "el meno ( Uue no pueda considerrselo una persona prudente y !uiciosa. Pues el disenso de los padres o tutores, no necesariamente debe fundarse en circunstancias atribuidas a la persona que pretende casarse con el menor, sino que puede ser en circunstancias relativas al propio menor "E!& %a falta de madure( afectiva del menor$. En-e me"a" conta#iosa o # a%e "e-iciencia( %a cual puede ser ps)quica o f)sica de la persona que pretende casarse con el menor "E!& Es portadora de una enfermedad contagiosa o de una grave deficiencia ps)quica o f)sica "tambi#n tiene que ser permanente$. Da que un matrimonio en estas condiciones, podr)a traerle graves per!uicios presentes y futuros para el menor de edad. Con"ucta "eso "ena"a o inmo al( B la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor.

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'rt. 31K ..& En caso de haber negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los menores, y estos pidiesen autori(acin al !ue(, los representantes legales debern e presar los motivos de u negativa, que podrn fundaren& 3. la e istencia de algunos de los impedimentos legales 7. la inmadure( ps)quica del menor que solicita autori(acin para casarse 8. la enfermedad contagiosa o grave deficiencia ps)quica o f)sica de la persona que pretende casarse con el menor <. la conducta desordenada o inmoral, o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor 1K 'rt. 3;5 ..& el !ue( decidir las causas de disenso en !uicio sumar)simo, o por la v)a procesal ms breve que prevea la ley local Pgina =7

'quella que lesiona la #tica media, como tambi#n la ausencia de medios de subsistencia "para 4pota si uno de los contrayentes go(a de medios de subsistencia es suficiente para mantener el matrimonio, en cambio para Ca((inghi pueden oponerse los padres si el menor es el que go(a de los medios de subsistencia y el mayor no$. 4i se invoca uno de los casos establecidos y el !ue( le da lugar a esta oposicin, el menor no se puede casar. De modo que el !ue( es quien decide sobre el disenso y lo har por !uicio sumar)simo, o por el proceso ms breve que le provea la ley local "art. 3;5 ..$. En este proceso no hay etapa previa. Esto se da si el menor tiene mas de 31 a>os la mu!er y 3J a>os el varn y hasta los 73 a>os, ya que durante ese lapso de edad es cuando necesitan el asentimiento de los padres para poder casarse. 'parece el !uicio de disenso si hay negativa de los padres a prestar el consentimiento del matrimonio del menor. En cambio la "ispensa es la autorizacin que da el juez para que una persona que no tiene la edad legal suficiente para casarse pueda contraer matrimonio . Por lo tanto no basta con la autori(acin de los padres sino que se requiere tambi#n la autori(acin del !ue(. %a dispensa se otorga en carcter e cepcional y puede haber una audiencia previa al matrimonio con el !ue(, el menor, los padres o representantes legales y el futuro cnyuge. Es importante resaltar que esta es necesaria si el menor tiene menos de 31 a>os en el caso de la mu!er y 3J a>os en el caso del varn, ya que ante esta circunstancia va a ser necesario tanto el asentimiento de los representantes como la dispensa !udicial "art. 31;;5 ..$. 4i nos remontamos a la historia vemos que la ley 3<.8K< ya hab)a admitido la dispensa "hab)a una rela!acin de la ley$ ante dos supuestos& cuando la mu!er quedaba embara(ada y cuando el ofensor se cansaba con la ofendida. Pero el antecedente de nuestro nuevo art. 31; .. fue la .onvencin de Nueva DorO y la .onvencin de los Derechos del Ni>o en la cual establece como inter#s superior al menor.

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'rt. 31; ..& Podr contraerse matrimonio vlido en el supuesto del art. 311, inc. =6, previa dispensa !udicial. %a dispensa se otorgar con carcter e cepcional y solo si el inter#s de los menores lo e igiese previa audiencia personal del !ue( con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor. Pgina =8

IB. MATRIMONIO( CELE9RACI:N. 1. Oposici&n a la cele. aci&n( concepto. Oposici&n $ Denuncia. Tiempo2 t 8mite2 sustanciaci&n. E-ectos "e la oposici&n. T 8mite "e la "enuncia. An8lisis le#al. La le$ +/.313. Concepto( %a oposicin es el derecho que la ley acuerda a ciertas personas que tienen una relacin de parentesco con los futuros cnyuges o un vnculo especial para oponerse a la celebracin de un matrimonio fund1ndose en la existencia de impedimentos legales "art. 3;1;3 y ss$. En principio no estaba en el .digo .ivil entonces se tomaba para saber si un matrimonio era vlido o no las formalidades religiosas. El .digo .ivil ten)a como fin a que se cumpla la eficacia del matrimonio religioso. Esto se complet con la ley 78K8 y luego con la 78.=3=, porque se va a privilegiar el matrimonio civil. Es importante resaltar que la oposicin debe ser fundamentada en la e istencia de impedimentos establecidos por ley sino va a ser recha(ada sin mas tramite "art. 3;1, 7P prrafo ..$. Btro tema a considerar es quienes estn legitimados activamente para deducirla, y son, seg/n el art. 3;;;7 ..& 30 El cnyuge de la persona que quiere contraer matrimonio "por impedimento de ligamen$. 70 'scendientes, descendientes y hermanos de los futuros contrayentes. 80 El adoptante y el adoptado en la adopcin simple. <0 El tutor o curador de alguno de los contrayentes =0 El Cinisterio P/blico cuando tenga conocimiento de que alguno de esos impedimentos e iste. %a enumeracin de este art. es ta ativa. Oposici&n $ "enuncia( Hay que saber distinguir entre la oposicin y la denuncia. %a oposicin se formula para negarse a la celebracin del matrimonio, en cambio la denuncia se basa en la e presin de la e istencia de impedimentos matrimoniales. El art. 3;; enumera ta ativamente quienes se pueden oponer a la celebracin del matrimonio, en cambio la denuncia de impedimentos est abierta a toda persona que, a/n careciendo de inter#s leg)timo, tenga conocimiento de la e istencia de impedimentos entre quienes quieren casarse y considera importante su conocimiento. %a diferencia radica en que quienes estn legitimados para oponerse son parte en el trmite de la oposicin, en cambio los denunciantes solamente ponen en conocimiento la e istencia del impedimento para que luego el Cinisterio P/blico dedu(ca la oposicin.

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'rt. 3;1 ..& 4lo pueden alegarse como motivo de oposicin los impedimentos establecidos por ley. %a oposicin que no se fundare en la e istencia de alguno de esos impedimentos ser recha(ada sin ms trmite. ;7 'rt. 3;; ..& El derecho a deducir oposicin a la celebracin del matrimonio por ra(n de impedimentos compete& 3. 'l cnyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio 7. ' los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los futuros esposos 8. 'l adoptante y al adoptado en la adopcin simple <. ' los tutores o curadores =. 'l Cinisterio P/blico que deber deducir oposicin cuando tenga conocimiento de esos impedimentos

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Tiempo pa a opone se( 4eg/n el art. 3J5;8 .. el tiempo hbil para oponerse a la celebracin del matrimonio va desde las diligencias previas hasta la celebracin misma del matrimonioH no puede ser antes de la solicitud del art. 3J1 .. porque no e iste hasta ese momento intencin cierta y e teriori(ada de celebrar un matrimonio, no despu#s de la celebracin del matrimonio pues solamente cabr)a la accin de nulidad contra el mismo. T 8mite "e la oposici&n( 4eg/n lo establecido por el art. 3J3;< .. la oposicin puede hacerse verbalmente o por escrito. Uuien la hace, es decir, el oponente, deber proporcionar sus datos personales, como ser nombre, apellido, DN-, edad, etc., debe acreditar el vinculo que lo une con alguno de los contrayentes pues este v)nculo le va a otorgar la legitimacin para oponerse, deber invocar uno o algunos de los impedimentos que la ley establece para fundar su oposicin y acompa>ar la documentacin que acredite tal +e tremo,, es decir, debe acompa>ar las pruebas necesarias que acrediten tal situacin. 4i no la tuviere en ese momento deber manifestar donde se halla. 4e har ante el !efe del :egistro .ivil ante el cual se va a celebrar el matrimonio "art. 3;K ;= ..$, ya que este es quien deber hacer el control de legalidad del acto. 4i se hace verbalmente el !efe del :egistro .ivil labrar un acta circunstanciada que firmar con el oponente o con quien firme a su ruego si este no quiere o no sabe firmarH en cambio si se hace por escrito la transcribir en el libro de protocolo. ?oda oposicin debe constar en un libro complementario de actas sea esta verbal o escrita "decreto ley J75<L18$. 2na ve( efectuada la oposicin el !efe del registro civil dar traslado a los contrayentes "art. 3J7;1 ..$ los cuales pueden& reconocer la e istencia de impedimentos entonces el matrimonio no se celebrar "de lo cual se de!ar constancia en el acta$ o no reconocer los impedimentos, entonces dentro de los 8 d)as de notificados debern manifestar que no hay impedimentos. En ese caso el !efe del registro civil remitir las actuaciones al !ue( civil correspondiente, y hasta tanto #ste se pronuncie se suspende la celebracin de matrimonio "art. 3J8;; ..$
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'rt. 3J5 ..& ?oda oposicin podr deducirse desde que se hayan iniciado las diligencias previas hasta el momento en que el matrimonio se celebre. ;< 'rt. 3J3 ..& %a oposicin se har verbalmente o por escrito e presando& 3. el nombre y apellido, edad, estado de familia, profesin y domicilio del oponente 7. el v)nculo que lo liga con alguno de los futuros esposos 8. el impedimento en que funda su oposicin <. los motivos que tenga para creer que e iste el impedimento =. si tiene o no documentos que prueben la e istencia del impedimento y su referencia. 4i el oponente tuviere documentos, deber presentarlos en el mismo acto. 4i no los tuviere, e presar el lugar donde est#n, y los detallar, si tuviere noticias de ellos. .uando la oposicin se dedu(ca verbalmente el oficial p/blico levantar acta circunstanciada, que deber firmar con el oponente o quien firme a su ruego, si aquel no supiere o no pudiere firmar. .uando se dedu(ca por escrito, se transcribir en el libro de actas con las mismas formalidades. ;= 'rt. 3;K ..& %a oposicin deber deducirse ante el oficial p/blico que intervenga en la celebracin del matrimonio. ;1 'rt. 3J7 ..& Deducida en forma la oposicin, se dar conocimiento de ella a los futuros esposos por el oficial p/blico que deba celebrar el matrimonio. 4i alguno de ellos o ambos estuviesen con forme en la e istencia del impedimento legal, el oficial p/blico lo har constar en el acta y no celebrar el matrimonio. ;; 'rt. 3J8 ..& 4i los futuros esposos no reconocieran la e istencia del impedimento debern e presarlo ante el oficial p/blico dentro de los tres d)as siguientes al del la notificacin. Este levantar acta y remitir al !ue( competente copia autori(ada de todo lo actuado con los documentos presentados, suspendiendo la celebracin del matrimonio. %os tribunales civiles sustanciarn y decidirn por el procedimiento ms breve que prevea la ley local la oposicin deducida y remitirn copia de la sentencia al oficial p/blico. Pgina ==

4ustanciaci&n. E-ecto "e la oposici&n( El !ue( de acuerdo al tramite ms breve substanciar la oposicin "anali(ar la oposicin$, para lo cual debe o)r a los futuros contrayentes. %uego dicta sentencia que va a ser notificada al !efe del registro civil y a los contrayentes. 4i el !ue( considera fundado el impedimento el matrimonio no se celebra "art. 3J<;J ..$. En cambio, sino da lugar a la oposicin va a de!ar constancia de la parte dispositiva de la sentencia que afirme la valide( del matrimonio en el margen del acta de celebracin del mismo. Este es un procedimiento de naturale(a administrativa. T 8mite "e la "enuncia. An8lisis le#al. La le$ +/.313( %a denuncia es la posibilidad que le otorga la ley a cualquier persona para manifestar la existencia de impedimentos entre quienes quieren celebrar un matrimonio. %a denuncia se diferencia de la oposicin en que no e iste una legitimacin activa ta ativa para llevarla adelante, es decir, cualquier persona puede denunciar la e istencia del impedimento, seg/n art. 3;J;K .. "PE*$. El tramite es parecido al de la oposicin, la diferencia es que el denunciante no va a ser parte. %a denuncia se presenta ante el !efe del registro, este se la remite al !ue( civil de turno que corresponda que dar vista por tres d)as al Cinisterio Publico, que es quien deber determinar si deduce la oposicin o considera infundada la denuncia "art. 3J=J5 ..$. +. Dili#encias p e%ias( concepto. La pu.lici"a" p e%ia( "e ec'o compa a"o2 "e ec'o can&nico2 "e ec'o a #entino. T 8mite "e las "ili#encias p e%ias. Concepto( 4on aquellas que se realizan antes de la celebracin del matrimonio para establecer la identidad de los futuros contrayentes y su aptitud nupcial. La pu.lici"a" p e%ia( "e ec'o compa a"o2 "e ec'o can&nico2 "e ec'o a #entino( %a ley 7.8K8 establec)a un sistema de publicidad que consist)a en e poner en la puerta del :egistro .ivil durante J d)as consecutivos la planilla de solicitud de quienes contra)an matrimonio por las dudas que alguien conociera alg/n motivo para oponerse a su celebracin. Pero con la ley 7.1J3 este sistema se derog, se de! sin efecto. .omo ambas leyes comen(aban a regir desde el 36L37LJ3 nunca se aplic tal sistema. %a fuente de este sistema fue las disposiciones sobre las proclamas matrimoniales del .oncilio de ?rento que ten)an el mismo fin. %uego en los .digos del 3; y del J8 delegan el tema a la .onferencia Episcopal de cada lugar el r#gimen de publicidad de los matrimonios celebrados ante la -glesia. %a mayor)a de los cdigos de 'm#rica lo tienen legislado, y nosotros tomamos la obligacin desde la ratificacin de la .onvencin de Nueva DorO de 3K17.

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'rt. 3J< ..& El oficial p/blico no proceder a la celebracin mientras la sentencia que desestime la oposicin no haya pasado en autoridad de cosa !u(gada. 4i la sentencia declarase la e istencia del impedimento en que se funda la oposicin no podr celebrarse el matrimonioH tanto en un caso como en el otro, el oficial p/blico anotar al margen del acta la parte dispositiva de la sentencia. ;K 'rt. 3;J ..& .ualquier persona puede denunciar ante el Cinisterio P/blico o ante el oficial p/blico del registro correspondiente que ha de celebrar el matrimonio, la e istencia de alguno de los impedimentos establecidos en el art. 311. J5 'rt. 3J= ..& 4i cualquier persona denunciare la e istencia de impedimentos de conformidad con lo previsto en el art. 3;J, el oficial p/blico la remitir al !ue( en lo civil quien dar vista de ella al Cinisterio @iscal. Este, dentro de tres d)as, deducir oposicin o manifestar que considera infundada la denuncia. Pgina =1

T 8mite "e las "ili#encias p e%ias( .onstan esencialmente de dos elementos& 0Canifestacin de la voluntad "voluntad manifiesta de contraer matrimonio$. 0%os requisitos establecidos en el art. 3J1J3 y 3J;J7 del .... 4e debe completar la solicitud del :egistro .ivil donde hay que volcar los datos personales de los futuros contrayentes, los cuales deben e presar si se casaron anteriormente el nombre del anterior cnyuge, el lugar de celebracin del anterior matrimonio y la causa de su disolucin, tambi#n se debe acreditar la sentencia legali(ada por anulacin del matrimonio o del divorcio, como la muerte presunta del anterior cnyuge si correspondiere. 4e debe acompa>ar con la solicitud el asentimiento de los padres si los contrayentes son menores o la venia !udicial. %os datos de dos testigos que cono(can la identidad de los contrayentes "art. 3J; inc 8 .. son los testigos de conocimiento$, los cuales garanti(arn que son hbiles para casarse. No se debe olvidar la e igencia de los certificados m#dicos prenupciales obligatorios establecidos por el art. 38 de la ley 37.883 y 36 de la ley 31.11J. En cuanto a este /ltimo tema no debemos olvidar que entran en !uego dos derechos importantes aqu) que son el de contraer matrimonio de quien quiera con quien quiera y cuando quiera "libertad de casarse$ y el no contagio de una enfermedad a mi futuro cnyuge como tampoco a una futura descendencia "salud de la descendencia$. /. Cele. aci&n "el mat imonio( -o ma o "ina ia2 acta2 e-ectos2 e-ectos2 Cele. aci&n eli#iosa "el mat imonio( mat imonio cat&lico2 -o mas2 e-ectos. e7uisitos.

%as formalidades son las solemnidades requeridas por la ley para el reconocimiento !ur)dico del v)nculo matrimonial. Fo ma O "ina ia( Debe celebrarse en la Bficina del Bficial Publico encargado del :egistro .ivil, p/blicamente, con la presencia de dos testigos. 4i alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir al :egistro .ivil, el matrimonio se celebrara en su domicilio, pero ante < testigos, dos +de conocimiento, "que declaran sobre la identidad y sobre la aptitud nupcial de los contrayentes$ y dos +del acto, "son para preservar la publicidad y legalidad del
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'rt. 3J1 ..& %os que pretendan contraer matrimonio, se presentarn ante el oficial p/blico encargado del :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las personas en el domicilio de cualquiera de ellos y presentarn una solicitud que deber contener& 3. sus nombres y apellidos, y los n/meros de sus documentos de identidad si los tuvieren 7. su edad 8. su nacionalidad, su domicilio y el lugar de nacimiento <. su profesin =. los nombres y apellido de sus padres, su nacionalidad, los n/meros de sus documentos de identidad si los conocieren, su profesin y su domicilio 1. si antes han sido casados o no, y en caso afirmativo el nombre y el apellido del su anterior cnyuge, el lugar del casamiento, y la causa de su disolucin. 4i los contrayentes o alguno de ellos no supieren escribir el oficial p/blico levantar acta que contenga las mismas enunciaciones. J7 'rt. 3J; ..& En el mismo acto los futuros esposos debern presentar& 3. copia debidamente legali(ada de la sentencia e!ecutoriada que hubiere anulado o disuelto el matrimonio anterior de uno o ambos futuros esposos, o declarado la muerte presunta del cnyuge anterior, en su caso. 4i alguno de los contrayentes fuere viudo deber acompa>ar certificado de defuncin de su anterior cnyuge. 7. %a declaracin autentica de las personas cuya asentimiento es e igido por este cdigo sino la prestaran en ese acto, o la venia supletoria del !ue( cuando proceda. %os padres o tutores que presten su asentimiento ante el oficial p/blico suscribirn la solicitud o el acta a que se refiere el art. anteriorH sino supieren o no pudieren firmar, lo har alguno de los testigos a su cargo. 8. Dos testigos que, por el conocimiento que tenga de las partes, declare sobre su identidad y que los cree hbiles para contraer matrimonio. <. %os certificados m#dicos prenupciales Pgina =;

acto$. El Bficial del :egistro les debe leer a los contrayentes los art)culos 3KJ a 755 del .digo .ivil "derecho y deberes personales de los cnyuges$, para luego recibir en forma sucesiva su consentimiento "+...uno despu#s del otro...,, seg/n el art)culo 3JJ$, y despu#s, los declara, en nombre de la %ey, +unidos en matrimonio,. Acta( El 'cta de Catrimonio, seg/n el art)culo 3K3 del .digo .ivil debe contener& fecha, individuali(acin de los contrayentes, de sus padres, de otros cnyuges anteriores o del tutor si los hubiere y de los testigos, tambi#n la declaracin de voluntad de los contrayentes y la declaracin del Bficial Publico que los declara unidosH debe ser firmada por todos los que intervienen, y se le debe otorgar una copia del acta a los contrayentes, sin ning/n costo. %a forma ordinaria de celebracin del matrimonio est establecida en el art. 3JJJ8 ... Debemos aclarar que los dos testigos nombrados son los llamados instrumentales "o del acto$, que pueden coincidir o no con los de conocimiento. 4on los testigos del acto de la celebracin del matrimonio. Eemos, de esta manera, que la celebracin consta de tres etapas& 0%a primera ante el Bficial P/blico "ya que es constitutiva su presencia, no se puede prescindir de #l$ que debe leer los derechos y deberes enunciados en los art)culos 3KJ, 3KK, 755 ... 0%a segunda es el consentimiento otorgado sucesivamente entre los contrayentes. 0D la tercera la declaracin del Bficial P/blico de que ambos son marido y mu!er. De estas 8 etapas la /nica fundamental para la e istencia del matrimonio es la 7F "el consentimiento de los contrayentes, ya que s) el consentimiento hubiere estado afectado habr)a lugar a sanciones$. Btra cuestin es si alguno de los contrayentes se niega a firmar el acta, para lo cual basta con el consentimiento, pero podr ser tenido en cuenta para alguna nulidad o sancin. .ompletan este tema los arts 3JK, 3K5, 3K3, 3K7 y 3K< ... Cele. aci&n eli#iosa "el mat imonio( mat imonio cat&lico2 -o mas2 e-ectos( %a ley 7.8K8 ya preve)a que el oficial p/blico no puede oponerse a que los esposos, despu#s de prestar su consentimiento, hagan bendecir su unin en el mismo acto por un ministro de su culto "esta misma previsin esta contenida ahora en el art. 3JJ prrafo /ltimo del ....$. En la prctica se ha demostrado que los actos religiosos se llevan a cabo en los templos respectivos con posterioridad. Mat imonio en peli# o "e mue te( Es una forma e traordinaria de celebracin de matrimonio "art. 3K1J< ..$. ?ambi#n es llamado matrimonio in e tremis o mortis causa.
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'rt. 3JJ ... El matrimonio deber celebrarse ante el oficial p/blico encargado del :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las Personas que corresponda al domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su oficina p/blicamente, compareciendo los futuros esposos en presencia de dos testigos y con las formalidades legales. 4i alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir, el matrimonio podr celebrarse en el domicilio del impedido o en su residencia actual, ante cuatro testigos. En el caso de la celebracin del matrimonio, el oficial p/blico leer a los futuros esposos los art)culos 3KJ, 3KK y 755 de este cdigo, recibiendo de ellos, uno despu#s del otro, la declaracin de que quieren respectivamente tomarse por marido y mu!er, y pronunciar en nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio. El oficial p/blico no podr oponerse a que los esposos, despu#s de prestar su consentimiento, hagan bendecir su unin en el mismo acto por un ministro de su culto. J< 'rt. 3K1 ..& El oficial p/blico proceder a la celebracin del matrimonio con prescindencia de todas o de alguna de las formalidades que deba precederle cuando se !ustificase con el certificado de un m#dico, y, donde lo hubiere, con la declaracin de dos vecinos, que alguno de los futuros esposos se halla en peligro de muerte. En caso de no poder hallarse al oficial p/blico encargado del :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las Personas, el matrimonio en art)culo de muerte podr celebrarse ante cualquier magistrado o funcionario !udicial, el cual deber levantar

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Para que tenga lugar uno de los contrayentes deber estar en peligro de muerte. 4e deber presentar un certificado m#dico, y si no e istiese m#dico bastar con la declaracin de dos testigos. %o va a celebrar el !efe del :egistro .ivil, pero si no hay lo podr celebrar cualquier funcionario !udicial "por e!emplo un fiscal, un !ue( o un defensor oficial$, no un empleado. 4e caracteri(a porque los requisitos e igidos no se cumplimentan estrictamente como el anterior. %as diligencias previas no se e igen, y si se form/lase oposicin o denuncia igualmente el matrimonio se celebrar "sin per!uicio de que esa accin de oposicin o denuncia luego se pueda fundamentar en una posterior accin de nulidad$. El acto se protocoli(a posteriormente. 1. P ue.a "el mat imonio( antece"entes2 "e ec'o a #entino. P ue.a o "ina ia $ supleto ia. %a prueba del matrimonio tiene que ver con la oponibilidad de un estado, ya que va adquirir importancia si queremos hacer valer nuestro estado ante una negacin del mismo. Antece"entes2 "e ec'o a #entino( 'ntes del .digo .ivil todo lo relativo a la prueba matrimonial ser reg)a por la :eal .#dula de 3.=1<, luego se aplicaron las disposiciones del .oncilio de ?rento que hac)a obligatoria la forma cannica del matrimonio, es decir, era obligatoria su celebracin ante el prroco y dos testigos. De modo que el titulo que probaba el matrimonio era el asiento parroquial, pero se de!aba abierta la v)a a la prueba supletoria. .on la sancin del .digo .ivil en 3.J;3 se comen( a aplicar lo establecido en el art. 3;K, hasta la ley 7.8K8 "3.JJK$ que dio relevancia al acta del matrimonio y a su testimonio. .on el tiempo adquiere ms importancia la libreta matrimonial ya que se admite como medio de prueba. %uego aparece la ley 37.87; que ratifica el decreto ley J.75<LK8 el cual requiere que lleven la firma del oficial publico y el sello de la oficina respectiva. D finalmente se da la modificacin de ley 78.=3= con la redaccin actual del art. 3K; del .digo .ivil, el cual establece que le matrimonio se prueba con el acta de matrimonio, con el testimonio, copia o certificado del mismo, o con la libreta de familia e pedida por el :egistro .ivil, la cual debe tener la firma del funcionario y el sello del oficial p/blico que actu en la celebracin. 'l reunir todas esta formalidades van a ser instrumentos p/blicos, y por lo tanto, va a go(ar de la presuncin legal de veracidad de su contenido. P ue.a O "ina ia( Es aquella que se hace valer por medio de la partida de matrimonio, certificado, testimonio, o copia de dicha partida, o con la libreta de familia "art. 3K;J=, 3F parte, ..$. ?odos estos deben ser los e pedidos por el :egistro .ivil.

acta de la celebracin, haciendo constar las circunstancias mencionadas en los inc. 36, 76, 86, <6, =6, ;6 y J6 del art. 3K3 y la remitir al oficial p/blico para que la protocolice.
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'rt. 3K; ..& El matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o certificado, con la libreta de familia e pedidos por el :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las Personas. .uando e istiese imposibilidad de presentarlos, podr probarse la celebracin del matrimonio por otros medios, !ustificando a la ve( esa imposibilidad. %a posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por terceros como prueba suficiente cuando se tratare de establecer el estado de casados o de reclamar los efectos civiles del matrimonio. .uando hay posesin de estado y e iste el acta de celebracin del matrimonio la inobservancia de las formalidades prescriptas no podrn ser alegadas contra su e istencia. Pgina =K

P ue.a supleto ia( Procede e clusivamente cuando e iste la imposibilidad de presentar la prueba ordinaria, y en este caso se emplearn como pruebas las publicaciones de felicitaciones, las participaciones enviadas, etc. Uuien invoca la celebracin del matrimonio y pretende probarlo por otros medios debe acreditar la imposibilidad de obtener la prueba ordinaria "art. 3K;, /ltima parte del 36 prrafo, ..$, adems, nuestra legislacin establece que la posesin de estado no puede ser invocada como prueba suficiente "art. 3K;, 7F parte, ..$. Pero si hay acta de celebracin con formalidades inobservadas aqu) si pesa la posesin de estado "lo que tendr que probarse es la celebracin$. Pero Qquien merit/a la imposibilidad de la pruebaR El !ue(. Este proceso puede ser voluntario o controvertido.

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B. MATRIMONIO( CON4ENTIMIENTO. 1. Concepto "el consentimiento mat imonial. E%oluci&n 'ist& ica2 "e ec'o 'e. eo2 "e ec'o omano. La i#lesia cat&lica.

Evolucin histrica, derecho hebreo, derecho romano. %a -glesia .atlica. Nuestro .digo .ivil no define que es el consentimiento, solamente encontramos normas que puntuali(an que no es consentimientoH en cambio, el Derecho .annico si lo legisl. Eemos que se necesita que el mismo se preste al inicio del acto, seg/n nuestra legislacin, ya que este va a ser el punto de partida del matrimonio. Pero en la historia encontramos doctrinarios que no pensaban de la misma manera. 's) citamos a Graciano para el cual era necesaria tambi#n la cpula de ambos contrayentes. En cambio, Pedro %ombardo "2niversidad de Par)s$ entend)a que la prestacin del consentimiento era suficiente para configurarlos, era partidario de la teor)a consensualista. Btros autores como Ca((inghi afirmar que la base del consentimiento es el amor pero este no es !ur)dicamente esencial, ser)a el medio por el cual el amor ingresa en la estructura !ur)dica del matrimonio, en cambio otra corriente de autores consideran que el amor viene despu#s, por la e periencia personal de la convivencia. No podemos de!ar de nombrar a D)a( de Gui!arro que dice que el consentimiento es un acto definitivo e irrevocable, y que posee un elemento importante que es la libertad de prestarlo. Este /ltimo se acerca un poco mas a los elemento esenciales del consentimiento. 's) podemos afirmar que en el matrimonio el consentimiento es el acto de la voluntad por el cual el varn y la mujer se aceptan y se reciben mutuamente para constituirlo . De modo tal que va a ser necesario el consentimiento de ambos, es necesaria la con!uncin de voluntades para que este se conforme. El consentimiento es uno de los elementos que hace a la e istencia del matrimonio, lo hace vlido, es esencial para su e istencia. D seg/n el art. 3;7 J1 .. este debe ser e presado por hombre y mu!er ante la autoridad competente de modo pleno y libre. %o importante del consentimiento es que sea un acto de la voluntad, y como tal es necesario que quien lo preste goce de intencin, discernimiento y libertad. Por esta cuestin es que no se le dio valide( si la persona que los prestaba pose)a insania o era inmadura. @inalmente debemos considerar que hay dos libertades que no hay que confundir que son& la libertad moral que es la facultad de elegir entre dos bienes el me!or y la libertad psicolgica que es la facultad de elegir entre una u otra cosa, sea esta buena o mala. De lo e puesto se desprende los caracteres del consentimiento matrimonial. +. Ca acte !sticas "el consentimiento( li. e $ pleno2 e-ectos. E6clusi&n "e mo"ali"a"es. %ibre y pleno. Efectos& .omo vimos el art. 3;7Error& :eference source not found .. e ige que el consentimiento sea libre y pleno. 'l decir libre quiso e presar que el mismo debe ser reali(ado con ausencia de vicios, y al decir pleno quiso significar que el mismo no debe estar su!eto a modalidades, debe ser puro. El art)culo mencionado tiene como precedente el art. 3< de la ley 7.8K8.

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'rt. 3;7 ..& Es indispensable para la e istencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento e presado por hombre y mu!er ante la autoridad competente para celebrarlo. El acto que careciere de alguno de estos requisitos no producir efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el art. siguiente. Pgina 13

El consentimiento debe ser e presado a viva vo( y personalmente, al requerimiento del oficial p/blico. Desaparece as) el principio que deroga el matrimonio por apoderado y aparece el principio de contemporaneidad del consentimiento. 4e debe aclarar que el consentimiento puede darse en dos tiempos pero siempre personalmente, es decir, que se acepta la figura del matrimonio a distancia. E6clusi&n "e mo"ali"a"es( Esta caracter)stica se encuentra en el art. 3K8 .. que e presa que el acto no puede estar su!eto a modalidad alguna, es decir, no puede estar su!eto a pla(o, cargo o condicin, ya que si la condicin est puesta se va a considerar como no e istente. /. Mat imonio po po"e . Mat imonio ent e ausentes. Mat imonio a "istancia. Con%enci&n "e Nue%a Co D. Pacto "e 4an )os; "e Costa Rica. Mat imonio po po"e ( De acuerdo al art. 3;7Error& :eference source not found .. el consentimiento debe ser prestado personalmente ante la autoridad competente para recibirlo, pero esto no fue siempre as). El antecedente de los matrimonios por poder se remonta a la #poca de las guerras mundiales. 'ntes la ley 7.8K8 admit)a el matrimonio celebrado por medio de apoderados con un poder especial en el cual se designaba a la persona con la que se iba a contraer matrimonio "arts. 3< y 3=$ y se aplicaba a este efecto lo establecido en el art. 3.JJ3 inc. =6 .... 4e consideraba matrimonio entre presentes aunque estos no lo estuvieran, porque se consideraba que este e presaba el consentimiento del ausente. Mat imonio ent e ausentes. Mat imonio a "istancia. Con%enci&n "e Nue%a Co D. Pacto "e 4an )os; "e Costa Rica( El matrimonio entre ausentes o a distancia era contemplado e cepcionalmente. %uego, por ley 3J.<<<L1K, se ratific la .onvencin de Nueva DorO de 3K17 "que es operativa$ que elimina el matrimonio por poder. Entonces, por resolucin del :egistro .ivil y .apacidad de las Personas en el a>o 3K;5 se ved el matrimonio por poder. Pero reci#n con la ley 78.=3= se aclar el tema en los arts. 3;8 J; y 3;<JJ al legislar el matrimonio a distancia. Mat imonio ent e ausentes( Es aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar donde se encuentra. Para que se configure el acto tiene que venir con la autenticacin y legali(acin pertinente, hasta que no se revoque ese consentimiento el acto se puede celebrar. Este va a tener K5 d)as para ofrecer la documentacin que acredite el consentimiento del ausente. Btro tema que se aclara es que se va a considerar el lugar de celebracin aquel en el cual se prest el

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'rt. 3;8 ..& 4e considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente e presa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autori(ar matrimonios del lugar en que se encuentra. %a documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecida dentro de los K5 d)as de la fecha de su otorgamiento. JJ 'rt. 3;< ..& El matrimonio a distancia se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto. %a autoridad competente para celebrar el matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y !u(garn las causas alegradas para !ustificar la ausencia. En caso de negarse el oficial p/blico a celebrar el matrimonio quien pretenda contraerlo con el ausente podr recurrir al !ue( competente. Pgina 17

consentimiento que perfeccion el acto "art. 3;< ..$. El 'rt. 3;8 y 3;<. 4e da entre personas que se encuentran en distintos lugares "que se encuentran en distinta !urisdiccin$. El cdigo establece un tiempo de K5 d)as para enviarle la documentacin al lugar donde se va a prestar el segundo consentimiento. En este lugar la autoridad competente deber verificar que no haya impedimentos y que las causas de ausencia sean !ustificadas. El oficial del registro puede oponerse a la celebracin y su oposicin es recurrible. No podemos de!ar de mencionar que ciertos doctores de las ciencias !ur)dicas como .lelo Dilela ponen al consentimiento como condicin de e istencia del matrimonio, mientras que otros, como De la :ua, lo critica pero toma la teor)a del Dr. @assi en la materia. 1. ,icios "el consentimiento( concepto #ene al. E o . Dolo. 4upuestos a"miti"os( ju isp u"encia. ,iolencia. 4imulaci&n $ ese %a mental( "i%e sas postu as. ,icios no a"miti"os po la le#islaci&n a #entina. El art. 3;=JK .. establece que se consideran vicios del consentimiento la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro contrayente. ?ambi#n el error en las cualidades personales si se prueba que si se sab)a esto no se hubiera contra)do con esa persona matrimonio. 'qu) el !ue( va a valorar la esencialidad del error, ya que para que el matrimonio sea nulo el error en la cualidad debe ser esencial. Es importante recordar que la violencia puede ser f)sica o ps)quica "por e!. cuando hay una amena(a$, que el dolo se configura cuando se tiene como fin provocar un da>o al otro, cuando se tiene la intencin de da>ar "por e!. si sab)a que era est#ril y no se lo dice$, y el error puede ser en la persona "se refiere a la identidad$ o en las cualidades personales "hace referencia a las cualidades esenciales$. El acto matrimonial es un acto !ur)dico que es bilateral, comple!o y familiar. E o ( 04obre la persona del otro contrayente& %a %ey 78.=3= en el 'rt. 3;= incluye un ingrediente "el Error en la cualidad esencial E!.& .uando nos queremos casar con el hi!o del rey, pero este no lo es$. E!& Da que si quiero casarme con 9uana consiento el matrimonio con Car)a, e iste un error sobre la persona. Este error resulta casi impensable en los hechos, pudi#ndose imaginrselo apenas en alg/!n supuesto de matrimonio entre ausentes. 04obre las cualidades personales del otro cnyuge& %o trae el art)culo 3;= del .digo .ivil, y dice que este error recae sobre las circunstancias personales del otro cnyuge que de haber sido conocidas por el otro cnyuge se hubiera negado #ste a casarse En la Doctrina Nacional la %ey 7.8K8 se e pide sobre el modo en que estaba legislado en esta ley. 4pota& Dice que hay una interpretacin en sentido amplio. %afait y Can(ingui& Dicen que el error esencial era en el estado civil o en la filiacin.
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'rt. 3;= ..& Eician el consentimiento la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro contrayente. ?ambi#n lo vicia el error acerca de cualidades personales del otro contrayente si se prueba que quien lo sufri, no habr)a consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado ra(onablemente la unin que contra)a. El !ue( valorar la esencialidad del error considerando las condiciones personales y circunstancias de quien lo alega. Pgina 18

4alvat y @asi& Entienden que el error era en la persona f)sica y el error en la identidad civil. Dolo( Es +toda asercin de los que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con el fin de e!ecutar un acto,, as) el dolo para ser admitido como vicio del consentimiento debe ser +grave, determinante, esencialmente da>oso y no reciproco,. 4upuestos a"miti"os( ju isp u"encia( %a Bcultacin Dolosa de las .ualidades Corales "E!. 4i tiene un hi!o que el otro desconoc)a$. Enga>o sobre las .ualidades Personales y el Estado de @amilia "E!. 4i uno dec)a que era soltero y en realidad era viudo$, negativa a contraer matrimonio religioso, negativa ulterior a hacer vida en com/n, etc.. ,iolencia( Este vicio incide sobre la libertad del consentimiento, e importa tanto violencia f)sica irresistible "casi imposible, porque importar)a e!ercerla sobre el Bficial del :egistro tambi#n$ como moral o intimidacin. 4imulaci&n $ Rese %a Mental( En la 4imulacin las partes estn manifestando un consentimiento y tienen una finalidad que no es el fin del matrimonio. %a :eserva Cental, una de las partes busca una finalidad diversa del matrimonio "el querer interno no coincide con lo manifestado en el consentimiento$. Nuestra %ey no recepta a la simulacin y a la reserva mental como vicios del consentimiento matrimonial, por lo que no podr)a alegrselos como causales de nulidad del matrimonio, pero en algunos casos podr)a convertirse en una ocultacin dolosa, por lo que si se pod)a pedir la nulidad. 4i el vicio recae sobre uno solo de los contrayentes se trata de reserva mental, y si ambos estn viciados en connivencia, se trata de simulacin. .ondiciones de Ealide(& E isten dentro de la estructura del acto !ur)dico matrimonial pero no afectan el acto en si mismo. 'qu) no van a afectar el acto matrimonial, se ve afectado el acto !ur)dico matrimonial "por la nulidad de ese matrimonio o a trav#s de la declaracin de ine istencia$. %a e istencia del matrimonio parte de la Doctrina dicen que no es necesario la promocin de una accin para que declare la ine istencia. Especialidad& El .digo .ivil 'rgentino en materia de nulidades toma el Esbo(o de @reitas y arma el esquema de nulidades a trav#s del 'rt. K<<H y hace aplicacin de este art)culo al matrimonio "pero en el momento en que Eele( redacta el .digo solamente aquellos que eran catlicos o los que hubiesen obtenido la autori(acin de la iglesia. 'l anali(ar el Proyecto de la %ey 7.8K8 Derqui ve que se aplicar a la nulidad del matrimonio lo mismo que en el .digo .ivil "'rt. 77J dice que las disposiciones de este .digo sobre la nulidad de los actos !ur)dicos son e tensivas a los matrimonios celebrados sin autori(acin de la iglesia catlica$, derogado por la ley 7.8K8. El 'rt. 77K dice que las causas de nulidad de los matrimonios celebrados ante la iglesia catlica son e tensivas a los que celebrasen sin autori(acin de ella, con la sola e cepcin de necesitar de la asistencia del prroco, siempre que el matrimonio hubiese sido bendecido por alg/n sacerdote de comunin de los esposos "derogado por la %ey 7.8K8$.

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Derqui dice que si aplicamos el :#gimen de Nulidad de los 'ctos 9ur)dicos a los matrimonios, el 9ue( entonces puede declara de Bficio la nulidad matrimonial. Derqui dice que si tomamos las normas generales del 'rt. 358; "los 9ueces no pueden declarar otras nulidades de los actos !ur)dicos que las que en este cdigo se establecen$. D pueden aparecer nulidades virtuales que no son consideradas como tal en la esfera matrimonial "E!.& Uue uno de los contrayentes tenga una enfermedad ven#rea o en per)odo de contagio$. Doctrina de la 4ubsidiariedad& Establece que si un matrimonio se celebrar con vicios de forma ser)a nulo o anulable por aplicacin de un principio "'rt. por v)a del 'rt. KJ1 que establece que para la valide( del acto se deben cumplir los requisitos, podr)a declararse nulo o anulable$. Doctrina de la Especialidad& Establec)a que estamos ante una doctrina especial cuyas relaciones !ur)dicas son de carcter especial, que traen apare!ado efectos especiales entre ellos, y una cuestin de vicios formales "el tema del acta de matrimonio, sali el tema de la intervencin de oficio 'rt. 3;7$. Estos vicios formales no pueden hacer caer un matrimonio sino que este ser)a vlido y solamente traer)a apare!ado una sancin al Bficial encargado de celebrar el matrimonio. D ning/n !ue( puede declarar nulo un matrimonio con defecto formal, se necesita una acusacin para promover una 'ccin de Nulidad.

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BI. MATRIMONIO( N0LIDAD. 1. Concepto. Con"iciones "e e6istencia $ %ali"e5 "el acto ju !"ico mat imonial. Nuli"a" e ine-icacia "el mat imonio %8li"amente cele. a"o. Concepto( Es la ineficacia o privacin de todos los efectos propios del matrimonio. Con"iciones "e e6istencia $ "e %ali"e5 "el acto ju !"ico mat imonial( .omo acto !ur)dico el matrimonio se encuentra su!eto a condiciones de valide( esenciales, y que son& 0%a diversidad de se os. 0%a manifestacin del libre y pleno consentimiento de los contrayentes. 0%a presencia del oficial p/blico que es quien reali(a el control de legalidad del acto !ur)dico. 4i estas condiciones no se presentan el acto va a ser nulo. De acuerdo a lo e puesto podemos afirmar que la nulidad es una sancin que reconociendo la existencia estructural del acto lo priva al mismo de los efectos que le son propios en virtud de mediar algn vicio en los presupuestos que la ley determina para su validez. En lo referente al acto !ur)dico matrimonial las nulidades no van a tener lugar si en #l hay, en general, ausencia de impedimentos, de vicios en el consentimiento y ausencia de impotencia de concebir de uno de los contrayentes "impotencia para reali(ar el acto se ual$. %as condiciones de valide( son tres& M -ne istencia de -mpedimentos Dirimentes. M -ne istencia de Eicios del .onsentimiento. M -ne istencia de -mpotencia .oeundi "es un supuesto de nulidad relativa, que debe ser alegada por uno de los contrayentes$. Nuli"a" e ine-icacia "el mat imonio %8li"amente cele. a"o( Es /til tener presente que la nocin gen#rica de ineficacia comprende todos los supuestos en que un matrimonio es vlido como acto !ur)dico. Pero la ineficacia del matrimonio puede predicarse, tambi#n, en ra(n de causas sobrevinientes y que no ata>en al acto !ur)dico vlidamente celebrado. Da que la ineficacia puede tambi#n se>alarse en el acto vlido "cuando por situaciones sobrevinientes, el !ue( decreta el divorcio vincular, la relacin matrimonial se e tingue, se disuelve el v)nculo y, aunque pervivan algunos efectos por imperio de la ley E!& %a obligacin alimentaria, y los e cnyuges recuperan la aptitud nupcial$. 4e trata de la ineficacia sobreviniente del matrimonio vlidamente contra)do por causa de la sentencia de divorcio. Da que en esta bolilla nos ocuparemos espec)ficamente de la ineficacia que deviene de la nulidad del matrimonio, ello es, la ineficacia provocada en ra(n de vicios sustanciales de legalidad originarios del acto. +. La cuesti&n "e la especiali"a" "el ;#imen "e las nuli"a"es mat imoniales. Antece"entes. C&"i#o Ci%il2 le$ +./?/2 le$ +/.313. Postu as $ -un"amentos. Consecuencias. %a especialidad en esta materia nace en @rancia en la .orte de .asacin y en nuestro pa)s su precursor fue el senador Derqui "que fue quien impuls la reforma del ...$. Pero si nos remontamos al pasado vemos que E#le( 4rsfield al generar una teor)a del acto !ur)dico en el .digo .ivil legisl tambi#n las nulidades para estos actos desde el art. 3.58;, y en el art. 77J estableci que este r#gimen de nulidad de los actos !ur)dicos en general tambi#n se iba a aplicar a los matrimonios celebrados sin autori(acin de la -glesia .atlica.
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.uando se discuti en el a>o 3.JJ; la ley 7.8K8 se plante si el matrimonio civil que iba a ser obligatorio se le iba a aplicar el r#gimen de nulidades del .digo .ivil o si se iba a aplicar un r#gimen especial de nulidades ta ativo para el acto matrimonial. %a doctrina estaba dividida al respecto, pues encontramos a autores como Iorda que estaba de acuerdo con la aplicacin del r#gimen de nulidades de los actos !ur)dicos en general para los actos matrimoniales, en cambio tenemos a otros doctrinarios como Colinario, Aannoni, Ielluscio, etc. que estn a favor de la especialidad de las nulidades matrimoniales. Es importante recordar que la ley 7.8K8 si bien no legisl espec)ficamente sobre este tema, de! sin efecto el art. 77J del .., lo cual tra!o algunas complicaciones. Pero con la sancin de la ley 78.=3= no ha quedado dudas sobre el tema, ya que a partir de ella el .digo .ivil ha adoptado la especialidad en las nulidades matrimoniales, seg/n se ve lo establecido en el art. 78KK5 del .... Por lo cual se afirma que el matrimonio es un acto !ur)dico que es el punto de partida de una serie de relaciones !ur)dicas familiares que nacen con ese acto, de modo que las mismas pueden ser regidas por un r#gimen autnomo de nulidades especiales. %as consecuencias de la especialidad en este tema son& 0Uue no e isten otras causales de nulidad que las establecidas en el .digo .ivil en los arts. 73K y 775 que no hay otros legitimados activos que los que e presamente autori(an estos dos arts. ya que la legitimacin no se transmite ni por sucesin "art. 78K ....$ ni por cesin, de modo que el !ue( ya no va a poder declarar de oficio una nulidad, sino que debe ser a solicitud de quien tenga legitimacin para hacerlo 0Uue los efectos que acarrea la nulidad matrimonial estn e presamente establecidos en los arts. 773 a 778 .... /. Nuli"a" e ine6istencia. La ine6istencia( "e ec'o - anc;s $ "e ec'o a #entino. Casos. Di-e encias con la nuli"a". La ine6istencia. De ec'o - anc;s $ "e ec'o a #entino. Casos. Di-e encias con la nuli"a". 4obre este tema ver el punto 8 de la Iolilla ; "pgina 8=$. Puede ser que el acto originariamente sea vlido pero por causas sobresalientes a ese acto puede disolverse el v)nculo, lo cual hace que las partes recuperen su aptitud nupcial, es decir, que van a poder volver a casarse, ya que el acto se va a considerar ine istente. %as diferencias entre ine istencia y nulidad son& %a ine istencia puede ser opuesta por cualquier persona interesada, incluso el !ue( de oficio puede privar a los actos de sus efectosH en cambio, la nulidad debe ser promovida por accin !udicial y solamente por los legitimados e presamente en la ley. %a ine istencia no acarrea ning/n efecto, es la nada !ur)dicaH en cambio la nulidad acarrea efectos como ser en el caso del matrimonio putativo.
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'rt. 78K ..& %a accin de nulidad de un matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos esposos. 2no de los cnyuges puede, sin embargo, deducir en todo tiempo la que le compete contra el siguiente matrimonio contra)do por su cnyugeH si se opusiera la nulidad del anterior, se !u(gar previamente esta oposicin. El sup#rstite de quien contra!o matrimonio mediando impedimentos de ligamen puede tambi#n demandar la nulidad del matrimonio celebrado ignorando la subsistencia del v)nculo anterior. %a prohibicin del primer prrafo no rige si para determinar el derecho del accionante es necesario e aminar la valide( del matrimonio y su nulidad absoluta fuere invocada por descendiente o ascendiente. %a accin de nulidad de matrimonio no puede ser promovida por el ministerio p/blico sino en vida de ambos esposos. Ning/n matrimonio ser tenido por nulo sin sentencia que lo anule dictada en proceso promovido por parte legitimada para hacerlo. Pgina 1;

%a ine istencia no posee pla(o de caducidadH en cambio la nulidad relativa posee determinados pla(os de caducidad, incluso el acto !ur)dico matrimonial puede llegar a confirmarse. Di-e encias con la Nuli"a"( a$ %a Nulidad tiene una accin autnoma, y la ine istencia es declarada de oficio por el 9ue( durante el proceso si la verifica. b$ %a -ne istencia priva al matrimonio de todos sus efectos, en cambio, la Nulidad de!a subsistentes algunos "como en el matrimonio putativo$. c$ %a -ne istencia puede ser alegada por cualquier persona, en cambio, la Nulidad solo por los legitimados. %a %ey 78K8 recepta la teor)a de la ine istencia, que hoy d)a mantiene la %ey 78=3=, as) son causas de ine istencia del matrimonio, las siguientes& 3$ -dentidad de 4e os entre los .ontrayentes "si se casan dos hombres, mediante un documento que falsea el se o de uno de los contrayentes habr)a falsedad de instrumento publico, y en el caso de un hermafrodita, este siempre tiene un se o predominante de donde determinar con que se o debe casarse$. 7$ 'usencia de .onsentimiento Personal "por e!emplo& por poder$. 8$ 'usencia de .onsentimiento ante la 'utoridad .ompetente "Bficial del :egistro o 9ue( de Pa( o 4ecretario de ?ribunal$. 1. Ine-icacia "e mat imonios cele. a"os en el e6t anje o( impe"imentos "e o "en pE.lico inte nacional. Impe"imentos "e o "en pE.lico inte nacional( No se habla aqu) de la valide( del matrimonio sino de la eficacia e traterritorial del matrimonio, de modo que un matrimonio celebrado en el e tran!ero con alg/n impedimento dirimente no tendr efecto en nuestro pa)s pero por ah) en otro pa)s s). 's), en referencia a este tema, debemos invocar el art. 315 K3 .... que establece que van a carecer de efectos los matrimonios celebrados en el e tran!ero con los impedimentos de los inc. 36, 76, 86, <6, 16 y ;6 del art. 311Error& :eference source not found .... "parentesco, adopcin, ligamen y crimen, es decir no entran la minor)a de edad, le privacin de la ra(n y la sordomude($. Esta ineficacia territorial no es una ine istencia. Este art)culo el 315 del ...., no es un supuesto de ine istencia ni de nulidad del matrimonio, sino que establece cuales son considerados impedimentos de orden p/blico internacional, en concordancia con lo establecido en los ?ratados de Contevideo de 3.JJK "art. 33$ y 3.K<5 "art. 38$. Ni la ley 7.8K8 ni la 78.=3= han reconocido como impedimentos la edad ni la privacin transitoria o permanente de la ra(n, como tampoco la sordomude(, ya que no se los considera de orden p/blico internacional. ?ampoco considera los impedimentos impedientes.

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'rt. 315 ..& No se reconocer ning/n matrimonio celebrado en un pa)s e tran!ero si mediaren alguno de los impedimentos de los inc. 36, 76, 86, <6, 16 o ;6 del art. 311. Pgina 1J

3. Le$ aplica.le a la %ali"e5 "el mat imonio( "i%e sas postu as. E-ectos. Di%e sas postu as. E-ectos( 4eg/n el art. 3=KK7 del .. se establece el principio de +locus regit actum, en cuanto a las condiciones intr)nsecas y e tr)nsecas de valide( del matrimonio, es decir, que van a ser vlidos si estos re/nen los requisitos establecidos por la ley del lugar de su celebracin, aunque este no coincida con el domicilio de los contrayentes.

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'rt. 3=K ..& %as condiciones de valide( intr)nsecas y e tr)nsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin aunque los contrayentes hubiesen de!ado su domicilio para no su!etarse a las normas que en #l rigen. Pgina 1K

BII. MATRIMONIO( N0LIDAD DEL MATRIMONIO. 1. Clasi-icaci&n "e las nuli"a"es mat imoniales( "i%e sos supuestos. %a /nica clasificacin que nos interesa es aquella que la distingue a la nulidad en relativa y absoluta. %as dems clasificaciones son a!enas al Derecho de @amilia. Primero debemos aclarar que acto nulo es aquel que tiene el vicio patente, que es visible, en cambio en el acto anulable el vicio no esta visible, por lo tanto va a ser necesaria una investigacin !udicial para poder declararlo nulo y siempre a trav#s de una sentencia. %a diferencia fundamental entre nulidad relativa y nulidad absoluta es que esta /ltima afecta al orden moral y al orden p/blico por lo cual los actos que posean esta clase de nulidad no van a poder ser confirmados, en cambio los de nulidad relativa pueden ser confirmados, ya sea esta de forma e presa o tcita. %a ley 78.=3= solo incorpor e pl)citamente la distincin entre nulidad absoluta "art. 73K ....$ y nulidad relativa "art. 775 ....$. El art. 78K .... establece como principio que ning/n matrimonio ser tenido por nulo sin sentencia que lo anule, dictada en proceso promovido por parte legitimada para hacerlo. ?oda nulidad de matrimonio es siempre dependiente de !u(gamiento. Esto es as), fuere o no manifiesto el vicio que presenta el acto !ur)dico matrimonial produce efectos hasta el d)a en que se declare la nulidad, es decir, que si aplicamos la nomenclatura clasificada que efect/a el .digo .ivil respecto de los actos !ur)dicos en general, debemos concluir que se est siempre ante matrimonios anulables y no nulos, que como tales slo se los tendr por nulos desde el d)a de la sentencia que los anulase. +. Nuli"a" a.soluta "el mat imonio. Nuli"a" elati%a "el mat imonio. Eje cicio "e la acci&n $ p ue.a "e las causales. Ca"uci"a" "e la acci&n. P esc ipci&n "e la acci&n. La ca"uci"a" "e la acci&n po mue te "e los c&n$u#es. Nuli"a" a.soluta "el mat imonio( 4eg/n el art. 73KK8 .... es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos establecidos en los incisos 36 a <6, 16 y ;6 del art. 311Error& :eference source not found .... que son& 0-mpedimento de parentesco por consanguinidad entre ascendiente u descendienteH hermano y medio hermano. 0-mpedimento de parentesco con parientes afines en l)nea recta en todos los grados. 0-mpedimento de parentesco adoptivo en la adopcin plena y simple. 0-mpedimento de ligamen. 0-mpedimento de crimen. 4on los mismo impedimentos que el art. 315 del .digo .ivil considera de orden p/blico. Nuli"a" Relati%a "el Mat imonio( 4eg/n el art)culo 775 del .digo .ivil habr nulidad relativa del matrimonio en cuatro casos& 3$ %a Cinor)a de Edad "caduca la accin de nulidad relativa en este caso si los cnyuges o el cnyuge menor de edad llega a la mayor)a de edad, o, sin importar la edad la mu!er hubiera concebido$.
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'rt. 73K ..& Es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos establecidos en los inc. 36, 76, 86, <6, 16 y ;6 del art. 311. %a nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cnyuges y por los que pudieren podido oponerse a la celebracin del matrimonio. Pgina ;5

%a edad de la mu!er debe ser de 31 a>os y la del varn de 3J a>os para contraer matrimonio, y tambi#n los que tienen autori(acin de los padres o estn emancipados. 7$ Privacin de la :a(n "caduca cuando el incapa( luego de recobrar la ra(n prosigue con la cohabitacin, o cuando el cnyuge sano prosigue la cohabitacin luego de conocer el impedimento$. Ielucio dice que hay que establecer los supuestos de demencia donde se presume que no hay intervalos lucidos, de los otros supuestos donde hay relativa incapacidad. 4i se peticiona la nulidad del matrimonio y hay una sentencia de interdiccin, no tenemos que probar nadaH si no hay una sentencia de interdiccin quien ataca la valide( del matrimonio debe probar que el otro conyuge es incapa(. 8$ -mpotencia& Es la posibilidad que tiene uno o ambos contrayentes de reali(ar la copula. Hay dos tipos de -mpotencia& a$ -mpotencia .oeundi "coito$ -ncapacidad de tener relaciones se uales$. b$ -mpotencia Generandi "-ncapacidad de Procrear$. Esta impotencia Generandi no esta contemplada en la ley. El Derecho .annico busc distinguir los supuestos de impotencia coeundi y generandi. Da que en el Derecho .annico es el fin primario del acto y no el consentimiento. Esto importa un vicio que no afecta los fines del matrimonio sino que hacen al inter#s de los cnyuges, y tampoco los cnyuges manifiestan al prestar el consentimiento es la voluntad de tener descendencia sino que manifiestan la conformidad de contraer matrimonio. El Papa Gregorio -* para hablar de las Nulidad matrimonial las divide a las -mpotencias& a$ .oeundi Natural "irreparable por el arte medico$. b$ D aquella que si pod)a superarse por la medicina. Esto pasa a ser parte del 'rt. 3.51J del .digo .annico del 3; y del J8$. Para pedir la nulidad hasta el a>o 3.KJ; la impotencia deb)a ser absoluta "no poder tener relaciones se uales con cualquier persona$. Deb)a ser 'bsoluta o Canifiesta "cuando carece del rgano se ual$. %a %ey 7.8K8 autori(a a ambos cnyuges a pedir la nulidad del matrimonio. En el Derecho :omano la -mpotencia no constituy causa de nulidad del matrimonio pero s) caus el divorcio. Para los :omanos clasificaban a los impotentes en 4padones "no pod)an reali(ar la copula$ y los .astrati "eran absolutamente incapaces$. <$ Eicios del .onsentimiento. Eje cicio "e la acci&n( En un principio la ley 7.8K8 hab)a e presado en su art. J< que el e!ercicio de la accin de nulidad se encontraba en cabe(a de los cnyuges, pero luego de la reforma de la 78.=3= al .digo .ivil nos encontramos que en la 7F parte del art. 73K .. se establece que la nulidad puede ser mandada por cualquiera de los cnyuges, y por cualquiera de los que hubieran podido oponerse a la celebracin del matrimonio seg/n el art. 3;; ... Es importante resaltar que el art. tambi#n e presa que la nulidad no puede ser declarada por el !ue( de oficio sino que tiene que haber una accin intentada por parte interesada para que tenga lugar la sentencia que declare la nulidad.

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P ue.a "e las causales( Debemos aclara que de acuerdo al impedimento van a ser las pruebas. ' saber las pruebas van a ser& 0Para probar el parentesco se van a acompa>ar partidas, testimonios, certificados o libretas de familia e pedida por el :egistro .ivil, y si no se puede probar el parentesco porque carecemos de los elementos necesarios para ello vamos a tener que probarlo por medio de una cuestin pre!udicial 0Para probar la adopcin plena ser necesaria la sentencia firme que acuerda la adopcin plena o la inscripcin de la adopcin en el registro, y en el caso de la adopcin simple ser necesaria la sentencia de adopcin ms la prueba de parentesco de que e iste el impedimento 0Para probar el ligamen sern necesarias las dos actas de celebracin, o testimonio, o copia certificada, o la libreta de familia, adems de la identidad del cnyuge del primer y segundo matrimonio, lo cual va a probar que al momento de contraer el matrimonio subsist)a el primero, siempre que no haya nota marginal de que el primer matrimonio fue anulado o disuelto. %a prueba de la e istencia del matrimonio se va a reali(ar por medio de un oficio al registro civil donde tuvo lugar su celebracin para que se informe de su respectivo asentamiento en el acta matrimonial que va a probar su veracidad y se va a considere que no haya ninguna anotacin marginal en dicha acta que le declare nulo para que este sea considerado plenamente vlido. 0Para probar el impedimento de crimen ser necesaria la sentencia penal que declare culpable como autor o cmplice doloso del homicidio del primer cnyuge de su cnyuge Ca"uci"a" "e la acci&n( Debemos recordar antes de comen(ar que la prescripcin es la e tincin de la accin por el transcurso del tiempo y que la caducidad es la perdida del derecho por el transcurso del tiempo. 'dems, no debemos confundir estas acciones con las acciones de estado que lo /nico que buscan es consolidar un determinado estado de familia. En principio la accin de nulidad absoluta no caduca, si, en cambio, algunos supuestos de nulidad relativa. El problema de la caducidad es si acontece la muerte de uno de los cnyuges que queda disuelto el v)nculo, entonces nos preguntamos si e iste la posibilidad de plantear la nulidad. En el original art. 77< del .digo .ivil E#le( 4rsfield hab)a establecido que la accin de nulidad deb)a ser establecida en vida de ambos esposos. Este art)culo tuvo como fuente el .digo .annico de Graciano y su fundamento era la aplicacin del principio +favor matrimonis,. Posteriormente el art. J1 de la ley 7.8K8 amplia este espectro y da la posibilidad de e!ercer la accin de nulidad post mortem, otorgndole la posibilidad a la cnyuge sup#rstite de intentar la accin de nulidad de un 76 matrimonio contra)do por su esposo. Pero todav)a la 7da. esposa no ten)a accin autnoma, solamente pod)a actuar al contestar la demanda, y no estaba la posibilidad del e!ercicio de la accin por un 86. @inalmente el tema queda solucionado con la modificacin del art. 78K .. por la ley 78.=3= el cual establece& 0En su 36 prrafo el principio general que e presa que no puede intentarse la accin sino en vida de ambos esposos 0En su 76 prrafo marca una e cepcin al principio general ya que le permite al 36 cnyuge establecer la accin de nulidad contra el 76 matrimonioH por e!emplo cuando muere uno de los cnyuges y a la sucesin se presenta, adems de la esposa leg)tima la 7F mu!er, la cual contra!o matrimonio con impedimento de ligamen, por lo tanto le da la posibilidad de plantear
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a la 3F la nulidad del 76 matrimonio y si la 7F esposa responde y dice que es nulo el 36 matrimonio el !ue( deber primero anali(ar la valide( del 36 matrimonio 0En su 86 prrafo de!a abierta la v)a de la accin a la 76 esposa de buena fe, es decir, aquella que no conoc)a la e istencia del 36 matrimonio, de modo que va a poder intentar la accin de nulidad de su propio matrimonio, ya que por ser ella de buena fe va a tener algunos beneficios 0En el <6 prrafo da la posibilidad de accionar a otros interesados, que son los ascendientes y descendientes, que pueden ser, por e!emplo, los padres del difunto que pueden tener un inter#s especial por los derechos hereditarios que les corresponden 0En el =6 prrafo se marca un l)mite al Cinisterio P/blico ya que este solamente puede actuar en vida de los esposos, como as) tambi#n los parientes y los terceros "seg/n Aannoni$ pero esta e igencia de la vida de los cnyuges no se e ige para los parientes del prrafo anterior 0En el 16 prrafo establece que el !ue( no va a poder dictar la nulidad del matrimonio de oficio, solamente va a poder dictar sentencia si el proceso fue promovido por parte legitimada para hacerlo y reci#n cuando este dicte sentencia se va a considerar el matrimonio nulo P esc ipci&n "e la acci&n( Este tema no esta legislado e presamente en el .digo .ivil por lo cual, a lo largo del tiempo, la doctrina y la !urisprudencia han dado su opinin y la misma ha variado. En un comien(o la !urisprudencia "que es toda de .mara, nunca lleg a la .orte$ ha e presado que es imprescriptible la accin si se funda en impotencia de uno o de ambos cnyuges o si mediaron vicios del consentimiento, si en cambio, prescribe a los 7 a>os la accin fundada en la privacin permanente o transitoria de la ra(n o el impedimento de edad. Para 4pota y Iorda la prescripcin se da a los 35 a>os menos en el caso de los vicios del consentimiento que es bienal. Para Aannoni y Ielluscio el e!ercicio de la accin es desvalioso a los 35 a>os. Ca"uci"a" "e la acci&n po mue te "e los c&n$u#es( %a .aducidad de la 'ccin por Cuerte de los .nyuges& El principio general es que la accin de nulidad de un matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos esposos, en pos del favor matrimonio. %as e cepciones son& M El cnyuge sup#rstite puede solicitar en todo tiempo la nulidad de un segundo matrimonio del otro cnyuge premuerto, y el demandado pod)a decir que el primer matrimonio era nulo, y all) se deb)a investigar en primer termino el primer matrimonio. M 4i lo demandan los descendientes o ascendientes para determinar sus derechos. M El cnyuge que contra!o matrimonio con una persona que tenia impedimento de ligamen. /. Nuli"a" a.soluta( "i%e sos supuestos. An8lisis le#al. 4on causales de nulidad absoluta las establecidas en el art. 73K del .digo .ivil, las cuales son& 0El parentesco por consanguinidad entre ascendiente u descendiente sin l)mites. 0El parentesco por consanguinidad entre hermanos y medio hermanos. 0El parentesco por afinidad en l)nea recta en todos los grados. 0El parentesco adoptivo en la adopcin plena y simple, seg/n el v)nculo de los contrayentes. 0El matrimonio anterior. 0El crimen, la complicidad o la instigacin del homicidio doloso de uno de los cnyuges.

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1. Nuli"a" elati%a( "i%e sos supuestos. An8lisis le#al. %as causales de nulidad relativa las encontramos en el art. 775 del .digo .ivil que e presa las mismas en sus < inciso, que a saber son& 0El impedimento de edad, el cual puede ser invocado por el menor "que puede intervenir directamente en el proceso sin representacin !udicial y !unto a #l va a actuar el Cinisterio P/blico$ o por los que en su representacin podr)an haberse opuesto a la celebracin del matrimonio, que son los del art. 3;; .., adems, se debe aclarar que no podr demandarse la nulidad despu#s que el cnyuge o los cnyuges hubieren llegado a la edad legal si hubiesen continuado la cohabitacin, es decir, que se presume que hubo convivencia y d#bito conyugal "Iorda e ige que haya una prueba cierta de que ha mediado cpula entre los esposos, otros autores no e igen esto$ o, cualquiera fuese la edad, cuando la esposa hubiere concebido "no necesariamente tiene que nacer el hi!o, basta con la concepcin del mismo$, ante estas situaciones la accin caducar, queda saneada la nulidad y se confirma el acto. 0El impedimento configurado por la privacin transitoria o permanente de la ra(n por cualquier causa "E!& Por alienacin mental$, en el cual son legitimados activos quienes podr)an haberse opuesto a la celebracin del matrimonio, el mismo incapa( cuando recupera la ra(n y el otro cnyuge para lo cual deber probar que ignoraba el estado de demencia de su cnyuge, y la accin caducar si el incapa( recupera la ra(n y continua la cohabitacin, y si el otro cnyuge que ignor la carencia de ra(n al tiempo de la celebracin del matrimonio, toma conocimiento de ella y contin/a haciendo vida marital despu#s de conocida la incapacidad "para Aannoni no es importante la capacidad ac sino la prueba de la incapacidad al tiempo de la celebracin del matrimonio$. 0El impedimento por impotencia de uno de los cnyuges o de ambos Nque en realidad no es un impedimento sino una causal de nulidad, que si lo era en el Derecho .annico 0, que impida absolutamente las relaciones se uales, es decir, que no puedan copular y no que no puedan concebir, y la accin le va a corresponder al cnyuge que alega la impotencia del otro, o a ambos, adems, hay que aclarar que ante este impedimento no hay pla(o de prescripcin debido a que puede ser invocada en cualquier momento esta causal de nulidad, pero para el .digo .ivil no hay caducidad mientras dure la impotencia "encontramos un antecedente !urisprudencial muy conocido en esta materia que era un fallo en el cual al esposo de 4onia -n#s Ca(a se le aplic la prueba del .ongreso en la cual se lo obligaba al hombre a tener relaciones se uales con otra mu!er delante del !ue(, pero esto se descart y se di!o que lo importante es que no pueda copular con su esposa, para Aannoni la prueba debe reali(arse pero si uno de ellos se niega a ella el otro tambi#n puede negarse, adems no se admit)a en un principio la prueba de confesin pero con la ley 78.=3= se admiti como prueba supletoria$. 0El matrimonio fue celebrado mediando alguno de los vicios sobre el consentimiento, que son el dolo, la violencia y el error en la persona, y en estos casos la nulidad slo podr ser demandada por el cnyuge que haya sufrido el vicio de error, dolo o violencia, y si no hubiese cesado la cohabitacin dentro de los 85 d)as de haber conocido el error o de haber sido suprimida la violencia, ya que si contin/an cohabitando la accin caduca para aquel que sufri el vicio. 3.E-ectos "e la nuli"a" "el mat imonio( an8lisis #ene al2 mat imonio putati%o2 "i%e sas postu as. P esunci&n o p ue.a "e la .uena -e2 e6cusa.ili"a" "el e o . 4upuestos. An8lisis le#al. DaAos $ pe juicios. %os efectos de la nulidad del acto !ur)dico matrimonial no es igual a los efectos de la nulidad de los actos !ur)dicos en general, ya que seg/n los arts. 35=5 y 35=7 del .digo .ivil los actos tienen efecto retroactivo al d)a de su celebracin una ve( anulados, es decir, sus efectos son e
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tuncH en cambio, el acto !ur)dico matrimonial va a ser vlido hasta el d)a de la sentencia que lo declare nulo, de modo que va a tener efectos e nunc. 'dems, para considerar los efectos de la nulidad del matrimonio debemos diferenciar la buena o mala fe de uno o de ambos contrayentes. En cuanto a este tema debemos aclarar que hay mala fe de parte de los cnyuges cuando estos "o uno de estos$ conocen la e istencia de la causa de nulidad del matrimonio, en cambio hay buena fe cuando hay ignorancia o error sobre las circunstancias que afectan la valide( del matrimonio. 's) vemos que se pueden dar las siguientes circunstancias& M Iuena fe de ambos contrayentes. M Iuena fe de uno y mala fe del otro contrayente. M Cala fe de ambos contrayentes. El principio general es que el matrimonio es celebrado de buena fe por ambos cnyuges, hasta que no se pruebe lo contrarioH es decir, que se presumen celebrados de buena fe. Pero debemos considerar que si el matrimonio es anulado se tendr que considerar la buena o mala fe de los contrayentes para determinar el alcance de los efectos de la nulidad. 's) vemos que el art. 773K< .... establece el supuesto de la celebracin del matrimonio mediando buena fe de ambos contrayentes, llamado matrimonio putativo Ncomo tambi#n cuando solamente fue celebrado de buena fe por uno de los contrayentes0 que es cuando se contrae ignorando la existencia de causas que determinan la nulidad. Esta figura es tomada del derecho cannico, es ms, se encontraba en el .digo .annico del 3; y del J8 "canon 3513$. 'nte esta situacin el matrimonio se va a considerar vlido hasta la sentencia de nulidad y como efectos subsiguientes se encuentran& la cesacin de los derechos y obligaciones emergentes del matrimonio, subsiste la obligacin de prestar alimentos si hay un estado de necesidad de uno de los contrayentes "el fundamento de esto es que se hab)a constituido un matrimonio de buena fe$, y los bienes adquiridos por la sociedad conyugal se van a liquidar como si fuera un divorcioH adems, si hubo emancipacin de los cnyuges, despu#s de la modificacin de la ley 3;.;33, estos van a conservarla, como tambi#n van a continuar sin la patria potestad. En cambio, la mu!er va a perder el derecho de llevar el apellido del marido. 4eg/n estos supuestos la buena fe se presume siempre, la mala fe debe ser probada para que sea considerada. :ige el principio +favor matrimonis,. Esta es la posicin mayoritaria, para la posicin minoritaria son los cnyuges los que deben probar la e istencia de la causa de nulidad del matrimonio.

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'rt. 773 ..& 4i el matrimonio anulado hubiese sido contra)do de buena fe por ambos cnyuges producir hasta el d)a en que se declare la nulidad todos los efectos del matrimonio vlido. No obstante, la nulidad tendr los efectos siguientes& 3. En cuanto a los cnyuges cesarn todos los derechos y obligaciones que produce el matrimonio, con la sola e cepcin de la obligacin de prestarse alimentos de toda necesidad conforme al art. 75K. 7. En cuanto a los bienes ser de aplicacin a la sociedad conyugal lo dispuesto en el art. 3851 de este cdigo. Pgina ;=

En el art. 777K= .... se e presa la figura de la e istencia de la mala fe de uno de los contrayentes, y en tal caso el matrimonio va a surtir todos los efectos del matrimonio vlido pero solamente para el cnyuge de buena fe, y como consecuencia despu#s de la sentencia que declare la nulidad del matrimonio el cnyuge de mala fe pierde el derecho a los alimentos como tambi#n la emancipacin, si esta ha tenido lugar, y el de buena fe no pierde ninguno de estos dos derechos y va a poder revocar las donaciones que haya hecho por causa del matrimonio, pero no podr ser a la inversa, es decir, que el de mala fe no las va a poder revocar, y en cuanto a los bienes a la hora de la liquidacin de la sociedad conyugal, seg/n el r#gimen actual, estos pueden optar por la conservacin de cada uno de los cnyuges de sus bienes propios y de los adquiridos por ellos en el matrimonio de modo que cada uno se va a ad!udicar sus bienes propios, o que se liquiden los bienes como en una sociedad conyugal, o que se liquiden como en una sociedad de hecho. 4eg/n el Dr. Ca((inghi el cnyuge de mala fe tiene solamente los dos primeros supuestos en cuanto a la distribucin de los bienes. Btro supuesto es el matrimonio contra)do mediando mala fe de ambos contrayentes, figura establecida en el art. 778K1 ...., el cual va a ser reputado concubinato y los bienes van a ser repartidos como si fuera esta una sociedad de hecho, la emancipacin va a cesar para ambos contrayentes, como tambi#n la obligacin de prestar alimentos, y las convenciones matrimoniales quedan sin efecto. Btro de los derechos que pierde la mu!er es al uso del apellido del marido. 2na caracter)stica importante de esta modalidad es que la sentencia que declare nulo a este matrimonio va a ser retroactiva al d)a de la celebracin del matrimonio. .on referencia a este tema no podemos de!ar de mencionar la importancia del art. 7=; del .... que establece que hay una presuncin de hecho que los hi!os son matrimoniales por mas que caiga el matrimonio por nulidad, en caso contrario habr)a que probarlo. Debemos aclara que el concepto de mala fe de los cnyuges e presado en el art. 77< K; .. es el mismo que se ha considerado para los actos !ur)dicos en general de modo que se le aplican las mismas pautas y se considera ine cusable el error de derecho. En esta materia la mala fe ha sido definido a contrario sensu del concepto de buena fe, ya que el mismo dice que para determinar la mala fe toma como referencia el conocimiento que hubiere tenido o debido tener al d)a de la celebracin del matrimonio del impedimento o de las circunstancias de nulidad, y no habr buena fe en la ignorancia o error de derecho, como tampoco en el error de hecho, salvo en el caso de dolo.
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'rt. 777 ..& 4i hubo buena fe solo de parte de uno de los cnyuges, el matrimonio producir, hasta el d)a de la sentencia que declare la nulidad todos los efectos del matrimonio vlido, pero solo respecto al esposo de buena fe. %a nulidad, en este caso, tendr los efectos siguientes& 3. El cnyuge de mala fe no podr e igir que el de buena fe le preste alimentos. 7. El cnyuge de buena fe podr revocar las donaciones que por causa del matrimonio hi(o al de mala fe. 8. El cnyuge de buena fe podr optar por la conservacin, por cada uno de los cnyuges, de los bienes por #l adquirido o producidos antes y despu#s del matrimonio, o liquidar la comunidad integrada con el de mala fe mediante la aplicacin del art. 383=, o e igir la demostracin de los aportes de cada cnyuge a efectos de dividir los bienes en proporcin a ellos, como si se tratase de una sociedad de hecho. K1 'rt. 778 ..& 4i el matrimonio anulado fuese contra)do de mala fe por ambos cnyuges no producir efecto civil alguno. %a nulidad tendr los efectos siguientes& 3. %a unin ser reputada como concubinato 7. En relacin a los bienes, se proceder como en el caso de la disolucin de una sociedad de hecho, si se probaren aportes de los cnyuges, quedando sin efecto alguno las convenciones matrimoniales K; 'rt. 77< ..& %a mala fe de los cnyuges consiste en el conocimiento que hubieren tenido, o debido tener, al d)a de la celebracin del matrimonio, del impedimento o circunstancia que causare la nulidad. No habr buena fe por ignorancia o error de derecho. ?ampoco lo habr por ignorancia o error de hecho que no sea e cusable, a menos que el error fuere ocasionado por dolo. Pgina ;1

?ambi#n hay que tener en cuenta el art. 77= KJ .... el cual le da la posibilidad al cnyuge de buena fe a llevar adelante una reclamacin por los da>os y per!uicios ocasionados por el cnyuge de mala fe, el cual va a dar lugar a una obligacin resarcitoria por el da>o causado. D, por otro lado, el art. 771KK .... que marca el l)mite de los efectos hacia los terceros, ya que a los mismo no puede per!udicar la nulidad del matrimonio si estos han contratado con los cnyuges. Este /ltimo art)culo tiene como fundamento la seguridad !ur)dica que debe e istir para los tercerosH seg/n el Dr. Ca((inghi la carga de la prueba de la mala fe de los terceros le corresponde a los cnyuges, no a los terceros.

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'rt. 77= ..& El cnyuge de buena fe puede demandar, por indemni(acin de da>os y per!uicios al de mala fe y a los terceros que hubiesen provocado el error incurrido en dolo o e!ercido la violencia. KK 'rt. 771 ..& En todos los casos precedentes, la nulidad no per!udica los derechos adquiridos por terceros que de buena fe hubiesen contratado con los supuestos cnyuges. Pgina ;;

BIII. MATRIMONIO( EFECTO4 PER4ONALE4. 1. Capaci"a" ci%il "e la muje casa"a( e%oluci&n 'ist& ica. De ec'o pat io. De ec'o a #entino. C&"i#o Ci%il2 Le$ 11./==2 Le$ 1=.=112 Le$es +/.+<1 $ +/.313. E%oluci&n 'ist& ica( En un principio la mu!er era incapa( absoluta, pero actualmente se iguala al hombre. M0En el Derecho :omano se encontraba sometida a la autoridad del pater familia y cuando se casaba su sometimiento pasaba a la familia de su esposo y si el matrimonio era +cun manu, y era este era +sui iuris, la autoridad la e!erc)a el esposo y si este era +alieni iuris, la autoridad la e!erc)a el padre del esposo, en cambio si el matrimonio era +sine manu, la mu!er continuaba sometida a la autoridad de su parte familia. M0En el Derecho Germano estaba la figura del +munium, en el cual la autoridad del marido era e!ercida sobre la persona y bienes de la esposa. Paulatinamente fueron apareciendo los primeros atisbos de la nueva concepcin. Da en el .digo de Napolen se observa que el marido debe darle proteccin a su esposa a cambio de su obediencia, pero todav)a necesitaba autori(acin de su marido para la reali(acin de determinados actos. M0%uego se desarrollo el derecho de llave en 'lemania por el cual se le daba derechos a la mu!er casada a celebrar actos dom#sticos en lugar del marido. Da para el siglo 3K hay un mayor protagonismo de la mu!er pues puede reali(ar actividades pol)ticas, por e!emplo, pero el marido va a seguir teniendo derechos preferenciales, por e!emplo solo #l va a poder fi!ar el domicilio conyugal. M0D finalmente llegamos a nuestra organi(acin !ur)dica actual en esta materia que propugna la igualdad del hombre y la mu!er. De ec'o pat io. De ec'o a #entino. C&"i#o Ci%il. Le$ 11./3=2 le$ 1=.=112 le$es +/.+<1 $ +/.313( Nuestro derecho en un principio toma sus bases del derecho espa>ol que segu) el esquema dado por el derecho romano, de modo que la mu!er necesitaba la autori(acin del marido para celebrar determinados actos, por e!emplo para contratar. Pero E#le( 4rsfield no puntuali(a en el .digo .ivil la relacin autoridad N obediencia del esposo con relacin a su esposa, pero si le da la facultad al marido para fi!ar el domicilio conyugal y para administrar los bienes de la mu!er, entre otras. %uego se dict la le$ 11./3= llamada ley de los derechos civiles de la mu!er a partir de la cual le va a permitir a la mu!er administrar los bienes adquiridos por esta con el fruto de su traba!o. Pero a/n se observa que la norma es la incapacidad y la e cepcin es la capacidad. Pero este r#gimen se revierte con la derogacin de los arts. == y =; del .digo .ivil y la reformulacin del art. 3 de la ley 33.8=; reali(ado por la le$ 1=.=11 que e presa que cualquiera sea el estado de la mu!er mayor de edad esta va a tener plena capacidad civil. D finalmente, con la sancin de las le$es +/.+<1 $ +/.313, se da la igualdad absoluta de la mu!er casada con el hombre, ya sea en el marco de la patria potestad como tambi#n en la prestacin de alimentos.

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+. De ec'os*De.e es pe sonales "e los c&n$u#es. Enume aci&n. De.e "e -i"eli"a". De.e "e Asistencia. De.e "e Alimentos. Co'a.itaci&n $ Con%i%encia. Enume aci&n( %os derechos0deberes de los cnyuges se encuentran en nuestro .digo .ivil en los arts. 3KJ, 3KK y 755. 4on llamados as) porque son rec)procos, se los deben uno al otro, y pueden ser resumidos en tres& a0 Deber de fidelidad. b0 Deber de asistencia. c0 Deber de cohabitacin. El art. 3KJ355 .. enumera los deberes de fidelidad, asistencia y alimentos y el art. 3KK353 .. el de cohabitacin y de convivencia. De.e "e -i"eli"a"( "ver sLeste tema :ev. de Derecho de @amilia 31, art. Dra. Hilton$& %a fidelidad es el deber de los cnyuges de mantener relaciones sexuales exclusivamente el uno con el otro, no con un tercero. Este es el primer efecto del matrimonio, y este deber se debe e igir de igual manera para ambos esposos. Desde el punto de vista negativo es no mantener relaciones con otro, y desde el punto de vista positivo es mantener relaciones indecorosas con otras personas. %a fidelidad es el respeto del don de cada uno de los esposos que le ha hecho al otro, y ese don es la entrega al otro en e clusiva en cuerpo, mente y cora(n. 4u fundamento se encuentra en el acto mismo del consentimiento cuando cada uno se recibe y se acepta mutuamente en matrimonio. %a fidelidad genera un compromiso en libertad, y esa libertad se reali(a en la fidelidad que es dialogal. %a fidelidad demuestra una tendencia a lo definitivo, as) lo e preso .asper al decir que de manera ontolgica e intersub!etivamente es en el matrimonio donde el hombre va a alcan(ar el descubrimiento de lo trascendente. En cambio para los biologicistas el consentimiento matrimonial da derecho al cuerpo del otro. Esta puede ser f)sica, o material, que es cuando se mantienen relaciones se uales con un tercero y se configura, de esta manera, el adulterio "art. 757 inc.3 ....$H o puede ser moral que se configura si incurre en conductas lesivas con un tercero dando lugar as) a la sancin por in!urias graves "art. 757 inc. < ....$. ?ambi#n es considerada una in!uria la negativa in!ustificada de tener relaciones se uales. De modo que se debe entender por in!uria la e istencia de una conducta culposa o dolosa del otro que me produce un da>o moral. %as caracter)sticas de este derecho0deber son& 0 'bsoluto porque la infidelidad de uno no autori(a a la del otro. 0 :ec)proco porque se lo deben ambos mutuamente. 0 Esencial al igual que la unidad. 0 Permanente ya que debe durar en el tiempo "en la separacin personal subsiste el deber de fidelidad porque no se disuelve el v)nculo matrimonial, en cambio en la separacin de hecho0 E igible pero mas elstica, debido a que act/a en el mbito de la conciencia, pero en el divorcio vincular este deber no subsiste Nfallo del 51L5=LKK$.
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'rt. 3KJ ..& %os esposos se deben mutuamente fidelidad, asistencia y alimentos. 'rt. 3KK ..& %os esposos deben convivir en una misma casa, a menos que por circunstancias e cepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. Podrn ser relevados !udicialmente del deber de convivencia cuando esta ponga en peligro cierto la vida o la integridad f)sica, ps)quica o espiritual de uno de ello, de ambos o de los hi!os. .ualquiera de los cnyuges podr requerir !udicialmente se intime al otro a reanudar la convivencia interrumpida sin causa !ustificada ba!o apercibimiento de negarle alimentos. Pgina ;K

0Es causal de separacin personal. De.e "e Asistencia( El deber de asistencia es el conjunto de presupuestos /ticos que se resumen en un solo concepto que es la solidaridad conyugal, es decir, que es la ayuda mutua, el respeto rec)proco, el respaldo constante y total en las buenas y en las malas. %a asistencia es tanto a nivel afectivo como a nivel econmico. %a sancin que se da por su incumplimiento es la in!uria grave, por e!emplo en el caso del abandono asistencia, y es causal de divorcio "art. 757 inc. < ..$. De.e "e Alimentos( 4i bien el art. 3KJ lo nombra no encontramos en el .digo .ivil una norma espec)fica sobre su aplicacin por lo cual debemos remitirnos al art. 75; 357 .... que en su segunda parte da una serie de pautas a las cuales se va a a!ustar el r#gimen de alimentos entre cnyuges. Estas son pautas generales a tener en cuenta no solamente cuando vivan de manera separada sino tambi#n cuando vivan ba!o el mismo techo. Este deber es de )ndole econmica pero quedar)a comprendido dentro del deber de asistencia. Co'a.itaci&n $ con%i%encia( 4e encuentra regulado el tema en los arts. 3KK y 755358 .... El sentido que se le da aqu) al termino cohabitacin es de tener un lugar com/n. Debemos aclarar que la falta de cumplimiento de este deber implica el abandono voluntario y malicioso del hogar conyugal, pero tambi#n se puede pedir que abandone el lugar en caso de urgencia o de imperiosa necesidad. El art. 3KK .... establece una e cepcin de incumplimiento. Este deber se e tingue con la separacin personal "art. 757 inc. = ..$. /. Alimentos ent e c&n$u#es( "i%e sos supuestos. Alimentos antes2 "u ante $ "espu;s "e juicios "e sepa aci&n pe sonal o "i%o cio %incula o "i%o cio %incula . Teo !a "e la ecompensa. 4olamente va a e istir obligacin de prestar alimentos antes y durante el !uicio de separacin personal o de divorcio vincular, pero nunca despu#s "art. 783 y 781 ....$. Teo !a "e la ecompensa( Nace en el derecho franc#s, y en nuestro derecho fue receptado en el art. 3.851, 7da. parte del .digo .ivil. %a naturale(a !ur)dica de esta figura es que es un anticipo de gananciales, es un cr#dito que el cnyuge tiene sobre la sociedad conyugal. El peso de esta debe recaer sobre el culpable de la separacin personal o del divorcio vincular, este es quien debe soportarlo. Pero el !ue( puede pedir que este caiga sobre el alimentante por una cuestin #tica o patrimonial.

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'rt. 75; ..& El cnyuge que hubiera dado causa a la separacin personal en los casos del art)culo 757, deber contribuir a que el otro, sino dio tambi#n causa a la separacin mantenga el nivel econmico del que go(aron durante su convivencia, teniendo en cuenta los recursos de ambos. Para la fi!acin de alimentos se tendr en cuenta& 3. la edad y estado de salud de los cnyuges 7. la dedicacin al cuidado y educacin de los hi!os del progenitor a quien se otorgue la guarda de ellos 8. la capacitacin laboral y la probabilidad de acceso a un empleo del alimentado <. la eventual p#rdida de un derecho de pensin =. el patrimonio y las necesidades de cada uno de los cnyuges despu#s de disuelta la sociedad conyugal En la sentencia el !ue( fi!ar las bases para actuali(ar el monto alimentario 358 'rt. 755 ..& %os esposos fi!aran de com/n acuerdo el lugar de residencia de la familia. Pgina J5

1. 0so "el apelli"o "el ma i"o( ;#imen o "ina io. La le$ 1>./1>. R;#imen actual. %a 'rgentina adopt esto por que es de raigambre europea, y nace como costumbre. Pero en 3K1K se dict la ley 3J.7<J que en su art. J obligaba a la mu!er casada al uso del apellido del marido, y si no lo hac)a esta incurr)a en una in!uria. Posteriormente se sancion la ley 7=.=3= que modific los arts. J y K de la ley antes mencionada, y estableci que el uso del apellido del esposo es optativo para la mu!er casada, y en el caso del art. K, es decir, en caso de separacin personal ser de uso optativo, y el marido puede solicitar que no lo use sino lo hace de modo adecuado o lo utili(a lesivamenteH en cambio, en el divorcio vincular se e tingue el derecho y solamente puede utili(arlo si es conocida p/blicamente con este por su actividad laboral, ya sea esta comercial, industrial o profesional. Es importante destacar el hecho que los arts. 35 y 33 de la ley 3J.7J< no fueron modificados por la ley 78.=3=, de modo que el r#gimen queda igual para la viuda y para el caso de nulidad del matrimonio. 3. Nacionali"a" "e la muje casa"a( e%oluci&n 'ist& ica. )u isp u"encia. <. Le$ aplica.le a las elaciones pe sonales ent e c&n$u#es( "i%e sas postu as. 4eg/n lo establecido por el art. 317 del .digo .ivil estas relaciones se van a regir por la ley del lugar donde los cnyuges cohabiten a eleccin com/n, pero en caso de duda se va a aplicar la ley de la /ltima residencia.

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BI,. MATRIMONIO( EFECTO4 PATRIMONIALE4. 1. Re#!menes mat imoniales. Enume aci&n $ an8lisis "e los p incipales e#!menes mat imoniales. Antece"entes 'ist& icos $ "e "e ec'o compa a"o. Re#!menes le#ales $ con%encionales. 4e llama r/gimen patrimonial al conjunto de relaciones jurdicas de orden patrimonial que en el matrimonio se establece entre los cnyuges y entre estos con los terceros. Este r#gimen patrimonial es uno de los efectos !ur)dicos propios del matrimonio y su naturale(a !ur)dica es igual a la del matrimonio. En #l encontramos dos relaciones& la que se da entre los cnyuges la cual va a depender de cada r#gimen porque se va a tratar de distinta manera las diferentes situaciones, por e!emplo quien va a ser titular de la gestin la que se da con los terceros que va a abarcar distintos temas por e!emplo la cuestin de la responsabilidad ante las deudas que en un primer momento era solidaria y luego cada uno de los cnyuges pas a ser responsable por sus deudas propias Enunciaci&n $ an8lisis "e los p incipales e#!menes pat imoniales. Antece"entes 'ist& icos $ "e "e ec'o compa a"o( De absorcin de la personalidad econmica de la mu!er por el marido "que rigi en el derecho romano y en 'lemania con el munium, tambi#n tuvo vigencia en -nglaterra hasta 3JJ7$. Para este se produc)a la confusin de la personalidad !ur)dica de la mu!er casada con la de su marido y pasaba este ha ser el propietario de los bienes muebles e inmuebles de ella, aunque para su ena!enacin deb)a prestar su consentimientoH la mu!er no ten)a participacin alguna. 0 De unidad y de unin& %os de unidad que se daban cuando el marido adquiere virtualmente la propiedad de los bienes de la mu!er pero deb)a restituir el valor de los mismos a la disolucin por lo tanto la mu!er perd)a el dominio pero ten)a un cr#dito a su favor. %uego aparece el r#gimen de unin en el cual el marido administra y usufruct/a los bienes, no adquiere la propiedad, y al momento de la disolucin debe restituirlo en especie. Este /ltimo tuvo aplicacin en 'lemania "art. 3818$ y en @rancia "art. 3=85$ pero se fue abandonando paulatinamente. 0 De comunidad& 4on los reg)menes actuales y son importantes porque consideran la e tensin de la masa, ya que se forma una masa de bienes que pertenecen a ambos y al fin del matrimonio cada uno se lleva sus bienes propios y el resto se los reparten en partes iguales. 'qu) no se le atribuye la propiedad al otro, no hay condominio, estos son bienes comunes a nombre de cada uno, y cuando se disuelve se distribuyen en partes iguales. 4e han considerado a la comunidad en& M .omunidad 2niversal& .uando tiene en cuenta todos los bienes presentes y futuros, ya sean propios o gananciales, se e cluyen solamente los bienes donados o legados si as) lo hab)a dispuesto el donante o el testador por medio de una clusula, los ob!etos personales, los libros o instrumentos para el e!ercicio de su profesin, etc. Este rigi en Holanda, Irasil y Portugal, y en 'rgentina ba!o el titulo de sociedad conyugal para el Dr. Aannoni. M De bienes muebles y ganancias& Donde estn los bienes propios de cada cnyuge que eran los inmuebles ya que estos eran los /nicos que se registraban y los bienes comunes o gananciales de ambos que eran los muebles al tiempo de la celebracin del matrimonio y que son los adquiridos para la comunidad. El .digo .ivil @ranc#s lo consagr como r#gimen legal en el art. 3.<53 y actualmente subsiste como r#gimen convencional.
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M De ganancias& 4e forma la comunidad solamente por lo ganado por cualquiera de los cnyuges luego de la celebracin del matrimonio, y se conservan como propios todos los bienes que llevan al matrimonio. :#gimen de separacin& se casan pero cada uno tiene un patrimonio distinto, no hay nada en com/n, de modo que la tiempo de la disolucin cada uno se lleva sus bienes. Btras clasificaciones son& Por el r#gimen de gestin pueden ser& M Gestin marital& En donde el marido se colocaba en el status !ur)dico de la mu!er, pero algunos sostiene que la mu!er se incapacita por este r#gimen. M Gestin separada& En donde cada uno administra lo suyo, que se ve actualmente en el .digo .ivil, o tambi#n llamado de administracin bic#falaH se da en .osta :ica y en 2ruguay. M Gestin con!unta. M Gestin indistinta& 4e vio un poco en 'rgentina con el mandato tcito. M :#gimen de participacin& Es mi to, no hay masa com/n pero cuando se divide cada uno se lleva partes iguales y tienen un cr#dito o d#bito por lo que le falta o le sobra. Para Ielluscio la eleccin del r#gimen patrimonial es una ficcin, y con el r#gimen de separacin se est entronando el ego)smo. Para el Decano el me!or sistema es de .omunidad de Ganancias, que es el receptado por nuestro .digo .ivil actual. Re#!menes le#ales $ con%encionales( Hay dos sistemas a saber& el legal que es el obligatorio y /nico "por e!emplo el franc#s que le da la posibilidad de elegir uno de los establecidos por la ley antes de casarse$, y el convencional que es libre y se da cuando cada uno elige el r#gimen que se le ocurre. Nuestro pa)s hoy sale del sistema por el proyecto de reforma del .digo .ivil que determina que puede ser una comunidad de ganancias o la separacin del patrimonio, y cada dos a>os van a poder cambiar. Por lo cual puede haber un sistema propio de separacin de bienes de cada uno y subsidiariamente est el sistema de comunidad de bienes. Pero el proyecto es contrario a la estructura del sistema argentino. +. La socie"a" con$u#al en el "e ec'o a #entino( alcance2 natu ale5a ju !"ica. C&"i#o Ci%il2 le$ 11./3=2 le$ 1=.=11. Natu ale5a ju !"ica( %a sociedad conyugal es una comunidad de derechos y de relaciones jurdicas porque los bienes son coparticipados en el momento de la disolucin, no entran los bienes propios. El art. 3.83=35< .. establece al respecto que los bienes gananciales se dividen en partes iguales sin tener en cuenta el origen de los mismos, pero no es una comunidad absoluta porque no hay fusin, cada uno mantiene su personalidad y por eso cada uno conserva sus bienes propios. Para :#bora hay que diferenciar la personalidad de la sociedad conyugal de la personalidad de los cnyuges.
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'rt. 383= ..& %os "bienes$ gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre marido y mu!er, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos. Pgina J8

Guastavino desarroll la tesis de la sociedad para encuadrar con sus caracteres a la sociedad conyugal pues dec)a que e ist)a el afectio maritalis "afectio societatis$, era de origen contractual y hab)a contribucin en las cargas, pero se olvida que no hay responsabilidad social. En cambio para Iorda es un condominio legal por que tiene en cuenta la titularidad de los bienes y la voluntad de conformarlo. C&"i#o Ci%il2 le$ 11./3= $ le$ 1=.=11( Nuestro .digo .ivil tuvo el sistema de comunidad de bienes muebles y gananciales "art. 3.77< .. que fue derogado por la ley 3;.;33$. 'ctualmente el art. 3.7;335= .... marca el principio de la ganancialidad de los bienes, por lo cual se deduce que el r/gimen es ganancial, de comunidad universal. 's) encontramos = masas de bienes& 0 Iienes propios de la esposa. 0 Iienes gananciales de la esposa. 0 Iienes propios del esposo. 0 Iienes gananciales del esposo. 0 Iienes dudosos. Btro tema que vari con el tiempo fue el de la administracin e clusiva que ten)a el marido. 4eg/n la ley 33.8=; la mu!er administraba sus bienes adquiridos por profesin honesta, y no respond)a por las deudas del esposo salvo, por e!. en todo lo referente a la atencin de los hi!os. 'lgunos dec)an que se estaba ante el r#gimen de separacin del patrimonio. %uego la ley 3;.;33 le da plena capacidad a la mu!er casada en los arts. 3.7;1 351 y 3.7;;35; del .digo .ivil por lo tanto hoy encontramos en la sociedad conyugal bienes gananciales en com/n y bienes propios del hombre y la mu!er. D en cuanto a los bienes de origen dudoso se debe tener en cuenta para determinar si son propios o gananciales lo establecido en el art. 3.7;; .., ya que cada uno va a administrar sus bienes propios y los gananciales, con la salvedad que sobre estos /ltimos va a necesitar el asentimiento del otro cnyuge para reali(ar alg/n acto.

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'rt. 37;3 ..& Pertenecen a la sociedad como gananciales los bienes e istentes a la disolucin de ella, sino se prueba que pertenec)an a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despu#s por herencia, legado, o donacin. 351 'rt. 37;1 ..& .ada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su traba!o personal o por cualquier otro t)tulo leg)timo, con la salvedad prevista en el art. 37;;. 4i no se puede determinar el origen de los bienes o la prueba fuere dudosa, la administracin y disposicin corresponde al marido, salvo tambi#n lo dispuesto en el art. siguiente. 2no de los cnyuges no podr administrar los bienes propios o los gananciales cuya administracin le est reservada al otro, sin mandato e preso o tcito conferido por este. El mandatario no tendr obligacin de rendir cuentas. 35; 'rt. 37;; ..& Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o grabar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas, la transformacin y fusin de estas. 4i alguno de los cnyuges negare sin !usta causa su consentimiento para otorgar el acto, el !ue( podr autori(arlo previa audiencia de las partes. ?ambi#n ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en que est radicado el hogar conyugal si hubiere hi!os menores o incapaces. Esta disposicin se aplica a/n despu#s de disuelta la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial. El !ue( podr autori(ar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inter#s familiar no resulte comprometido. Pgina J<

/. Instituciones especiales( "ote2 .ienes ese %a"os. Dote( Histricamente fueron los bienes que en :oma los padres entregaban al novio como contribucin para la formacin del hogar conyugal. ?ambi#n lo encontramos en las %eyes de Partidas, en la Nueva :ecopilacin y en la Nov)sima :ecopilacin, ya que en Espa>a no se pod)an casar sino hacia entrega de la dote. Pero nuestra legislacin no adopt este sentido, ya que el art. 37<835J del .. establece que lo forman todos los bienes que la mujer lleva al matrimonio , que ser)an los bienes propios, y todos los que durante el matrimonio adquiera por herencia, legado o donacin. 9ienes ese %a"os( 1. Con%enciones mat imoniales( concepto. O.jeto2 opo tuni"a"2 capaci"a"2 -o ma2 ca acte es. Le$ 1=.=11. "onaciones po causa "e mat imonio( no mas 7ue la i#en $ ca acte es. P omesas "e "ote. Cont ato mat imonial cele. a"o en el e6t anje o. Concepto( 4on los pactos que realizan los cnyuges entre s con referencia a los bienes, ya sea adoptando un r/gimen que la ley autoriza o modificando un r/gimen existente. O.jeto( Estos se celebran a condicin de que el matrimonio se celebre por eso se los llama +causa matrimonis,. En nuestro derecho positivo se ha adoptado un r#gimen legal /nico y for(oso. 4i o s) lo van a adoptar desde la celebracin, y solamente pueden tener por ob!eto lo estipulado en el art. 373;35K inc. 3 "bienes que cada uno lleva al matrimonio y que no tienen registro$ y 8 "donaciones del esposo a la esposa$ ... Este es ta ativo. "Eer tambi#n art. 373J335$. Opo tuni"a"( Deben ser reali(ados antes de la celebracin del matrimonio. Capaci"a"( 'rt. 3.777333 .... Fo ma( %as convenciones matrimoniales tienen que ser hechas en escritura p/blica "art. 3.3J<337 inc < ....$.
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'rt. 37<8 ..& El dote de la mu!er lo forman todos los bienes que lleva al matrimonio, y los que durante #l adquiera por herencia, legado o donacin. 35K 'rt. 373; ..& 'ntes de la celebracin del matrimonio los esposos pueden hacer convenciones que tengan /nicamente los ob!etos siguientes& 3. %a designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio 7. %a reserva a la mu!er del derecho de administrar alg/n bien ra)( de los que lleva al matrimonio, o que adquiera despu#s por t)tulo propio "derogado por la ley 3;.;33$ 8. %as donaciones que el esposo hiciere a la esposa <. %as donaciones que los esposos se hagan de los bienes que de!aren por su fallecimiento "derogado por la ley 3;.;33$ 335 'rt. 373J ..& ?oda convencin entre los esposos sobre cualquier otro ob!eto relativo a su matrimonio, como toda renuncia de uno que resulte a favor del otro, o del derecho a los gananciales de la sociedad conyugal, es de ning/n valor. 333 'rt. 3777 ..& el menor que con arreglo a las leyes pueda casarse, puede tambi#n hacer convenciones matrimoniales sobre los ob!etos del art. 373;, concurriendo a su otorgamiento las personas de cuyo previo consentimiento necesita para contraer matrimonio. 337 'rt. 33J< ..& Deben ser hechos en escritura p/blica con e cepcin de los que fuesen celebrados en subasta p/blica& <. las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote Pgina J=

Ca acte es( 4on inmutables "art. 373K338 ..$, son n/meros clausus, formales y solemnes. Le$ 1=.=11( E presamente la ley 3;.;33 deroga del art. 373; el inc. 76 "reserva de la mu!er...$ y el inc. < que se deroga porque este se contradec)a con el art. 8.7;K 33< .... que establece que la sucesin por causa de muerte solo puede tener como fuente la ley o el testamento, y tambi#n con el art. 3.3;=33= .... que establece que no pueden ser ob!etos de los contratos la herencia futura. De modo que actualmente quedan vigentes los inc. 3 y 8. El 36 se refiere a los bienes que no son registrables y el otro habla de las donaciones propter nupcias. Donaciones po causa "e mat imonio( no mas 7ue la i#en $ ca acte es( Este hace referencia a las donaciones del esposo a la esposa, y es as) porque al rev#s est prohibido, adems, en la nota al art. 3.73; .... se lee que #ticamente no corresponde porque parece una compra de marido. ?ambi#n llamadas donaciones propter nupcias. Estas donaciones que hace el esposo a la esposa son irrevocables salvo que no se celebre el matrimonio, art. 3.78K331 ..... 'dems, el art. 3.78=33; dice que estas donaciones no requieren aceptacin. No hay que confundirlas con las donaciones hechas por los parientes que son donaciones que se rigen por lo establecido para las donaciones comunes. P omesa "e "ote( Cont ato mat imonial cele. a"o en el e6t anje o( %as convenciones celebradas en el e tran!ero, seg/n el art. 31833J ...., se rigen por la ley del primer domicilio conyugal. 3. Cont ato ent e esposos. Cont atos p o'i.i"os $ pe miti"os. Cont atos "e socie"a"( "oct ina $ ju isp u"encia. Le$ 1?.33FG=+ $ sus mo"i-icaciones. 4upuestos "e comp a%enta2 cesi&n "e c ;"itos $ pe muta2 locaci&n "e cosas2 enta %italicia2 "aci&n en pa#o2 "ep&sito2 como"ato2 man"ato2 -ian5a. Histricamente est prohibido celebrar contrato entre esposos. 2lpiano lo fundamentaba en principios #ticos. En el derecho espa>ol no se lo prohib)a e presamente pero tampoco se permit)a la donacin o venta de bienes entre esposos, salvo las Partidas que daban lugar a algunas e cepciones. %a prohibicin de la celebracin de ciertos contratos entre esposos tiene dos fundamentos "que no haya enriquecimiento de uno sobre el otro, y que no se produ(ca un fraude a un tercero$.
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'rt. 373K ..& Ning/n contrato de matrimonio podr hacerse, so pena de nulidad, despu#s de la celebracin del matrimonioH ni el que se hubiere hecho antes, podr ser revocado, alterado o modificado. 33< 'rt. 87;K ..& %a sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este cdigo. 33= 'rt. 33;= ..& No puede ser ob!eto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trateH ni los derechos hereditarios eventuales sobre ob!etos particulares. 331 'rt. 378K ..& en cuanto a las donaciones hechas al cnyuge de buena o mala fe, anulado el matrimonio putativo, se estar a lo dispuesto en los arts. 777, inc. 7 y 778 inc. 7. 33; 'rt. 378= ..& la donacin que el esposo hiciere a la esposa, o la que uno u otro hiciere al cnyuge de los bienes que de!e a su fallecimiento, no necesita para su valide( ser aceptada por el donatario. 33J 'rt. 318 ..& %as convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rige por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est# prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despu#s del cambio. Pgina J1

En principio alcan( a la donacin porque por medio de este se sustra)a un bien del patrimonio de la familia de origen del otro cnyuge. %uego se prohibi la compraventa porque pod)a originar un fraude entre los cnyuges y la familia de origen o en relacin con terceros. En nuestro ordenamiento !ur)dico estn prohibidos& %a donacin, seg/n el art. 3.J5; inc.36 y 3.J75 del .., con la e cepcin de las liberalidades que no son donaciones "art. 3.;K3 ..$ y de las liberalidades que no son colacionables "art. 3.<J5 ....$, tambi#n se deben e ceptuar aquellas que son de costumbre en una relacin por e!emplo los anillos de compromiso. %a compraventa, art. 3.8=J .... que nos remite al art. 3.7K< ...., que nos permite ante determinadas situaciones pedir la separacin de bienes, y la e cepcin se da cuando el bien es adquirido por el otro en subasta !udicial "es posible porque se lo compra al !ue($H adems, hay incapacidad a/n cuando haya separacin de bienes, en cuanto a esto /ltimo hay dos corrientes& una que sostiene que subsiste la prohibicin aunque est#n separados o divorciados, y otra que afirma que no como Aannoni que dice que el art. 3.8=J .... solo hace referencia cuando hay mala administracin del marido, y otro caso es cuando se perfecciona la venta despu#s de la celebracin del matrimonio pero su adquisicin fue anterior a este. %a cesin de cr#ditos, arts. 3.<8= y 3.<8; ...., ya que si es gratuita se equipara a la donacin y si es onerosa se rige por las reglas de la compraventa. %a permuta porque se rige por las normas de la compraventa. %a dacin en pago, arts. ;J5L3 ....$. %a sociedad, originariamente no pod)a constituirla, pero por ley 33.8=; se hi(o ms fle ible el tema, a pesar de que el .digo .ivil no tenga una norma e presa que lo niegue, sobre esta cuestin aparecieron discusiones doctrinarias y !urisprudenciales, entonces la ley 3K.==5 "arts. 7; Nen el cual el anteproyecto de 3K11 aclara que el fundamento de esta norma es evitar la responsabilidad ilimitada de los esposos en per!uicio del patrimonio de la familia0 y 7K$ establece las pautas generales para que esta se configure, de modo que solamente pueden integrar sociedades por acciones y de responsabilidad limitada, en cuanto a las sociedades en comandita simple la doctrina y !urisprudencia dicen que no, al igual que con las sociedades de capital e industria, en cambio pueden ser socios de las sociedades en comandita por acciones pero solo si son comanditarios, es decir, aportan a la sociedad %a locacin de cosas "art. 3.<K< ....$ y la de servicio, con la e cepcin de la locacin for(ada del art. 733 ...., que es cuando uno ocupa !unto con los hi!os un bien inmueble con el otro y se establece un canon locativoH hay autores que dicen que permitir la locacin de cosas al cnyuge da lugar al fraude a terceros y la locacin se estar)a pagando con bienes gananciales, pero @assi refuta esto diciendo que en cualquier constitucin de hipoteca se coloca la clusula de prohibicin de locacin, y en cuanto a la locacin de servicios para Aannoni ser)a un absurdo pues no se e!ercer)an los derechos de huelga y de pedir indemni(acin en caso de despido %a renta vitalicia tambi#n est prohibida. Cont atos pe miti"os( 4on el mutuo, el mandato, la fian(a, el depsito, y el comodato. <. Pe sonali"a" "e la socie"a" con$u#al( "i%e sas postu as.
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B,. MATRIMONIO( EFECTO4 PATRIMONIALE4. 1. P incipio "e la socie"a" con$u#al. 9ienes p opios $ #ananciales( conceptos #ene ales. P incipio "e la socie"a" con$u#al( Primero debemos aclarar que el sistema utili(ado en el .digo .ivil es el de comunidad de ganancias. 'hora bien, para establecer cuales son bienes propios y cuales gananciales, se debe considerar primero cuando comien(a la e istencia de la sociedad conyugal. 4eg/n el art. 371333K .. esta se inicia con la celebracin del matrimonio, y no puede haber convenio entre los esposos para que esta comience antes o despu#s de su celebracin. Esta norma como las siguientes son de orden p/blico, de modo que cualquier convencin o acuerdo que las contrar)en va a ser nulo, es un r#gimen for(oso. 9ienes P opios $ #ananciales( El art. 37;3375 del .digo .ivil que por e clusin define cuales son los bienes gananciales. 9ienes P opios( 4on los que pertenec)an a alguno de los cnyuges al momento de la celebracin del matrimonio, o los adquiridos despu#s de su celebracin por herencia, legado o donacin. ?ambi#n son bienes propios los obtenidos por subrogacin legal con otro bien propio y los que se adquieran durante el matrimonio pero cuya causa o titulo es anterior a su celebracin. 0 's) podemos enumerar de la siguiente manera a los bienes propios& M 'quellos bienes que cada uno de los cnyuges ten)a como propietario antes de la celebracin del matrimonio "tambi#n llamados bienes aportados al matrimonio$. 0 'quellos bienes que los cnyuges reciben luego de la celebracin del matrimonio a t)tulo gratuito, es decir por legado, herencia o donacin. 0 'quellos bienes que conservan el carcter de propios por ingresar al matrimonio "art. 3.711 .... 3ra. y 7da. parte& se da aqu) la figura de la subrogacin real cuya esencia es mantener el patrimonio de cada cnyuge inclume, es decir que tiende a conservarlo$ por inversin de dinero propio 0 para lo cual se debe de!ar constancia en la escritura p/blica que el dinero aplicado al nuevo bien es propio sino se va a tener como ganancial 0, por permuta de un bien propio 0 esto tambi#n debe estar en la escritura p/blica que acredita la adquisicin y titularidad del bien 0, o por reinversin del dinero proveniente de una ena!enacin de un bien propio 0 en este caso se debe de!ar constancia de que el dinero con el cual se adquiri el bien es producto de la venta de un bien que era propio y que su valor es reinvertido como bien propio 0. %o que ocurre en estos supuestos es que sino se declara que es bien propio va a primar la presuncin de ganancialidad del art. 3.7;3 del ...., sobre todo si el bien fue adquirido un =5T con fondos propios y un =5T con fondos gananciales, esta es la opinin de Ca((inghi 0 'quellos aumentos materiales de los bienes propios "art. 3.711 8ra. parte ....$. Dentro de esta idea de aumentos quedan comprendidos el aluvin, la edificacin, etc. 4i el bien es propio no habr)a problema porque el aumento pasa a ser tambi#n propio, el problema se presenta si se edifica con fondos gananciales un bien propio "art. 3.7;7 ;mo. prrafo ....$, lo que se va a hacer es va a separar el valor de lo edificado y se va dividir entre los cnyuges.
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'rt. 3713 ..& la sociedad principia desde la celebracin del matrimonio, y no puede estipularse que principie antes o despu#s. 375 'rt. 37;3 ..& Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes e istentes a la disolucin de ella, sino se prueba que pertenec)an a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despu#s por herencia, legado o donacin. Pgina JJ

0 'quellos bienes cuya causa o t)tulo es anterior a la celebracin del matrimonio, por e!emplo si se comen( a usucapir un bien antes de la celebracin del matrimonio este va a ser propio por ms que se adquiera la titularidad del mismo luego de su celebracin. %o mismo ocurre si se de!a se>ado un bien antes de la celebracin del matrimonio y se perfecciona su adquisicin despu#s de esta celebracin, por eso se e ige que se de!e constancia de la titularidad del bien en la escritura p/blica ?odo lo e puesto se encuentra legislado en los arts. 3.71;, 3.71J, 3.71K y 3.7;5 del .digo .ivil. No podemos olvidar de mencionar el art. 3.7<8373 .... que hace referencia a los bienes propios de la mu!er como tambi#n el art. 3.718377 .... que nombra a los bienes propios del marido. 9ienes Gananciales( 4on +los que se adquieren durante el matrimonio a titulo oneroso, o aun despu/s de la disolucin de la sociedad conyugal por una causa o titulo anterior a tal disolucin#. 'hora bien para distinguir entre bienes propios y gananciales hay que tener en cuenta tres principios rectores& M %a Epoca de la 'dquisicin& si hay controversia sobre cuando se adquiri un determinado bien, se presume que son gananciales. M El .arcter Bneroso o Gratuito de la 'dquisicin durante el matrimonio. M El .arcter de los @ondos 2tili(ados en las 'dquisiciones& es decir, si se compra un bien durante el matrimonio con fondos propios, ese bien es propio. El art. 3.7;3 .... nos habla de bienes gananciales y el art. 3.7;7 378 .... da una serie de e!emplos de bienes o ingresos que deben ser considerados gananciales.

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'rt. 37<8 ..& El dote de la mu!er lo forman todos los bienes que lleva al matrimonio, y los que durante el adquiera por herencia, legado o donacin. 377 'rt. 3718 ..& El capital de la sociedad conyugal se compone de los bienes propios que constituye el dote de la mu!er y de los bienes que el marido introduce al matrimonio, o que en adelante adquiera por donacin, herencia o legado. 378 'rt. 37;7 ..& 4on tambi#n gananciales los bienes que cada uno de los cnyuges, o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por cualquier t)tulo que no sea herencia, donacin o legado, como tambi#n los siguientes& %os bienes adquiridos durante el matrimonio por compra u otro t)tulo oneroso aunque sea en nombre de uno solo de los cnyuges. %os adquiridos por hechos fortuitos como loter)as, !uegos, apuestas, etc. %os frutos naturales o civiles de los bienes comunes, o de los propios de cada uno de los cnyuges, percibidos durante el matrimonio, o pendientes al tiempo de concluirse la sociedad. %os frutos civiles de la profesin, traba!o, o industria de ambos cnyuges, o de cada uno de ellos. %o que recibiese alguno de los cnyuges por el usufructo de los bienes de los hi!os de otro matrimonio. %as me!oras que durante el matrimonio, hallan dado mas valor a los bienes propios de cada uno de los cnyuges. %o que se hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier otro ob!eto de que solo uno de los cnyuges obtenga venta!as. %os derechos intelectuales, patentes de invencin o dise>os industriales son bienes propios del autor o inventor, pero el producido de ellos durante la vigencia de la sociedad conyugal es ganancial. Pgina JK

+. 4u. o#aci&n eal. Nue%o ejemplo "e .ienes p opios. Causa o t!tulo ante io . 9oleto "e comp a %enta ante io . A"7uisiciones pe -ecciona"as con poste io i"a" a la "isoluci&n "e la socie"a" con$u#al po causa o t!tulo ante io . P esc ipci&n a"7uisiti%a. F utos. P o"uctos. Restituci&n "e .ienes "u ante el mat imonio. 0su- ucto. 0tili"a"es societa ias. A"7uisiciones -o tuitas2 l!citas o il!citas. Re"enci&n "e se %i"um. es. Mejo as. De ec'os intelectuales. 4ala ios $ 'ono a ios p o-esionales. Ca acte es "e la "onaciones emune ato ias. Nue%o empleo "e .ienes p opios( 4ubrogacin deriva del lat)n, de +subrogatio,, que significaba sustitucin, y desde el punto de vista !ur)dico significa trasladar la calidad de un bien que sale de un patrimonio la bien que lo reempla(a, por e!emplo cuando un cnyuge vende durante el matrimonio un inmueble propio y se compra otro bien con ese dinero le otorga a este nuevo bien el carcter de propio. Para que opere la subrogacin es preciso que en la escritura p/blica del segundo bien se haga constar que los fondos, es decir, el dinero, que se utili(aron para su adquisicin es de origen propio, s decir que debe constar que es el producido de la venta de un bien propio. ?ambi#n se debe hacer constar este acto en la escritura p/blica en la escritura del primer bien. Este tema se halla regulado en el art. 3.7<137< del .digo .ivil. %a subrogacin puede ser perfecta, por e!emplo si se hace por medio de una permuta si se cambia un bien propio por otro "art. 3.711 37= ....$, o impropia cuando se da por la reinversin de fondos propios. Causa o t!tulo ante io . 9oleto "e comp a%enta ante io ( El art. 3.71;371 del .... se refiere al principio general que debe e istir en esta figura, el bien debe tener titulo o causa anterior a la celebracin del matrimonio aunque sea adquirido con posterioridad va a conservar el carcter de propio. Por e!emplo debe e istir un boleto de compraventa anterior a la celebracin del matrimonio y si este es firmado por los dos va a haber un condominio de bien propio, de modo que cada uno va a tener una parte indivisa de ese bien. Puede ser que el bien se halla abonado el 85T con fondos propios y el ;5T restante con fondos gananciales despu#s de la celebracin del matrimonio, pero el bien va a seguir siendo propio lo que va a suceder es que el cnyuge va a tener un derecho de recompensa al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal sobre el =5T del ;5T que fue abonado con fondos gananciales. 4i despu#s de la celebracin del matrimonio se paga con fondos propios y con fondos gananciales, si se ha pagado mas de fondos propios el bien pertenecer al cnyuge que aport la mayor cantidad sobre el valor del bien, y si es mayor la inversin con fondos gananciales ser el bien de la sociedad y tendr derecho de recompensa sobre lo aportado con bienes propios.

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'rt. 37<1 ..& %os bienes ra)ces que se compraren con dinero de la mu!er son de la propiedad de ella si la compra se hiciese con su consentimiento y con el fin que los adquiera, e presndose as) en la escritura de compara y designndose como el dinero pertenece a la mu!er. 37= 'rt. 3711 ..& %os bienes que se adquieren por permuta con otro de alguno de los cnyuges, o el inmueble que se compre con dinero de alguno de ellos, y los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella por aluvin, edificacin, plantacin, u otra cualquier causa, pertenecen al cnyuge permutante, o de quien era el dinero o a quien correspond)a la especie principal. 371 'rt. 371; ..& %a cosa adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se halla adquirido a titulo oneroso, cuando la causa o titulo de adquisicin le ha precedido y se ha pagado con bienes de uno de los cnyuges. Pgina K5

A"7uisiciones pe -ecciona"as con poste io i"a" a la "isoluci&n "e la socie"a" con$u#al po causa o t!tulo ante io ( .omo ya di!imos si el boleto de compraventa es firmado por los dos cnyuges y se perfecciona la compra luego de la celebracin del matrimonio el bien va a ser ganancial si se form con mas del =5T con fondos gananciales sino va a ser propio del cnyuge que apart mas del =5T del capital para su adquisicin. P esc ipci&n a"7uisiti%a( 4i el bien se comen( a poseer antes de la celebracin del matrimonio el bien va a ser propio del cnyuge que go(aba de su posesin, en cambio va a ser ganancial si comen( la adquisicin luego de su celebracin. F utos( Para considerarlos tenemos que recordar su concepto. 4on para nuestro .digo .ivil frutos todo aquello que la cosa produce de modo regular y peridicamente sin alterar o disminuir su sustancia. 2n e!emplo de fruto natural es la cosecha y un e!emplo de fruto civil es la renta que se percibe por el alquiler de una cosa. En el caso de frutos pendientes estos tambi#n son considerados, como ser una cosecha por cosechar o una renta adeudada, es decir no percibida. 'qu) no importa si se originan de un bien propio o de un bien ganancial ya que estos siempre van a ser gananciales "art. 3.7;7 ....$. P o"uctos( 4iguen la suerte de la calidad del bien del cual se e trae porque son accesorios, de modo que si el producto se e trae de un bien propio este va a ser propio, en cambio si es ganancial el bien del cual se originan lo producido se va a considerar ganancial. %a e cepcin a este principio la encontramos en el .digo de Ciner)a, art. 8K<, que establece que por mas que la mina sea un bien propio los productos que de ella se deriven se van a considerar gananciales. Restituci&n "e .ienes "u ante el mat imonio( Esto sucede si antes de la celebracin del matrimonio uno de los cnyuges ena!ena un bien propio y luego de la celebracin del mismo se anula el contrato, el bien a volver a su primer titular, es decir, al cnyuge ena!enante, y el bien va a seguir teniendo la calidad de propio por mas que vuelva a su dominio durante la e istencia del matrimonio "art. 3.71J37; y 3.71K37J ....$. 0su- ucto( 4i se ha constituido sobre un bien propio y este aumenta de valor luego de su celebracin, este aumento no va a ser aprovechado por la sociedad conyugal "art. 3.7;5 37K ....$. 0tili"a"es societa ias( 4i se revalori(a la sociedad y se emite acciones son propias si se adquieren por medio de dinero o bienes propios, en cambio si la sociedad emite acciones para el pago de utilidades estas van a ser consideradas gananciales. Es decir, que se consideran gananciales todas las utilidades devengadas de las acciones sean gananciales o propias de cualquiera de los cnyuges.

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'rt. 371J ..& ?ampoco le pertenecen los bienes que antes de la sociedad pose)a alguno de los cnyuges por un t)tulo vicioso, pero cuyo vicio se hubiere purgado durante la sociedad por cualquier remedio legal. 37J 'rt. 371K ..& Ni "pertenecen a la sociedad$ los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado una donacin. 37K 'rt. 37;5 ..& Ni el derecho de usufructo, que se consolida con la propiedad durante el matrimonio, ni los intereses devengados por uno de los cnyuges, antes del matrimonio, y pagados despu#s. Pgina K3

%os requisitos a cumplir para que sean consideradas son& que las utilidades se devenguen durante la vigencia de la sociedad conyugal y que las utilidades correspondan a e!ercicios vencidos durante la vigencia de la sociedad conyugal. A"7uisiciones -o tuitas2 l!citas2 o il!citas( 4e encuentra regido por lo establecido en el art. 3.7;7, 86 prrafo del .digo .ivil. 2n e!emplo de esto ser)a el halla(go de un tesoro, art. 7.=15 .... Re"enci&n "e se %i"um. es( %o gastado en la redencin de servidumbres se considera que son fondos gananciales "art. 3.7;7, J6 prrafo, ....$. ?ambi#n se aplica el cr#dito que puede surgir a favor de los cnyuges. Mejo as( 4obre este tema hay una contraposicin entre el art. 3.711 .... "me!oras sobre bienes propios$ y el art. 3.7;7 .... "que considera a las me!oras como gananciales$. %a solucin que se le da al tema es la siguiente& si la me!ora hecha en el inmueble de uno de los cnyuges no se puede separar de este, la me!ora ser propia porque sigue la suerte del inmueble que es lo principal, sin per!uicio del derecho de recompensa que posee el otro cnyugeH en cambio, si es separable y no lo torna antieconmico, la me!ora va a ser ganancial, por e!emplo la construccin de un galpn en un inmueble. De ec'os intelectuales( El derecho de autor tiene carcter propio pero las utilidades que devenguen de #l van a ser gananciales "art. 3.7;7 ....$. 4ala ios $ 'ono a ios p o-esionales( 4on gananciales "art. 3.7;7, =6 prrafo, ....$, a/n cuando los perciba luego de disuelta la sociedad conyugal, porque tuvo su origen durante su vigencia. Ca 8cte "e las "onaciones emune ato ias( 4on gananciales "art. 3.7;<385 ....$. %a indemni(acin por da>o moral es propia porque se origina en un derecho personal)simo. En cambio la indemni(acin por despido o por incapacidad total o parcial para traba!ar es considerada ganancial porque tiene el mismo carcter de los sueldos. /. P ue.a "el ca 8cte "e los .ienes( sistema "el C&"i#o Ci%il. Le$ 1=.=11. Distintas postu as. Esto aparece cuando uno de los cnyuges solicita la determinacin de s) un bien es propio o ganancial, para lo cual va a ser necesaria una declaracin de certe(a al respecto. ?ambi#n puede ser por inter#s de un tercero. Generalmente surge al tiempo de la disolucin de la sociedad conyugal, pero no siempre. Pero se puede dar tambi#n durante su vigencia, por e!emplo cuando uno de los cnyuges necesita la autori(acin del otro para disponer de un bien. Para llevar adelante esta prueba va a ser necesario que se entable la accin meramente declarativa que est regulada en el art. 877 del .digo de Procedimientos .iviles y .omerciales. Esta accin tendr lugar ante determinadas circunstancias y siempre durante el matrimonio. Uuien la intente tendr que alegar la e istencia de un inter#s leg)timo y debe
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'rt. 37;< ..& %as donaciones remuneratorias hechas a uno de los cnyuges, o a ambos por servicios que no daban accin con el que las hace, no corresponden al haber social, pero las que se hicieren por servicios que hubiesen dado accin contra el donante, corresponden a la sociedad, salvo que dichos servicios se hubieren prestado antes de la sociedad conyugal, pues en tal caso la donacin remuneratoria no corresponde a la sociedad, sino al cnyuge que prest el servicio. Pgina K7

aportar toda la prueba. %os cnyuges pueden valerse de cualquier medio de prueba pero los terceros no. Pero para poder hablar del tema tenemos que anali(ar el art. 37;3 .. que en su parte pertinente establece que van a pertenecer a la sociedad como gananciales los bienes que e istan al tiempo de su disolucin, siempre que no se pruebe que estos pertenec)an a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despu#s por herencia, legado, o donacin. Este art)culo establece una presuncin iuris tantum. %a pertenencia del bien se prueba con el titulo en el cual va a constar la fecha de su adquisicin o si estos fueron recibidos por herencia legado, o donacin. El art. 3.77<, primera parte, .... "derogado por la ley 3;.;33$ e ig)a escritura publica o privada de los bienes muebles que los esposos llevaban al matrimonio sino eran considerados gananciales. Pero actualmente estos pueden ser probados por cualquier tipo de prueba. Por otro lado el art. 3.77<, segunda parte del .... tambi#n e ig)a prueba por escrito de los bienes muebles que eran recibidos a titulo gratuito durante el matrimonio sino eran considerados gananciales, pero esto fue tambi#n derogado por la ley 3;.;33 y ahora se puede probar por cualquier tipo de prueba. D lo mismo sucedi con los muebles a titulo oneroso que se adquieren durante el matrimonio "art. 3.77<, tercera parte, ....$. En cuanto a los bienes muebles propios de la mu!er que estn en poder del marido, seg/n el art. 3.77J ...., va a ser necesario el reconocimiento de #ste de que son propios de la mu!er lo cual va a obligar a #l y a sus herederos a devolverlos. D con relacin a los bienes inmuebles propios de la mu!er va a ser normados por los arts. 37<1 y 3.7<; ...., que ya hemos anali(ado. ' partir de ley 33.8=; la mu!er puede adquirir bienes si permiso del marido, pero se necesita que e prese en la escritura como el dinero pertenece a ella, ya que la designacin del origen de los bienes luego queda sin efecto, y esto adquiere relevancia a la hora de la separacin personal. .on relacin a los efectos de terceros, el r#gimen establecido por la 33.8=;, daba la posibilidad de que estos manifiesten la falsedad de ellos, ya que la omisin de este requisito implicaba la ganancialidad. Pero finalmente la ley 3;.;33 modifica todo esto y ahora cada uno de los cnyuges administra sus propios bienes. .omo consecuencia la omisin no implica nada, de modo que el articulo 3.7;1 modifica el 3.7<1 y 3.7<; .... 4obre lo e puesto se ha dicho en el a>o 3.K;3 en las 9ornadas de Derecho .ivil que hay que reconocer por igual al marido y a la mu!er, y que los art)culos deben ser entendidos en amplitud. 'dems, se ha e presado que estos dos art)culos no tienen ning/n sentido porque a partir de la 3;.;33 cada uno de los cnyuges administra y dispone de sus propios bienes. Iorda, en cambio, dice que los art)culos siguen subsistentes luego de la 3;.;33 y dice que esta situacin se puede e tender a la situacin de los maridos. 1. Gesti&n "e los .ienes( a"minist aci&n $ "isposici&n "e los .ienes. E%oluci&n le#islati%a. R;#imen "el C&"i#o Ci%il. Le$ 1=.=11. 4e debe entender el t#rmino gestin con relacin a este tema como abarcativo de administracin y disposicin de bienes. 4obre este tema encontramos una evolucin positiva desde el origen del .digo .ivil ya que la gestin estaba en el 3.7;1 "actualmente derogado$ que establec)a la figura de la administracin marital y el alcance de esa administracin lo daba el vie!o art. 3.7;; ...., !unto con el art. 3.7=8 que tambi#n establec)a alguna limitacin.
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Pero con la ley 33.8=; de la gestin marital pasamos al sistema de bienes reservados o gananciales de administracin reservada a la mu!er, que eran los adquiridos por su profesin o traba!o, de ah) que tenga que probar de donde vino el dinero para que sean gananciales o no. ?ambi#n surg)a de esta modificacin una separacin de responsabilidades, ya que esta ya no va a responder con sus bienes propios por las deudas de su marido. @inalmente la ley 3;.;33 da el art.3.7;1 y 3.7;;, en los cuales se instituye un r#gimen de administracin o gestin separada o bic#fala, es decir, que cada uno de los cnyuges va a tener la libre administracin y disposicin tanto de los bienes propios como de los gananciales. Esto nos lleva a entender que haya dos grandes masas de bienes constituida por los bienes propios, mas los gananciales "cuya administracin la e!ercen en funcin de la administracin de los mismos, ya que no interesa el origen del dinero de quien los compr, sino de quien los adquiri$. De modo que actualmente hay = masas& 0 Dos masas del marido. 0 Dos de la mu!er. 0 2na administracin reservada del marido, que es una administracin residual en cabe(a del marido, con presuncin de ganancialidad de todos aquellos bienes de dudosa titularidad, es decir, que no se sabe si son bienes propios o gananciales, por e!emplo los muebles, las !oyas, las obras de arte, etc. Es importante tener bien en claro lo establecido en el art. 3.7;1 para comprender el tema& 0 En el 36 prrafo sienta el principio general de la gestin separada. 0 En el 76 prrafo desarrolla el tema de la gestin de bienes de titularidad incierta. 0 En el 86 prrafo la gestin de bienes cuyo titular es el otro. 'dems, debemos aclara que al hablar de cnyuges en la primera parte los est equiparando total y absolutamente, de!ando de lado la des!erarqui(acin de la mu!er. .uando se refiere al origen de los bienes en el segunda parte e ige que la mu!er consigne de donde provino el bien para determinar si el propio o ganancial, ya que si es dudoso su origen este va a ser administrado por el marido. .uando el art)culo habla de origen dudoso de los bienes una parte de la doctrina entiende por ellos que son aquellos bienes que ingresan al matrimonio no inventariados, otros que son aquellos de origen indeterminado, pero la mayor)a considera que son aquellos en donde no se puede determinar cual de los cnyuges fue el adquirente, o sea, que son bienes de titularidad incierta, de modo que la administracin y disposicin corresponde al marido. El art. 3.7;; .... se refiere a los bienes inmuebles, pero se entiende que este abarca a los bienes muebles no registrables. En realidad el art)culo est aludiendo a los bienes inmuebles registrables que por alguna causa no fueron registrados. D la tercera parte del art. 3.7;1 .... desarrolla el tema de la administracin del bien cuyo titular es el otro, aqu) encontramos un resabio de la ley 33.8=; porque ahora no hay mas bienes de uno que se le reserve la administracin al otro. 'l nombrar al mandato e preso o tcito se entiende que esta figura se debe a!ustar a las normas del mandato en general, pero solo para administracin y no para disponer de estos bienes, debido a que para ello se requiere un mandato especial.

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De modo que como mandatario no tendr obligacin de rendir cuentas, lo cual hace a la naturale(a matrimonial, pero igualmente deber responder por esa gestin. ?ambi#n puede actuar como un gestor de negocios. 3. A"minist aci&n( P incipio #ene al2 e6cepci&n. Man"ato. Ren"ici&n "e cuentas. Dete minaci&n "e la masa #anancial. Con"ominio "el .ien p opio. Teo !a "e las ecompensas. In"emni5aci&n po mala a"minist aci&n. Gesti&n "e ne#ocios. P incipio #ene al2 e6cepci&n( El alcance de los actos de administracin se encuentra en el art. 3.7;1 ...., pero lo establecido no impide que uno de los cnyuges act/e, en el caso de enfermedad o ausencia del otro, como gestor de negocios de este. Pero para que esto se configure tiene que haber una cuestin de urgencia, esto no se halla contemplado en el art. 3.7;1 .... %o que encontramos en el art. 3.7;1 es la administracin separada de los bienes, y sus restricciones estn en el art. 3.7;; .... Es decir, que se va a relacionar con las normas del condominio, pero con la limitacin establecida en el art. 3.7;; del .... Man"ato. Ren"ici&n "e cuentas( 2n cnyuge puede conferir mandato e preso o tcito al otro para administrar sus bienes propios y gananciales, en el caso del art. 3.7;1 prrafo 86, e ime al mandatario de rendir cuentas, pero esta e imicin alcan(a solo a los actos de administracin. Dete minaci&n "e la masa #anancial( Con"ominio "el .ien p opio( En el caso del condominio este se va regir por las normas del condominio. Teo !a "e la ecompensa. In"emni5aci&n po mala a"minist aci&n( En caso de manifiesta negligencia del cnyuge administrador que actu con mandato del otro, deber responder por los da>os y per!uicios que acarree al mandanteH tal hecho ocurrir cuando de!a prescribir un cr#dito o cuando demora in!ustificadamente las acciones para reclamar su pago y el deudor cae en insolvencia. Gesti&n "e ne#ocios( %a referencia que hace el art. 3.7;1 el mandato de administracin entre cnyuges, no implica que no pueda actuar uno como gestor de negocios del otro, tornndose aplicables las normas espec)ficamente referidas a esta figura. Puede hallarse ausente o enfermo uno de los esposos, o mediar urgencia para tomar decisiones respecto de sus bienes, por lo cual el otro cnyuge actuar sin mandato e preso ni tcito, como gestor de negocios de aquel. <. Disposici&n( ;#imen le#al. Asentimiento con$u#al( concepto2 e-ectos. Limitaciones en la "isposici&n "e .ienes. Re#ist os nacionales2 p o%inciales o p i%a"os. Hipotecas o p en"as so. e sal"o "e p ecio. 9oleto "e comp a %enta. Fon"o "e come cio. Acciones nominati%as "e socie"a"es( R;#imen. Asentimiento anticipa"o( "istintas postu as. Man"ato i e%oca.le "e %enta. Auto i5aci&n ju"icial( ;#imen le#al. Nuli"a" "e actos. In"emni5aci&n a te ce os.

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Disposici&n( ;#imen le#al( %os actos de disposicin tienen un r#gimen propio en el .digo .ivil. En un principio la mu!er no ten)a capacidad para disponer, solamente pod)a disponer de los bienes el marido. Pero el .digo .ivil ha tenido que garanti(ar la forma de preservar la seguridad de los bienes. Por lo cual el art. 3.7;; .... actual e presa que los cnyuges pueden disponer de los bienes gananciales pero con el consentimiento del otro "en realidad deber)a decir asentimiento$, si se trata de bienes inmuebles, de bienes muebles o derechos registrables, aportes de dominio o uso de esos bienes a sociedades, o cuando se trate de sociedades de personas para su fusin o transformacin. Para anali(ar el art. 3.7;; .... debemos distinguir primero los actos de disposicin o de gravamen. %os actos de disposicin son los que provocan la salida del bien del patrimonio, en cambio, los actos de gravamen son aquellos que permiten que el bien pueda ser e!ecutado "la prenda y la hipoteca$. El fundamento de la primera parte del art)culo es proteger al cnyuge a!eno al acto para que nos se vea per!udicado en sus derechos al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal. En el primer prrafo el art)culo enfoca el tema sobre los bienes gananciales y debemos remarcar que la decir +consentimiento, en realidad no se trata de un consentimiento sino de un asentimiento, ya que el otro no es parte en el acto de disposicin, en el negocio !ur)dico, y no es un requisito de e istencia del acto, y tampoco lo alcan(a las consecuencias del acto, por e!emplo no se lo puede denunciar por incumplimiento del acto. %a palabra consentimiento implica que la persona forma parte del acto y al cual va a alcan(ar las consecuencias del acto. .uando toca el tema de bienes muebles o derechos registrables se refiere, por e!emplo a autos, aeronaves, buques "no distingue sobre estas si tienen que ser nacional o local$, abarca los registros de caballos pura sangre "este es un e!emplo de normativa local$, y los derechos registrables como ser las acciones nominativas de sociedades annimas, la cesin de marcas de fabrica o de comercio, la cesin de Sarrants, o certificados de depsitos, la trasferencia en el registro publico de comercio, etc. ?ambi#n lo requiere para el aporte de estos bienes registrados a sociedad "para no frustrar derechos del otro cnyuge$, y para la transferencia o fusin de las sociedades de personas, por e!emplo un socio cnyuge, en una sociedad de personas que se transforman en una sociedad annima. El segundo prrafo del art)culo requiere el asentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de los cnyuges, pero para ello va a ser necesario que dicho inmueble sea sede del hogar conyugal y que haya hi!os menores o incapaces. Esta normativa tiende a proteger el n/cleo familiar. Este asentimiento se debe prestar en principio en forma e presa por instrumento p/blico o privado. 4in embargo, cuando se trata de la disposicin de un bien que deba hacerse en escritura p/blica el asentimiento tambi#n tiene que ser dado en instrumento p/blico. 'nte la negativa de uno de los cnyuges el !ue( puede otorgar la autori(acin por medio de una venia !udicial que ser supletoria. D tambi#n la puede dar cuando e istan otros inmuebles que puedan salvaguardar el n/cleo familiar. 'hora bien, si se dispone del bien sin el asentimiento del otro hay dos teor)as al respecto& la mayoritaria dice que es un acto nulo de nulidad relativa, y la minoritaria que es un acto plenamente vlido pero es inoponible a terceros "el acto va a estar en pie al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal$. Asentimiento con$u#al( concepto2 e-ectos( 4e ha planteado si el acto !ur)dico se debe celebrar con el asentimiento del otro cnyuge o no, si es necesario su asentimiento. El cnyuge es alguien que integra el acto entonces el escribano debe contar con el asentimiento escrito de este.

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Debemos resaltar que el .digo .ivil dice +consentimiento, pero deber)a decir +asentimiento,. D para corroborar la e istencia del v)nculo el escribano debe pedirle la libreta de matrimonio, ya que muchas veces se busca constituir una sociedad para burlar responsabilidades. En cuanto a la oportunidad de prestarlo el art. no dice nada, no se requiere que sea simultneamente con la operacin, puede darse en forma anticipada, pero siempre que se refiera a un acto determinado. 4i es necesario aclarar que no se puede dar un asentimiento general, no ser)a valido, debe ser dado en cada acto a reali(ar. El control de m#rito es de orden publico "pe $ y lo reali(a el otro cnyuge. 4i se niega el cnyuge no titular a prestar el asentimiento, el titular que desea reali(ar el acto tiene que concurrir ante el !ue(, que es el que en definitiva va ha decidir si se puede reali(ar el negocio, o no. El control de m#rito en este caso lo reali(a el !ue(. 'nte la duda debe asegurarse el !ue( de que el inter#s familiar no se vea comprometido, y si el !ue( considera infundada la negativa otorga por medio de una venia !udicial la autori(acin para reali(ar el acto. Por otro lado si el acto reali(ado sin asentimiento se va a tratar de un acto nulo de nulidad relativa, que podr invocar el cnyuge no titular "el que puede prescribir$ y el tercero que contrat con el titular "hay que ver si es de buena fe o no$. Este acto es pasible de confirmacin. %a parte minoritaria de la doctrina entiende que este acto no es nulo sino vlido, pero inoponible al otro cnyuge. Limitaciones en la "isposici&n "e .ienes( %a disposicin sobre bienes inmuebles si son propios de uno de los cnyuges se ve mas limitada ya que /nicamente se da cuando el inmueble es la sede del hogar conyugal y si hay hi!os menores o incapaces. Btro tema rescatable del art)culo es la aplicacin de la ultractividad legal cuando el mismo e presa +esta disposicin se aplica a/n despu#s...,. 'dems, si el acto de disposicin afecta al inter#s familiar el !ue( puede negarse a su reali(acin, pues tiene que preservar la unin familiar. Re#ist os nacionales2 p o%inciales o p i%a"os( El art)culo no solo se refiere a registros nacionales sino tambi#n a los provinciales y municipales, por e!emplo en el caso de animales de pedigr), los stood bo , etc. Hipotecas $ p en"as so. e sal"o "e p ecio( No obstante que el art. 3.7;; alude gen#ricamente a los gravmenes sobre bienes gananciales, el recaudo que impone no deber)a e igirse cuando se grava con hipoteca o prenda para garanti(ar el pago del saldo de precio en el acto de compra del bien. 4e trata de un gravamen que se constituye para incorporar el bien a la masa ganancial del cnyuge administrador. 9oleto "e comp a%enta( No es necesario el consentimiento para la firma de un boleto de compraventa, si va a ser necesario en el momento de la escrituracin. Fon"o "e come cio. Acciones nominati%as "e socie"a"( ;#imen( Para la venta de un fondo de comercio como para la venta de acciones nominativas de una sociedad ser necesario el consentimiento del otro cnyuge. ?ambi#n es necesario el asentimiento para la transferencia de las acciones nominativas de sociedad, como para transferencia de bienes a una sociedad.

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Asentimiento anticipa"o( "istintas postu as( %a mu!er no puede hacer un poder general para el marido, de modo que el asentimiento anticipado est limitado. Man"ato i e%oca.le "e %enta. Auto i5aci&n ju"icial( ;#imen le#al. Nuli"a" "e actos2 in"emni5aci&n a te ce os. 4obre la falta de consentimiento hay una posicin e trema que considera al acto de disposicin nulo, en cambio otra posicin e trema piensa que el acto es inoponible al cnyuge que no prest consentimiento. 4i el tercero, en el acto de disposicin, es de buena fe y se configura un fraude entre los cnyuges, ese acto se va a anular y se va a indemni(ar a estos terceros de buena fe, si son de mala fe no van a recibir indemni(acin. D si el tercero de buena fe traslad el bien a una cuarta persona el hecho se va a regir por lo establecido en el art. 35=3 ... =. Ca #as "e la socie"a" con$u#al( concepto $ e%oluci&n le#islati%a. R;#imen "el C&"i#o Ci%il $ "e la le$ 1=.=11. Recompensas( concepto $ alcances. Responsa.ili"a" po "eu"as cont a!"as po el ot o c&n$u#e( C&"i#o Ci%il. Le$ 11./=13. Deu"as comunes. 4ala ios a "epen"ientes2 %!a p ocesal. Responsa.ili"a" ante te ce os po 'ec'os il!citos. 4u.sistencia "el a t. 1.+=3 "el C. Ci%il. Ca #as "e la socie"a" con$u#al( concepto $ e%oluci&n le#islati%a. R;#imen "el C&"i#o Ci%il $ "e la le$ 1=.=11( %as cargas de la sociedad conyugal son una serie de deudas que deben ser soportadas por los cnyuges las cuales si no se pagan van a ser abonadas con la totalidad de los bienes de la sociedad conyugal. 4on tambi#n llamadas +onoris matrimonis,. %a redaccin originaria de los arts. 3.7;= y 3.7;1 del .... establec)an las deudas en virtud de las cuales deb)a responder la sociedad conyugal "cargas de la sociedad conyugal$. Hab)a una unidad de administracin y una unidad de responsabilidad. 'ctualmente las que se encuentran en el art. 3.7;= del .digo .ivil son& 0%a manutencin de la familia, que comprende tanto a los hi!os comunes como tambi#n a los tenidos fuera de #l, adems de alcan(ar a los alimentos que los hi!os deben dar a sus padres "Para la Dra. C#nde( .osta el nombrado es el concepto de familia del art. 7.K=8 ....$ 0%a reparacin y conservacin en buen estado de los bienes propios y gananciales "no los nombra E#le( 4arsfield pero quedan comprendidos$, porque los frutos de los bienes propios son gananciales y porque estn para el uso y alcance de los esposos 0%as deudas y obligaciones contra)das por el matrimonio del marido y de la mu!erH pero este inciso se modific con la ley 33.8=; al separar la responsabilidad de los cnyuges en sus arts. = y 1 "debemos aclarar que esta ley no est vigente en su totalidad$. 0%a colocacin de los hi!os del matrimonio, es decir, la compra de bienes para su desarrollo, el estudio, recreacin, etc. 0%o perdido por hechos fortuitos, por e!emplo loter)as, apuestas, etc. Para establecer la responsabilidad sobre quien recae, se debe distinguir primero si las deudas son comunes o son propias de cada cnyuge, debido a que las deudas propias no se deben soportar con el activo com/n, estn e cluidas del pasivo com/n. Es importante distinguir la calidad de los bienes para determinar sobre cuales le es posible al acreedor perseguir el cobro de su cr#ditoH es decir, quien va a soportar el pago de la deuda.
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%o importante es que este art)culo apunta a las relaciones entre los cnyuges, en cambio la ley 33.8=; es dictada para salvaguardar intereses de terceros, es decir, de las relaciones de la sociedad con terceros "arts. = y 1 de dicha ley$.

Recompensas( concepto $ alcances( 4i bien el r#gimen de cargas permite determinar sobre qu# bienes se liquidarn las obligaciones, puede ocurrir que, de hecho, estas hayan sido efectivamente satisfechas con fondos y bienes propios. D a la inversa que con fondos y bienes gananciales se hayan pagado deudas propias. 4i as) sucede es necesario hacer una recompensa tendiente a evitar que uno de los cnyuges cargue e clusivamente con una deuda que debi ser compartida por ambos. Da que estas recompensas se liquidarn al disolverse la sociedad conyugal. %as compensaciones debidas abarcan ampliamente las situaciones siguientes& 0 %a comunidad haya acrecido o se haya beneficiado con valores en su origen propios de cualquiera de los cnyuges "E!& %a ena!enacin de un bien propio sin reinversin o el pago de deudas que constituyen cargas de la sociedad conyugal con fondos propios$. 0 El patrimonio propio de uno de los cnyuges haya acrecido o se haya beneficiado con valores, en si origen gananciales "E!& Ce!oras de bienes propios abonados con valores gananciales o pago de deudas personales de uno u otro cnyuge con fondos de origen ganancial o alimentos provisionales pagados durante el !uicio de divorcio$. Responsa.ili"a" po "eu"as cont a!"as po el ot o c&n$u#e. C&"i#o Ci%il $ le$ 11./3=( El tema de la separacin de responsabilidad entre cnyuges, seg/n lo establecido en el .digo .ivil originariamente, se transform con la sancin de la ley 33.8=;, pero esta ley actualmente no esta vigente en su totalidad. El art. = de dicha ley regula la responsabilidad por la deuda, y distingue en primer lugar esta con la contribucin por la deuda, ya que esto /ltimo no lo modifica, de modo que va a ser responsable por las deudas e!ecutables contra)das por el marido o por la mu!er, pero no va a ser responsable la mu!er por las contra)das por el marido o viceversa si son personales. 4e consideran estas deudas internamente personales. Hay que recordar que el art. 8 de la ley mencionada precedentemente ha sido derogado de modo que el cnyuge va a responder por las deudas contra)das por el otro si este las ha reali(ado para atender a las necesidades del hogar, por compra de medicamentos, alquiler de vivienda, pago de educacin, etc. ?ambi#n si se han reali(ado para la conservacin de los bienes comunes. Por lo e puesto lo primero que hay que tener en cuenta antes de embargar es a nombre de quien est el bien, y en segundo lugar cual es el origen del bien, lo cual va a tener que estar bien determinado si pertenecen o no a la sociedad conyugal. Por eso en el embargo se debe e presar +en la parte que le corresponde o que le pudiere corresponder a fulano de tal,. "%eer fallo .N +Ianco Provincia de Iuenos 'ires cL4(tabinsOy,, comentario de Aannoni, .mara @ederal de .rdoba, 9urisprudencia 'rgentina 3.K=K0 %a ley 3.K;=, pag. ;5& el hecho de que un bien figure como adquirido por uno de los cnyuges es suficiente para e cluirlo de la accin de alguno de los cnyuges$.

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%uego se dio la reforma de la ley 3;.;33 de la cual surge que cada cnyuge va a tener la libre gestin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos por su traba!o personal "art. 37;1 ..$. Desaparece as) el principio de que atribu)a a los gananciales la libre administracin a los maridos. ' partir de la ley 33.8=; cada cnyuge asume la gestin de los gananciales como tambi#n los bienes adquiridos por cualquier otro t)tulo. 's) la gestin marital ha desaparecido para dar lugar a la gestin separada de los bienes, aunque admite la con!unta e indistinta. %a categor)a de bienes reservados la cre la ley 33.8=;. En cuanto a la responsabilidad del cnyuge que no contra!o la deuda hay diferentes opiniones& 0Para algunos es una responsabilidad accesoria, entonces no hay solidaridad "tiene el derecho de e cusin el cnyuge que no contra!o la deuda$ para otros hay responsabilidad mancomunada porque cada uno responde en proporcin a los bienes 0Btros desarrollan la ?eor)a de la responsabilidad concurrente, que es la vigente 0Es una responsabilidad solidaria imperfecta porque ambos pueden ser demandados pero el que paga no tiene derecho de reclamar lo pagado al otro. %a critica que se le hace al art. 1 de la ley 33.8=; es que los autores olvidaron que la sociedad conyugal no tiene personer)a. 2n e!emplo de a quien le corresponde la responsabilidad es en el impuestos a las ganancias, los propios los paga #l, si el impuesto es inmobiliario por el bien ganancial y se asimila a los gastos por conservacin. En cuanto a las obligaciones alimentarias, para el caso del padre que no vive con #l, no estar)a incluido en la carga "sino vive con #l$. 4obre hechos il)citos la responsabilidad es personal, salvo por e!emplo que condu(ca el auto del otro 0 por el 3338 0. D los honorarios, cuando el cnyuge para hacer valer una accin lo pagan los dos "a menos que sea la de divorcio$. Despu#s de la ley 33.8=; no e iste mas el deber de contribucin "compensacin$, ni reembolso, al liquidar no da lugar al cr#dito. Entonces el cnyuge que pag se siente per!udicado por esta interpretacin. %a critica que se le hace es que no mantiene el principio de solidaridad. PE* & ' los efectos de la contribucin esta vigente el 3.7;=. 'dems una cosa es la responsabilidad frente a tercerosH y otra la obligacin de contribuir. Deu"as comunes( El art. = de la ley 33.8=; estableci el principio general de separacin de responsabilidades de los cnyuges. El art. 1 dispone con carcter e cepcional, la responsabilidad del cnyuge que no contra!o la obligacin, cuando esta tiene por ob!eto& 0'tencin de las necesidades del hogar. 0Educacin de los hi!os. 0.onservacin de los bienes comunes. El acreedor carga con la prueba de que la deuda se origina en uno de los supuestos del art. 1 ya que de no mediar dicha prueba se aplica el principio general del art. =.

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4ala ios a "epen"ientes2 %!a p ocesal( %a !urisprudencia ha e tendido a los salarios del otro cnyuge la embargabilidad y e!ecucin solicitada por los acreedores, cuando se trata de alguno de los rubros mencionados en el inc. 16. ,!a P ocesal( El acreedor de uno de los cnyuges no necesita hacer e cusin de los bienes de #ste para poder embargar y e!ecutar los frutos del otro en los casos del art. 1. Pero no podr limitarse a pedir, en un mero trmite incidental, el embargo y e!ecucin de tales frutos, tras la obtencin de sentencia en contra del cnyuge deudor, pues debe sustanciar con el otro su pretensin, a trav#s de debate y prueba, ya que deber demostrar que realmente la deuda fue contra)da por alguno de los supuestos del art. 1, debiendo contar el no deudor con oportunidad para sostener y demostrar lo contrario. Responsa.ili"a" ante te ce os po 'ec'os il!citos( El r#gimen es /nico de responsabilidad. Este fue un tema muy discutido ya que se considera que no es una carga de la sociedad conyugal la reali(acin de hechos il)citos de uno de los cnyuges. 4e rige el tema por el art. 3.338 .... %a responsabilidad por delitos y cuasidelitos se consideran como deudas personales de cada cnyuge. .omo tambi#n el pago de los honorarios profesionales, las condenas y las costas de un proceso. Poro el cnyuge no deudor puede responder con el fruto de sus bienes propios "art. 1 ley 33.8=;$. De modo tal que se van a poder embargar los frutos de los bienes propios y los bienes gananciales. 4u.sistencia "el a t. 1+=3 "el C&"i#o Ci%il( Podemos decir, finalmente, que la gestin de los bienes y las responsabilidades que deriven de ellos estn separadas, salvo si se refieren a cargas comunes de la sociedad conyugal. Pero esto no impide que los esposos administren indistintamente los bienes de uno o de otro, siempre con su respectivo asentimiento "consentimiento$. En el a>o 3K71 la %ey 33.8=; "ley de derechos civiles de la mu!er$ modific, sin querer, el r#gimen del .digo .ivil, en el cual en el art. 37;= se establecen cinco enumeraciones de cargas, pero lo cambia por la sancin del art. = de dicha ley al e presar este que los bienes propios de la mu!er y los bienes gananciales que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y los bienes gananciales que #l administre responden por las deudas de la mu!er. 'lgunos doctrinarios como Iorda dicen que con ello desaparece la sociedad conyugal, otros sostienen que se derog el art. 37;= .. porque esa filosof)a ya no e iste. Para :#bora hay un r#gimen primario que es el E#le( y un compuesto que es el art. = de la ley 33.8=;. De modo que para Iorda el art. 37;= .. estaba vigente. Ca((inghi considera que la ley derog el art. 37;= .. porque la responsabilidad fue transferida a cada uno de los cnyuges que contra!era la obligacin. Posteriormente la ley 3;.;33 modifica el art. 37;1 y 37;; .., eliminando as) el sistema de administracin absoluta por el de +bic#fala, y a cada uno le atribuye la administracin de sus bienes y al marido los de origen dudoso. Para C#nde( .osta hay 7 cuestiones que hay que distinguir& el pasivo interno y el pasivo e terno. El pasivo e terno que se da frente a terceros, en cuanto a la responsabilidad, cada uno va a responder con sus bienes propios por las deudas que contra!eran salvo que fueren comunes. En el r#gimen e terno el que hubiese pagado de mas al momento de la disolucin tiene derecho a reclamar.

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No debemos de!ar de considerar el art. 1 de la ley 33.8=;. Por lo cual el bien ganancial de uno no responde por las deudas del otro, salvo las deudas previstas en el art. 1 de la 33.8=;, o cuando provenga del fraude, o la simulacin. %as deudas e ceptuadas son las necesidades del hogar como ser gastos de alquileres, vacaciones, via!es para ver a un hi!o, vestimenta, etc. El contenido depende de las condiciones econmicas de la familia. "gasto 0consumo0 es diferente de inversin 0acopia0 por e!emplo la deuda contra)da de un automvil s) es muy e c#ntrico no hace a las necesidades del hogar, si es utilitario s)$. Este abarca a la familia nuclear, mas los suegros, o padres que convivan ?ambi#n los gastos para su conservacin que es todo acto que contribuya al mantenimiento en su estado normal, es diferente de me!ora que aumenta el precio. %a me!ora la va a tener que pagar, la conservacin no. 4e ha considerado que el art. 37;= inc. 3, 7 y < son referidos a las obligaciones contra)das en pro de la comunidad familiar y que el inc. 8 grava lo ganancial, porque antes el hombre era el /nico que traba!aba, y los gananciales eran prcticamente los que aportaba el macho de la casa, y el inc. = porque lo que se obtiene con el !uego es ganancial.

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B,I. MATRIMONIO( EFECTO4 PATRIMONIALE4. 1. Disoluci&n "e la socie"a" con$u#al( concepto #ene al. Causas. R;#imen le#al. In"i%isi&n postcomunita ia. Disoluci&n "e la socie"a" con$u#al( concepto #ene al( 4iguiendo la tradicin del derecho castellano que rigi en el :)o de la Plata, nuestro .digo .ivil organi( un r#gimen clsico de comunidad, ba!o el titulo de +4ociedad conyugal,. Prestigiosos doctrinarios hacen hincapi# en la e presin +disolucin de la sociedad conyugal,, se>alando que no puede disolverse lo que no e iste, dado que no es una persona !ur)dica. Ielluscio distingue entre la naturale(a !ur)dica de la sociedad conyugal en s), y la e istencia o no0e istencia de su personalidad ideal, opinando que es una sociedad civil de todas las ganancias, impuesta por la ley y carente de personalidad !ur)dica Desde 3.K1J el art. 88 del .... reconoce e presamente la personalidad !ur)dica de carcter privado de las sociedades civiles y comerciales. 'plicndose subsidiariamente a la sociedad conyugal lo prescripto para la sociedad civil, aqu#lla go(ar)a tambi#n de personalidad !ur)dica. Ielluscio destaca que la doctrina consideraba privada de personalidad a la sociedad comercial accidental o en participacinH tambi#n consagrado te tualmente en la ley 3K.==5& esta sociedad +no es su!eto de derecho y carece de denominacin social,. Por lo tanto, e iste al menos una sociedad que no es persona, nada obstar)a a que la sociedad conyugal constituya la otra e cepcin. 4lo por ra(ones prcticas podr)a +personali(arse, a la sociedad a su disolucin, e clusivamente con respecto a los cnyuges, permitiendo agili(ar las operaciones requeridas para satisfacer el derecho de ellos a los gananciales por medio del !uego de las recompensas e indemni(aciones. En cambio, autores como Aannoni rehusan admitir la sociedad conyugal como sociedad, indicando que carece de una sustantividad unvoca en nuestro derecho patrimonial, y que el r/gimen patrimonial del matrimonio implica una suma de relaciones de diversa naturaleza a partir de la consideracin autnoma del patrimonio de cada cnyuge , aceptando la nomenclatura para designar para designar al r#gimen mismo. Eidal ?aquini opina que no hay m1s sociedad conyugal, porque entiende que no hay ms unidad de masa, de administracin, de responsabilidad "debemos tener en cuenta que identifica sociedad conyugal con r#gimen de comunidad$. 4eg/n C#nde( .osta la denominacin +4ociedad .onyugal,, se podr)a aceptar por una ra(n de fondo, es decir, que como la idea de sociedad es la idea de un esfuer(o com/n para obtener un resultado a compartir en com/n "tanto beneficios como perdidas$, es comparable con la concepcin matrimonial, que proyecta sobre lo patrimonial la comunidad de vida asumida al celebrarlo y no es discutible que la ley argentina acoge tal esfuer(o com/n, estableciendo responsabilidades comunes aun en los casos que el patrimonio del marido y el patrimonio de la mu!er sean administrados por separado. D bsicamente, al disponer que los beneficios sean compartidos de manera adecuada al respeto de las dos personalidades, que se han con!ugado sin confundirse en la tarea com/n, consagra la cualidad societaria.

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+s entendida, $la sociedad conyugal# aparece a modo de sinnimo de r/gimen patrimonial con todos sus lineamientos definitorios. Causas. R;#imen le#al( Es importante destacar que al producirse la disolucin de la sociedad conyugal, se pone fin a la comunidad de ganancias. 'l abordar la cuestin vemos a priori, que la sociedad conyugal tiene elementos caracteri(antes, como por e!emplo, que no se puede disolver por simple acuerdo de los cnyuges. %a ley regula esta situacin, y solo admite su disolucin por determinadas causas, seg/n art. 3.7K3383 ....& 0 Por la muerte de alguno de los cnyuges. 0 Por sentencia que declare la nulidad del matrimonio 0 Por la separacin !udicial de bienes "seg/n art.3.7K< .... puede ser pedida por mala administracin del otro cnyuge, por concurso del otro cnyuge o por abandono de hecho de la convivencia marital0 ley 78.=3=$ @altan dos figuras importantes nombrar& 0 'rt. 738 .. "por declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento, ley 3<.8K<$. 0 'rt.3851 .. "el divorcio vincular& ley 78.=3=$. 0 %a separacin de hecho. 'lgunos doctrinarios sostuvieron como causal de disolucin la interdiccin "s) se quiere separar los bienes en este caso se debe hacer un !uicio de interdiccin en el cual se van a separar los bienes y se va a nombrar a un administrador de los bienes del interdicto$ .omo podemos observar hay causas de disolucin que derivan de la e tincin del v)nculo matrimonial como supuestos en que, manteni#ndose el v)nculo matrimonial, se produce la separacin de bienes. In"i%isi&n postcomunita ia( %uego de la disolucin de la sociedad conyugal, cuyas causales ya han sido enumeradas, se provoca el cese de las condiciones de ganancialidad, con respecto a las adquisiciones que a partir de ella, realice alguno de los cnyuges. D respecto de las adquisiciones anteriores a ella, resulta necesario, mantener a resguardo la participacin de los bienes gananciales de cada uno de los cnyuges conforme a la directiva general del art.3.83= del ..... Para que esa participacin no se convierta en ilusoria, al disolverse la sociedad conyugal y hasta la particin e iste un status !ur)dico que, en lo patrimonial, da fisonom)a a la llamada +indivisin post comunitaria#. 4eg/n Aannoni, emerge la consideracin unitaria del con!unto de bienes que integraron la sociedad conyugal disuelta a efectos de& 0Determinar los bienes de la sociedad y su valor. 04e>alar el carcter ganancial, o propio de los bienes. 0Procurar los pagos y reintegros de bienes a quien corresponda. 04i es necesario reali(ar un adecuado r#gimen de cr#ditos, o recompensas. 0Procurar la divisin de los gananciales conforme al art.3.83= del .... 0Para la mencionada concepcin unitaria, se requiere aceptar como premisa que +entre los cnyuges y los herederos del otro, la disolucin crea una comunidad de derechos,.
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'rt. 37K3 ..& la sociedad conyugal se disuelve por la separacin !udicial de los bienes, por declararse nulo el matrimonio y por la muerte de alguno de los cnyuges. Pgina 35<

Desde el periodo de la disolucin hasta la particin se genera un r#gimen de relaciones !ur)dico0econmicas distintas al r#gimen patrimonial de la sociedad conyugal durante su vigencia. Eidal ?aquini, se>ala que si la disolucin de la sociedad conyugal ha sido a causa de la muerte de uno de los cnyuges, habr indivisin en la medida de la concurrencia de los herederos, y se e tender a los supuestos en que la presuncin de fallecimiento d# igual resultado. %a comunidad pasar a vincular al cnyuge sobreviviente y a los herederos del premuerto, a cuyo respecto el testamento, o la ley la da una parte al)cuota del acervo sin consideracin a su contenido especial ni a los ob!etos de los derechos. 0 conf. art. 87J3 y art. 8718 0 Eidal ?aquini& Por lo com/n se sigue denominando a la indivisin de postcomunitaria, pero si la comunidad no e iste como r#gimen matrimonial es inadecuado tal denominacin. 'un as) s# a se>alado que ese estado de indivisin vendr)a a ser una universalidad !ur)dica, que obviamente nace luego de la disolucin del r#gimen, pues durante su vigencia es ine istente. Aannoni& +.uando se alude a la coe istencia de la indivisin postcomunitaria y a la comunidad hereditaria, se alude e clusivamente a las vicisitudes de las relaciones de comunidad o aspecto interno de la comunidad de derechos que vincula al sup#rstite con los herederos del premuerto. Para 4egovia la sociedad conyugal sigue pero como una sociedad de hecho. En cambio para Iorda hay entre los titulares de los bienes un condominio legal. %o importante es tener en claro que la disolucin no supone una alteracin de la titularidad de los bienes de la sociedad conyugal. Por eso luego de la disolucin de la sociedad conyugal van a aparecer dos clase de relaciones& las relaciones entre los cnyuges que forma una comunidad "pero no hay cotitularidad dominal sino solo una comunidad de derechos entre los cnyuges$, y las relaciones con los terceros donde no hay una relacin de comunidad, de modo que van a poder e!ecutar los bienes. Por eso se dice que hay una comunidad de hecho "art. 3.83= ....$. Diferente es si se produce la muerte de uno de los cnyuges porque va a e istir la comunidad hereditaria hasta que haya particin "nota art. 8.7J8 ....$. +. 4upuestos( Ausencia con p esunci&n "e -allecimiento2 casos "e sepa aci&n "e .ienes. 4epa aci&n pe sonal o "i%o cio( R;#imen "el C&"i#o Ci%il. Re-o mas poste io es. R;#imen actual. Concu so o mala a"minist aci&n. Mue te $ nuli"a". 4upuestos( Ausencia con p esunci&n "e -allecimiento( Dado el caso de que sea declarada la ausencia con presuncin de fallecimiento, el cnyuge sup#rstite tiene la opcin de disolver o no el r#gimen, o sea, que puede optar por impedir el e!ercicio provisional de los derechos subordinados al fallecimiento del otro cnyuge, o e igir la divisin !udicial de los bienes. 4i no lo e ige asumir la administracin de los bienes propios y gananciales del presunto fallecido. Dicha opcin se e tinguir al pasar los cinco a>os desde la desaparicin del ausente o de la ultima noticia de #l, u ochenta desde su nacimiento produci#ndose la disolucin de la sociedad conyugal "art. 85 ley 3<.8K<$.

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.on la sancin de la ley 3<.8K< se elimin la distincin en el cdigo entre posesin provisoria y posesin definitiva de los bienes del ausente. .uando se declara la presuncin de fallecimiento, se entregan los bienes a los herederos, que a pesar de poder dividirlos, no pueden "hasta que pasen cinco a>os del d)a presuntivo del fallecimiento, u ochenta a>os desde el nacimiento del causante$ disponer de ellos sin autori(acin !udicial. %uego queda concluida y podr liquidarse la sociedad conyugal. 4eg/n Eidal ?aquini $dicha opcin subsiste, pues aunque la ley no lo dice surge de los artculos (7 y %8#. .onsecuentemente, en estos casos, la sociedad conyugal se disuelve& 0 .uando se llega a los pla(os del art.85 o antes si se produce la muerte del sup#rstite. 0 4i el sup#rstite o presente contrae nuevo matrimonio "art. 83$. 0 4i llegan noticias ciertas de la muerte del marido. 'l tratar este tema en algunas oportunidades he empleado la e presin sup#rstite, cnyuge, hombre o mu!er indistintamente, lo cual contrasta con la estipulada en el .digo, ya que #l se refiere solo a la mu!er como beneficiaria de la opcin por responder a resabios del antiguo sistema de administracin marital. Por ello, al modificarse el r#gimen, no se puede sostener que solo la mu!er tenga la facultad de hacer uso a la opcin, o sea, de pedir la separacin. :efuer(a esto la igualdad !ur)dica entre el marido y la mu!er consagrada en la ley 3;.;33.?ambi#n la ley 78.=3= que ha derogado el art.3.7K7 "que solo otorgaba a la mu!er el derecho de pedir la separacin de bienes$. V sea que si ante las diversas causales tanto la mu!er como el marido pueden solicitar la separacin !udicial de los bienes, no resultar)a correcto mantener una interpretacin que se condice con la realidad legislativa. Debemos tener presente, que para determinar el momento de disolucin de la sociedad conyugal en estos casos la doctrina no ha sido pacifica. 'utores como Iorda consideran que tiene preferencia el derecho de los herederos por sobre los derechos del cnyuge sup#rstite. B sea que la opcin del art.85 de la ley 3<.8K< cede ante la decisin de los herederos del presunto fallecido. ' diferencia de Ielluscio que opina que esa preferencia es e clusiva del cnyuge sup#rstite. 'nte esta situacin nos encontramos con la postura del prestigioso doctrinario @assi, que acertadamente opina que a partir de la muerte presunta declarada, la sociedad conyugal entra en un periodo de disolucin conyugal provisorio. En conclusin, con respecto al tema de la disolucin Ca((inghi afirma que +la sociedad conyugal en caso de muerte presunta se disuelve cuando el !ue( resuelve que esta muerto y tiene efecto retroactivo al d)a de la muerte "d)a de la circunstancia motivadora de la presuncin, por e!emplo& catstrofe, terremoto, etc.$. Casos "e sepa aci&n ju"icial "e .ienes( %a separacin !udicial de bienes es una accin autnoma que pretende hacer cesar la comunidad de ganancias no obstante que subsista el v)nculo. El .digo .ivil va a tener una figura que ha sufrido una evolucin. En principio la separacin de bienes era una accin que ten)a la mu!er en caso de que su esposo pusiera en peligro sus bienes "la dote$, pero con el tiempo cay en desuso "art. 3.7K< ..$, ha perdido virtualidad !ur)dica.
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'ctualmente el mismo art)culo se encuentra modificado por la ley 78.=3= y es totalmente distinto al originario. Este art)culo da tres supuestos por los cuales cualquiera de los cnyuges puede pedir la separacin !udicial de bienes que a saber son& 0 %a mala administracin de uno de los cnyuges. 0 El concurso de uno de los cnyuges. 0 El abandono de hecho de la convivencia matrimonial de un de los cnyuges. 4iempre va a ser pedida por el cnyuge que se vea per!udicado con la e istencia de la sociedad conyugal. 'dems desde la ley 33.8=; "luego modificado por la 3;.;33$ el cnyuge no responde con los bienes propios y sus gananciales las deudas del otro, pues trae al .digo .ivil la figura de la administracin bic#fala. %a persona que va a entablar la accin puede pedir medidas precautorias ms litis e pensas. %a sociedad se va a disolver desde el d)a desde el d)a de la notificacin de la demanda. 4epa aci&n pe sonal o "i%o cio. R;#imen "el C&"i#o Ci%il. Re-o mas poste io es. R;#imen actual( 4e denomina divorcio vincular a la disolucin del vinculo matrimonial mediante sentencia !udicial. %a otra forma, incorporada por la 78.=3=, que es la separacin personal, no produce la ruptura del v)nculo pero si da lugar a poder disolver la sociedad conyugal. %a sentencia que declara el divorcio vincular pone fin al matrimonio y habilita as) la posibilidad de contraer nuevo matrimonio. %o sugerido por Iibiloni en su anteproyecto encontramos plasmado en la primera parte del art. 3.851 del ....& +%a sentencia de separacin personal o de divorcio vincular produce la disolucin de la sociedad conyugal...,. El vie!o art. 3.851 .... no disolv)a la sociedad conyugal. Dicha opinin fue sustentada por Iorda. 'unque reconociendo que la solucin del cdigo estaba embu)da de una noble finalidad morali(adora, ya que constitu)a una sancin para el culpable de la destruccin del hogar, sosteniendo que& +.oncluida la unin de personas, cesa el fundamento de la comunidad de bienesH y en cuanto al marido enga>ado, no es muy digno que contin/e usufructuando los bienes de su mu!er despu#s de comprobado el adulterio, pues no otra cosa significa negarse a entregarle la parte que le corresponde en los gananciales,. :especto al cnyuge inocente..... %a solucin que dio la ley 3;.;33 era propia de una legislacin en que el divorcio es remedio, no sancin, de una legislacin que admite el divorcio vincular. 4eg/n Eidal ?aquini parad!icamente +5e propugnaba la unidad de la familia, su fortalecimiento y por eso se negaba aptitud nupcial despu/s del llamado divorcio, pero se estructur un r/gimen matrimonial basado en la separacin de bienes que ha fomentado el individualismo patrimonial como si los cnyuges fuesen dos extra9os: se trat de menoscabar una autoridad marital, que inconscientemente y por naturaleza, la mujer misma reconoce, pues ella quiere sentirse protegida por el hombre: se otorgaron a la separacin personal efectos propios del divorcio vincular, castigando a quien ha sido inocente y premiando al culpable#. .onsecuentemente la doctrina no est muy de acuerdo con la solucin establecida y que la ley 78.=3= no ha modificado sustancialmente el sistema mencionado.
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4e ha abandonado la doctrina de la .mara .ivil de la .apital que surc en el tema por medio de un plenario diciendo que& $;o es admisible la accin tendiente a alterar la calificacin de inocencia de uno de los cnyuges, con respecto al divorcio ya decretado, en razn de hechos sobrevinientes o no contemplados en el pronunciamiento, sin perjuicio de la alegacin de tales hechos a los efectos de privar al cnyuge inocente del divorcio de los hechos que todava pudieran corresponderle.# En el .digo .ivil el derecho a reclamar por parte del inocente la separacin !udicial de bienes tenia su origen en el empla(amiento de estado de divorciado y el cnyuge culpable no estaba habilitado para e!ercer ese derecho ya que se estaba ante un r#gimen de e cepcin, a los que un)an la imposibilidad de reiterar el !uicio de divorcio y la de recalificar la conducta del inocente. Del citado plenario se entendi que la sentencia es constitutiva de estado y que innova el estado de los cnyuges, ello se vio robustecido ante el concepto de que la culpabilidad no tiene e istencia propia, independiente del !uicio a que est ordenada y que si mediaba sentencia, era improcedente alegar una nueva culpabilidad. Debemos tener en cuenta que si bien los hechos sobrevinientes no pod)an configurar el presupuesto fctico para un nuevo !uicio, esos hechos si pod)an sustentar una accin de e!ercicio de estado con la finalidad de privar al cnyuge inocente de los derechos que todav)a pudieran corresponderle "entre los cuales se encontraba el de pedir la separacin !udicial de bienes$. En 3.K1J el legislador se apart de aquella doctrina. Da con la 78.=3= se regresa al criterio anhelado por la gran mayor)a de doctrinarios, al no contemplar una solucin seme!ante al ;3bis de la ley de matrimonio civil, pues no e iste ninguna recalificacin de conducta. El cnyuge inocente perder sus derechos por vivir en concubinato cuando incurre en in!urias graves contra el otro cnyuge "arts. 735, 733,y 8.=;<$. El art. 73J se aplica para el divorcio vincular. Es entendible la solucin del art. 3.851 del .... frente a la separacin personal por mutuo consentimiento estipulada en el art. 75=, por ser una consecuencia del sistema divorcio remedio, en el que generalmente se parte del principio receptado por la ley 78.=3= que elimin toda referencia a la culpabilidad como lo hac)a el antiguo 1;bis, toda ve( que falta el sustento para mantener el r#gimen matrimonial, que es la comunidad de vida. Entonces se concluye que ante el divorcio vincular, sea por mutuo consentimiento "art. 73=$, sea como consecuencia de la e istencia de causales que lo hacen procedente "art. 73<$ la e tincin del r#gimen resulta ineludible ante la disolucin del vinculo matrimonial. 2na causal de divorcio vincular es el abandono de hecho de la sociedad conyugal, el hecho por s) solo no disuelve el v)nculo tiene que ser doloso para que lo produ(ca, si produce la suspensin del cumplimiento de la obligacin de cohabitacin. 'ntes no era causal por si solo para pedir la separacin de los bienes, hoy no es necesaria la separacin personal para que eso se produ(ca. %os efectos, en este caso, se retrotraen al tiempo de la celebracin del matrimonio. Momento "e la "isoluci&n( %a segunda parte del art. 3.851 se>ala& +...con efecto al d)a de la notificacin de la demanda o de la presentacin con!unta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe., En doctrina encontramos diferentes opiniones en cuanto al momento de la disolucin de la sociedad conyugal.

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@undamentalmente las cuatro teor)as son& 30 %a promocin de la demanda. 70 %a notificacin de la demanda. 80 %a traba de la litis. <0 'l pronunciarse la sentencia. %a doctrina y la !urisprudencia se han inclinado por decir que la sentencia produce la disolucin pero con efectos al d)a de la presentacin de la demanda o de la presentacin con!unta de los cnyuges. 'l respecto Eidal ?aquini se>ala& $*reemos no obstante, que el momento de la sentencia es el correcto, por ser el presupuesto necesario para que el r/gimen tenga fin, ya que a partir de la declaracin de separacin personal y divorcio vincular comienzan a producirse los efectos personales y patrimoniales.# %a 3;.;33, omiti designar el momento de la disolucin del r#gimen cuando la separacin personal se solicitaba en com/n por los cnyuges, mas con unanimidad doctrinaria y !urisprudencial se entendi que operaba al d)a de la presentacin con!unta. %a ley 78.=3= integra la redaccin del art. 3.851, precisando ese momento tanto para cuando se pide la separacin personal "art. 75=$ como cuando los cnyuges demandan el divorcio vincular con!untamente "art. 73=$, conforme el procedimiento establecido en el art. 781. 4epa aci&n "e 'ec'o( El art. 3851 08Pparrafo dispone& $0roducida la separacin de hecho de los cnyuges, el que fuere culpable de ella no tiene derecho a participar en los bienes gananciales que con posterioridad a la separacin aumentaron el patrimonio del no culpable.# Hay diferentes criterios para determinar si la separacin de hecho constituye causal de disolucin del r#gimen emergente del matrimonio o no. 4eg/n Corello +se mantiene en una (ona neutral., Da que no resultar)a +ni amplia en cuanto la separacin ser)a causal de disolucin de la sociedad, ni restrictiva en cuanto le negar)a todo efecto sobre la sociedad conyugal y slo hace perder al culpable de los bienes posteriores sin llegar a disolver la sociedad., E istiendo separacin de hecho solo cabe precisar la fecha en que ella tuvo lugar, pues a partir de ese instante cesa para los dos cnyuges el derecho a la ganancialidad porque la calificacin es /nica. Concu so( Partimos del principio de que el cnyuge no concursado no ser su!eto pasivo por la e!ecucin colectiva del otro cnyuge ante la divisin emergente en la responsabilidad por las deudas El cnyuge no concursado responde por sus deudas personales con los bienes propios y los bienes gananciales de su administracin y titularidad, por lo cual la particin de los gananciales est supeditada a que sea desinteresada la masa del concurso, lo que produce la indisponibilidad de los bienes del cnyuge concursado hasta que se cobren los acreedores, pudi#ndose partir lo que reste. En tanto, el cnyuge no concursado no puede pretender la mitad de gananciales de titularidad del cnyuge concursado, pues puede ser absorbida por los acreedores, por eso pide la disolucin de la sociedad conyugal. 4eg/n Eidal ?aquini intentar la accin puede resultar desvalioso para el cnyuge no concursado, que tendr)a que dividir los gananciales de su titularidad con el concurso, y si los bienes reconocieran titularidad del cnyuge concursado, nada recibir)a por la presuncin de
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insolvencia del concursoH no puede pretender preferencia al pago de los acreedores por recompensas a su favor, y corre el peligro de la e tensin, aunque no puede solicitarla por lo dispuesto en el art)culo JJ de la ley lK.==3. %a ley 3K.==3 trata de manera insuficiente la incidencia del concurso. 'unque, el art. 77 contempla la no0suspensin de los !uicios fundados en las relaciones de familia ante la apertura del concurso preventivo, con ausencia de e!ercicio del fuero de atraccin "art. 381$. Por el art)culo 337, inc. <P, se e cluye del desapoderamiento la administracin de los bienes propios del cnyuge. 'ctualmente, y merced al sistema de gestin de bienes y separacin de deudas, "art. =P, ley ll.8=;$, el concurso no pone en peligro la masa de administracin de la mu!er, y de otro lado, el concurso no comprende peligro para los bienes propios de la mu!er como e presaba antiguamente el .digo. .abe se>alar, que el concurso preventivo, actualmente, no implica desapoderamiento, ni tampoco, una necesaria mala administracin. 4eg/n Aannoni se advierte que la previsin legal, actualmente carece de !ustificacin. Mala a"minist aci&n( En las *-- 9ornadas Nacionales Derecho .ivil, en 3.KJK, se acord interpretar que la mala administracin a que se refiere el art. 3.7K< implica un elemento objetivo "gestin inepta, trtese de bienes propios o gananciales$ evidenciada por gastos e cesivos, disipacin, insolvencia, etc. y un elemento sub!etivo "falta de aptitud intelectual, negligencia, o dolo en la gestin de bienes$. 'dems puede estar vinculada esta figura con el fraude, encubriendo una situacin de la sociedad. Debemos tener en cuenta para estos casos que el cnyuge no propietario del dominio de los bienes gananciales de titularidad y administracin del otro cnyuge carece de un derecho actual sobre dichos bienes, lo que tiene es solo una mera e pectativa que puede alcan(ar plenitud de dominio despu#s de cumplida la particin. Estos aspectos quedan reconocidos al su!etarse la posibilidad de pedir la separacin de bienes cuando los actos de mala administracin acarrean el peligro de perder el eventual derecho sobre los bienes gananciales. 4eg/n Eidal ?aquini se trata del peligro para el cnyuge no propietario de no hacer efectiva su vocacin a la ganancialidad sobre los bienes del otro cnyuge despu#s de la disolucin, es una proteccin individual respecto de la persona y en general en relacin con los bienes. Para la procedencia de la accin resulta necesario una evaluacin del resultado de los actos reali(ados por el cnyuge infractor, que debe ser lesivo y peligroso, no siendo en principio suficiente un acto aislado, salvo que #l por su contenido y resultado apare!e el peligro que la ley tiende a proteger, el cual debe ser cierto y presente. De lo e puesto, surge que el cnyuge per!udicado podr separar los bienes previa liquidacin, cesando en las adquisiciones posteriores a la separacin, el derecho de tener parte un cnyuge en lo que el otro ganare. Mue te $ nuli"a"( %a /nica causal de disolucin reconocida por la ley hasta la vigencia de la ley 3<.8K< fue la muerte de uno de los cnyuges 'ctualmente dicha circunstancia sigue operando como causal de disolucin del r#gimen patrimonial.

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.uando fallece uno de los integrantes de la sociedad conyugal, en ese mismo instante opera la disolucin de la sociedad conyugal conforme a lo establecido en el art. 3.7K3 del .... y luego se comien(a con el procedimiento estipulado al efecto, que bsicamente podemos mencionar como& -nventario, tasacin, y divisin de los bienes con arreglo a las normas del derecho sucesorio indicadas en el art. 3.838387. Debemos tener presente que si el cnyuge sup#rstite y los herederos el fallecido no proceden a la liquidacin y particin, se opera entre ellos una indivisin. %o que primero tenemos que considerar es la buena o mala fe de los cnyuges. %a nulidad del matrimonio produce efecto sobre los bienes, siendo causa seg/n el art. 37K3 de disolucin del r#gimen. 4e distinguen tres posibilidades& 0 Iuena fe de ambos cnyuges. 0 Iuena fe de uno solo de los cnyuges. 0 Cala fe de los dos cnyuges. a $ 4i e iste buena fe de ambos cnyuges + en cuanto a los bienes ser1 de aplicacin a la sociedad conyugal lo dispuesto del articulo -%8' de este cdigo# El matrimonio anulado producir, hasta el d)a que se declare su nulidad, todos los efectos del matrimonio valido. El r#gimen de bienes se considerara disuelto el d)a de la notificacin de la demanda de nulidad, y la masa de bienes gananciales que se determine en ese momento se dividir por mitades entre los cnyuges .uando previo al !uicio de nulidad hubiese e istido separacin de hecho, el cnyuge que dio causa a ella pierde el derecho a la ganancialidad respecto de los bienes que con posterioridad adquiri el otro de calidad ganancial. b$ Cediando buena fe de uno solo de los cnyuges la ley 78=3= prev# los efectos. 4e establece por el art. 777, inciso 8, una triple opcin para el cnyuge de buena fe& 3 0 %a conservacin por cada uno de los cnyuges de los bienes por #l adquiridos o producidos antes y despu#s del matrimonio. 7 0 %iquidar la comunidad integrada con el de mala fe mediante la aplicacin del art.3.83=. 8 0 E igir la demostracin de los aportes de cada cnyuge, a efectos de dividir los bienes en proporcin a ellos, como si se tratase de una sociedad de hecho. El inciso es contradictorio en si mismo. Eidal ?aquini e presa que la primera opcin no debi contener la conservacin de los bienes adquiridos o producidos antes de matrimonio, pues ellos siempre sern propios "art.3.718$ y sern devueltos a la disolucin ine cusablemente con matrimonio valido o nulo. %a segunda opcin es similar a lo e plicado en el supuesto de buena fe de ambos cnyuges, la cual ser elegida por el cnyuge que no efectu ning/n aporte o lo hi(o en m)nima medida. %a tercera posibilidad es como si se tratase de una sociedad de hecho, e igi#ndose la prueba del aporte, y la divisin de los bienes se efect/a de acuerdo con las previsiones del art.3.;;J. .uando hay mala fe de ambos cnyuges +con relacin a los bienes, se proceder como en el caso de una disolucin de una sociedad de hecho, si se probaren aportes de los cnyuges, quedando sin efecto alguno las convenciones matrimoniales., "art.778 inciso 7P$
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'rt. 3838 ..& Disuelta la sociedad conyugal por muerte de uno de los cnyuges, se proceder al inventario y divisin de los bienes como se dispone en el %ibro < de este .digo, para la divisin de las herencias. Pgina 333

No significa que haya una sociedad de hecho, sino que se proceder como en el caso de una sociedad de hecho. 4i se llegara a alegar la e istencia de una sociedad de hecho ella deber ser probada de acuerdo a las previsiones de los art. 3.117 y 3.118, dada la nulidad emergente del articulo 3113, por lo cual los concubinos deben demostrar los efectivos aportes de bienes, traba!o o dinero, con el fin de obtener una utilidad pecuniaria apreciable "art. 3.1<J$, que permitir la aplicacin de la regla contenida en el art. 3.;;J. /. La "isoluci&n "e la socie"a" con$u#al "u ante el juicio "e sepa aci&n pe sonal o "i%o cio( jue5 competente2 me"i"as p elimina es2 me"i"as conse %ato ias 2 me"i"as p ecauto ias. Dep&sitos .anca ios2 sumas "e "ine o2 pa7uetes acciona ios2 -on"o "e come cio2 socie"a"es con te ce os. )ue5 competente( Es el del /ltimo domicilio conyugal. Me"i"as p elimina es( 'lguna de ellas son el oficio que se libra a los bancos, el interventor que se nombra si hay un comercio, etc. Me"i"as conse %ato ias2 me"i"as p ecauto ias( 4e pueden pedir porque tienen como fin conservar intacto el patrimonio conyugal "E!& El embargo$. Dep&sitos .anca ios. 4umas "e "ine o2 pa7uetes acciona ios( 4e toma hasta un =5T del valor del depsito. Fon"o "e come cio2 socie"a"es con te ce os( 4i el fondo de comercio es ganancial y la administracin est en manos de uno solo de los cnyuges, el otro puede solicitar medidas para controlar la administracin. 1. Acci&n "e - au"e( #en; ico $ a los ac ee"o es. Momento $ alcance "e la acci&n. F au"e $ simulaci&n. Dest ucci&n intencional. El vie!o art. 3.7;; del .... "derogado por la ley 3;.;33$ le otorgaba un derecho a favor de la mu!er cuando el marido ena!enaba un bien perteneciente a la sociedad conyugal en fraude a ella. Debemos recordar que en el r#gimen anterior la administracin de los bienes conyugales se encontraba a cargo del marido por eso el legislador vio oportuno en su momento incorporar esta norma en proteccin de los intereses de la mu!er. 'ctualmente la administracin es bic#fala. Btra norma del .... es el art. 3.7KJ, a/n en vigencia, que establece que la mu!er podr accionar por fraude contra actos o contratos anteriores a la demanda de la separacin de bienes, tomando las normas relativas al fraude hecho a terceros, es decir la accin pauliana o accin revocatoria. 's) vemos que del te to del art)culo se desprenden tres elementos& M 'rgWir de fraude contra todo acto o contrato del marido, X que el acto o contrato del marido se anterior a la demanda de separacin de bienes. M Uue se configuren los hecho normados en los arts. K=3 y siguiente del .digo .ivil que son los hechos que reali(an los deudores en fraude a los acreedores. .onfigurndose estos /ltimos se va a poder entablar la accin llamada pauliana o revocatoria. El fraude es una accin que tiene una modalidad dolosa, busca enga9ar, tiene intencin de da9ar mediante la ejecucin de un acto jurdico.
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De modo que va haber fraude toda ve( que una persona se vale de un acto !ur)dico como artificio, maquinacin o astucia tendiente a frustrar, impedir o eludir un inter#s leg)timo del otro u opera un resultado contrario a derecho. Hoy la doctrina moderna nos habla de fraude gen/rico que es el negocio en fraude a la ley, es anmalo pero con miras a evadir un acto que est prohibido, ya que se utili(a un acto permitido para evadir un acto que esta prohibido. Esta forma de fraude tiene dos elementos& 0 Bb!etivo que es el acto l)cito reali(ado 0 4ub!etivo que es el propsito de eludir o evitar la norma imperativa. Die( Picasso nos habla de la primera ley que es la de cobertura que respalda lo que hacemos y por otro lado la ley defraudada. %as diferencias entre accin pauliana y fraude general son& 0 En la accin pauliana hay proteccin de los acreedores quirografarios que se ven afectados porque los defraudadores provocaron su insolvencia, mientras que la accin por fraude protege a todo tipo de acreedores, no solamente a los quirografarios. 0 Para que tenga lugar la accin pauliana el defraudador tuvo que haber provocado su estado de insolvencia, mientras que la accin por fraude no e ige la insolvencia patrimonial para que sea entablada. 0 %a accin del defraudador en la accin pauliana es para enga>ar a su acreedor particular, mientras que en la accin por fraude el defraudador act/a en contra del orden p/blico. 2n e!emplo de fraude gen#rico es cuando el marido quiere donar un bien a la mu!er, entonces entrega en forma de pago un bien a un tercero con el compromiso de que se cubra la deuda de la mu!er pero este, el tercero, luego dona el bien a la mu!er. 4e ha presentado un problema con relacin al art. 3.7KJ del .digo .ivil. 4e ha discutido si se aplica en este caso la accin pauliana o la accin de fraude. Porque el cnyuge afectado puede ser considerado acreedor "por e!emplo en los cr#ditos por alimentos$ o participe de la comunidad conyugal "porque afectar)a as) la e pectativa que tiene la mu!er sobre los gananciales$. 4e han desarrollado dos tesis& 0 2na tradicional que interpreta que el art. 3.7;; .... vie!o se encuentra subsumido al art. 37KJ .., de modo que se debe aplicar la accin pauliana. 0 2na interpretacin amplia sostenida por @assi que e presa que luego de la reforma la interpretacin de los dos art)culos tiene que ser armnica para lo cual se deben anali(ar las fuentes, as) llegamos a conocer que el art. 3.7;; .. vie!o tiene como fuente el proyecto espa>ol de 3.J=3 "Goyena$ y el art. 37KJ .. tiene como fuente el Esbo(o de @reitas. .on la teor)a amplia las dos acciones quedan alcan(adas, de modo que se van a aplicar los dos art)culos. En el art. 3.7;; .... se encuentra un elemento importante que es el consentimiento "deber)a decir asentimiento$ que es la autori(acin que da el otro cnyuge para vender el inmueble, es la condicin e igida para darle eficacia al acto. Para Aannoni en este se pueden usar las dos acciones& la de nulidad y la de fraude. D en el art. 3.7KJ .... como acreedor tiene la accin pauliana y como cnyuge tiene la accin de fraude, y la puede utili(ar a/n sin que este dictaminada la separacin de bienes.

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E!emplos de fraude gen#rico entre cnyuges son la destruccin de un bien o de bienes comunes, la constitucin de sociedades annimas "en cuyo caso vamos a tener que correr el velo para descubrir la e istencia de la sociedad$, etc. El efecto que persigue la accin de fraude es buscar la revocacin del acto para poder ir contra todos los que provocaron el acto fraudulento o simplemente contra el marido para que se compute el valor del bien y as) cobrar lo que le corresponda. 3. Li7ui"aci&n "e la socie"a" con$u#al( concepto. Dete minaci&n "e masas. A"minist aci&n. 4u. o#aci&n eal2 causa o t!tulo ante io 2 .ienes p opios $ #ananciales. Li7ui"aci&n "e la socie"a" con$u#al( concepto( 5on todos los actos, tr1mites u operaciones tendientes a establecer los saldos lquidos de cada masa de gananciales con el fin de realizar la particin. Es un paso ms de la disolucin, no siempre es lo mismo. 4e puede pedir simultneamente con el divorcio, por e!emplo, o a posteriori. ?enemos que tener en claro que disolucin no es sinnima de liquidacin. 4e comprende dentro de estos actos el inventario de los bienes, las deudas que los cnyuges hayan contra)do, la estimacin del valor del os bienes, si hay recompensas que se adeudan, la separacin de los bienes propios de los gananciales, etc. Dete minaci&n "e masas( El fin es determinar que bien le corresponde a cada uno luego de la disolucin de la sociedad conyugal. A"minist aci&n( Cientras dure la sociedad conyugal, si se pidi la separacin de bienes y todav)a no se hi(o la liquidacin, no va a regir la libre administracin de los bienes por parte de los cnyuges, sino que debern rendir cuentas de todos los actos que se realicen. 4u. o#aci&n eal2 causa o t!tulo ante io 2 .ienes p opios $ #ananciales( 4e debe tener en cuenta en estos supuestos lo establecido en el art. 3.7;8 del .... <. Li7ui"aci&n "e la socie"a" con$u#al( sepa aci&n "e 'ec'o2 e-ectos2 "oct ina $ ju isp u"encia nacional. 4e da cuando uno abandona el hogar conyugal, ya sea o no por decisin propia. Hay problemas personales y patrimoniales que aparecen luego de la separacin. Porque seg/n el 8 prrafo del art. 3.851 .... el cnyuge culpable de la separacin de hecho no va a participar de los bienes gananciales que con posterioridad a la separacin aumentaron el patrimonio del cnyuge no culpable. 'simismo, si ambos son culpables ninguno va a participar de las ganancias que con posterioridad tuvo el otro. De modo que el cnyuge culpable de la separacin y que ha abandonado el hogar conyugal, va a perder el =5T que le hubiere correspondido como ganancial. En la primera parte del art. 3.851 .... se establece el supuesto de la no e istencia de culpabilidad de ninguno de los cnyuges. Para Aannoni tambi#n se va a aplicar si se inici la demanda de la separacin personal o de divorcio vincular por una causal ob!etiva.
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=. Li7ui"aci&n "e la socie"a" con$u#al( con%enios "e li7ui"aci&n2 le$ +/.313. Actuali5aci&n "e las ecompensas2 alimentos. Con%enios "e li7ui"aci&n. Le$ +/.313( 4e puede hacer la liquidacin en forma consensuada o en forma litigiosa. 4i es consensuada se hace por medio de escribano p/blico donde los cnyuges se ad!udican cada bien a cada uno, y silo hacen en forma litigiosa van a tener que promover la separacin !udicial de bienes. ?ambi#n se puede dar en forma mi ta, por medio de un convenio donde los cnyuges acuerdan o proponen una alternativa de divisin de bienes de la sociedad conyugal, el cual presentan ante el !ue( del divorcio vincular que luego homologar. Esta opcin la da el art. 781 del .digo .ivil, seg/n reforma de la ley 78.=3=. Es la posibilidad de acompa>ar el acuerdo !unto con la demanda de divorcio. Debemos recordar que el divorcio vincular por presentacin con!unta nace por el art. 1; bis de la ley 3;.;33 que se incorpora a la ley 7.8K8 en el a>o 3.K1J. Este art)culo establec)a que en caso de no mediar acuerdo entre las partes la liquidacin de la sociedad conyugal se va a tramitar por v)a sumaria. Pero este art)culo tra!o algunas controversias, pues se hab)a planeado la peticin al !ue( que declare la culpa del divorcio vincular a de uno de los peticionantes del divorcio por presentacin con!unta. Por eso en el a>o 3.KJ7 la .mara Nacional de 'pelaciones en lo .ivil, en fallo plenario, sostuvo que esto no era posible, porque la normativa establec)a que la sentencia de divorcio vincular produc)a los efectos del decretado por culpa de ambos. Pero al desaparecer lo marcado por el art. 1; bis en el actual art. 781 del ...., el fundamento tambi#n desaparece. .on la sancin de la ley 78.=3= este tema se encuentra regido solamente por el art. 781 del ...., y a partir de este es facultativo de las partes la presentacin de los acuerdos acerca de los bienes que integran la sociedad conyugal. 'l tener este carcter estos convenios quedan su!etos a la ponderacin del !ue(. Actuali5aci&n "e las ecompensas2 alimentos( ?iene su origen en el derecho franc#s del siglo *E-, fue creado por Pothier. Es el cr/dito que tiene uno o ambos cnyuges respecto del mayor valor que hubiere adquirido un bien de la sociedad conyugal por uno de los cnyuges. El problema es como se actuali(an los valores de las recompensas, porque no hay una norma e presa o puntual que diga como debe hacerse el calculo, por e!emplo, en el caso de las me!oras como lo establecido por el art. 3.7;7 .., J6 prrafo, no se tomar en cuenta el valor actual de la me!ora sino la inversin reali(ada, rea!ustndose el cr#dito que surge de ella. Por eso la doctrina discute mucho sobre el tema de s) debe considerarse ta ativa la enumeracin o enunciativa. ?ambi#n discute si al no haber reconocimiento hay donacin por parte del otro cnyuge. 4obre este tema tenemos que ver los casos nombrados por Aannoni como ser en caso de concurso "art. 31 ley 7<.=77$ o quiebra "art. 35; ley 7<.=77$ porque el cnyuge no quebrado se lleva el remanente. %a cuestin relativa a los alimentos queda solucionada con la nueva redaccin del art. 3851 .... en su segundo prrafo. De modo que si el !ue( lo considera conveniente va a ser pesar la obligacin alimentaria sobre el alimentante, es decir que va a quedar a su ponderacin. Parte de la doctrina sostiene que parte de los alimentos percibidos por uno de los cnyuges durante
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el !uicio de separacin personal o de divorcio vincular !uegan como recompensas porque van a ser anticipos de gananciales. >. P oce"imiento "e li7ui"aci&n ju"icial( ca acte !sticas. In%enta io2 tasaci&n. Pa tici&n. Pa tici&n a petici&n "e ac ee"o es. Fo maci&n "e 'ijuelas2 %enta $Go locasi&n "e inmue.les. Restituci&n "e socie"a" con$u#al. El .digo .ivil no tiene una norma e presa en cuanto al modo de llevar el procedimiento de liquidacin, por eso se hace la remisin a la particin de herencia. Debemos tener en cuenta que la sociedad conyugal disuelta y no liquidada es una universalidad !ur)dica. El art. 3.838 .. habla de la disolucin de la sociedad conyugal por muerte, y esta e ige que haya una denuncia o inventario de bienes, un aval/o o tasacin de bienes, y el carcter de esos bienes va a dar lugar a la e istencia o no de recompensa. ?odo esto lleva un procedimiento que va a ser cuestionado y que va a estar su!eto a prueba. %uego de esta liquidacin para que quede firme a la hora del reparto va a tener que encontrarse cada bien detallado ba!o que titularidad queda en su registro respectivo. Btro art)culo importante es el art. 3.83= .... que establece que se reparte en partes iguales entre marido y mu!er los gananciales, sin consideracin ninguna si llev o no alguno bienes a la sociedad. Li7ui"aci&n "e la 4ocie"a" Con$u#al( ' partir de la disolucin de la sociedad las masas gananciales se +cristali(an,, es decir, deben mantenerse incolumnes hasta la liquidacin, para despu#s de ella partir esos bienes. Por ello despu#s de la disolucin no rige mas la libre administracin y disposicin de bienes, y cada cnyuge de sus actos deber, ahora s), rendir cuentas, es decir, aunque la administracin la sigue teniendo uno de los cnyuges nace en #l la obligacin de rendir cuentas. En cuanto a la separacin de hecho, el culpable de esta no tiene derecho a participar, cuando se liquida la sociedad conyugal, del aumento producido en los bienes gananciales desde esa separacin. %a %iquidacin comprende tramites, operaciones y actos destinados a establecer los saldos l)quidos de cada masa de gananciales, para reali(ar luego la particinH es decir, abarca el inventario, la determinacin y pago de deudas, la determinacin de recompensas, etc.. %a liquidacin puede reali(arse en forma privada "seg/n el art)culo 3.3J< del .digo .ivil, a trav#s de escritura publica, salvo que hubiere subasta o que fuere para presentarlo al 9ue( de una sucesin$, en forma mi ta "un acuerdo privado se presenta a la homologacin ante el 9ue($ o 9udicial "utili(ando las pautas de la particin hereditaria$. Para el caso de las deudas de los cnyuges, estos contribuirn con el total de sus gananciales, y si sobrase algo se lo dar al otro cnyuge si tiene deudas mayores que su parte de ganancial, o se lo quedara como propios, por e!emplo, si la masa de gananciales es de Y 755.0, les corresponde a cada cnyuge Y 355.0, de donde deben responder a sus cr#ditos personales, que son de Y =5.0 de deudas del marido, y Y 375.0 de deudas de la mu!er, por lo que la mu!er necesita Y 75.0 ms, por lo que la suma que le sobro a su marido despu#s de pagar sus deudas, se vuelve a partir, y de esos Y 7=.0 que le corresponden a la mu!er, debe pagar Y 75.0 y quedarse con Y =.0 como /nico bien ganancial propio, pero el marido se lleva como ganancial propio Y 7=. %uego de la liquidacin y hasta la particin e iste un estado de +indivisin poscomunitaria,.

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%os acreedores pueden oponerse a que la liquidacin se realice de forma privada, como as) tambi#n a que se le entreguen los bienes a los cnyuges hasta tanto se les pague a ellos. Fo maci&n "e 'ijuelas( En la particin privada o mi ta los cnyuges pueden formar las hi!uelas o al)cuotas de forma diferente, fundndose en que uno tiene mas plata y no necesita tanto de ese dinero, etc., sin per!uicio de la accin de los cnyuges para atacar la cuenta particionaria por %esin, demostrando que e ploto su necesidad, ligere(a o ine periencia obteniendo una venta!a desproporcional. Entre los cnyuges puede pactarse una locacin y tambi#n puede aplicarse la teor)a de la imprevisin. Locasi&n "e Inmue.les( El art. 733 dispone que el !ue( que entendi en la separacin personal o en el divorcio, podr imponer una locasin a favor del cnyuge que est ocupando el inmueble propio del otro, fi!ando el canon que aquel pagar al propietario y el pla(o de dicha locasin. Esta locasin podr cesar antes de dicho pla(o, por decisin !udicial, +si desaparecen las circunstancias que le dieron lugar,. Reconstituci&n "e la 4ocie"a" Con$u#al( 4e da cuando cesa la separacin !udicial de bienes por una decisin de los mismos cnyuges a trav#s de una escritura publica o por decisin del 9ue( a peticin de parte, pero esto no se da si ya hubo sentencia de divorcio vincular, pero para el caso de la separacin personal la doctrina no se pone de acuerdo, por lo que una parte de ella dice que la reconciliacin de!a sin efecto la separacin personal y todos sus efectos patrimoniales retroactivamente, es decir, como si nunca hubiera habido separacin, pero para la mayor)a de la doctrina, los cnyuges aunque se hayan reconciliado deben hacer constar su voluntad de hacer cesar la separacin por escritura publica o ante el 9ue(, es decir, los bienes ya separados quedan en la +nueva, sociedad conyugal como propios. ?. Li7ui"aciones especiales( aH simultanea "e socie"a"es con$u#ales sucesi%asI .H supuestos "e .i#amia. aH simultanea "e socie"a"es con$u#ales sucesi%as( 4e da cuando una persona cuyo matrimonio se ha disuelto, y no ha reali(ado la liquidacin y particin de esa sociedad conyugal, contrae nuevo matrimonio que se disuelve tambi#n sin haberse hecho aun la liquidacin y particin del primero., en caso de duda de que bienes pertenecen a cada sociedad, el art. 3.83< .... dice que los bienes se dividirn en partes proporcionales a la duracin de cada sociedad y a los bienes propios de cada cnyuge. 4e admite en este procedimiento todo tipo de prueba. .H supuestos "e .i#amia( %a liquidacin en caso de +Iigamia, de!a intacto el derecho del cnyuge inocente a la participacin de los gananciales, pero el segundo cnyuge si es de buena fe tendr derecho tambi#n a los gananciales correspondientes como si la unin fuere legitima, aunque esto disminuyere la porcin de gananciales del cnyuge culpable de la bigamia, que puede ser tanto el hombre como la mu!er. 4e encuentra regido por el art. 3.831 .... "ver tambi#n nota del art.$. Primero se va a liquidar la primer sociedad conyugal y luego la segunda sociedad, la cual va a poder ir contra los gananciales que le quedaron de la primera o contra los bienes propios, porque sino lo hace estar)amos frente a un enriquecimiento sin causa del b)gamo.

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B,II. MATRIMONIO( DI4OL0CI:N DEL ,INC0LO. 1. Concepto #ene al. Di%e sos supuestos( natu ales $ #ene ales. Concepto #ene al( El matrimonio puede disolverse por diversas causas sobrevinientes a su celebracin. .ualquiera fuera la causa, la disolucin importa la e tincin de la relacin !ur)dica matrimonial y por ende de su contenido. Esto quiere decir que la disolucin no opera en referencia a la estructura del acto !ur)dico matrimonial como tal. %a disolucin del v)nculo supone que el acto constitutivo del matrimonio oper de acuerdo con los presupuestos de e istencia y de valide( e igidos por el ordenamiento !ur)dico. D es por eso que la invalide( del acto que implica la nulidad del matrimonio, no constituye supuesto de disolucin. Di%e sos supuesto( natu ales $ le#ales( En principio el /nico medio de disolucin del vinculo era la muerte, ya que el ausente pod)a volver en cualquier momento y se daba el v)nculo como no resuelto. Pero esta situacin cambi con la reforma. Para que se de la disolucin el matrimonio tiene que haber sido celebrado validamente, debe haber una presuncin de legitimidad. Porque la nulidad no da lugar a la disolucin del v)nculo. 4e tienen que cumplir los presupuestos de e istencia del v)nculo "art. 3;7Error& :eference source not found ..$. En este tema es importante el art. 738 .... que da tres supuestos por los cuales se va a disolver el v)nculo& 0 Por la muerte de uno de los esposos. 0 Por el matrimonio que contra!ere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de fallecimiento. 0 Por sentencia de divorcio vincular. +. La mue te( ea"7uisici&n "e aptitu" nupcial2 pat ia potesta" so. e 'ijos meno es2 e-ectos mat imoniales su.sistentes. De ec'os postmue te. %a muerte opera de pleno derecho, nadie tiene que declarar que se ha disuelto el v)nculo, la disolucin en este caso opera de pleno derecho. @ue la /nica causa hasta la reforma del .... por la ley 7.8K8. Rea"7uisici&n "e aptitu" nupcial. Pat ia potesta" so. e 'ijos meno es. E-ectos mat imoniales su.sistentes. De ec'os post mue te. %os efectos ms importantes son& 0 %a readquisicin de la capacidad nupcial de la mu!er. 0 El pla(o de viude( que e ig)a el .digo .ivil originariamente era de 855 d)as contados desde el d)a del fallecimiento del cnyuge, de modo que la mu!er viuda solo pod)a contraer matrimonio despu#s de 35 meses contados desde la muerte del marido. El fundamento de la norma era la +turbatio sanguinis,, era para que no haya dudas sobre la paternidad del hi!o y si se sab)a que el difunto era el padre, porque en caso de estar esta embara(ada si no se conoc)a la paternidad solo pod)a celebrarlo despu#s del alumbramiento.

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?oda esta normativa se hallaba en el art. 781 del .... originario. Este era un impedimento impediente. 4i se casaba y no respetaba el pla(o legal la viuda perd)a las liberalidades que el cnyuge le hab)a de!ado. 0 El reconocimiento del embara(o de la viuda. Este tema es importante para el derecho hereditario. El .digo .ivil originariamente en el art. 7<; obligaba a la mu!er viuda a denunciar el embara(o, pues sino lo denunciaba pesaba sobre ella la prueba de la paternidad del hi!o, de modo que se invert)a la carga de la prueba. 'ctualmente esta norma fue derogada y alcan(a con el reconocimiento de la mu!er, de los hi!os o de cualquier persona interesada en ello "arts. 1= y siguiente del .... ms nota$, en su caso, si fuere necesario el !ue( puede llevar adelante medidas policiales para determinar la paternidad del hi!o por nacer, pero se debe proteger, en primer lugar, la dignidad de la mu!er. El art. 7<8 .... es el que se aplica en estas cuestiones y establece que se presume hi!o del marido aquel nacido dentro de los 855 d)as contados desde la disolucin, anulacin del matrimonio o separacin personal o de hecho de los esposos. El art. 7<< .... da el supuesto de matrimonios sucesivos y e presa que son hi!os del primer marido los nacidos dentro de los 855 d)as de la disolucin o dentro de los 3J5 d)as de celebrado el nuevo matrimonio. %a reforma agreg a los hi!os nacidos postmortem a los 355 d)as, sea l)cita o il)cita la fecundacin e tracorprea. %a patria potestad la e!erce el cnyuge que le sobrevive "art. 71< inc. 86 ....$. 4e disuelve la sociedad conyugal "art. 3.7K3 ....$. %a mu!er viuda puede seguir usando el apellido del marido difunto, salvo que se vuelva a casar "art. 37 ley 3J.7<J$. 4i el cnyuge sup#rstite es menor de edad solo va a recobrar la aptitud nupcial una ve( alcan(ada la mayor)a de edad, de modo que no va a poder celebrar matrimonio de nuevo hasta pasados los 73 a>os "art. 388 ....$. .omo subsiste el parentesco por afinidad tambi#n subsisten los impedimentos matrimoniales entre parientes afines. %a viuda sin hi!os tiene derecho a la cuarta parte de los sucesores de los sucesores. El cnyuge heredero va a heredar la misma parte que cada uno de los hi!os "art. 8.=;5 ....$. No tiene vocacin hereditaria el cnyuge culpable en el !uicio de divorcio vincular. ?iene derecho a pensin el cnyuge sup#rsiste. Hay que aclarar que la pensin tiene naturale(a alimentaria "caso +Galeta,$. 2no de los derechos e trapatrimoniales que posee es sobre el modo de e humacin del cadver. /. Ausencia con p esunci&n "e -allecimiento. Concepto. E-ecto so. e la aptitu" nupcial $ so. e el eje cicio "e la pat ia potesta". Ausencia con p esunci&n "e -allecimiento. Concepto( 4eg/n la ley 3<.8K<, ley que rige este tema, es declarada ausente la persona que ha desaparecido del lugar de su domicilio o residencia sin que se tenga noticia de ella y sin haber de!ado apoderado. %a ausencia de noticias por tres a>os causa la presuncin de su fallecimiento "art. 3= y siguientes de la ley citada$. %a ausencia con presuncin de fallecimiento por s) sola no disuelve el vinculo, sino que se requiere un nuevo matrimonio, pero si, la ausencia lo que hace es hacer cesar el impedimento
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dirimente de ligamen. 'hora bien, la reaparicin del ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio, salvo que demostrara que se falseo su ausencia o que su cnyuge sabia donde estaba. %os efectos son las siguientes& a$ E!ercicio e clusivo de la patria potestad sobre los hi!os menores para el cnyuge presente. b$ %os hi!os nacidos despu#s de los 855 d)as del d)a presuntivo de ausencia no se presumen hi!os del ausente. E-ectos so. e la aptitu" nupcial $ so. e el eje cicio "e la pat ia potesta"( 'ntes si reaparec)a el ausente el segundo matrimonio se nulificaba porque renac)a el primer v)nculo establecido. 'ctualmente tiene lugar la nulidad del primer v)nculo si reaparece y prueba que fue falsamente declarado ausente. %os efectos de la declaracin de ausencia son& 0 Declara !udicialmente la muerte presunta de la persona y fi!a la fecha presunta de su muerte "art. 71 y 7; ley 3<.8K<$. 0 Hace cesar el impedimento de ligamen, de modo que puede volver a casarse una ve( que quede firme la sentencia que lo declare fallecido. 0 4e establece el per)odo de prenotacin& los bienes son prenotados en el registro correspondiente y divididos entre los herederos y legatarios, pero estos no van a tener la libre disposicin de los bienes hasta pasados los = a>os desde su presunta muerte o hasta que este no hay cumplido J5 a>os. El fin es preservar los intereses patrimoniales del muerto presunto por eso sus bienes no se pueden vender por = a>os salvo que hubiere cumplido antes de ese pla(o los J5 a>os de edad. 0 En caso de ausencia de uno de los padres el e!ercicio de la patria potestad le corresponde al otro. 0 No se presume la paternidad del marido ausente declarado !udicialmente sin nace el supuesto hi!o despu#s de los 855 d)as contados desde el primer d)a declarado ausente. 0 4e disuelve la sociedad conyugal. Hay sobre este tema dos posturas doctrinarias& 0 2na dice que se aplica el mismo r#gimen que a los bienes porque se disuelve el v)nculo si se vence el pla(o de los = a>os o si cumple la edad de J5 a>os "art. 85 ley 3<.8K<$, pero la critica que se le hace es que se le ha formado una sociedad entre hi!os y esposaLo y que sucede si durante ese tiempo estaLe adquiere bienes que deben ser considerados gananciales de modo que deben ser considerados parte de la masa com/n porque la sociedad conyugal sigue e istiendo. 0 %a otra, sostenida por la mayor)a de los doctrinarios, como por e!emplo Aannoni, opina que la sociedad conyugal se disuelve de pleno derecho con la declaracin de presuncin de fallecimiento, a lo sumo podr)a decirse provisionalmente quedando fi!a la resolucin una ve( vencidos los pla(os pero con efecto retroactivo al d)a presuntivo de su muerte 1. Di%o cio %incula $ sepa aci&n pe sonal. E%oluci&n "el "e ec'o a #entino. C&"i#o Ci%il. Le$ +./?/. Le$ 11./?1 Ja t. /1H. Dec eto 1.F=FG3<( aspecto constitucional2 ju isp u"encia nacional2 le$ 1=.=112 le$ +/.313. Briginariamente el .digo .ivil no admit)a el divorcio vincular, de modo que no se produc)a la ruptura del v)nculo, todo por el conflicto que hab)a entre la -glesia y el Estado.
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El .digo .ivil toma las normas del derecho cannico por eso no recepta esta figura. De modo que no admite el derecho cannico el divorcio vincular. El /nico que se puede disolver es el matrimonio rapto o no consumado. %a -glesia siempre se opuso al divorcio vincular as) se puede ver en el Eie!o ?estamento en el G#nesis como as) tambi#n en el Nuevo ?estamento en el Evangelio de 4an Cateo, 4an Carcos y 4an Pablo. Pero el fundamento a la oposicin de la e istencia del divorcio vincular no est en la Iiblia sino en el Derecho Natural, as) lo afirman las enc)clicas .asti .onnubi, Pacem in ?erris y la @amiliae .onsortio. Por la ley 3<.8K<, por su art. 83, se incorpora el divorcio vincular. %uego, la :evolucin %ibertadora como no se animaba a derogarlo, lo de! suspendido por decreto0ley <.5;5L=1. Desde 3.K=J la .orte 4uprema de 9usticia, para presionar al .ongreso para que dicte una ley al respecto, permiti volver a casarse a aquellas personas que se hab)an separado para lo cual las declaraba divorciadas. El fallo en cuestin fue el caso Eegrena "..4.9.N. N noviembre de 3.KJ1$ en el cual votaron en disidencia los Dres. .aballero y Ielluscio, mientras que 9uan Iautista Goyena declar la inconstitucionalidad del art. 1<. 'dems no se perd)a la vocacin hereditaria porque no se disolv)a el v)nculo. 's) se dicta la ley 78.=3=, la cual produ!o varias controversias. ' partir de esta ley se pierde la vocacin hereditaria, seg/n los arts. 781 y siguientes. C#nde( .osta critica esta caracter)stica del divorcio vincular. 'dems a partir de este momento va a operar la disolucin de pleno derecho con la ley 78.=3=. En cuanto al apellido del e esposo, si hay divorcio vincular el marido puede pedir que cese el uso de este si hace un mal uso y si vuelve a contraer matrimonio. 4eg/n el art. 388 .... el matrimonio del menor produce su emancipacin, la cual es irrevocable, solamente se revoca si se comprueba que hubo dolo de una de las partes. ?odos estos art)culos son de orden p/blico, nadie puede renunciar al divorcio vincular, seg/n lo establece el art. 785388 .... Hubo un caso en el cual dos !venes se presentaron por :ecurso E traordinario a la .orte 4uprema de 9usticia afirmando que este art)culo violentaba su derecho a renunciar a la indisolubilidad del v)nculo y provocaba un mal, porque la norma los obligaba a estar unidos por un v)nculo disoluble violando as) la libertad a la indisolubilidad. ?ambi#n lo consideran violatorio de los art)culos 3< y 31 de la .onstitucin Nacional Btra figura cuestionada incorporada por la ley 78.=3= es el art. 78; 38< .... seg/n el cual si la mu!er no quiere divorciarse puede entablar la demanda por separacin personal y el marido puede reconvenir por divorcio vincular, y ante la duda el !ue( va a optar por el divorcio vincular. %a nueva normativa fue toda una revolucin porque el divorcio sancin se cambi por el divorcio remedio, y aparece la separacin personal.

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'rt. 785 ..& es nula toda renuncia de cualquiera de los cnyuges a la facultad de pedir la separacin personal o el divorcio vincular al !ue( competente, as) como tambi#n toda clusula o pacto que restrin!a o ampl)e las causas que dan derecho a solicitarlo. 38< 'rt. 78; ..& cuando uno de los cnyuges demandare por separacin personal podr ser reconvenido por divorcio vincular, y si demandare por divorcio vincular podr ser reconvenido por separacin personal. 'unque resulten probados los hechos que fundaron la demanda o reconvencin de separacin personal, se declarar el divorcio vincular si tambi#n resultaron probados los hechos en que se fund su peticin . Pgina 373

3. La nuli"a". E-ectos "isoluto ios( Es importante tener en claro que la nulidad es una sancin, no es una causal de la disolucin del v)nculo.

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B,III. MATRIMONIO( 4EPARACION PER4ONAL C DI,ORCIO ,INC0LAR 1. 4epa aci&n pe sonal $ "i%o cio %incula ( conceptos. 4epa aci&n pe sonal o "i%o cio como sanci&n o como eme"io social2 e%oluci&n le#islati%a en la le$ +./?/2 le$ 1=.=11 $ le$ +/.313. Di%o cio en el De ec'o Can&nico. Concepto "e culpa.ili"a". 4epa aci&n pe sonal $ "i%o cio %incula ( conceptos( %a separacin personal y el divorcio vincular son soluciones alternativas o autnomas "seg/n se divorcie luego de separarse o directamente se divorcie$ a los conflictos de los cnyuges en el matrimonio. %a 4eparacin personal se limita a autori(ar a los cnyuges a vivir separados, sin que ninguno de ellos readquiera la aptitud nupcial, ya que una ve( que se ha dispuesto el divorcio vincular los cnyuges pueden volver a contraer nuevo matrimonio. Es previsible, pues, que algunas personas est#n dispuestas a separarse personalmente, pero no acepten inicialmente una peticin de divorcio vincularH pero la separacin de cuerpos impone un celibato a quienes ya han vivido en matrimonio, pueda convertirse en una situacin poco frecuente. 4epa aci&n pe sonal o "i%o cio como sanci&n o como eme"io social2 e%oluci&n le#islati%a en la le$ +./?/2 le$ 1=.=112 le$ +/.313. Di%o cio en el De ec'o Can&nico( En el .digo .ivil original no e ist)a el divorcio vincular para los matrimonios catlicos, pero s) para los civiles, pero en realidad este divorcio vincular era una separacin personal, ya que no e tingu)a el vinculo, ni hacia cesar el deber de fidelidad "pod)a acusarse de adultero aun separados personalmente$, sino que hacia cesar el deber de cohabitacin. %uego con la %ey 7.8K8 si bien seculari(o el matrimonio, mantuvo la idea de que el divorcio es la separacin personal, tampoco e ist)a el divorcio por mutuo acuerdo, ya que solo estaba legislado el culpable "por lo que los cnyuges ten)an que buscar un culpable$. Da que esta ley sosten)a el principio de divorcio0sancin. Esta concepcin fue morigerada por la ley 3;.;33 cuyo art. 1; bis permiti a los cnyuges pedir la separacin en presentacin con!unta ante el !ue(, limitndose a se>alar la e istencia de causas graves que hacen moralmente imposible la vida en com/n. De este modo muchos divorcios contenciosos pudieron ser evitados desde entonces mediante este procedimiento. %a %ey 3.<8K<L=<, que adems tra)a el restablecimiento de la aptitud nupcial del cnyuge del ausente, tra!o la conversin de la separacin personal en divorcio vincular despu#s de transcurrido un a>o desde el primero sin que se hayan reconciliadoH este divorcio vincular si disuelve el vinculo y autori(a a los cnyuges a contraer nuevas nupcias. Esta %ey rigi desde el 7K de 9unio de 3.K== hasta el 3 de Car(o de 3.K=1. %uego con la %ey 78.=3= si e iste un divorcio vincular a partir de 3.KJ;, ya que al reglamentar las causales de separacin personal y de divorcio vincular "arts. 757 a 75=, 73< y 73= respectivamente$, conserva la concepcin de divorcio0sancin, por las causales culpables atribuidas a uno de los cnyuges o a ambos. Pero adems, aceptando la perspectiva del divorcio remedio, mantiene el divorcio por presentacin con!unta e incorpora otras situaciones ob!etivas que denotan el desquicio del matrimonio, o mantener la convivencia, sin necesidad de atribuir hechos culpables a uno o ambos cnyuges "la separacin de hecho sin voluntad de unirse, las alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga$.

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Concepto "e culpa.ili"a"( El derecho de familia argentino se halla todav)a, en un proceso de evolucin, pues conserva, la posibilidad de declarar el divorcio por culpa de uno o ambos cnyuges. +. Di%o cio o 4epa aci&n Pe sonal contenciosa. Concepto. Causales( An8lisis "e la le$ +/.313. Causales o.jeti%as $ causales su.jeti%as( concepto2 enume aci&n le#al. Pe sonal contenciosa. Concepto. Causales( An8lisis en la le$ +/.313( 4on causales del divorcio sancin las enunciadas en el art. 75738= del ..& 0 El 'dulterio& Es +la unin sexual de un hombre o de una mujer con quien no es su cnyuge,, es decir, es una unin ilegitima que vulnera el deber de fidelidadH el adulterio del derecho civil es diferente al del derecho penal, ya que no solo abarca el adulterio del hombre, adems no es adulterio la violacin "porque debe ser voluntario$, ni tampoco si un cnyuge mantiene relaciones se uales con otra persona creyendo que es su cnyugeH adems el adulterio puede ser ocasional o permanente, es decir, no se requiere como antes el tener un amante permanente. 0 ?entativa .ontra la Eida de uno de los .nyuges o de los Hi!os& 4e trata del intento de homicidio de uno de los cnyuges contra el otro o contra los hi!os, sean o no comunes, y fuese el cnyuge el autor principal, cmplice o instigador. 'hora bien se discute en doctrina si los actos preparatorios del homicidio configuran tentativa como causal de separacin o divorcio, pero la mayor)a de la doctrina dice que no cabe como tentativa, sino como in!urias graves, de igual manera la tentativa contra la vida de un ascendiente seria un caso de in!urias graves y el homicidio "no la tentativa$ del hi!o. 0 %a -nstigacin de uno de los .nyuges al otro a .ometer Delitos& .omo es el caso t)pico que tra)a la %ey 78K8 de cometer adulterio, pero igual puede ser la instigacin a cometer cualquier delito. 0 -n!urias Graves& %as in!urias son + todas las ofensas o los menoscabos de un cnyuge hacia el otro#, que pueden ser palabras, actos, hechos, etc., que debe ser apreciada por el 9ue( teniendo en cuenta la educacin, la posicin social y cultural, su conte to familiar, etc.. ?ambi#n abarca el hecho propio de uno de los cnyuges o el de un tercero, consinti#ndolo el otro cnyuge. %a %ey 78=3= omiti referirse a las +sevicias, y a los +malos tratos,, que significan ambos el sufrimiento f)sico infligido al otro cnyuge, aunque el primero es con crueldad y dolo, y que estn abarcados en el concepto de in!urias graves. 's) dentro del concepto de in!urias graves quedan comprendidos tambi#n las amena(as, los insultos, los silencios constantes, el desprecio, humillaciones, la ausencia del hogar sin avisar en forma constante, la falta de atencin en la enfermedad, la falta de aseo, las imputaciones graves al otro cnyuge sin prueba suficiente durante un !uicio de divorcio o separacin, etc..
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'rt. 757& son causas de separacin personal& 30 el adulterio 70 la tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hi!os, sea o no comunes, ya como autor principal, cmplice o instigador 80 la instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos <0 la in!urias graves, para su apreciacin el !ue( tomar en consideracin la educacin, la posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse =0 el abandono voluntario y malicioso Pgina 37<

0 'bandono Eoluntario y Calicioso& El inciso = del art)culo 757 del .digo .ivil trae el abandono voluntario y malicioso que es solo aplicable a la separacin personal, es decir, se trata del incumplimiento del deber de cohabitacin, por su carcter voluntario no entra el ale!amiento por enfermedad, por traba!o, estudio, por culpa del otro cnyuge con la intencin de despu#s iniciar el divorcio vincular, etc.. %a !urisprudencia tambi#n incorpora la figura del matrimonio desquiciado que es aquel en el cual las partes viv)an en un caos total, de modo que a/n sin probarlo se los divorcian para evitar un mal mayor entre las partes. Esta separacin pone remedio a una situacin. Es una causal de separacin personal, no de divorcio vincular. Causales o.jeti%as $ causales su.jeti%as( concepto2 enunciaci&n le#al( .ausales -mputables a 'mbos .nyuges& Por el principio de +incompensabilidad, de las causas de divorcio y separacin, un cnyuge no puede !ustificar E!& 4u adulterio por el adulterio del otro cnyuge, por ello cabe al 9ue( hacer lugar a la demanda que pide la culpabilidad de un cnyuge, y la reconvencin que pide la culpabilidad del otro, ac no entra cuando por los malos tratosH otro E!& El cnyuge inocente hace abandono voluntario del hogar. 's) tambi#n si ambos cnyuges alegan culpabilidad del otro, pero no lo prueban fehacientemente, el 9ue( puede culpar a ambos y sentenciar el divorcio por +matrimonio desquiciado,. .ausales Bb!etivas de 4eparacin Personal& 4eg/n el art. 758 del .... + uno de los cnyuges puede pedir la separacin personal en razn de alteraciones mentales graves de car1cter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga del otro cnyuge, si tales afecciones provocan trastornos de conducta que impiden la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos#. Estas son causales solo de separacin personal, pero podrn llegar a divorciarse por conversin si transcurren 8 a>os. 's) las causales son 8& 0 'lteraciones mentales graves, que abarcan la interdiccin, la demencia, la insania o simples alteraciones no psicopticas que impidan la convivencia con el cnyuge sano o con los hi!os y que tengan carcter +permanente,. 0 'diccin al alcohol. 0 'diccin a las drogas, es decir, cualquier substancia psicoactiva "marihuana, coca)na, etc.$. 4i el alcoholismo y la drogadiccin son en gran medida decisin del su!eto culpable podr alegrselas como causales de divorcio vincular a tenor del art)culo 757 inciso <6 "in!urias graves$, es decir, si el alcohlico o drogadicto demuestra que #l es un +enfermo,, esta es solo causal de separacin personal. Es importante aclarar que el cnyuge sano debe procurarle los alimentos, atencin medica, etc. al cnyuge enfermo hasta su muerte, por lo que a la muerte del sano se hace cargo del enfermo la sucesin de aquel "art)culo 75; y 75J del .digo .ivil$. Prueba de los Hechos& 'ntes de la %ey 78=3= no val)a la confesin, pero luego de ella si val)a pero no puede ser la /nica prueba en un !uicio de separacin personal y divorcio vincular, pero si es suficiente como /nica prueba cuando la causal ob!etiva de la separacin o divorcio sea la separacin de hecho sin voluntad de unirse. ?ambi#n valen las cartas personales, las fotos, filmaciones, los testigos "que pueden ser consangu)neos ascendientes y descendientes, cosa que en los dems procesos no se puede$, testimonio de pesquisantes profesionales "agencias de investigacin$, prueba pericial, etc..

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%a 4eparacin de hecho sin voluntad de unirse& 4eg/n el art. 75< del .... + ...podr1 decretarse la separacin personal, a peticin de cualquiera de los cnyuges, cuando estos hubieren interrumpido su cohabitacin sin voluntad de unirse por un termino mayor de dos a9os#, a su ve(, el art. 73<, inciso 76 del .... dice + la separacin de hecho de los cnyuges sin voluntad de unirse por un tiempo continuo mayor de tres a9os, con los alcances y en la forma prevista en el art. (8&#. Es decir, se requieren que hayan pasado dos a>os para la separacin personal y tres a>os para el divorcio vincular. En este caso la separacin de hecho sin voluntad de unirse funciona como una +causal ob!etiva,. Demanda y .ontestacin .on!untas& Nada obsta seg/n el .digo .ivil a que se presenten con!untamente la demanda y su contestacin, pero seg/n la mayor)a de los .digo Procesales no podrn presentarse con!untamente las acciones fundadas en el derecho de familiaH ac hay una confrontacin de normas, pero prevalece la norma de fondo que permite la presentacin con!unta. /. Di%o cio o sepa aci&n pe sonal po p esentaci&n conjunta( concepto. P esentaci&n conjunta $ mutuo consentimiento. Con"iciones sustanciales "e p oce"encia. Fo mali"a"es. Acue "os. T 8mite. E-ectos. Culpa.ili"a" e6clusi%a "e uno "e los c&n$u#es. Inapela.ili"a". %a separacin personal requiere, para ser por presentacin con!unta, que hayan transcurridos dos a>os desde la celebracin del matrimonio, y el divorcio vincular requiere el transcurso de tres a>os. En 'rgentina se utili(a la denominacin +presentacin con!unta,, en lugar de +mutuo consentimiento,, que da idea de que el 9ue( solo se limita a declarar lo que las partes quieren, pero ac el 9ue( debe valorar las peticiones y puede fallar contra la peticin. %as condiciones sustanciales para la procedencia de esta presentacin con!unta son& a$ Uue el d)a de la presentacin hayan transcurrido el pla(o requerido "7 8 a>os$. b$ Uue ambos cnyuges manifiesten la e istencia de causas graves que hacen moralmente imposible continuar con la vida en com/n "no tienen que ser si o si las del art. 757$. c$ Uue se presenten con!untamente en un mismo escrito o en escritos independientes pero en un mismo acto. d$ Uue el 9ue( en la primer audiencia, a la cual deben asistir +personalmente, los cnyuges "con apercibimiento de desistir el !uicio$, se persuada de la gravedad de las causas alegadas, las cuales se vierten en secreto solo ante el 9ue( "esta audiencia tiene dos finalidades, o)r a las partes y tratar de conciliarlas$. e$ Uue no se hayan reconciliado en las dos primeras audiencias obligatorias "la segunda audiencia se debe llamar entre los dos o tres meses posteriores a la primera, y no es obligatorio la presencia personal de los cnyuges, basta la presencia de apoderados, porque su fin es saber si se reconciliaron en forma privada$. 4eg/n el art. 781 del .... en la presentacin con!unta se pueden celebrar los siguientes acuerdos& 3$ 4obre tenencia y r#gimen de visitas. 7$ 4obre atribucin del hogar conyugal. 8$ 4obre el r#gimen de alimentos y su actuali(acin <$ 4obre los bienes de la sociedad conyugal. Esto significa que la presentacin con!unta no requiere que los cnyuges se pongan de acuerdo sobre todos los aspectos del !uicio

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"alimentos, etc.$, sino que ello podr ser controvertido en un -ncidente, sin obstar ello el carcter con!unto del !uicio. .onversin de la 4eparacin Personal en Divorcio Eincular& 4eg/n el art)culo 78J del .digo .ivil hay dos supuestos, uno que el pedido de conversin sea unilateral, o bien que sea bilateralH si es unilateral "por uno solo de los cnyuges$ deben transcurrir 8 a>os desde la sentencia de la separacin, y si es bilateral, debe transcurrir un a>o. Pero en el caso de que la separacin personal haya tenido como causales las ob!etivas del art. 758 "alteraciones mentales graves, alcoholismo y drogadiccin$ deben transcurrir si o si tres a>os, aunque se pida bilateralmente. El 9ue( en este incidente solo hace un control de legalidad, por lo que se discute en doctrina si el pedido de conversin unilateral debe darse a traslado con el otro cnyuge, porque no es tarea del 9ue( estimar el m#rito del pedido sino solo el de legalidad, es decir, que solo se cumplan los pla(os 1. 4epa aci&n "e 'ec'o( concepto. E-ectos( pe sonales2 pat imoniales. A"misi.ili"a" "e la p ue.a con-esional. 4epa aci&n "e 'ec'o( concepto( El el art. 75< del .... dispone que +podr decretarse la separacin personal, a peticin de cualquiera de los cnyuges, cuando #stos hubiesen interrumpido su cohabitacin sin voluntad de unirse por un t#rmino mayor de dos a>os. D el art. 73< del .... establece que es causa de divorcio vincular +la separacin de hecho de los cnyuges sin voluntad de volver a unirse por un tiempo continuo de tres a>os, con los alcances y en la forma prevista en el art. 75< del .... 3. No mas p ocesales $ "e -on"o( jue5 competente. Acumulaci&n "e p ocesos. Cuestiones cone6as. Imp o o#a.ili"a" "e la competencia. Ca"uci"a" "e la acci&n. Recon%enci&n( e-ectos. No mas p ocesales $ "e -on"o( !ue( competente& 4er el del ultimo domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio del cnyuge demandado, a opcin del cnyuge actor. E)a Procesal& Es en 9uicio Brdinario. Cuestiones Cone6as( .omo la tenencia de los hi!os "que seg/n el art)culo 751 la tendr la madre si el hi!o es menor de = a>os, salvo causas graves, a partir de esa edad el 9ue( decidir quien es mas idneo$, los alimentos, las visitas "que implican la adecuada comunicacin con los hi!os, la supervisin de su educacin, etc., y que adems es conveniente que la visita se lleve a cabo en otro lugar distinto de donde convive con el cnyuge que tiene la tenencia, adems, a partir de 3.KK8 la obstruccin de las visitas es un delito penal que prev# una pena de un mes a un a>o, y se agravara de seis meses a 8 a>os si el hi!o es menor de 35 a>os o discapacitado$, etc., que tramitaran por -ncidente, salvo que sean demandadas antes de iniciar la demanda de separacin o divorcio. Imp o o#a.ili"a" "e la Competencia( Porque no se trata de una cuestin meramente patrimonial. Ca"uci"a" "e la Acci&n( Por muerte de uno de los cnyuges, es lgico que la muerte del cnyuge que inicio el !uicio y no lo termino hace caducar de pleno derecho a la accin, imposibilitando que los herederos la contin/en.
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Recon%enci&n( e-ectos( 4i un cnyuge demanda por separacin y el otro reconviene por divorcio, el divorcio vincular subsume a al separacin, por lo que el 9ue( decidir sobre el divorcio vincular. <. Cuestiones cone6as( at i.uci&n "e %i%ien"a2 tenencia2 ;#imen "e %isitas2 alimentos $ litis e6pensas2 me"i"as p ecauto ias pat imoniales. La alte nati%a "el juicio "e "i%o cio o sepa aci&n pe sonal lle%a consi#o la necesi"a" "e esol%e "i%e sos aspectos 7ue se %inculan con la sepa aci&n "e los esposos "u ante el juicio. De estas cuestiones cone6as se ocupan los a ts. +/1 $ +//( Con%enios "e los c&n$u#es Jlas cuestiones cone6as 7ue %e emos a continuaci&n pue"en se esueltas me"iante acue "os "e los c&n$u#es p esenta"os al jue5 pa a su 'omolo#aci&nH. At i.uci&n "e la %i%ien"a( Deducida la accin de separacin personal o divorcio vincular, en caso de urgencia, podr el !ue( decidir si alguno de los cnyuges debe retirarse del hogar conyugal o ser reintegrado a #l, ya que esto constituye una medida precautoria. Tenencia "e los 'ijos $ ;#imen "e %isita( El !ue( deber deducir a qui#n corresponde la guarda de los hi!os, con arreglo a las disposiciones del .... Alimentos( El art. 783 dice que +corresponde al !ue( disponer la fi!acin de alimentos que deban prestarse al cnyuge a quien correspondiera recibirlos y a los hi!os, as) las e pensas necesarias para el !uicio. Generalmente fi!ados a favor de la mu!er que no desarrolla actividades lucrativas, y que le permitan durante el !uicio de separacin personal o divorcio mantener el status econmico que go(aba antes del !uicio. =. E-ectos comunes "e la sepa aci&n pe sonal $ el "i%o cio %incula ( "omicilio2 tenencia "e 'ijos2 ;#imen "e %isitas2 alimentos2 p otecci&n "e %i%ien"a2 "onaciones2 "aAos $ pe juicios. Efectos .omunes y Propios de la 4eparacin Personal y Divorcio Eincular& a$ .ada cnyuge fi!a libremente su domicilio. b$ Desaparece el deber de fidelidad. c$ %a separacin personal por culpa del otro cnyuge o por causales ob!etivas de!a subsistente la vocacin hereditaria, salvo que el cnyuge inocente este en concubinato, contraiga nuevo matrimonio o cometiere in!urias gravesH pero en el divorcio vincular los cnyuges pierden la vocacin hereditaria hacia el otro rec)procamente d$ %a reconciliacin hace ine istente la separacin, pero no el divorcio, que requiere para reconstituir el vinculo un nuevo matrimonio. >. E-ectos p opios "e la sepa aci&n pe sonal $ "el "i%o cio %incula ( enunciaci&n $ an8lisis. Enume aci&n( * Disoluci&n "el %!nculo mat imonial. * Cesaci&n "e la %ocaci&n 'e e"ita ia ec!p oca. * Pe "i"a "el "e ec'o "e usa el apelli"o "el ma i"o po la muje "i%o cia"a.
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?. Con%e si&n( concepto. T 8mite. Distintos supuestos. Reconciliaci&n( "istintos supuestos. Opo tuni"a" pa a ale#a la2 p ue.a2 e-ectos. %a separacin personal siempre puede transformarse en divorcio vincular, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 731, en los pla(os y formas establecidos en el art. 78J . El art. 78J establece dos hiptesis& 0 Uue ambos cnyuges separados personalmente, del com/n acuerdo soliciten al !ue( la conversin tras un a>o de dictada la sentencia firme. 0 Uue uno solo de los cnyuges solicite la conversin sin la conformidad del otro, despu#s de tres a>os de la sentencia de separacin personal. T 8mite( 4i uno o ambos cnyuges solicitan la conversin ante el !ue( que entendi en el !uicio, #ste deber reali(ar un control de legalidad a efectos de determinar si estn reunidos los presupuestos legales "si la sentencia de separacin personal se encuentra firme, y si ha transcurrido el pla(o que la ley establece$. 4i la peticin fuese solicita unilateralmente por uno de los cnyuges, se deber notificar la resolucin que recaiga al otro cnyuge, a los efectos de poner en conocimiento que se ha disuelto el v)nculo matrimonial.

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BIB. FILIACI:N. 1. Filiaci&n mat imonial $ e6t amat imonial( conceptos. C&"i#o Ci%il. La le$ 11./<=. La le$ +/.+<1. Filiaci&n mat imonial( concepto( Es el vnculo jurdico, determinado por la procreacin, entre los progenitores y sus hijos, fruto de la concepcin del matrimonio. Filiaci&n e6t amat imonial( concepto( Es el v)nculo !ur)dico que une a una persona con sus progenitores el cual no es fruto del matrimonio. ?ambi#n encontramos la filiacin adoptiva la cual es fruto del v)nculo !ur)dico que une a una persona con sus progenitores fruto de la adopcin. C&"i#o Ci%il( Nuestro .digo .ivil originariamente hac)a una diferenciacin entre hi!os leg)timos e ileg)timos. %os ileg)timos eran& 0 %os sacr)legos "hi!os de cl#rigos de ordenes mayores o de padre o madre ligado a un voto de castidad, clasificacin que desapareci con la ley 7.8K8$. 0 %os incestuosos "hi!os nacidos de uniones entre hermanos, ascendientes o descendientes$. 0 %os adulterinos "hi!os cuyos padres no pod)an casarse por tener uno de ellos o ambos impedimento de ligamen$ 0 %os naturales "hi!os cuyos padres no ten)an ning/n impedimento matrimonial pero no se hab)an casado$. %os sacr)legos, incestuosos y adulterinos no ten)an por ley ni madre ni padre, ni derecho a reclamar la paternidad o maternidad. 4i alguno de ellos los hubiera reconocido voluntariamente solo se les permit)a reclamar alimentos hasta los 3J a>os de edad y si estaban imposibilitados de prove#rselos. En cambio los naturales ten)an cierto estado de familia pues se les permit)a demandar por reclamacin de filiacin, solicitar alimentos y ten)an porcin hereditaria a la muerte de sus padres, aunque concurriendo con hi!os o descendientes leg)timos equival)a a la cuarta parte de estos. La le$ 11./<=( Esta ley que data del a>o 3.K=< equipara los efectos de todos los ileg)timos a los de los naturales y eleva la porcin hereditaria de una cuarta parte a la mitad que le corresponder)a a un hi!o matrimonial. La le$ +/.+<1( .on la ley 78.71< de 3KJ=, se establece que la filiacin matrimonial como la e tramatrimonial va a tener los mismo efectos, los mismos derechos, y la diferencia entre ambas la vamos a encontrar en las acciones "punto 8 de esta bolilla$. +. Dete minaci&n "e la -iliaci&n( concepto. Mo"os "e "ete minaci&n. P ue.a "e la -iliaci&n. Dete minaci&n "e la mate ni"a" $ "e la pate ni"a". P esunci&n "e pate ni"a" en la -iliaci&n mat imonial. Em.a a5o( "i%e sas p esunciones. Mat imonios sucesi%os. Ne#aci&n e impu#naci&n "e la pate ni"a" "el ma i"o. Dete minaci&n "e la -iliaci&n( concepto( Es la afirmacin jurdica de una realidad biolgica presunta.

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Mo"o "e "ete minaci&n( Puede ser& 0%egal& .uando la propia ley basndose en presupuestos de hecho la establece "E!& arts. 7<7Error& :eference source not found y 7<8Error& :eference source not found ....$. 0Eoluntaria& .uando la determinacin proviene de la eficacia que se le atribuye al reconocimiento e preso o tcito del hi!o. 09udicial& Determinacin que resulta de la sentencia que declara la paternidad o maternidad no reconocida basndose en pruebas relativas al ne o biolgico. P ue.a "e la -iliaci&n( 4i la filiacin es matrimonial se debe probar con la inscripcin del nacimiento y el certificado del matrimonio de los padres en el :egistro .ivil, y si la filiacin es e tramatrimonial se debe probar por el reconocimiento practicado por el progenitor en el :egistro .ivil de modo e preso y voluntario o por una sentencia en !uicio de filiacin, es decir por reconocimiento !udicial "art. 7<1381 ...$. Dete minaci&n "e la mate ni"a"( El v)nculo biolgico que determina la maternidad resulta del parto, seg/n el art. 7<738; .... por la prueba del nacimiento y por la identidad del nacido, a/n sin reconocimiento e preso de la madre. 'ntes se e ig)a su reconocimiento e preso. ' partir de la ley 7<.=<5 se e ige, adems del certificado del m#dico u obstetra que atendi el parto, que se confeccione una ficha de identificacin de la madre y del reci#n nacido por triplicado. %a segunda parte del art. 7<7Error& :eference source not found .... habilita la inscripcin de la maternidad por un tercero, de modo que si un tercero inscribiera al hi!o y no media reconocimiento e preso de la madre deber serle notificada a ella la inscripcin del nacimiento, pues se pretende poner en conocimiento de la madre la inscripcin para posibilitarle accionar eventualmente por el desconocimiento de la maternidad que se le ad!udica. Dete minaci&n "e la pate ni"a"( %a paternidad del hi!o e tramatrimonial solo puede quedar establecida por reconocimiento e preso del padre o por sentencia !udicial que declare que e iste el v)nculo de filiacin "art. 7<;$. 4i se trata del hi!o que nace de mu!er casada, la ley presume que tiene por padre al marido "art. 7<8$. P esunci&n "e pate ni"a" en la -iliaci&n mat imonial( %a paternidad matrimonial, en cuanto a su determinacin, se encuentra reglamentado en el art. 7<8 38J .... que establece que se presume hi!os del marido los nacidos despu#s de la celebracin del matrimonio y hasta los
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'rt. 7<1 ..& la filiacin matrimonial queda determinada legalmente y se prueba& 30 por la inscripcin del nacimiento en el :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las Personas y por la prueba del matrimonio de los padres, de conformidad con las disposiciones legales respectivas 70 por sentencia firme en !uicio de filiacin 38; 'rt. 7<7 ..& la maternidad quedar establecida, aun sin mediar reconocimiento e preso, por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido. %a inscripcin deber reali(arse a peticin de quien presente un certificado del m#dico u obstetra que haya atendido el parto de la mu!er a quien se atribuye la maternidad del hi!o. Esta inscripcin deber serle notificada a la madre salvo su reconocimiento o que quien hubiese denunciado el nacimiento fuere el marido. 38J 'rt. 7<8 ..& se presumen hi!os del marido los nacidos despu#s de la celebracin del matrimonio y hasta los 855 d)as posteriores a su disolucin, anulacin o la separacin personal o de hecho de los esposos. No se presume la paternidad del marido con respecto al hi!o que naciere despu#s de los 855 d)as de la interposicin de la demanda de divorcio vincular, separacin personal, o nulidad del matrimonio, salvo prueba en contrario. Pgina 383

855 d)as posteriores a su disolucin o anulacin, divorcio o separacin de hecho de los esposos, no se presume despu#s de los 855 d)as salvo prueba en contrario. Es decir sin necesidad de reconocimiento e preso por parte del marido, la ley atribuye la paternidad de los hi!os que tiene su esposa con posterioridad la celebracin del matrimonio "queda atribuida +ministerio legis#$. Da que esta atribucin de paternidad tiene carcter imperativo, de modo que no puede ser modificada por acuerdo de los individuos, slo a trav#s de sentencia !udicial. En cambio la filiacin de la paternidad e tramatrimonial se puede determinar por reconocimiento e preso del padre o por sentencia que declare el v)nculo de filiacin. Em.a a5o( "i%e sas p esunciones( 4eg/n el art. ;;38K .... se presume como tiempo m)nimo de embara(o 3J5 d)as y como tiempo m imo 855 d)as. Mat imonios sucesi%os( 4e encuentra regulada esta figura en el art. 7<<3<5 .... que dice que si nace el hi!o dentro de los 855 d)as de la disolucin o anulacin del primer matrimonio y dentro de los 3J5 d)as del segundo matrimonio se presume que es del primer marido, en cambio sin nace despu#s de los 3J5 d)as contados desde la celebracin del segundo matrimonio el hi!o va a ser del segundo marido "E!& .uando la mu!er enviuda o se divorcia y contrae nuevas nupcias y en ese tiempo nace un nuevo hi!o$. Ne#aci&n e impu#naci&n "e la pate ni"a" "el ma i"o( %a impugnacin corresponde para todos los hi!os de la mu!er casada "art. 7=J 3<3 ....$, en cambio la negacin es solo para aquellos nacidos dentro de los primeros 3J5 d)as de celebrado el matrimonio. /. Reconocimiento "e la pate ni"a" e6t amat imonial( "i%e sos supuestos. Fo ma inci"ental. El art. 7<J3<7 .... en sus incisios, enumera los actos a trav#s de los cuales el padre e tramatrimonial o la madre "cuando no derivare su v)nculo con el hi!o de la inscripcin del
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'rt. ;; ..& el m imo tiempo de embara(o se presume que es de 855 d)as y el m)nimo de 3J5 d)asH e cluyendo el d)a del nacimiento. Esta presuncin prueba en contrario. 3<5 'rt. 7<< ..& 4i mediaren matrimonios sucesivos de la madre se presume que el hi!o nacido dentro de los 855 d)as de la disolucin o anulacin del primero y dentro de los 3J5 d)as de la celebracin del segundo, tiene por padre al primer maridoH y que el nacido dentro de los 855 d)as de la disolucin o anulacin del primero y despu#s de los 3J5 d)as de la celebracin del segundo tiene por padre al segundo marido. %as presunciones establecidas en este art)culo admiten pruebas en contrario. 3<3 'rt. 7=J ..& El marido puede impugnar la paternidad de los hi!os nacidos durante el matrimonio o dentro de los 855 d)as siguientes a su disolucin o anulacin, alegando que #l no puede ser el padre o que la paternidad presumida por la ley no debe ser ra(onablemente mantenida en ra(n de pruebas que la contradicen. Para acreditar esa circunstancias podr valerse de todo medio de prueba, pero no ser suficiente la sola declaracin de la madre. '/n antes del nacimiento del hi!o el marido o sus herederos podrn impugnar preventivamente la paternidad del hi!o por nacer. En tal caso la inscripcin del nacimiento posterior no har presumir la paternidad del marido de la madre sino en caso de que la accin fuese recha(ada. En todos los casos del presente art)culo, para la admisin de la demanda se deber acreditar previamente la verosimilitud de los hechos en que se funda. 3<7 'rt. 7<J ..& El reconocimiento del hi!o resultar& 30 de la declaracin formulada ante el oficial del :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las Personas en oportunidad de inscribirse el nacimiento o posteriormente 70 de una declaracin reali(ada en instrumento p/blico o privado debidamente reconocido 80 de las disposiciones contenidas en actos de /ltima voluntad, aunque el reconocimiento se efectuara en forma incidental %o prescrito en el presente cap)tulo es aplicable a la madre cuando no hubiera tenido lugar la inscripcin prevista en el art)culo 7<7. Pgina 387

nacimiento practicada seg/n lo dispuesto en el art. 7<7 pueden reconocer al hi!o que resultar de& 0 %a inscripcin en el :egistro .ivil. 0 %a declaracin en instrumento p/blico o privado, pero no basta por si solo el documento para empla(ar el estado de familia sino que es necesario que se lo inscriba en el registro. 0 %as disposiciones contenidos en los actos de /ltima voluntad aunque el reconocimiento sea incidental "los testamentos pero es admisible cualquier documento p/blico o privado$. Fo ma inci"ental( 4i bien el art. 7<J en su inciso 86 alude la reconocimiento incidental solo cuando se ocupa de las disposiciones contenidas en testamentos, este tipo de reconocimientos es admisible en cualquier instrumento p/blico o privado "aunque el ob!eto principal del acto sea reali(ar por e!emplo una donacin, si de lo declarado por el donante surge el reconocimiento del hi!o, este esto introducido en forma incidental en el te to del instrumento negocial, tendr plena valide($. El reconocimiento es& 0 2nilateral "solo requiere la voluntad de quien lo reali(a$. 0 -rrevocable "quien lo practica no puede luego de!arlo sin efecto$. 0 Puro y 4imple "no puede estar su!eto a ninguna modalidad$. 1. Acciones "e -iliaci&n( Impu#naci&n $ ne#aci&n "e la pate ni"a" mat imonial( concepto2 ;#imen ante io $ ;#imen actual. Ca"uci"a". Aspectos p ocesales( me"ios "e p ue.a. Distintos le#itima"os. %a accin de impugnacin de la paternidad es la que se le confiere al marido para desvincular por prueba en contrario la presuncin iuris tantum de la paternidad de los hijos que da a luz su mujer desde la celebracin del matrimonio hasta %88 das posteriores a su disolucin o anulacin. Esta accin es declarativa, de contestacin o impugnacin, y es de despla(amiento del estado de familia. 4e encuentra en los arts. 7=JError& :eference source not found y 7=K3<8 del .digo .ivil. Para llevarla adelante se pueden valer de cualquier medio de prueba. %os legitimados activos para dicha accin son el marido, el hi!o, y los herederos en caso de fallecimiento del marido. En el caso del marido o de los herederos la accin caduca al a>o de la inscripcin en el :egistro .ivil, salvo que se pruebe que no se ten)a conocimiento del partoH en cambio caso de ser el hi!o el legitimado activo, este no va a tener pla(o de caducidad. Desconocimiento p e%enti%o "el 'ijo po nace ( El marido tambi#n puede promover un desconocimiento preventivo de la paternidad del hi!o por nacer. Este es otro medio de impugnacin de la paternidad que se da antes del nacimiento del hi!o que va a dar a lu( su mu!er. Este desconocimiento preventivo hace caer la presuncin del art. 7<8K8.. al momento del nacimiento del hi!o.
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'rt. 7=K ..& %a accin de impugnacin de la paternidad del marido podr ser e!ercida por este, y por el hi!o. %a accin del marido caduca si transcurre un a>o desde la inscripcin del nacimiento, salvo que pruebe que no tuvo conocimiento del parto, en cuyo caso el termino se computar desde el d)a en que lo supo. El hi!o podr iniciar la accin en cualquier tiempo. En caso de fallecimiento del marido, sus herederos podrn impugnar la paternidad si el deceso se produ!o antes de transcurrir el termino de caducidad establecido en este art)culo. En este caso, la accin caducar para ellos una ve( cumplido el pla(o que comen( a correr en vida del marido. Pgina 388

Ne#aci&n "e la pate ni"a"( aspectos p ocesales2 ca"uci"a"( %a accin de negacin de la paternidad es aquella que se le confiere al marido de la mujer casada que da a luz un hijo dentro de los primeros -<8 das de celebrado el matrimonio. Es una accin declarativa, de negacin y de despla(amiento del estado de familia. 4e encuentra regulada en el art. 7153<< del .... Esta accin es desestimada si el marido conoc)a de la e istencia del embara(o antes de la celebracin del matrimonio o si reconoci como suyo al hi!o de modo e preso o tcito, como as) tambi#n si consinti en que le diera su apellido. %e queda a salvo la accin de impugnacin de la paternidad. El tiempo de caducidad de la accin es de un a>o. 3. Acciones "e -iliaci&n( Impu#naci&n $ nuli"a" "el econocimiento( ;#imen le#al. Ministe io PE.lico. 4i se observa el art. 7183<= .... nos encontramos que el reconocimiento que hagan los padres de los hi!os e tramatrimoniales puede ser impugnado tanto por los propios hi!os como tambi#n por todo aquel que tenga un inter#s en hacerlo, de modo que la legitimacin activa en este caso es amplia. 'dems aclara el art)culo que el hi!o puede impugnar el reconocimiento en cualquier tiempo, en cambio los dems dentro de los dos a>os de haber tenido conocimiento del acto de reconocimiento. <. Acciones "e -iliaci&n( Impu#naci&n "e la mate ni"a"( ;#imen le#al2 le#itimaci&n acti%a $ pasi%a. En la accin de impugnacin de la maternidad se ataca al vnculo que existe entre un hijo y la mujer que aparece como su madre. El fin que persigue la accin es hacer caer este v)nculo, y tambi#n la paternidad del art. 7<8 K8 .... Es una accin declarativa, de impugnacin y de despla(amiento del estado de familia. 4e encuentra regulada en los arts. 7133<1 y 7173<; del .digo .ivil. Puede tener dos causales& 0 Por sustitucin del reci#n nacido. 0 Por suposicin de parto.
3<<

'rt. 715 ..& El marido podr negar !udicialmente la paternidad del hi!o nacido dentro de los 3J5 d)as siguientes a la celebracin del matrimonio. 4i se probare que el marido ten)a conocimiento del embara(o de su mu!er al tiempo de su casamiento o si, luego del nacimiento, reconoci como suyo e presa o tcitamente al hi!o o consinti en que se le diera su apellido en la partida de nacimiento, la negacin ser desestimada. Uuedar a salvo, en todo caso, la accin de impugnacin de la paternidad que autori(a el art. 7=J. Para la negacin de la paternidad del marido rige el t#rmino de caducidad de un a>o. 3<= 'rt. 718 ..& el reconocimiento que hagan los padres de los hi!os concebidos fuera del matrimonio puede ser impugnado por los propios hi!os o por los que tengan inter#s en hacerlo. El hi!o puede impugnar el reconocimiento en cualquier tiempo. %os dems interesados podrn e!ercer la accin dentro de los dos a>os de haber conocido el acto de reconocimiento. 3<1 'rt. 713 ..& la maternidad puede ser impugnada por no ser la mu!er la madre del hi!o que pasa por suyo. 3<; 'rt. 717 ..& la maternidad podr ser impugnada en todo tiempo por el marido o sus herederos, por el hi!o y por todo tercero que invoque un inter#s leg)timo. %a mu!er podr e!ercer la accin cuando alegue sustitucin o incertidumbre acerca de la identidad del hi!o. Pgina 38<

Le#itimaci&n acti%a $ pasi%a( Es amplia ya que puede ser actora la madre en los dos supuestos y solo ella puede alegar sustitucin, porque hubo dolo, y tambi#n pueden promoverla por suposicin el marido, sus herederos, el hi!o y todo tercero que invoque un inter#s leg)timo en la accin. No tiene pla(o de caducidad. =. Acciones "e -iliaci&n( Reclamaci&n "e la -iliaci&n mat imonial $ e6t amat imonial( conceptos2 "i%e sos supuestos2 le#itimaci&n acti%a2 ca"uci"a". Posesi&n "e esta"o. %a accin de reclamacin es aquella que tiene el hijo cuyo nacimiento no ha sido inscripto con la constancia de quienes son sus padres y persigue que se lo emplace en ese estado. 4e debe establecer con!untamente contra padre y madre, y si uno de ellos ha fallecido se debe ir contra sus sucesores universales. Es una accin declarativa, empla(ativa y de reclamacin. 4e encuentra regulada en el art. 7=<3<J del .... No posee pla(o de caducidad. >. P ue.as .iol&#icas "e la -iliaci&n( %alo p ocesal2 "istintos supuestos. 9anco Nacional "e Datos Gen;tico. 9io#en;tica( inseminaci&n a ti-icial 'om&lo#a $ 'ete &lo#a2 -ecun"aci&n e6t aute ina2 inseminaci&n Kpost mo temL2 al7uile "e %ient e2 "i%e sos supuestos. Mtica m;"ica. P ue.as .iol&#icas "e -iliaci&n( %alo p ocesal2 "istintos supuestos( 'ctualmente los !uicios donde se discute la realidad de un v)nculo de filiacin se resuelven mediante pruebas biolgicas "son procedimientos cient)ficos que establecen o bien la imposibilidad de determinado v)nculo o bien la realidad de #ste. Distintos supuestos& %as pruebas de ZhWne "demuestran ciertos parecidos f)sicos$. %a prueba +hematolgica, "cote!o de grupos sangu)neos, pero esta prueba no da certe(a sino que solo sirve para descartar el vinculo$. %a prueba +histocompatibilidad, "que da una certe(a de entre un K1 T y un KKT de la filiacin$. %a +tipificacin del '.D.N.,. Esta prueba puede ser pedida de oficio. %a negativa a hacerse estas pruebas crea presuncin en contra de quien se niega, salvo que fuere peligroso para su salud.

3<J

'rt. 7=< ..& los hi!os pueden reclamar su filiacin matrimonial contra sus padres si ella no resultare de las inscripciones en el :egistro del Estado .ivil y .apacidad de las Personas. En este caso la accin deber entablarse con!untamente contra el padre y la madre. %os hi!os pueden tambi#n reclamar su filiacin e tramatrimonial contra quien consideren su padre o su madre. En caso de haber fallecido alguno de los padres la accin se dirigir contra sus sucesores universales. Estas acciones podrn ser promovidas por el hi!o en todo tiempo. 4us herederos podrn continuar la accin iniciada por #l o entablarla si el hi!o hubiese muerto en la menor edad o siendo incapa(. 4i el hi!o falleciere antes de transcurrir los dos a>os desde que alcan(ase la mayor edad o la plena capacidad, o durante el segundo a>o siguiente al descubrimiento de las pruebas en que se halla de fundar la demanda, su accin corresponde a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dichos pla(os. Pgina 38=

9anco Nacional "e Datos Gen;ticos( .reado por la ley 78.=33 del a>o 3.KJ;, seg/n el art, < que organi(a el Ianco Nacional de Datos Gen#ticos, que funciona en el Hospital Durand, cuyo fin es almacenar datos gen#ticos y emitir informes para resolver conflictos de filiacin de ni>os desaparecidos o abandonados, 9io#en;tica( inseminaci&n a ti-icial 'om&lo#a( %a inseminacin artificial es el m#todo por el cual una mu!er puede ser fecundada sin mediar acto se ual, previa e traccin del semen el cual es introducido en la vagina, en el cuello del /tero "inseminacin intracervical$ o directamente en el interior del /tero "inseminacin intrauterina$. Inseminaci&n 'om&lo#a. Es la reali(ada con semen del marido. Inseminaci&n a ti-icial 'ete &lo#a( Es la reali(ada con semen de un tercero. 4i se reali(ara sin consentimiento del marido, #ste podr impugnar la paternidad. Fecun"aci&n e6t aute ina( %a e traccin de los vulos se obtiene mediante la utili(acin del laparoscopio, o por puncin folicular para aspirar los vulos mediante la ecograf)a, evitndose as) la cirug)a laparoscpica que e ige anestesia general. Bbtenidos los vulos y fecundados, se transfieren al /tero en cierto n/mero de embriones. 2na variante de esta fecundacin es la t#cnica de + transferencia intratubaria de gametos#"G-@?$, consiste en colocar en cada una de las trompas dos vulos y espermato(oides para que fecunden. Inseminaci&n Kpost mo temL( El congelamiento de semen crea la posibilidad de que tras la muerte del marido, la esposa solicite ser fecundada con semen congelado de aqu#l. .oncretada dicha inseminacin, no rige la presuncin de paternidad, pues el hi!o nacer despu#s de los 855 d)as de disolucin del matrimonio, pero puede probarse, en base a la comprobacin de la inseminacin y a las pruebas biolgicas, que el ni>o es, biolgicamente, hi!o del marido muerto. Al7uile "e %ient e2 "i%e sos supuestos( Es la gestacin del embrin formado con vulo de una mu!er en el vientre de otra "el cual puede ser oneroso$. Da que algunas legislaciones reconocen su admisibilidad en caso de que se trate de un acuerdo gratuito, fundado en ra(ones de solidaridad o en el afecto. Desde la perspectiva del hi!o, tenemos que hablar de una madre biolgica y de una madre portadora, provocan inicialmente una situacin de incertidumbre acerca de la filiacin. :especto a la determinacin de la maternidad, estos acuerdos quiebran el principio tradicional de que el parto sigue al vientre $partus sequitur ventrem#. Ello crea la consiguiente incertidumbre en la relacin materno filial, ante un conflicto de intereses& maternidad biolgica derivada del aporte gen#tico del vulo fecundado y maternidad legal, o determinada legalmente, por la prueba del parto. 4in duda si en nuestro pa)s se demandara por un contrato de #sta )ndole "sea para pedir el pago del precio del alquiler del vientre, o para requerir la entrega del ni>o$ la demanda no prosperar)a, en virtud del art. K=8 del .... ya que no es posible negociar sobre el estado de familia de las personas.

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BB. PATRIA POTE4TAD. 1. Concepto $ e%oluci&n. De ec'os*"e.e es. Titula i"a" $ eje cicio. Eje cicio unipe sonal2 conjunto e in"istinto. E%oluci&n le#islati%a en el "e ec'o a #entino. Concepto $ e%oluci&n 'ist& ica( En principio debemos diferenciar el derecho a la patria potestad del e!ercicio de la patria potestad. Nuestro .digo .ivil originariamente establec)a en el art. 71< que + 3a patria potestad es el conjunto de los derechos que las leyes conceden a los padres desde la concepcin de los hijos legtimos, en las personas y bienes de dichos hijos, mientras sean menores de edad y no est/n emancipados,. E#le( 4ardsfield lo tuvo que legislar as) porque la mu!er era considerada incapa(, por eso le da el derecho a los padres. Pero nos encontramos que nuestro .digo .ivil fue adulterado y en la fe de erratas que se env)o a la editorial de Nueva DorO se agreg el art. 87= sobre los hi!os naturales. Por eso el art)culo originario 71< fue modificado por la ley 35.K58, y as) qued redactado de esta manera& +3a patria potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de sus hijos desde la concepcin de estos y en tanto sean menores de edad y no se hayan emancipado. l ejercicio de la patria potestad de los hijos legtimos corresponde al padre, y en caso de muerte de este o haber incurrido en la perdida de la patria potestad o del derecho de ejercitarla, a la madre. l ejercicio de la patria potestad del hijo natural corresponde a la madre o al que reconozca al hijo o aquel que haya sido declarado su padres o su madre., 's) quedaron salvadas las deficiencias de la redaccin originaria. -gualmente con la corriente reformadora posterior se volvi a modificar este art)culo al igual que los siguientes relacionados con el tema por la ley 78.71<. %a patria potestad es un derecho natural porque es un deber inscripto en la naturale(a de los progenitores. Es un derecho originario que nace con la concepcin y perdura hasta la mayor)a de edad. +. La le$ +/.+<1( ;#imen actual. Concepto le#al2 an8lisis. ?odo el tema de la patria potestad se encuentra regulado a partir del art. 71< 3<K del .., luego de la reforma de la ley 78.71<.
3<K

'rt. 71< ..& %a patria potestad es el con!unto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hi!os para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de estos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado. 4u e!ercicio corresponde& 3. En el caso de los hi!os matrimoniales, al padre y a la madre con!untamente, en tanto no est#n separados o divorciados, o su matrimonio fuese anulado. 4e presumir que los actos reali(ados por uno de ellos cuenten con el consentimiento del otro, salvo en los supuestos contemplados en el art. 71< quater, o cuando mediare e presa oposicin. 7. En caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad del matrimonio, al padre o madre que e!er(a legalmente la tenencia, sin per!uicio del derecho del otro de tener adecuada comunicacin con el hi!o y de supervisar su educacin. 8. En caso de la muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la patria potestad, o suspensin de su e!ercicio, al otro. Pgina 38;

%a primera parte de este art)culo se da el concepto actual y dice $la patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de estos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado#. 'qu) observamos que el nuevo art)culo nos habla primero de derecho y luego de deberes, y luego no desarrolla en cada caso quien tiene el e!ercicio de la patria potestad. Esta reforma fue reali(ada por De la :ua. %o ms importante es que la ley incorpora, entre otras cosas, la finalidad de este derecho0 deber al decir +para su proteccin y formacin integral#. Btra caracter)stica es al hablar de los derechos que tienen los padres al estar separados o divorciados que es a tener adecuada comunicacin con el hi!o y como as) tambi#n a supervisar su educacin, es decir que esta a favor del dialogo entre padres e hi!os. En el inc. 7 de este art)culo se regula el e!ercicio unilateral de la patria potestad que la tendr quien tenga la tenencia del menor, el otro progenitor va a e!ercer el control para que esa patria potestad se e!er(a correctamente. /. Eje cicio "e la pat ia potesta"( oposici&n2 "esacue "os eite a"os2 actos 7ue e7uie en consentimiento e6p eso "e am.os pa" es. Pa" es incapaces. 4upuestos "e p i%aci&n o suspensi&n en el eje cicio. El e!ercicio de la patria potestad es la facultad que tienen los padres de actuar directamente en virtud de sus derechos. %a titularidad de la patria potestad la tienen ambos progenitores pero el e!ercicio lo va a tener aquel que posea a su cargo la tenencia del menor si estn separados y si es hi!o e tramatrimonial la va a tener el que tenga la guarda del menor. 4e encuentra regulado a partir del segundo prrafo del art. 71<Error& :eference source not found .... ?enemos as) tres tipos de e!ercicio de la patria potestad& 0 2nipersonal que es aquella mediante la cual se produce la concentracin del e!ercicio en cabe(a de uno de los progenitores, que fue nuestro sistema vie!o ya que este e!ercicio lo ten)a solamente el padre pero de hecho lo e!erc)a la madre 0 .on!unta que es aquella en la cual la tienen ambos progenitores, pero esta trae mas consecuencias en la prctica 0 -ndistinta que es aquella que admite que los actos sean reali(ados con plena valide( por cualquiera de los padres Para Aannoni en nuestro sistema del .digo .ivil se con!uga la con!unta y la indistinta.

<.

En caso de hi!os e tramatrimoniales reconocidos por uno solo de los padres, a aquel que le hubiere reconocido. =. En el caso de los hi!os e tramatrimoniales, reconocido por ambos padres, a ambos, si convivieren, y en caso contrario a aquel que tenga la guarda otorgada en forma convencional, o !udicial, o reconocida mediante informacin sumaria. ' quien fuese declarado !udicialmente el padre o madre del hi!o, sino hubiese sido voluntariamente reconocido Pgina 38J

Oposici&n( %a encontramos en el art. 71< ter de .... %a oposicin puede ser !udicial "cuando se presta ante el !ue(, el cual va a tener amplias facultades, hasta puede optar por o)r al menor0 se encuentra relacionada esta con la .onvencin -nteramericana de Derechos del Ni>o que protege los intereses del menor y es operativa para nuestro pa)s$ o e tra!udicial "cuando decide un tercero pero aqu) va a responder por el da>o moral, patrimonial y va a perder el derecho a contraprestacin$. Desacue "os eite a"os( El !ue( puede quitarle la patria potestad a los padres o dividir las facultades teniendo en cuenta la capacidad de cada uno. El progenitor tiene el pla(o de dos a>os para recuperar la patria potestad. Este art)culo tiene su origen en la !urisprudencia y comen( como aplicacin de un abuso de derecho, por e!emplo cuando la madre se opon)a a algo y el padre no hac)a caso, entonces se deb)a considerar la conveniencia o no de la oposicin. Actos 7ue e7uie en consentimiento e6p eso "e am.os pa" es( 'rt. 71< quater ... 'lgunos de los actos enumerados son& 0 %a autori(acin para contraer matrimonio. 0 %a habilitacin que va a ser por medio de la emancipacin para lo cual va a tener que ser o)do el menor. 0 %a autori(acin para ingresar en comunidades religiosas "Aannoni la equipara con la capacidad para traba!ar$. 0 %a autori(acin para salir del pa)s. Pa" es incapaces. 4upuestos "e p i%aci&n o suspensi&n en el eje cicio( 4i uno de los padres es incapa( o se ve privado de la patria potestad o suspendido en su e!ercicio , las facultades se concentran )ntegramente en el otro. 4i ello sucede respecto de ambos progenitores, corresponder dar tutor al menor, conforme al art. 8K5. 4i no se da el caso de tutela legal, el art. 35 dispone que los menores quedarn ba!o el patronato del Estado, nacional o provincial. 4e encuentra regulado el tema en el art. 71<3=5 bis .... "E!& En el caso de que los hi!os sean menores y a su ve( estos tienen un hi!o, la patria potestad va a estar a cargo de los padres, es decir de los abuelos de los nietos$. 1. E-ectos "e la pat ia potesta"( alimentos2 po"e "e co ecci&n2 t a.ajo "e los 'ijos meno es2 actuaci&n en juicio2 #ua "a2 'ec'os il!citos "e los 'ijos2 ep esentaci&n. A"minist aci&n "e los .ienes "e los 'ijos( p incipio #ene al2 .ienes e6clui"os2 supuestos especiales2 actos p o'i.i"os. P; "i"a "e la a"minist aci&n. 0su- ucto( concepto2 ca #as2 p; "i"a "el usu- ucto2 cesaci&n "el usu- ucto. E-ectos "e la pat ia potesta"( Alimentos( 4eg/n el art. 71;3=3 .... el deber de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los hi!os en manutencin, educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad.
3=5

'rt. 71< bis ..& cuando ambos padres sean incapaces o est#n privados de la patria potestad o suspendido en su e!ercicio los hi!os menores quedaran su!etos a tutela. 4i los padres de un hi!o e tramatrimonial fuesen menores no emancipados, se preferir a quien a quien e!er(a la patria potestad sobre aquel de los progenitores que tenga al hi!o ba!o su amparo o cuidado, subsistiendo en tal caso esa tutela aun cuando el otro progenitor se emancipe o cumpla la mayor)a de edad. 3=3 'rt. 71; ..& la obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los hi!os en manutencin, educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad. Pgina 38K

?ambi#n debe tenerse en cuenta para la regulacin de este tema los art)culos 71J 3=7 y siguientes del .... .uando los padres no pueden alimentar a sus hi!os los terceros pueden hacerlo, art. 71K 3=8 ....H este art)culo fue modificado por la ley 78.71< porque el te to originario dec)a +ausente de la casa paterna,, frase que daba lugar a varias confusiones, no se entend)a el alcance de esa frase por lo cual se redact de un modo mas claro. Por otro lado, si los padres no cumplen con la obligacin se atender lo dispuesto en el art. 7;73=< .... Po"e "e co ecci&n( 4eg/n lo establecido por el art. 7;J3== del .... el e!ercicio de este poder debe ser moderado. Este poder de correccin puede ir desde sanos conse!os a prohibiciones de palabras. Nos encontramos que hay padres ms permisivos que otros, y algunos ms severos que otros. Para Iorda antes de los 3< a>os no puede cambiar de religin el hi!o. T a.ajo "e los 'ijos meno es( El tema se halla regulado en el segundo prrafo del art. 7;= 3=1 .... y en el art. 7;;3=; .... que habla del traba!o prestado en colaboracin de los padres y que debe ser adecuado a su edad. Actuaci&n en juicio( Por el principio de representacin que poseen los padres sobre los hi!os, estos pueden actuar en !uicio en carcter de actores y de demandados "art. 7;< ....$. El menor puede estar en !uicio pero conforme al art. 71< quater .... va a necesitar para ello la autori(acin de ambos padres. 4i media oposicin de uno de los padres, la oposicin va a ser resuelta por el !ue(. En el caso de que los hi!os tengan que reclamar al padre, la representacin de estos va a estar a cargo de un tutor especial que puede ser un asesor de menores "art. 7;7 y 7J= ..$. Hay situaciones en las cuales no necesita autori(acin para estar en !uicio como ser cuando reconoce un hi!o "art. 7J1 ..$. Gua "a( %a guarda es una figura similar a la tenencia pero no igual, porque esta, la guarda, es otorgada por constancia !udicial. %a guarda es el derecho0deber de tener los hi!os consigo. Este deber parte del derecho originario y natural de los padres de la convivencia "vivir !untos& integrado por dos derechos

3=7

'rt. 71J ..& la obligacin de dar alimentos a los hi!o no cesa a/n cuando la necesidades de ellos provengan de su mala conducta. 3=8 'rt. 71K ..& 4i el menor de edad se hallare en urgente necesidad, que no pudiere ser atendida por sus padres, los suministros indispensables que se efectuaren se !u(garan hechos con autori(acin de ellos. 3=< 'rt. 7;7 ..& 4i el padre o la madre faltaren a esta obligacin, podrn ser demandados por la prestacin de alimentos por el propio hi!o, si fuese adulto, asistido por un tutor especial, por cualquiera de los parientes, o por el Cinisterio de Cenores. 3== 'rt. 7;J ..& los padres tienen la facultad de corregir o hacer corregir la conducta de sus hi!os menores. El poder de correccin debe e!ercerse moderadamente, debiendo quedar e cluido los malos tratos, castigo o actos que lesionen o menoscaben f)sica o ps)quicamente a los menores. %os !ueces debe resguardar a los menores de las correcciones e cesivas de los padres, disponiendo su cesacin o las sanciones pertinentes si correspondieren. 3=1 'rt. 7;= ..& %os hi!os menores no pueden de!ar la casa de sus progenitores, o aquella que estos les hubiesen asignado, sin licencia de sus padres. ?ampoco pueden, antes de haber cumplido 3J a>os de edad, e!ercer oficio, profesin o industria, ni obligar sus personas de otra manera sin autori(acin de sus padres. 3=; 'rt. 7;; ..& %os padres pueden e igir que los hi!os que estn ba!o su autoridad y cuidado les presten la colaboracin propia de su edad, sin que ellos tengan derecho a reclamar pago o recompensa. Pgina 3<5

sub!etivos que son el derecho que tienen sus padres de vivir con sus hi!os y el de sus hi!os de vivir con sus padres$, es decir que se genera la guarda por la condicin de padre. Es una funcin o misin que hace a la naturale(a propia de la familia, y para cumplir con esta debe haber convivencia. 4e encuentra consagrado en el art. 71< del .... y se debe comprender en un sentido amplio. Hec'os il!cito "e los 'ijos( El art. 7;8 ...., actualmente derogado, establec)a que era responsabilidad de los padres los da>os causados por sus hi!os menores de 35 a>os. El vie!o art. 3.33< .... establec)a la responsabilidad de los padres sobre los hechos il)citos reali(ados por los menores pero no daba un l)mite de edad, en cambio con la nueva redaccin se establece una responsabilidad directa de los padres por sus hi!os menores de 35 a>os y una responsabilidad indirecta por los mayores de 35 a>os, adems de establecer la responsabilidad solidaria entre los progenitores si estos viven !untos y sino recaer solamente la responsabilidad sobre aquel que e!er(a la tenencia. Rep esentaci&n( %os padres son los representantes de los hi!os en todos aquellos actos en los cuales sea necesaria su actuacin como tales. A"minist aci&n "e los .ienes "e los 'ijos( p incipio #ene al2 .ienes e6clui"os2 supuestos especiales2 actos p o'i.i"os( %a administracin es una consecuencia de la responsabilidad "arts. 7K8 primera parte .... y 7K< primera parte ....$. %a e cepcin se encuentra en el art. 7K8 inc. 3 y 7 ...., son los bienes e cluidos de la administracin de los padres. %a administracin la e!ercen en principio ambos padres pero puede ser que se designe a uno de ellos como administrador. Pero debemos aclarar que hay actos que el administrador no puede reali(ar sin consentimiento del otro. ?ambi#n la administracin puede quedar a cargo de un tercero. %os actos conservatorios pueden ser reali(ados por cualquiera de los dos padres, en cambio los de disposicin deben ser autori(ados por el !ue(, por e!emplo aquellos actos a reali(arse sobre bienes inmuebles o muebles registrables "art. 71< quater inc. 16 ....$. %os actos prohibidos se encuentran enunciados en el art. 7K; y 7KJ ...., y en caso de reali(acin de uno de los actos prohibidos estos van a ser considerados nulos. Pe "i"a "e la a"minist aci&n( %a administracin de los bienes del menor cesa, por e!emplo cuando hay una mala administracin, seg/n el art. 853 .... cuando hay una perdida ruinosa de su haber. 4in embargo van a poder continuar con la administracin si dan fian(a suficiente para ello "art. 857 ....$. Btros de los supuestos enunciados en el art)culo es el estado de insolvencia o de ineptitud del administrador. ?ambi#n arts. 858 y 85< .... 0su- ucto( concepto2 ca #as2 pe "i"a "el usu- ucto2 cesaci&n "el usu- ucto( El usufructo de los bienes de los hi!os que le corresponden a los padres es legal "art. 7J31 ....$. 4eg/n nuestro .digo .ivil los padres tiene de esta manera una recompensa por la administracin de los bienes de los hi!os. %os casos de e clusin de este beneficio se encuentran en el art. 7J; .... %as cargas sobre dicho usufructo se hallan en los arts. 7K3 "por e!emplo la conservacin de los bienes$, 7K7, y 7.JJ3 a 7.JJ< .... Este concluye cuando cesa la administracin de los bienes del menor "art. 853 ....$ y cuando se produce la privacin de la patria potestad.
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3. Cesaci&n "e la pat ia potesta". P i%aci&n "e la pat ia potesta". 4uspensi&n "el eje cicio. P i%aci&n "e tenencia. Cesaci&n "e la pat ia potesta"( %as causas de e tincin de la patria potestad, seg/n el art. 851 ...., son& 0 %a muerte de los padres o del hi!o. 0 Por la profesin de los padres o hi!os en un instituto monstico. 0 Por llegar los hi!os a la mayor)a de edad. 0 Por la emancipacin de los hi!os "no cesa por habilitacin de edad$. 0 Por adopcin. .omo la patria potestad es de orden p/blico no puede ser renunciada por aquellos que tienen la obligacin de llevarla. 4i el e!ercicio de la patria potestad es perdido por uno de los progenitores ser esta e!ercida por el otro, y si este no pudiera e!ercerla el menor quedar a cargo de una tutela legal o del patronato de menores. P i%aci&n "e la pat ia potesta"( %as causas de privacin se hallan en el art. 85; .... y son& 0 Por ser condenados los padres como autor, coautor, instigador o cmplice de un delito doloso contra la persona o los bienes de alguno de los hi!os, o como coautor, instigador o cmplice por el hi!o. 0 Por el abandono que hiciere de alguno de los hi!os, para el que los haya abandonado. 0 Por poner en peligro la seguridad, la salud f)sica o ps)quica o la moralidad del hi!o, mediante malos tratamientos, e!emplos perniciosos, inconducta notoria o delincuencia. %as causas de privacin se encuentran su!etas a reconsideracin por el !ue(, pues este puede considerar que dicha privacin es contraproducente para el menor. 4uspensi&n "el eje cicio( %as situaciones de suspensin se encuentran en el art. 85K .., las cuales son& 0 Cientras dure la ausencia de los padres. 0 4i hay interdiccin de alguno de los padres o inhabilitacin. 0 4i se dan los supuestos establecidos en el art. 37 .digo Penal. P i%aci&n "e tenencia( En el art. 33 de la ley 35.K58, que no ha sido modificado por la ley 78.71<, de!a al !ue( la posibilidad de disponer solamente la +privacin de la tenencia del menor, en lugar de la privacin de la patria potestad o sus suspensin cuando pudieren corresponder esta medidas. B sea solo se privar al progenitor de la guarda del menor, para conferirla a un tercero, si la actitud de aquel no reviste suficiente gravedad a criterio del !ue(, pero las decisiones referidas a la persona y bienes del menor y su representacin !ur)dica, continuarn en cabe(a del progenitor. ?ambi#n esta privacin de tenencia puede ser de!ada sin efecto por el !ue(, a pedido de parte, por aplicacin del art. 85J.

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BBI. ADOPCI:N. 1. E%oluci&n 'ist& ica. C&"i#o Ci%il. Le$es poste io es( 1/.+3+ $ "ec. Le$ 1?.1/1G=1( "i-e encias. Le$ +1.==?. %a adopcin es una institucin del derecho privado promovida y nacida de una sentencia judicial por la cual se establece entre adoptante y adoptado una situacin an1loga a la de padre e hijo. Esta figura se encuentra en :oma con un fundamento religioso, pues el pater familiae depend)a en algunos aspectos de la descendencia, ya que si no ten)a heredero no ten)a quien re(ara por #l, de modo que sino ten)a descendencia no pod)a participar de la religin. En 'lemania, en cambio, ten)a un carcter contractual y no ten)a derechos hereditarios el adoptante. En @rancia se reali(aba por contrato solemne y solamente a las personas mayores de edad. Espa>a recoge la adopcin en los primeros tiempos, reci#n aparece en las Partidas. %uego aparecen las crian(as por las cuales se criaba a un ni>o de otra familia pero no quedaba integrado !ur)dicamente a la familia. E#le( 4arsfield recha(a la institucin y dec)a que no era de uso en ese tiempo, para #l ya estaba olvidada en Europa, solamente la encuentra en el .digo Prusiano. %a Primera Guerra Cundial de!a un n/mero considerable de ni>os abandonados lo cual hace que Europa tome conciencia del tema y como hab)a que darle una familia a estos ni>os se comien(an a dictar normas para la adopcin. En nuestro pa)s, despu#s de diversos proyectos presentados en el .ongreso Nacional, debatidos y nunca sancionados desde 3K87 en adelante, en 3K<J se sancion la ley 38.7=7, ba!o la influencia del terremoto de 4an 9uan que patenti( repentina y dolorosamente, el drama de la infancia desvalida. Esta ley del a>o <J regula la adopcin simple, y fue la primera en la materia. 4u fin fue paliar la situacin de los ni>os en estado de abandono. Posteriormente se dict el dec0ley 3K.38< en el a>o 3.K;3, la cual incorpor a nuestro derecho la adopcin plena. 4u fundamento fue la proteccin de los menores y la falta de descendencia. @inalmente se dict la ley 7<.;;K en 3.KK; que incorpora al .digo .ivil la figura de la adopcin simple y de la plena. Esta ley e ige para que se pueda reali(ar la adopcin un presupuesto biolgico que es la diferencia de edad que debe haber entre adoptante y adoptado "art. 837 segundo prrafo del ....$, y un presupuesto psicolgico que es tiempo durante el cual va a tener el adoptante al adoptado ba!o su guarda lo cual demostrar su intencin de adoptar "art. 831 ....$. %a ley 3K.38< no establec)a la obligacin de la guarda como requisito previo. El fundamento de esta ley fue evitar el trfico de ni>os. ?odas las dems particularidades del nuevo r#gimen de adopcin se desarrollarn en los puntos siguientes de la unidad en estudio.

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+. A"opci&n plena $ a"opci&n simple( Disposiciones comunes.

;#imen #ene al. Di-e encias ent e am.as.

2na de las caracter)sticas de este nuevo r#gimen es que el !ue( es quien otorga la adopcin. Podemos observar que el art. 83= .... nos detalla cuales son los requisitos necesarios para ser adoptante y cuales son las prohibiciones para serlo. Btro caso determinado es cuando el tutor quiere adoptar al menor para lo cual se le e ige que previamente rinda cuenta de su tutela "art. 83K ....$. 4e admite la adopcin de las personas casadas, salvo algunas e cepciones detalladas en la ley "art. 875 ....$ y se admite la e istencia de descendencia para darle curso "art. 83< ....$. En los dos modos de adopcin, plena y simple, la patria potestad de los progenitores cesa. Es requisito esencial que el adoptado sea menor no emancipado por sentencia !udicial, y si es mayor se deben dar los presupuestos del art. 833 .... "el segundo inciso establece la e istencia de la posesin de estado de hi!o adoptado$. 'lgunos consideran que es absurdo adoptar personas mayores pues se cree que se tiende con ello a captar herencias. Btro tema importante es que no se admite la adopcin contractual ni por acto administrativo "art. 83J ....$. %a ley no limita a uno el n/mero de adopciones a reali(ar, se pueden hacer la cantidad que se quiera, y estas pueden ser separadas o simultneamente. Presupuestos sustanciales de ambas especies de adopcin& a$ 4olo se puede adoptar a menores de 73 a>os, que no est#n emancipados por matrimonio. b$ El adoptado no debe haber cumplido los 73 a>os al tiempo en que el 9ue( otorgue la guarda con fines de adopcin, pues la sentencia de adopcin es retroactiva a la fecha de otorgamiento de la guarda "la sentencia es constitutiva del estado de familia, pero declarativa de los presupuestos de procedencia$. c$ %a adopcin solo se otorga por sentencia !udicial. d$ E cepcionalmente se podr adoptar a mayores de edad o menores emancipados si se trata del hi!o del cnyuge del adoptante "debe ser una adopcin simple, y no se requiere la guarda legal$ o bien si ha pree istido estado de hi!o del adoptado que sea debidamente comprobado por la autoridad !udicial "cuando el adoptado tiene desde la menor edad +posesin de estado de hi!o,$, o tambi#n si el adoptado es mayor de edad pero incapa( " se asimila a la situacin !ur)dica de un menor imp/ber$. e$ 'dopcin simultanea por mas de un adoptante "solo se puede dar si son cnyuges$. f$ 'dopciones sucesivas "se da cuando muere el adoptante, o #ste desatiende al menor, o estuviere privado o suspendido de la patria potestad, o malos tratos, etc., y al menor lo adopta otra persona$. g$ %a diferencia de edad entre adoptante y adoptado debe ser por lo menos de 3J a>os, salvo que el cnyuge superstite adopta al hi!o adoptado del premuerto. h$ El numero de adoptados hoy d)a no esta limitado "pero si se adoptase a varios menores todas las adopciones sern del mismo tipo$, pero con la %ey 387=7 se lo limitaba a un menor de cada se o por persona o matrimonio. i$ %a adopcin por quienes tienen descendientes es hoy en d)a valida "pero los descendientes pueden ser o)dos por el 9ue($, pero con la %ey 387=7 no se pod)a. !$ %a edad del adoptante debe ser mas de 85 a>os, salvo los cnyuges que tengan mas de 8 a>os de casados, y aun antes si acreditan la imposibilidad de tener hi!os "con la %ey 3K38< la edad m)nima era 8= a>os y el matrimonio deb)a tener = a>os$. O$ Esta prohibido que un ascendiente adopte a un descendiente, y tambi#n la adopcin de un hermano por otro.

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l$ No se puede adoptar al propio hi!o e tramatrimonial "porque ya no hay diferencia entre hi!os matrimoniales y e tramatrimoniales, en cuanto a sus efectos$. m$ El tutor puede adoptar a su pupilo una ve( e tinguidas las obligaciones emergentes de la tutela. n$ El estado civil del adoptante no interesa, es decir, se admite la adopcin unipersonal, pero si la persona es casada el menor debe ser adoptado por el matrimonio con!untamenteH o$ el adoptante tiene que tener una residencia permanente en el pa)s de = a>os como m)nimo, antes de pedir la guarda. /. A"opci&n plena( supuestos en 7ue p oce"e2 e-ectos. De ec'os 'e e"ita ios. A"opci&n plena( +.onfiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen, el adoptado de!a de pertenecer a su familia biolgica y se e tingue su parentesco, con la solo e cepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales,. Es decir, la adopcin plena crea +un estado de familia,. %a naturale(a de #sta adopcin es +empla(atoria0despla(atoria,. Para que un menor pueda ser adoptado por adopcin plena se requiere en #l una situacin de hecho de desamparo respecto de su familia biolgica, es decir, que est#n hu#rfanos de padre y madre, que no tengan filiacin acreditada, si estuviesen en un establecimiento asistencial y los padres se hubiesen desentendido totalmente de #l durante un a>o, cuando el desamparo material o moral resulte evidente y continuo comprobada por autoridad !udicial, cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad, o cuando los padres hubiesen manifestado !udicialmente su e presa voluntad de entregar al menor en adopcin. 2na de las caracter)sticas ms sobresaliente de esta adopcin es que es irrevocable, pero para el nuevo proyecto de reforma no es irrevocable "art. 878 ....$. 4u primer efecto es que hace desaparecer el estado de anterior y empla(a un nuevo estado de familia. D como consecuencia de ello se produce el aniquilamiento de los la(os de sangre, es decir que sustituye la filiacin de origen por la adoptiva, pero van a seguir subsistiendo los impedimentos matrimoniales "art. 878 ....$, es mas, aparecen ms impedimentos matrimoniales. El hi!o adoptivo va a tener los mismos derechos que el hi!o biolgico "art. 878 ....$. Btro de los efectos es que se e tinguen los derechos hereditarios. ?ambi#n se e tingue el derecho a usar el apellido de los padres biolgicos y, en cuanto al apellido a utili(ar, en primer lugar se va a considerar el apellido del padre adoptivo y se le puede adicionar el apellido de la madre adoptiva. 4i no posee la posibilidad de agregrselo una ve( cumplidos los 3J a>os de edad "art. 871 ....$. 4e e tingue la obligacin alimentaria rec)proca con los integrantes de su anterior familia, como as) tambi#n el derecho de visita. 4on muy importantes los arts. 87< "otorgamiento de la adopcin cuando fallece uno de los futuros adoptantes durante el per)odo de guarda del menor$, 87= "en que casos se puede otorgar la adopcin plena$, y 87J "derecho del menor de conocer su realidad biolgica luego de cumplir los 3J a>os de edad N derecho consagrado en el Pacto de 4an 9os# de .osta :ica y en la .onvencin sobre los Derechos del Ni>o$.

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1. A"opci&n simple( supuestos en 7ue p oce"e2 e-ectos. De ec'os 'e e"ita ios. A"opci&n simple( +.onfiere al adoptado la posicin de hi!o leg)timo, pero no crea vinculo de parentesco entre aquel y la familia biolgica del adoptante, aunque los hi!os adoptivos de un mismo adoptante son considerados hermanos entre s),, es decir, la adopcin simple crea +un estado de hi!o,. Es revocable y despla(ativa del estado de familia, pues confiere al adoptado la posicin de hi!o biolgico, pero no crea v)nculo de parentesco entre la familia biolgica y el adoptado "art. 87K ....$. Por eso van a subsistir los impedimentos matrimoniales. .omo consecuencia de lo e puesto el adoptado mantiene con su familia biolgica el derecho de visita y el derecho alimentario, pero de modo subsidiario a la familia adoptiva. De modo que el padre de sangre no tiene derecho a opinar, por e!emplo, sobre la educacin del menor, pero no pierde el derecho de visita "art. 883 ....$. 3. Aspectos p ocesales( competencia2 pa tes2 au"iencia "el meno 2 in-o mes $ "em8s p ue.as. La sentencia. Insc ipci&n2 aspectos. Oto #amiento "e la #ua "a po o #anismos a"minist ati%os( e-ectos. %a nueva ley establece reformas en el procedimiento. Competencia( El procedimiento se debe iniciar en el domicilio del menor o en el lugar del abandono del mismo. Pa tes( 4on el adoptante y el Cinisterio P/blico del Cenor, los padres biolgicos del adoptado no son parte en el !uicio de adopcin, si en el de guarda preadoptiva. Au"iencia "el meno ( %as audiencias sern privadas y las actuaciones sern reservadas. La sentencia( En la sentencia deber constar que el adoptante se compromete a hacer conocer al adoptado su realidad biolgica. Insc ipci&n2 aspectos( %a sentencia debe inscribirse en el :egistro .ivil. Oto #amiento "e la #ua "a po o #anismos a"minist ati%os( e-ectos( Es decir, antes de otorgar cualquier adopcin el 9ue( otorga la guarda pre0adoptiva, que debe durar entre seis meses y un a>o. 'ntes de la %ey 7<.;;K, #sta guarda no era !udicial, sino que eras una situacin de hecho que deb)an acreditar los solicitantes al 9ue(. El art. 83; .... marca las pautas a seguir con relacin a la guarda del menor. Previo al otorgamiento de la guarda el !ue( debe escuchar a la madre del menor, es obligatorio para #l, no en cambio si hay un estado de abandono. %a citacin debe ser despu#s de transcurridos los 15 d)as de nacido el menor. .omo se puede ver el legislador a contemplado el estado puerperal de la mu!er. ?ambi#n es obligatorio el e amen que se reali(a sobre los futuros adoptantes, como as) tambi#n la familia de origen del menor.

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<. Acciones "e -iliaci&n poste io es a la a"opci&n simple. E-ectos "e la sentencia. Re%oca.ili"a". Rescisi&n. Nuli"a" "e la a"opci&n( "i%e sos supuestos. P esc ipci&n. E-ecto "e la sentencia( ?iene efecto retroactivo al tiempo del otorgamiento de la guarda. Re%oca.ili"a". Rescisi&n( %os supuestos de revocabilidad de la guarda se encuentran enunciados en el art. 88= .... 'unque debemos aclarar que el supuesto del inc. d de dicho art)culo no es un supuesto de revocabilidad sino de rescisin. Nuli"a" "e la a"opci&n( "i%e sos supuestos. P esc ipci&n( O bservamos que en este tema no hay doctrina de la especialidad de la nulidad, pues en la primera parte del art. 88; .... que nos hace referencia del tema hace una remisin a lo establecido en el .digo .ivil sobre la nulidad de los actos !ur)dicos en general. %eer art)culo de ED 3.KK7, tomo 3=5, pg. 885.

EN .2'N?B '% ?EC' DE %' 'DBP.-BN DE ECI:-BNE4 .BNGE%'DB4, %' C'DB:-' DE %B4 '2?B:E4 4E -N.%-N'N PB: .BN4-DE:':%B4 PE:4BN'4 PB: N'.E:.

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BBII. IN4TIT0CIONE4 C0A4IFAMILIARE4( T0TELA. 1. Concepto. Natu ale5a ju !"ica. Antece"entes 'ist& icos $ le#islaci&n compa a"a. Concepto( Es una institucin que tiende a la proteccin de la persona y los bienes de los menores de edad que no est1n sujetos a la patria potestad , es decir, que la ley confiere un derecho para gobernar la persona y los bienes de esos menores. En nuestro .digo .ivil el concepto lo encontramos en el art. 8;;. Natu ale5a ju !"ica. Antece"entes 'ist& icos $ le#islaci&n compa a"a. +. Funciones "el tuto . Ca acte es "e la tutela. Cont ol ju"icial. Incapaci"a"es pa a se tuto ( "istintos supuestos. Funciones "el tuto ( Debe dar proteccin y cuidados a la persona del menor "para lo que tiene facultades de direccin, correccin, etc.$, debe administrar y cuidar los bienes del menor, y es adems su representante leg)timo "para negocios !ur)dicos o actuacin !udicial$ Ca acte es "e la tutela( 0 :epresentativa y configura la guarda& Porque el tutor act/a en representacin de los menores en todo acto de la vida civilH aparece para dar respuesta a las necesidades del menor pero en forma representativaH act/a solo, gestiona y administra sin el concurso de la voluntad del menor pero act/a y e!ecuta por #l "el menor$. 0 4ubsidiaria o supletoria& Este derecho se confiere cuando e isten menores que no estn ba!o la patria potestad "con la e cepcin de la tutela especial$. 0 Personal)sima& El tutor no puede transmitir esa calidad "ni por acto entre vivos, ni por sucesin$. 0 2nipersonal& Es decir, que el cargo debe ser desempe>ado por una sola persona, si fueren nombrados dos o ms tutores se entender que quien est en segundo, tercero, o cuarto t#rmino solamente podr actuar ante la muerte o renuncia de la que la intercede. 0 .arga P/blica& ' la que puede renunciarse solamente con causales !ustificadas igualmente la que no tiene por lo com/n no se lo nombra. 0 -ne cusable. Cont ol ju"icial( El e!ercicio de la tutela se halla permanentemente, ba!o control del !ue(, conforme surge del art. <5< y s.s., ya que los menores que carecen de padres o cuyos progenitores han perdido la patria potestad o su e!ercicio +quedan ba!o el patronato del Estado nacional o provincial, "art. 835$, y este patronato es e!ercido a trav#s de los !ueces. ' su ve(, todos los actos y gestiones !udiciales en que estn interesados las personas o los bienes de menores o incapaces, es necesaria la intervencin promiscua del ministerio de menores "arts. =K y <K<$.

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Incapaci"a"es pa a se tuto ( "istintos supuestos( Pueden ser tutores todos los mayores de edad, salvo algunos casos establecidos en el art. 8KJ .... /. Clases "e tutela. Tutela testamenta ia2 le#al2 "ati%a. Tutela especial. Disce nimiento "e la tutela( -o mali"a"es. Clases "e tutela. Tutela testamenta ia( Es aquella por la cual el padre o la madre en vida designan a una persona como futura tutor o tutora de uno o varios hijos a trav/s de un testamento o de una escritura pblica. Para que se de lugar a dicha tutela el !ue( va a tener que merituar la valide( del instrumento y la idoneidad de la persona designada. 4i los padres designan, cada uno en su testamento, a personas distintas, se va a tener en cuenta en primer lugar al designado por el testamento del /ltimo fallecido "art. 8J8 ....$. 'hora bien, si no hay tutor designado o el designado no es idneo para ejercer la tutela se tendr en cuenta lo establecido por la ley, lo cual se denomina tutela legal "art. 8JK ....$. El orden para ser designado tutor se encuentra, establecido en el art. 8K5 ...., es decir que el orden va a ser& abuelos, t)os, hermanos o medio hermanos sin distincin de se os. En caso de no existir ninguno de estos parientes que puedan ser designados tutores o de existir estos no sean idneos para cumplir con esta funcin corresponde dar lugar a la tutela dativa "art. 8K7 y 8K8 ....$. Tutela le#al( 4e da cuando los padres no hubiesen elegido tutor, o el designado no fuera confirmado por el 9ue(, o posteriormente falleciera o fuera removido del cargoH en este caso el 9ue( deber nombrar a alguno de los parientes del art)culo 8K5 del .digo .ivil "abuelos, t)os, hermanos o medio hermanos del menor sin distincin de se o$ Tutela "ati%a( 4e da cuando no e isten ninguno de los parientes del art)culo 8K5, o si el 9ue( encuentra que ninguno de ellos es idneo, ser #l quien directamente designar al tutorH pero el 9ue( no podr nombrar tutor a personas que tuvieren v)nculos con #l "deudores, acreedores, parientes, etc.$. El art)culo 8K8 del .digo .ivil prohibe designar a una misma persona como tutor de mas de un menor de diferentes familias, salvo que se trate de filntropos reconocidos. Tutela especial( 4e da para un acto o negocio especialmente determinado, es decir, aun estando ba!o patria potestad el menor o ba!o tutela, se le nombrara un tutor especial cuando sus intereses en un determinado acto est#n en contraposicin con los de sus padres o tutor. .uando el tutor es designado para actuar en !uicio se llama +tutor ad litem,. E!& .uando hay intereses contrapuestos entre el tutor y el pupilo, para estar en !uicio "art. 8K; ....$. Disce nimiento "e la tutela( -o mali"a"es( 'ntes de hablar de discernimiento tememos que hablar del !uramento que debe prestar el tutor de que va a cumplir un desempe>o digno de la tutela, luego se va a reali(ar el discernimiento. 4e da el discernimiento cuando el juez inviste a la persona con la figura de tutor. Es una planilla que debe completar la persona a ser designada por el !ue( como tutor, que luego va a pasar a manos de este para dar lugar al !uramento. Es importante resaltar el hecho que aunque no haya discernimiento la tutela va a ser vlida igual.

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1. E-ectos "e la tutuela con elaci&n a la pe sona $ .ienes "el meno . Responsa.ili"a"es "el tuto . O.li#aciones "el tuto . Re#las "e a"minist aci&n( actos pe miti"os2 actos p o'i.i"os2 actos 7ue e7uie en auto i5aci&n ju"icial. Ren"ici&n "e cuentas( pa cial2 -inal. Con%enios ent e tuto $ pupilo. Ret i.uci&n al tuto . Responsa.ili"a"es "el tuto . O.li#aciones "el tuto . ' pesar de que la guarda del menor este a cargo de otra persona no se e ime de responsabilidades el tutor "art. <37 y <31 ....$. 'ntes de dar la tutela se hace un aval/o de los bienes del menor, de todos los bienes heredados, por e!emplo las indemni(acin que percibe en concepto de da>os y per!uicios. En este caso el depsito de dinero se debe hacer en una cuenta bancaria a nombre del tribunal que interviene en la tutela "art. <7< a <71 ....$. 4e confecciona un inventario para determinar cual es el patrimonio del menor. ?odo este tema se encuentra a cargo del !ue( del ?ribunal de @amilia. Re#las "e a"minist aci&n( actos pe miti"os2 actos p o'i.i"os2 actos 7ue auto i5aci&n ju"icial. e7uie en

Actos p o'i.i"os( 4e encuentran en el art. <=5 ....& 0 .ontratar con el pupilo. 0 Hacer o consentir particiones privadas de herencias cuando sus pupilos forman parte de la comunidad hereditaria. 0 Disponer a t)tulo gratuito de los bienes del pupilo. 0 Bbligar al pupilo como fiador. 0 No puede renunciar al beneficio de inventario al aceptar una herencia por el menor. Actos 7ue e7uie en auto i5aci&n ju"icial( El art. <<8 del .... enumera los actos que puede reali(ar el tutor pero con autori(acin !udicial, esta enumeracin no es ta ativa& 0 Eender cualquier clase de ganado del establecimiento rural del menor. 0 Pagar las deudas del menor si no fuesen de peque>as cantidades. 0 'bonar todos los gastos e traordinarios que no sean de reparacin o conservacin de los bienes. 0 :epudiar herencias, legados o donaciones que se le hicieren al menor. 0 Hacer transacciones o compromisos sobre los derechos de los menores. 0 .omprar inmuebles para los pupilos. 0 .ontraer empr#stitos a nombre de los pupilos. 0 ?omar en arrendamiento bienes ra)ces, que no fuesen la casa habitacin del pupilo. 0 E!ecutar todo acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inter#s cualquiera de los parientes del tutor. 0 Hacer continuar o cesar los establecimientos de comercio o industria que el menor hubiese heredado. 0 Prestar dinero del pupilo. Ren"ici&n "e cuentas( pa cial2 -inal( %os que pueden pedir rendicin de cuentas al tutor son& 0 El Cinisterio P/blico por intermedio del asesor de menores. 0 %os mayores de 3J a>os que se encuentren ba!o tutela. 0 %os herederos, si el pupilo fallece. 0 4i fue removido del cargo el anterior, el nuevo tutor le puede solicitar rendicin de cuentas.

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Con%enios ent e tuto $ pupilo. Ret i.uci&n al tuto ( Estos convenios no tienen ning/n valor si se celebraron durante la tutela, pero si se celebra despu#s que el menor llego a la mayor)a de edad y despu#s de un mes desde que el tutor presento las cuentas, si vale. Despu#s de terminada la tutela el menor tiene el derecho de que se le entreguen sus bienes aun antes de rendir cuentas el tutor, y sin que el tutor pueda e!ercer alg/n derecho de retencin por saldos a #l debidos. %a tutela es gratuita, pero si el pupilo tiene bienes que producen frutos civiles o naturales, el tutor tendr derecho al 35 T de esas rentas, despu#s de descontarle las cargas, impuestos, gastos, etc.H por lo que si despu#s de descontar los gastos al tutor no le queda nada, se !ode. 'dems el tutor pierde el derecho a su retribucin si el pupilo se casa con #l o con sus descendientes antes de terminar la tutela o de rendir cuentas, tambi#n perder esa retribucin si fue removido del cargo por culpa grave. 3. Cesaci&n "e la tutela. Remoci&n "el tuto . Cesaci&n "e la tutela( %as causas de cesacin de la tutela& 0 Por la muerte o por interdiccin del tutor. 0 Por la muerte o interdiccin del pupilo. 0 Por la mayor)a de edad del pupilo o por su emancipacin. 0 Por recuperar los padres el e!ercicio de la patria potestad. 0 Por la e cusacin del tutor. 0 Por la profesin religiosa del pupilo. 0 Por el reconocimiento voluntario del padre o de la madre respecto del menor sin filiacin anterior. Remoci&n "e la tutela( 4e produce por no haber formado el inventario dentro del pla(o que estipula el !ue( o por no cuidar el tutor la seguridad, moralidad y bienes del menor.

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BBIII. IN4TIT0CIONE4 C0A4IFAMILIARE4( C0RATELA. 1. Concepto. Natu ale5a ju !"ica. Antece"entes 'ist& icos $ le#islaci&n compa a"a. Concepto( Es la institucin por la cual se otorga representacin a los mayores de edad incapaces, es decir cuando estos son sordomudos, dementes, condenados a pena privativa de libertad por mas de % a9os y las personas por nacer de personas incapaces. %a institucin se encuentra regulada en los arts. <1J a <K5 .... y su finalidad es preservar su salud y cuidar que recobre su capacidad, y adems que no dilapide su patrimonio. Es decir, en el caso del sordomudo de que aprenda a leer y escribir, etc.. Natu ale5a ju !"ica. Antece"entes 'ist& icos $ le#islaci&n compa a"a( +. Funciones "el cu a"o . Ca acte es "e la cu atela. Cont ol ju"icial. Incapaci"a"es pa a se cu a"o ( "istintos supuestos. Funciones "el cu a"o ( ?iene una funcin patrimonial pues se instituye para resguardar los bienes de los incapaces "art. <1J3=J ..$. Ca acte es "e la cu atela( A t. 1>113? CC so. e la pe sona "el incapa5. Cont ol ju"icial. Incapaci"a"es pa a se cu a"o ( "istintos supuestos( /. Di%e sas especies "e cu atela( p o%isional2 testamenta ia2 "ati%a2 especial. Cu atela "e .ienes( "i%e sos supuestos. Di%e sas especies "e cu atela( p o%isional( El proceso para la designacin del curador es el siguiente& primero se designa a un curador provisional que va a ser cargo del incapa( mientras se sustancia el proceso, luego se determina cual va a ser el curador definitivo, para lo cual se va a contemplar el orden establecido para la tutela, es decir que 36 va a ser el cnyuge, en su ausencia los 76 son los hi!os mayores de edad, 86 los padres, <6 los abuelos y en =6 lugar los t)os. Testamenta ia( Es la dada por los padres en un testamento para que determinada persona sea curador de un incapa( Dati%a( Es la de los abuelos. Especial( Es similar al caso de la tutela especial, se lo debe hacer con el incapa( que cuenta con un curador general. Cu atela "e .ienes( "i%e sos supuestos( ' diferencia de la curatela en general se da porque hay bienes cuyo propietario se desconoce o si se conoce el propietario se limita a la gestin patrimonial de estos. %os supuestos en los cuales se pueden dar son&
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'rt. <1J ..& se da curador al mayor de edad incapa( de administrar sus bienes 'rt. <J3 ..& la obligacin principal del curador del incapa( ser cuidar que recobre su capacidad y a este ob!eto sean de aplicar con preferencia las rentas de sus bienes. Pgina 3=7

0 En caso de ausencia simple, una ve( declarado ausente sobre los bienes se nombra un curador. 0 En caso de ausencia con presuncin de fallecimiento. 0 En caso del art. <J1315 .... Cu atela le#!tima& %a hallamos regulada en los arts. <;1313 a <;J .... 1. Cesaci&n "e la cu atela( "i%e sos supuestos. %a curatela cesa cuando se declara !udicialmente el levantamiento de la interdiccin, porque ha cesado la incapacidad H tambi#n, por muerte del curador del incapa(. 4e encuentra en el art. <J<317 .... el principio general en este tema. 'dems el art. <K5318 .... establece que tambi#n cesa por la muerte del curador o del incapa(.

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'rt. <J1 ..& se dar curador a los bienes del difunto cuya herencia no hubiese sido aceptada, sino hubiese albacea nombrado para su administracin. 313 'rt. <;1 ..& el marido es el curador leg)timo y necesario de su mu!er, declarada incap(, y esta es curadora de su marido. 'rt. <;; ..& los hi!os mayores de edad, son curadores de su padre o madre viuda declarado incapa(. 4i hubiera dos o mas hi!os, el !ue( elegir el que deba e!ercer la curatela. 'rt. <;J ..& el padre o la madre son curadores de sus hi!os solteros, divorciados o viudos, que no tengan hi!os mayores de edad, que puedan desempe>ar la curatela. 317 'rt. <J< ..& cesando las causas que hicieron necesaria la curatela, cesa tambi#n esta por la declaracin !udicial que levante la interdiccin. 318 'rt. <K5 ..& la curadur)a de bienes se acaba por la e tincin de estos o por haberse entregado a aquellos a quienes pertenec)an Pgina 3=8

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