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CAPTULO XX LOS DENOMINADOS DERECHOS SOCIALES

De nada vale seguir re !n! iend! " #r! la$and! a%&l!g!s de dere '!s( si la $a"!r)a de sus des%ina%ari!s *" #!%en iales su+e%!s, se si%-an #!r de.a+! de las !ndi i!nes $)ni$as de .ienes%ar /ue #er$i%en al '!$.re e+er i%ar 0s!s as#e %!s de su l.er%ad 1!rge 2an!ssi Ta$.i0n 'i i$!s en esa !#!r%unidad( la r)%i a de las $al lla$adas le"es de ra i!nali3a i4n ad$inis%ra%iva( las uales( al in%r!du ir el ins%i%u%! regresi4n a sis%e$as de la ve3 /ue una vi!la i4n !$! di+i$!s( le re !n! 5ederal8 Miguel A9 E:$e:d+i&n9 de la #res indi.ilidad( signi5i ar!n una lara des#r!%e i4n del agen%e #-.li !( a del dere '! a la es%a.ilidad #r!#ia /ue( e el ar%) ul! 67 nuev! de la C!ns%i%u i4n

;<969= El %ra.a+!> dere '! a %ra.a+ar( dere '! al %ra.a+! " de.er de %ra.a+ar> !n e#%uali3a i4n " di5eren ias9 Enun ia i!nes !ns%i%u i!nales9 Cl&usulas !#era%ivas " #r!gra$&%i as9=

Cabe indicar en forma previa al desarrollo que se har a continuacin ciertas aclaraciones que nos situarn correctamente en el contexto peculiar que anima a esta categora de derechos, que si bien se amalgaman en el sistema constitucional junto a los restantes, tienen modos peculiares de actuacin en el mismo y caractersticas marcadas que los vincula marcadamente a la poca de su aparicin y ponen de manifiesto las caractersticas del particular marco protector que irradian !e ha dicho y realmente con juste"a que en puridad de conceptos no existe la llamada #democracia social$ en la que se instituyen los denominados #derechos sociales$, ya que todo derecho es social %dvertir esa circunstancia es importante, ya que significa un modo de apertura hacia una concepcin ms solidaria y menos individualista del derecho, que tienda a su reali"acin colectiva &bienestar para la mayora' y no a su concentracin individual

ilimitada (ero de todos modos, a)n marcando la diferencia entre constitucionalismo liberal y constitucionalismo social, la idea es que con la vigencia real de los nuevos derechos, el sistema se impregne de los valores que ellos irradian, aunque se mantenga el carcter individualista de los anteriores *a idea general que intentamos presentar aqu, pasa por concebir y actuar al sistema en forma tal que gradual y progresivamente se ti+a de un sentido integrador, solidario y #pro hmine$, fortificando a la sociedad democrtica para que esas conquistas pueden ser catalogadas como irreversibles ,iremos entonces que los derechos sociales tienen por finalidad instituir los derechos surgentes de la relacin laboral y de la existencia de los grupos intermedios de la sociedad &familia, escuela, gremios, -./0s de las ms variadas ndoles, etc', en forma tal que esa amalgama no prescinda de las bases esenciales que animan al estado de ,erecho, y que ya hemos explicado -tra caracterstica de los derechos sociales es la de poner de resalto las desigualdades existentes entre las personas &particularmente respecto de las ms pobres' para intentar a partir de la consagracin de ciertas reglas tuitivas, e indicaciones a los (oderes ()blicos, la superacin de esa situacin 1especto del siglo que se va, fue a principios del mismo cuando la Constitucin de 2xico de 3435 insert por primera ve" en su texto un extenso captulo dedicado a los derechos sociales !i bien el modelo expres sus ideales en 2xico, intent su reali"acin jurdica en la %lemania de 6eimar, al instituirse su constitucin social de 3434 78u decir de su ulterior desarrollo institucional9 :n gran fracaso &respecto de lo que se modelo propugn' 2xico es hoy una .acin con una estructura de corte conservadora, en la que el accionar de su dirigencia poltica genera resistencias revolucionarias por parte de importantes sectores de su sociedad, que all viven miserablemente *a propuesta alemana de 3434, estructur por su parte, un endeble contexto normativo que jams fue cumplido, y posibilit en gran medida el ascenso de ;itler al poder en esa .acin, con las consecuencias por todos conocidas <l fracaso radic en suma, en que no se pudo garanti"ar la vigencia de los derechos sociales para todos, o se lo hi"o a costa de la proscripcin de las libertades bsicas &regmenes corporativistas y comunistas' (ero por otra parte &y pese a lo dicho', su institucionali"acin en contextos democrticos, posibilit luego evitar la generacin de una abierta lucha de clases en el contexto del sistema constitucional, ofreciendo a las

clases trabajadoras el goce de los derechos inherentes a su personalidad humana y social, y generando a su ve", un incremento en los niveles de la produccin capitalista, basado en el intento de amalgama o asociacin armnica entre patronos y obreros &capital y trabajo', en la que el <stado tutelara prioritariamente a la denominada #parte dbil$ de la relacin, o sea, al obrero <n suma, diremos aqu siguiendo a =anossi, que> *a democracia social no abdica de los enunciados principistas de la era democrtica y constitucional .o niega los postulados del constitucionalismo clsico, que son> 3 *a demarcacin entre !ociedad y <stado ? *a representacin poltica @ *a separacin de poderes A *a afirmacin de la libertad como un #prius$ de todo el ordenamiento comunitario

<ste estadio evolutivo del sistema constitucional acepta nuevas perspectivas de las relaciones sociales &tensiones en la estructura capitalista, desigualdades entre clases, incorporacin de nuevos actores sociales', e intenta darles enfrentarlas, acotarlas e integrarlas en su caso &generando obligaciones constitucionales en cabe"a del estado, proclamando la tutela de sectores ms desprotegidos, incorporando en suma la regla de la solidaridad' ;a de saber el lector, que el derecho a trabajar se encontraba vigente ya en la constitucin de 3BC@ &art 3A', aunque enmarcado en reglas clsicas que indicaban que la funcin del <stado es solamente la de prevenir el da+o, y particularmente aquel que proviene del desprecio de la persona por los derechos de su vecino !e entenda entonces que la labor del <stado a favor del bienestar positivo de sus miembros era perjudicial, ya que tenda a provocar uniformidad y una manera de accin constre+ida y artificial Como lo vimos al tratar el poder de polica en sentido restringido, el (oder del <stado se deba limitar en el contexto originario del sistema constitucional a tener presencia en materia de polica de seguridad, salubridad y moralidad, debiendo abstenerse de toda solicitud por el bienestar positivo de los ciudadanos <llo, dado que se crea en la existencia de una armona social preestablecida (or tal ra"n se atribua a la accin del estado, el carcter de una interferencia perniciosa ;a sostenido Dtalo *)der respecto de la vinculacin de los derechos

sociales n el sistema constitucional, que en realidad el estado de la poca fundacional argentina era indiferente frente a la distribucin de la rique"a social entre los que participan en el proceso productivo, como tambin con respecto a la situacin de los que estn impedidos de hacerlo por cualquier causa E en ese contexto 78u significaba entonces la consagracin en el artculo 3A de la Constitucin, del derecho de todos los habitantes a trabajar y ejercer cualquier industria lcita9 <ra la habilitacin constitucional dada a las personas para entrar en el mercado de trabajo <llo quiere decir que cualquiera puede, esgrimiendo su derecho a trabajar, solicitar empleo al tendero de la esquina (ero en igual contexto, el tendero puede decirle al solicitante que no lo contratar, aduciendo la ra"n que se le ocurra, o ninguna ra"n, pues l tambin tiene derecho a ejercer su industria lcita en el modo que ms le convenga, %s, sostena a su tiempo %lberdi, que>
#<l derecho a trabajar consagrado en el texto fundamental significa que todos los habitantes tienen opcin a los beneficios del trabajo sobre la base e una libre tasa establecida entre el que ofrece trabajo y el que lo busca, pero no debe entenderse que en la Constitucin se ofrece la seguridad de adquirir trabajo a quien lo necesita$

Frente a ello, la virtual #ebullicin$ del modelo social, implic sostener en un principio la necesidad de acotar tales injusticias, llegando a expresar sus cultores &particularmente %rturo !ampay e Dtalo *)der, en el contexto de la generacin de la luego derogada reforma constitucional de 34A4', que en realidad deba restaurarse el orden social desquiciado por los errores del liberalismo, estructurando un rgimen socialmente justo %s, esa cuestionada reforma estableca en el Captulo DDD de su parte dogmtica, las directivas que orientaban la accin estatal en materia de poltica social 2s all de las agudas y merecidas crticas que mereci esa reforma a la constitucin, rescatamos de su contexto el valor de haber instatado la idea de colocar al #trabajo$ bajo la proteccin del sistema constitucional, al entender que su jerarqua era pareja a la de la libertad, siendo ambas condicin de la dignidad humana !ostuvo por ello %rturo !ampay, al informar respecto de la reforma en la Convencin Constituyente respectiva, que>

#<l respeto por la dignidad personal del trabajador es el principio que informa toda la declaracin incorporada al texto constitucional$, y que #<l trabajo es la actividad vital de la persona humana y el obrero tiene en esa diaria alienacin de lo que produce, la )nica fuente econmica de sustento para s y para su familia, con la que debe llevar una vida decorosa y a cubierto de las inseguridades sociales de toda ndole$

<l sistema constitucional de 34A4, intent ofrecer al trabajador, una garanta diversa a la que le daba el ideario constitucional de 3BC@> la ambiciosa aspiracin consista en admitir que una persona entre en el libre mercado de trabajo, pero, ante la negativa de un posible empleador de contratarlo, presentar a la accin <statal, que prometa ocupacin concreta y efectiva para quien la necesite %brogada esta reforma constitucional, la enmienda de 34C5 nos ofreci la norma incluida en el art 3A #bis$, que en lo esencial dispone que> el trabajo, en sus diversas formas, go"ar de la proteccin de las leyes !i el advertido lector coteja los encabe"ados del artculo 3A y el 3A #nuevo$ podr constatar que esta consagracin constitucional pretendi situarse en un contexto de equilibrio entre el sistema de 3BC@ y el de 34A4 !i bien consagr la proteccin constitucional del trabajo &rescatando la aspiracin de la sociedad en tiempos de la reforma de 34A4', consagr se derecho en una manera #programtica$, distinta del modo operativo que ofrece el artculo 3A <n sntesis, no es lo mismo decir que las personas go"an del derecho a trabajar, o expresar que el trabajo go"ar de la proteccin de las leyes %s, el constituyente de 344A instala en nuestra sociedad la articulacin de la norma programtica como articuladora de las polticas sociales que tienden a lograr el bienestar de los habitantes Con sta indicacin, intentamos se+alar que si por ejemplo, cualquiera de los que ahora leen estas lecciones ,ostentando calidad de trabajador decide concurrir a un Gue" de la .acin, en reclamo de la vivienda digna que la constitucin le ofrece, ser el propio 2agistrado quien seguramente le expresar que ni l mismo posee la vivienda que cree acorde a su dignidad E recha"ar la demanda E 7Cul es entonces el contexto de reali"acin prctica de stos derechos9 <n realidad, las personas tienen derecho &por ejemplo, y retomando el caso de la #vivienda digna$' a que el Congreso estable"ca polticas sociales proveyendo planes de vivienda accesibles a toda la poblacin, y en ese contexto, se puede acceder a la #vivienda digna$

Dmaginemos que el (oder legislativo o el (oder <jecutivo, cada uno en la rbita de sus competencias, demore indefinidamente en implementar stas polticas> en este contexto, es posible hablar de dos tipos de consecuencias> *a primera, poltica, implicar que el pueblo no volver a votar a los representantes que incumplieron las mandas constitucionales, y a)n si ello encuadra en causal de mal desempe+o, correspondera el pedido de juicio poltico para a aquellos funcionarios pasibles de ser sometidos a ste procedimiento &(residente, vicepresidente, jefe de gabinete de ministros y ministros, seg)n lo dispone el art C@ del texto fundamental' *a segunda de corte jurdica, habilita a los ciudadanos afectados &en nuestro criterio, a cualquier ciudadano de la 1ep)blica', para peticionar al poder Gudicial que declare la inconstitucionalidad por omisin de los poderes p)blicos incumplidores de sus roles, y adopte las medidas mnimas pertinentes para que las mandas constitucionales omitidas puedan ser reali"adas &(ara Hidart Campos esta consecuencia slo se podra instar si se plantea respecto de un caso especfico en una causa judicial'

<n el contexto de la narracin que antecede, hemos perfilado los contornos del #derecho a trabajar$ y el #derecho al trabajo$ tal como son enunciados en nuestra Constitucin textual 1ecapitulando, diremos que> <l #derecho a trabajar$ instituido en el art 3A de la Constitucin .acional implica una prescripcin genrica a partir de la cual todos los habitantes pueden entrar en el mercado de trabajo, sin proscripcin alguna <l #derecho al trabajo proclamado en el art 3A #bis$ instaura un orden p)blico laboral con la aplicacin del principio de irrenunciabilidad respecto de los beneficios mnimos establecidos por la ley a favor de los trabajadores

<l derecho al trabajo, fue instituido por la Convencin constituyente de 34C5 conforme lo expuso su miembro informante &Gaureguiberri' a partir del concepto de la unidad de lo econmico con lo social, y de la disparidad del empleado respecto del empleador, por ser aqul la parte ms dbil y carecer

de libertad que restringe la autonoma de su voluntad esta enunciacin merece desarrollar a su respecto la siguientes consideraciones adicionales, ya que el trabajo> 3 ,ebe ser considerado con sentido amplio &manual o intelectual, prestado en forma autnoma o en relacin de dependencia, bajo empresario particular o empleo p)blico' ? *a expresin #proteccin de las leyes es comprensiva de normas de cualquier ndole @ <l trabajo amparado es el prestado tanto por nacionales como por extranjeros, sin discriminacin alguna A <l trabajo, a diferencia de la propiedad, es en realidad una funcin social &no es mercanca, ni el trabajador una mquina' 1especto del #deber de trabajar$, la misma Convencin .acional Constituyente dej en claro que el trabajo que instituy el artculo #3A bis$ import una funcin social3, con lo que no es posible alegar que exista un derecho constitucional al #no trabajo$ o a la vagancia, sin perjuicio de que tal actitud podra eventualmente caer bajo el amparo del artculo 34 de la Constitucin, en tanto no trascienda las fronteras de la moral privada del holga"n ,e todas maneras, nadie podra invocar el artculo 3A #bis$ para que el <stado lo mantenga o subsidie sin trabajar &lo que no es igual que haber perdido un empleo y no poder conseguir otro, ya que sta )ltima situacin s puede ser amparada por las leyes, bajo ciertas condiciones' %clara en el punto !agues que en el moderno <stado !ocial de ,erecho es frecuente conceptuar al trabajo como deber Consignamos adems la peculiar enunciacin de la Constitucin japonesa que establece que el trabajo es un derecho, un deber y un honor .osotros coincidimos en que el trabajo honesto honra a las personas

;<9;9= Dere '!s de l!s %ra.a+ad!res> enun ia i4n !ns%i%u i!nal9 El as! del e$#le! #-.li !9 Es%a.ilidad del e$#lead! #-.li ! " las le"es de
3 ,iario de sesiones de la Convencin Constituyente, pag 3??3

#res indi.ilidad9

<l artculo 3A #nuevo$ de la Constitucin .acional contiene a los derechos de la profesin y de la seguridad social %l respecto, se dijo en la Convencin nacional Constituyente que>
a'> *a norma es frmula constitucional y por lo tanto tiene carcter imperativo o de cumplimiento obligatorio por los (oderes ()blicos &lo que no implica que muchos de sus aspectos no sean programticos, o sea, deban ser desarrollados por el legislador ordinario' b'> estos derechos abarcan a todas las personas, cualquiera sea su clase social y nacionalidad c'> *a norma est inspirada en los principios de la justicia social d'> las disposiciones de este artculo son de orden p)blico, o sea, inderogables por las partes

(or ello, el artculo 3A #bis$ agrupa tres asuntos principales, los que a su ve" contienen una serie de prerrogativas especficas, seg)n el siguiente detalle>
DERECHOS DE LA PRO?ESI@N A DE LA SEBURIDAD SOCIAL *Dere '!s s! iales( !n%e$#lad!s en el ar%) ul! 67.is de la C!ns%i%u i4n " u"! a$#ar! se en !$ienda a la le",
El %ra.a+! g!3ar& de la #r!%e i4n de las le"es C!ndi i!nes dignas " e/ui%a%ivas de la.!r 1!rnada li$i%ada de %ra.a+! Des ans! " va a i!nes #agas Re%ri.u i4n +us%a Par%i i#a i4n de las ganan ias de las e$#resas( !n !n%r!l de la #r!du i4n " !la.!ra i4n en la dire i4n Pr!%e i4n !n%ra el des#id! ar.i%rari!DEs%a.ilidad del e$#lead! #-.li ! Organi3a i4n Sindi al li.re " de$! r&%i a( re !n! ida #!r la si$#le ins ri# i4n en un regis%r! es#e ial

Tu%ela del Tra.a+! *66 in is!s,

Tu%ela de la seguridad s! ial *C in is!s,

Segur! s! ial !.liga%!ri! 1u.ila i!nes " #ensi!nes $4viles Pr!%e i4n in%egral d ela 5a$ilia Ins%i%u i4n el .ien de 5a$ilia9 C!$#ensa i4n e !n4$i a 5a$iliar 2ivienda digna

C!n er%ar C!nveni!s C!le %iv!s de Tra.a+! Re urrir a la !n ilia i4n " al ar.i%ra+e Dere '! de 'uelga L!s re#resen%an%es gre$iales g!3ar&n de las garan%)as ne esarias #ara el u$#li$ien%! de su ges%i4n sindi al " las rela i!nadas !n la es%a.ilidad en su e$#le!

Tu%ela sindi al *7 in is!s,

%bordando ahora el espacio constitucional de tutela al trabajo, el artculo 3A #bis$ aborda su tutela en primer prrafo de la siguiente manera>

<leva en primer trmino al trabajo, jerarqui"ndolo constitucionalmente -tras normas en el derecho constitucional comparado adoptan sta tesitura, como por ejemplo el artculo 3I de la Constitucin de Dtalia que proclama a esa .acin como una 1ep)blica democrtica fundada en el trabajo <n ese contexto, las leyes habrn de asegurar al trabajador> Condiciones dignas de trabajo Gornada limitada ,escanso y vacaciones pagas 1etribucin justa !alario mnimo, vital y mvil Dgual remuneracin por igual tarea (articipacin en las ganancias, direccin y produccin (roteccin contra el despido arbitrario <stabilidad del empleado p)blico

Condiciones dignas de trabajo> la clusula obliga a rodear al trabajador de condiciones materiales y espirituales, a fin de que cumplimente sus tareas, de manera tal que ofrecerle recuperacin mediante el reposo, evitando cualquier situacin que atente contra su calidad humana <ste precepto fue estimado demasiado #vago$ por ciertos Convencionales Constituyentes &%guirre, Cmara y 2ercado', lo que motiv que el miembro informante &Gaureguiberri' tuviera que explicar su sentido, aclarando que en realidad la norma se refera a condiciones para el ejercicio del trabajo, lo que real"a la obligacin de mantener adecuadas normas de higiene y seguridad en el trabajo &materias stas que hoy se consolidan como eficientes carreras de posgrado o de esepciali"acin en las :niversidades %rgentinas' Gornada limitada de trabajo> Con un buen criterio, propio de una adecuada norma constitucional, no se ha fijado un n)mero determinado de horas de trabajo como lo disponen otras constituciones que pecan de exceso reglamentario Coincidimos aqu con (ablo 1amella en que es la ley la que debe fijarlas seg)n el sexo, la edad y condiciones de desempe+o del trabajador en el trabajo de que se trate <n su caso, sern los jueces los que determinarn en )ltima instancia si la reglamentacin legal que dispone cierta cantidad de horas de trabajo mnimo semanal, es inconstitucional por violar la regla de ra"onabilidad,

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ello seg)n las circunstancias de cada supuesto concreto (or otra parte, es tambin cierto que ni en la propia Convencin Constituyente haba quedado cul deba ser el tope de la jornada laboral &Fue en realidad el Convencional Hravo el que hi"o referencia a que la Constitucin se basaba en la regla de la jornada legal mxima de B horas' <s importante tener en cuenta aqu lo dicho por %lfredo (alacios, cuando resaltaba que las jornadas de trabajo excesivas y los descansos insuficientes generan en el trabajador la fatiga, con su gravitacin sobre la triste"a, la exaltacin, el embrutecimiento y la inteligencia, provocando en definitiva el desequilibrio entre los nervios y los m)sculos, entre el espritu y el cuerpo !e+ala en este punto nuestro querido amigo, el profesor correntino 2ario 2idn, que> *imitar la jornada laboral no es otra cosa que reducirla a trminos que compatibilicen la energa del prestador y los intereses del empleador

,escanso y vacaciones pagadas> *a clusula tiene por mira el aseguramiento de la salud fsica y moral del trabajador <l descanso es el parntesis semanal que todo trabajador tiene derecho a efectuar y las vacaciones implican la admisin de una pausa generalmente ms extendida en el tiempo &generalmente concedida anualmente, y graduada por las leyes teniendo en cuenta la antigJedad del dependiente' *a importancia de que las vacaciones no slo sean concedidas al empleado, sin que tambin le sean abonadas, radica en que efectivamente el trabajador pueda go"ar de ellas, ya que de nada valdra permitir que un trabajador se ausente del trabajo por un tiempo limitado, sin ofrecerle paga por ello !i se obrara de sta forma &particularmente con los altsimos niveles de desempleo que hoy en da hay en el pas' , el empleado o no toma sus vacaciones, o usa ese tiempo para trabajar en otro lado, lo que no se condice con los fines tenidos en mira por el constituyente, que a)n pretenda &si bien ello no se plasm en el texto constitucional, fue expresado en el recinto por los Convencionales (onferrada, 2ercado y Hravo' que las mismas sean pagadas anticipadamente Consideramos esos dichos como interpretacin autntica del sentido de la norma constitucional

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1etribucin justa, salario mnimo, vital y mvil e igual remuneracin por igual tarea> <stas tres consagraciones normativas tienden a que se acuerde al trabajador un salario justo, indicando luego el propio constituyente las bases de tal criterio de justicia &salario mnimo, vital y mvil e igual remuneracin por igual tarea' <stas indicaciones expresan los modos en que el legislador habr de conseguir que el salario del trabajador baste para sostenerse a s mismo y a su familia en forma decorosa ,estaca en el punto 2idn que uno de los problemas ms grandes del derecho del trabajo, es el de la remuneracin o retribucin 2s all de los criterios que adopte la ley, ella no deber ser menos que #justa$ desde los parmetros que como vimos indica la propia carta fundamental &retribucin legal, no es entonces en todos los casos, sinnimo de retribucin justa' 7 E cuales son estos criterios de justicia impuestos por el constituyente9
!alario mnimo> es la base remunerativa mnima indispensable &piso remunerativo' que debido a la dignidad de su trabajo, debe percibir el trabajador !alario vital> se relaciona con el hecho de que disponiendo de su remuneracin, el trabajador pueda atender a las necesidades propias de su subsistencia en el orden primario &alimentacin, vivienda, vestido, recreacin y salud y educacin' !alario mvil> esta indicacin tiene que ver con el envilecimiento de la moneda, y la necesidad de que ms all de los ajustes y desajustes financieros que produ"can el <stado o los particulares, el trabajador cuente siempre con una remuneracin que le signifique poder adquirir #las mismas cosas indispensables para atender a las necesidades vitales de su persona y su n)cleo familiar$ &el salario debe aumentarse en la medida en que crece el costo de la vida, pero no #debe$ reducirse si el costo de la vida se abarata' Dgual remuneracin por igual tarea> esta es K como lo dijimos antes una aplicacin especfica del principio de la igualdad ante la ley, que significa la exteriori"acin de una paridad de la remuneracin al momento de reali"ar tareas similares, con el fin de evitar discriminaciones hostiles con fundamento en el sexo, ra"a, religin, etc ;a sostenido en este punto el Convencional Gaureguiberri, que la igualdad de tareas, tiene un sentido cualitativo &que se desempe+e la misma clase de trabajo' y cuantitativo &que el tiempo por el que se

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pone la actividad del trabajador sea el mismo'

(odemos sostener entonces, conglobando estos criterios de justicia, que una retribucin pagada a un trabajador por un empleador ser justa cuando> Consista en un mnimo impuesto por la ley, indispensable para su subsistencia y la de su n)cleo familiar, garanti"ando en consecuencia sus intereses vitales y que le permita al trabajador contar siempre &ms all de los avatares financieros del sistema constitucional' con una remuneracin que le signifique poder adquirir #las mismas cosas indispensables para atender a las necesidades vitales de su persona y su n)cleo familiar$, igual para todo trabajador que desarrolle similar tipo de tarea por un mismo lapso de tiempo %s, nuestra jurisprudencia ha justificado la movilidad del salario en tiempos de alta inflacin, y adems ha se+alado tambin que cuando la libertad de contratar del empleador entra en conflicto con los intereses del trabajador Brespecto del salario mnimo vital' prevalecern los intereses de este )ltimo, porque as lo requieren los principios que fundan un ordenamiento social justo? Lambin ha sostenido@ que el principio constitucional que establece la igualdad de remuneracin por igual tarea no empece a que el empleador fije por encima de la retribucin mnima a la que ya hicimos referencia, un plus fundado en su eficiencia, antigJedad, idoneidad, mayor produccin etc, estimulando as la generacin de trabajo, y premiando a los trabajadores ms aplicados a la tarea y eficientes en su reali"acin, como modo de reali"ar efica"mente los deberes de lealtad, probidad y buena fe que animan a la relacin laboral

(articipacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin> (ara que exista una verdadera participacin de los obreros en el manejo de la empresa, es necesario que ellos tengan como condicin ineludible, expresa 1amella injerencia en lo que ella produce y en su direccin Caso contrario, este derecho &que a)n no se ha desarrollado en la prctica' jams saldr del marco de una mera expresin de deseos, lo que en realidad constituye un demrito evidente al momento de
? C!G. Falos ?A4>?C? @ <n el famoso precedente #1atto y otro cM!tani ! % $ ** 3?A>B@

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chequear la efectividad prctica del sistema constitucional <s ste un clsico caso de norma programtica, que debe y no puede ser reglamentada por el Congreso %)n as, las conquistas ms importantes que se han logrado a la lu" de su regulacin constitucional, pasan por la inclusin de alguna clusula &aislada' en este sentido en los Convenios Colectivos de Lrabajo Creemos nosotros, siguiendo al maestro Hidart Campos, que es sta una de las tpicas clusulas que meritan la peticin en justicia de una accin de inconstitucionalidad por omisin del Congreso en actuar seg)n la manda constitucional 2xime teniendo en cuenta que los propios convencionales &2onsegur' indicaron el modo de efectivi"arla %s, el citado constituyente puso de manifiesto que para asegurar la participacin el trabajador en las ganancias, este )ltimo dispone de dos focos sobre los que debe operar> <n la produccin, para llevar verdaderamente el control de lo que est produciendo <n la direccin, a los fines de que esa produccin, y la ganancia resultante, no se pierdan en un juego de libros perfectamente disimulados

(ero cabe preguntarse 7qu implica el trmino empresa, en la formulacin constitucional de esta clusula9 !iguiendo a Hidart Campos diremos que no debe tomarse esta definicin en la caracteri"acin formal y estricta que deriva de la teora econmica, sin que basta aqu con que exista en la interaccin de obreros y empleadores alguna modalidad de lucro u obtencin de bienes econmicos &entre los que se incluye el dinero concebido como beneficio obtenido mediante una actividad en la que coopera el trabajador' !agues advierte al respecto de las omisiones injustificadas en regular esta clusula constitucional &acentuadas ms que nunca luego de haberse cumplido 3N a+os desde la definitiva recuperacin democrtica de nuestro sistema constitucional' , que de continuar tal inaccin legislativa evidente en el punto, se corre el riesgo de que esta norma constitucional caiga en desuetudo, del mismo modo que lo ocurrido con las prescripciones constitucionales de los arts ?A y ccs del texto supremo, concernientes al juicio por jurados (roteccin contra el despido arbitrarioM<stabilidad del empleado p)blico> *a Constitucin .acional ha diferenciado el tratamiento a que ha de someter al empleado privado, de aqul que da al empleado p)blico

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<n el primer caso, se refiere al empleado que depende de un patrono o empresa particular <n estos supuestos, se admite que el principal despida al trabajador bajo su dependencia &a)n sin causa', pero en este )ltimo caso, le debe abonar una indemni"acin que habr de estimar la ley &en este caso, la *ey de Contrato de Lrabajo, salvo mejor estipulacin para el trabajador lograda en forma convencional, en momentos de suscribir los pertinentes Convenios Colectivos de Lrabajo' <ste artculo fue informado por el Convencional Hravo, quien sostuvo que en realidad la norma apunta aqu a garanti"ar la regla de la permanencia de la relacin laboral, la que por supuesto, se estipula a favor del trabajador <l contexto de la redaccin del artculo permiti que la ley indicara la forma de reglamentar esta proteccin, en el modo ms conveniente para la comunidad, aunque la norma siempre fue considerada como operativa, ya que un empleado despedido sin causa antes del dictado de la *CL, era compensado por los jueces si impetraba contienda judicial, atendiendo a los criterios impuestos por la Constitucin e interpretndolos %ctualmente, la clusula ha sido regulada de la siguiente manera> si el operario en un momento determinado de la relacin laboral decide retirarse &por los motivos que fueren' lograr su intento con slo comunicarlo al principal *o contrario obligara al trabajador a laborar siempre a rdenes del empleador, o pagar una punicin por ello <n el caso contrario, y tallo dispone la Constitucin, tampoco se consider justo obligar al empresario a mantener #in eternum$ al trabajador bajo su dependencia si as no lo desea &por los motivos que fueren' <ntonces, la proteccin contra el despido arbitrario que la Constitucin regula aqu, versa sobre la obligacin de indemni"ar al trabajador en funcin de la decisin incausada del patrono ;a sido tajante nuestro derecho judicialA cuando declar la inconstitucionalidad el rgimen de estabilidad propia o absoluta que se haba concedido a los trabajadores bancarios por el pertinente Convenio Colectivo, argumentando el tribunal en ese caso, que una ves rota la relacin laboral a travs de un despido injusto, debe reconocerse al empleado una indemni"acin ra"onablemente proporcionada al despido injusto pero no puede admitirse como legtima la carga patronal de seguir abonando remuneraciones que afectan las bases sobre las que se apoya la libertad de contratar, y adems porque se pagaran sueldos que no se responden a contraprestacin alguna de trabajo .stor !agus anima una crtica a este criterio, en circunstancias en que
A C!G. Fallos ?5@>B5 %utos #,e *uca cMHanco Francs$

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la estabilidad propia se estable"ca libremente en las partes que la convienen ya que ella se dispondra en suma a favor del trabajador .osotros creemos que aqu la disposicin constitucional es clara &proteccin contra el despido arbitrario y no estabilidad propia para el trabajador', y congloba adecuadamente el fin tuitivo del obrero con el ejercicio de la libertad de empresa &ambos consagrados por el sistema constitucional' <llo no implica que avalemos los recientes regmenes de 7flexibili"acin laboral9 8ue en realidad desintegran el rol tuitivo del trabajador que impone la constitucin (ero en realidad sa cuestin excede el tratamiento que merece ste manual, por lo que habr de ser tomada solo como la explicitacin de nuestro punto de vista personal al respecto <n consecuencia, concluimos que la Constitucin .acional no ha consagrado en el empleo privado la regla de la estabilidad propia &que impide al empleador despedir sin causa, y para el caso de hacerlo, obliga a reincorporar al trabajador despedido o continuar abonndole sus salarios sin que trabaje por ello hasta el momento de la jubilacin', sino la regla de la estabilidad relativa impropia &se admite el despido incausado, aunque con la penalidad de la indemni"acin, a modo de proteccin adecuada al obrero', ya que se ha respetado la tendencia de que en la actividad privada rige la regla de la discrecionalidad del patrono para contratar %claramos a fin de evitar errores de interpretacin, que el sistema de la Constitucin no protege al trabajador contra el despido que obedece a una causa debidamente acreditada *o contrario sera tanto como admitir la iniquidad en las regulaciones jurdicas 1especto del denominado #empleo p)blico$ la situacin es sustancialmente diversa, y as lo ha indicado la Constitucin <n la Convencin Constituyente se consider demasiado escueta a esta disposicin, poponindose adems &1icci, /on"le" Hergs, 2artne"', el establecimiento de otros principios que acompa+aran a la regla general, como por ejemplo> Dngreso por concurso ,erecho de los agentes p)blicos a participar en actividades polticas fuera del mbito de sus funciones

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<l tema ha sido profusamente estudiado por 2iguel <OmeOdjin, con motivo de atacar los inconstitucionales regmenes de prescindibilidad impuestos por diversas leyes de la .acin ,e esos profundos trabajos, hemos extrado las siguientes conclusiones, muy )tiles para la explicacin de sta cuestin <l empleado p)blico tiene entonces derecho a la estabilidad propia, y ella surge inequvoca de la formulacin constitucional <sto significa que en la esfera del empleo p)blico, no es admisible en este punto la actividad discrecional del <stado empleador, <n este sistema, para que el despido del agente p)blico sea procedente, se requiere>
3 8ue exista una causa, prevista a priori en la norma y que ella no sea afectada por vicio de irra"onabilidad *a conducta reprochable tiene que tener cierta entidad y gravedad, aunque sin llegar al concepto de antijuridicidad requerido por la ley penal &- sea, que una conducta reprochable en sede administrativa no necesariamente se equipara a un delito penal' 8ue esa causa sea imputable al agente, debiendo existir cuanto menos dolo o culpa del empleado para generar el nexo causal que merite despido 8ue ambas condiciones &hecho y autora' se acrediten en forma previa al despido, mediante sumario, con lo que se preserva el derecho a la jurisdiccin del empleado p)blico &tambin indicado en el artculo 3B de la C . con vigencia para todo tipo de persecucin o proceso sobre las personas'

Hasta que alguno de stos requisitos falte, para que el despido del agente p)blico sea considerado como injustificado y permita obligar a la reincorporacin del agente ,ebemos aclarar aqu que en el mbito del derecho p)blico, el cese de un agente no se denomina tcnicamente #despido$, sin que puede adoptar alguna de stas dos formas jurdicas>

Cesanta> <n sta caso, la falta es considerada menos, y por consiguiente, ms all del despido, el agente conserva su derecho jubilatorio, de cobertura social o el de reingreso en el empleo p)blico <xoneracin> %qu la gravedad es mayor, al punto que se la considera

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infamante e implica la prdida de alguno o todos los derechos indicados en el prrafo que antecede %)n luego de lo explicado, puede preguntarse el lector ahora 7porqu existe este grado de diferencia de proteccin entre el trabajador p)blico y el trabajador privado9 7no entra+a ella misma una larvada o real forma de discriminacin9 *a doctrina ha justificado y los constituyentes impuesto en el texto fundamental este proceder, por ciertas ra"ones consustanciales con el rgimen republicano y democrtico que anima a nuestro sistema constitucional, que nosotros justificamos plenamente *os fundamentos que expone <OmeOdjin nos liberan de mayores comentarios al respecto>
#*a experiencia indica que ante un cambio de gobierno, ya sea de i"quierda, de derecha o de cualquier otro signo poltico, siempre es el empleado p)blico la vctima propiciatoria elegida por el nuevo rgimen, por cuanto para adjudicar cargos y prebendas a la clientela poltica ansiosa, lo ms sencillo resulta efectuar cesantas en gran escala en la %dministracin ()blica, con la excusa de combatir la burocracia, para luego llenar esas vacantes con adictos y simpati"antes <n la jerga administrativa se llaman #paracaidistas$ a las personas nombradas en forma jurdica o ticamente irregular, que postergan y perjudican por ende al personal estable que por esos nombramientos se ve impedido de ascender 8uienes tienen experiencia en la funcin p)blica, concordarn con nosotros en que no solo el avenimiento de un nuevo (residente, sin incluso el de un nuevo ministro &demasiado frecuente en nuestro pas' trae a los servidores p)blicos la angustia de no poder asegurar su permanencia en el puesto, cualquiera sea su jerarqua$

(ara finali"ar este punto, diremos concordando con lo expuesto por /ermn Hidart Campos, que la estabilidad del empleado p)blico que garanti"a la Constitucin .acional, no alcan"a al, personal suplente, interino o contratado por la %dministracin &una ve" vencido el pla"o de contratacin' y al que integra en ella ciertos cuadros de alto nivel o desempe+an roles de confian"a con nombramiento precario, tal el caso de 2inistros, !ecretarios, etc,

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*a jurisprudencia y cierta doctrina han admitido la constitucionalidad de las leyes denominadas #de prescindibilidad$, que permiten despedir al empleado p)blico sin expresin de causa, con fundamento en ra"ones de emergencia y necesidad impostergable de racionali"ar la administracin p)blica .osotros, siguiendo a 2iguel <OmeOdjin, /ermn Hidart Campos y a (ablo 1amella, creemos que esas leyes, indicadas por largo pla"o oK en realidad continuamente renovadas en la realidad violentan el derecho a la estabilidad del empleado p)blico consagrada por el texto fundamental, y por ello adolecen de un incontestable vicio de inconstitucionalidad, sobre todo teniendo en cuenta que la mayora de las veces, esa invocada #emergencia$ ha sido al regular esta cuestin, espuria e infundada .uestra Corte !upremaC ha justificado el dictado d estas normas en la circunstancia de que paralelamente al derecho de estabilidad propia que posee el agente p)blico, existe la potestad del Congreso y el (oder <jecutivo de dictar leyes de racionali"acin administrativa, y la de creacin y supresin de empleos, y en consecuencia salvo estas excepcionales circunstancias, la estabilidad propia del empleado p)blico se mantiene y no puede considerarse absoluta, sin relativa y reglamentable .o concordamos con este criterio, ya que estas leyes no reglamentan el derecho del agente p)blico a la estabilidad propia, sin que la suprimen lisa y llanamente, y ello torna arbitraria la reglamentacin *a invocacin de emergencia, tan recurrente en los tiempos que corren, no hace ms que agravar la cuestin pues #cuando todo es emergencia nada lo es $ E adems, creemos nosotros que la iniquidad se sublima cuando estas determinaciones son adoptadas por #,ecretos de .ecesidad y :rgencia$ teniendo en cuenta que a la fecha, la ausencia de una comisin bicameral de control por parte del parlamento, y la jurisprudencia reciente que admite que el control poltico de esa decisin es privativa del (arlamento, hasta que se plantee un caso concreto en juicio, pone en manos del (oder %dministrador entrante justamente lo que el Constituyente de 34C5 pretendi impedir -bserva con acierto 2idn, que las leyes de emergencia &cuyo ejemplo tpico es actualmente la *ey ?@ N45 de <mergencia <conmica' no slo no han modificado el rumbo tradicional de la %dministracin, ni disminuyeron el gasto
C C!G. %utos #Lornese, %rmando cM/obierno .acional$, del BM33MNB, G% 34N4KLIDDP pag 45

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p)blico, sirviendo solamente para encubrir cesantas con indemni"aciones disminuidas y pagaderas cuando al <stado le place Finalmente, diremos aqu que el reencuentro definitivo de la sociedad argentina con la democracia, integrando as efica"mente al sistema constitucional admite que la opinin p)blica y los partidos de oposicin observen estas conductas, y las pongan de manifiesto frente a la sociedad civil, sobre todo en estos tiempos de pleno desempleo y sociedad posmoderna *a sociedad democrtica debe desarticular al primero y superar a la segunda, como quien sobrelleva la adolescencia, pensando en su inminente paso a la madure", en este caso, cvica, participativa y solidaria Culminando el anlisis de esta primera cuestin, hemos de determinar las competencias que la Constitucin articula para regular la materia del derecho del trabajo> <n el sistema constitucional vigente, compete al Congreso de la .acin dictar el Cdigo de Lrabajo y la !eguridad !ocial, seg)n lo dispone el artculo 5C inciso 3? de la Constitucin Formalmente el respectivo Cdigo no ha sido dictado, aunque lo suplen las leyes de <mpleo &*CL y sus modificatorias' y 1iesgos del Lrabajo &%ccidentes de Lrabajo y sus modificatorias' %)n as, y como lo vimos en captulos anteriores, el derecho constitucional formal, y la propia distribucin de competencias que expresa la Constitucin reserva a las provincias el poder de polica en lo atinente al control de la seguridad, salubridad y moralidad del trabajo &marco este ciertamente desbordado por el consabido y no detenido avance del /obierno Federal sobre las competencias provinciales en la materia' *o mismo sucede con la regulacin de la estabilidad del empleado p)blico provincial, que habr de ser efectuada por cada provincia, en el marco de sus respectivas competencias, seg)n lo disponen los artculos CI y @3 de la C . *amentablemente, muchas de ellas han seguido al dictar leyes de prescindibilidad provinciales, y con efectos en los sistemas municipales, las peores influencias de la actuacin del <stado federal, olvidando aparentemente que el techo impuesto por el art 3A #bis$ &garanti"ar la estabilidad de todo empleado p)blico' tambin condiciona el ejercicio de sus atribuciones normativas - qui", ciertamente presionadas por los efectos del perniciooso regmen de coparticipacin federal hoy vigente &que hemos anali"ado en profundidad al tratar el Captulo Q', lo que puede habilita al /obierno Federal a imponer condiciones polticas a los gobiernos de provincias, so pretexto de no

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remitir en trmino las cuotas de coparticipacin, que son, por todo concepto, ms que legtimas acreencias provinciales Lenga el lector a la reflexin que antecede, como un pensamiento que esbo"amos en vo" alta &o como un #secreto a voces$' <sta ser su eleccin, que no implica ms que ejercitar el derecho a pensar distinto *o que de por s es una formidable pauta de crecimiento en la democracia participativa

;<979= Organi3a i!nes #r!5esi!nalesF enun ia i4n !ns%i%u i!nal *a Constitucin reconoce tambin a los trabajadores la organi"acin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro especial <sta clusula del artculo 3A #bis$ garanti"a a los trabajadores el derecho a su organi"acin gremial, imponiendo solamente para ello, que las elecciones para seleccionar las autoridades de los gremios sea reali"ada democrticamente, o sea, por medio del voto de sus afiliados, admitiendo que el los respectivos comicios se presenten varias listas de candidatos Lal disposicin admite en consecuencia y como derivacin especfica del derecho de asociacin, que se puedan organi"ar varios gremios de una misma profesin, lo que implica habilitar el sistema de la pluralidad sindical, a condicin de que sea> *ibre &sin presiones' ,emocrtica &con el voto de sus afiliados, admitiendo la pluralidad de listas en tales comicios'

!in embargo, la *ey ?R N3CM5@ establece que #*a asociacin gremial ms representativa de la actividad que trata tendr derecho a go"ar de la personera gremial$ <n realidad el contexto de esa ley hace que cada gremio &que es el que agrupa a trabajadores del mismo grupo, y del que pueden existir muchos que naturalmente se agrupen en distintas asociaciones que refieran a la misma actividad' % ello, se ha sumado por adicin al contexto del sistema constitucional, la realidad de los sindicatos, en el sentido de asociacionismo profesional ) obrero ,e todas formas, advierte 2idon que es necesario relativi"ar la distincin constitucional entre gremios y sindicatos &que en esencia, se han

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tornado en sinnimos', pues de lo contrario la exigencia de #libre y democrtica$ postulada por la Constitucin respecto de los #sindicatos$ no cabra respecto de los #gremios$ y el derecho de declarar la huelga de los #gremios$, no sera atribucin d e los #sindicatos$ ,ebe destacarse aqu que la generalidad de la doctrina, a lo que se suma la legislacin vigente, sugiere que si bien cualquier gremio puede existir, y tener personera jurdica, solamente el que disfruta de personera gremial detenta la representacin de los intereses gremiales de su categora indicados en la Constitucin &que si bien no son todos, s son los ms importantes' <sta se otorga de entre los gremios existentes al que acredita poseer la mayor cantidad de afiliados &lo que implica la mayor representacin sectorial' <sto es importante ya que ser solamente se gremio, por lo general ya tornado en sindicato, en el sistema de la ley, el habilitado a> ,eclarar la huelga para el sector que representa Concertar Convenciones Colectivas de Lrabajo para el sector que representa 1ecurrir a la #concertacin y al arbitraje$, por el sector que representa

Hidart Campos advierte que esta modalidad legislativa relativi"a la regla de la pluralidad sindical, con posible violencia a la regla constitucional !in dejar de admitir la veracidad de lo expuesto por el maestro, nos preguntamos 7qu suceder cuando los #lobbys$ empresariales consigan desarticular definitivamente la poderosa influencia &hoy en da no tan poderosa, pero ' que posee el #sindicato ms representativo$, e impongan la atomi"acin sindical, para que cada empresa lidie con el sindicato de #sus$ trabajadores9 Creemos nosotros que esa modalidad sera ms respetuosa de la Constitucin &en ese punto' y tambin con las reglas que en esa cuestin impone la propia - D L , pero es infinitamente ms debilitadora de la fuer"a relativa de las clases trabajadores, frente a la incesante &y no contenida' concentracin empresarial !lo en tren de aportar ideas, recordamos la vieja regla> divide y reinars !ugerimos discutirla democrticamente, en pos de la edificacin de un sistema constitucional ms genuinamente participativo (ara nosotros, la duda ra"onable es posicionamiento bastante <n trance de abordar ahora a los principales derechos gremiales,

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se+alaremos los siguientes>

*a huelga> !e la se+alado como la )nica medida de accin directa que admite el sistema constitucional y pone en cabe"a de los trabajadores Cuando ellos no reciben respuesta satisfactoria a los reclamos formulados a la empresa, el gremio respectivo posee el derecho, cumplidos ciertos recaudos que luego desarrollaremos, a declarar la huelga, y todos los trabajadores del rubro, a ejercerla, en los trminos que disponga la ley <sta prerrogativa se encuentra tambin legislada en el art BI del (acto Dnternacional de ,erechos econmicos, !ociales y Culturales, que tiene jerarqua constitucional por as indicarlo el art 5C inc ?? del texto fundamental 1ecordamos que la C%,; no lo legisla directamente, pero su artculo ?N, dio lugar a la sancin del (rotocolo Dnteramericano de !an !alvador sobre derechos econmicos, sociales y culturales, que s la regula !i bien este )ltimo instrumento no ha adquirido a)n vigencia en sede internacional, por no haber reunido las ratificaciones pertinentes para elloP ni posee entre nosotros jerarqua constitucional , nuestro gobierno lo ha ratificado por *ey del Congreso, lo que implica un importante posicionamiento al respecto <ste derecho, si bien admite como dijimosK su reglamentacin, es de todos modos, operativo, o sea que puede ser ejercido ante su ausencia, lo que meritar en esos casos, la intensificacin del grado de control judicial de las medidas adoptadas en ese contexto
*a huelga puede ser definida como la abstencin colectiva y concertada de la prestacin laboral, dispuesta por la agremiacin de trabajadores, y ejercida como derecho por cada uno de los que la integran, en el marco de la ley que la reglamenta Ea en la abrogada reforma de 34A4, se intent plasmar se derecho, pero all el Convencional !ampay, destac que la huelga era un derecho natural de los habitantes, que se ejerce como modalidad de derecho de resistencia a la opresin %rgumentaba el jurista &esgrimiendo evidentes argumentos polticos, y no jurdicos', que al asumir el <stado el monopolio del poder y el ejercicio de la fuer"a, no es posible admitir en ese contexto, que se controvierta tal importante funcin estatal, que hace a la seguridad de todos, admitiendo insertar en la misma Constitucin, la posibilidad de ejercer medidas de accin directa por parte de la poblacin

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*a realidad es que la reforma de 34C5 garanti" el derecho de huelga, viabili"ando su ejercicio en un modo no conspirativo y que adems admite contextualmente la posibilidad de ser sometido a reglamentacin estatal &que por supuesto no lo conculque' (or otra parte, recordamos que en 344A, la Convencin Constituyente, con informe del Convencional Cafiero, legisl en el texto constitucional el derecho de resistencia a la opresin, como modalidad jurdica de defensa del orden constitucional, aclarando su sentido &remitimos a lo ya explicado a ste respecto cuando desarrollamos el Captulo D=' <s que los tiempos han cambiado, y la sociedad &desde la participacin de todos sus sectores, y actuando sin proscripcin ninguna' comien"a poco a poco, a acentuar su democrati"acin, valori"ando al sistema constitucional =olviendo al anlisis tcnico, recalcamos entonces que la huelga admite, por definicin> 3 :n sujeto )nico que la declara &gremio con personera gremial otorgada por el <stado' ? :n sujeto plural que la ejerce &todos los trabajadores involucrados en la actividad del gremio que declar la huelga, estn o no afiliados' @ :n sujeto pasivo, que puede ser> <l <stado, que constitucionalmente lo reconoce y no puede negarlo en los hechos cuando se ejerce en su contra <l empleador *os particulares, que se perjudican con los efectos de la huelga & a manera de molestia que la sociedad democrtica debe ra"onablemente tolerar' *os trabajadores, empleadores y el <stado, que sean o no huelguistas deben abstenerse de efectuar acciones violentas en contra tanto de los que adhieren, cuanto de los que no adhieren a la medida de fuer"a &*a huelga consiste slo en una abstencin respecto de la prestacin laboral, y en ello va toda su fuer"a como medida' :na huelga puede ser declarada ilcita o ilegal por parte de la autoridad estatal de aplicacin, ya que se recurre a ella como #ultimo recurso$ y a falta de imposibilidad de ulteriores negociaciones, y adems, la reglamentacin la rodea a tal fin de ciertos recaudos de manera tal que no desnaturalice la manda constitucional, no obstaculice servicios p)blicos esenciales para la vida

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de la comunidad &Gusticia penal, cuidado bsico de la salud' <ntonces, la declaracin de la huelga ser ilegal cuando en su ejercicio se violente la reglamentacin dispuesta a tal fin y ser ilcita cuando su contenido sea ilegtimo &si, por ejemplo, la declara un gremio que posee personera jurdica pero no personera gremial' *a calificacin la efect)a a priori la autoridad administrativa de aplicacin , que es el 2inisterio de Lrabajo de la .acin, lo que permite encau"ar el conflicto durante su presencia en sede administrativa %hora bien, cuando producida la huelga, ella arriba a sede judicial, creemos nosotros que los jueces pueden revisar esa calificacin, si adolece de arbitrariedad %)n as, nuestra jurisprudencia ha sentado las siguientes reglas al respecto> 3 <sa revisin judicial de la calificacin de la huelga en sede administrativa es admisible al slo efecto de decidir las consecuencias de la huelga en los conflictos de trabajo, y no de los conflictos en s ? %)n en tal contexto, la revisin slo puede efectuarse si se dan lo supuestos de error grave o arbitrariedad manifiesta @ *os jueces deben necesariamente calificar la huelga para poder abocarse a resolver los conflictos individuales que son sometidos a su jurisdiccin, la que es imprescindible a)n en los casos en que no selo hubiese hecho en sede administrativa A *a sentencia que omite calificar la huelga es arbitraria, porque prescinde de un elemento decisivo para resolver la contienda

<ste derecho admite reglamentacin .osotros aceptamos la indicacin de nuestra jurisprudencia, en cuanto ha dispuesto que cuanto ms alta sea la jerarqua del inters protegido &por el da+o irreparable a la comunidad que su lesin puede deparar, agregamos nosotros, y no por admitir jerarqui"acin #a priori$ e los derechos consagrados en la Constitucin', mayor podr ser la medida de la reglamentacin Lambin creemos conveniente que esa reglamentacin se intensifique para el caso de la tutela de la buena marcha de los servicios p)blicos esenciales que el <stado debe prestar *o que entendemos inadmisible, es la vigencia de reglamentaciones irra"onables de este derecho, que lo cercenen ahogando sus connotaciones

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democrticas, o su lisa y llana reglamentacin por #decreto de necesidad y urgencia$, como a la fecha sucede entre nosotros %s, el ,ecreto ?3BAM4R reglament el problema de la prestacin de servicios esenciales en el marco contextual de la huelga, aunque con una indicacin tan abierta, que realmente todos los servicios que se prestan en el pas pueden eventualmente ser considerados esenciales !e+ala .stor !agues al respecto de tal norma, que aunque ella se presenta como reglamentacin de normas preexistentes, asume en realidad roles legislativos, pese a no ser definido como decreto de necesidad y urgencia, como habra correspondido si una situacin de ese tipo hubiese exigido su adopcin Finalmente, hemos de indicar que la propia Constitucin en su artculo 3A #bis$ establece garantas a los representantes gremiales, a los fines de que ellos puedan desarrollar sus roles sin presiones, sin llegar a consagrarse en el texto fundamental, el denominado #fuero sindical$ por el que se conceden inmunidades especficas a los representantes sindicales !in perjuicio de ello, la *ey ?@CC3, en su artculo AB, complementa al texto constitucional, que sin llegar a instituir el denominado #fuero sindical$ otorgando importantes garantas a los representantes sindicales, legalmente instituidos, llegando a regular la figura del #amparo sindical$ &art A5' para aquellos supuestos en que se violen arbitrariamente las garantas que la ley le otorga a los representantes sindicales para el cumplimiento de sus fines &arts AB a C? de la C . ' Creemos tambin que tal como se encuentran instituidos los derechos de los gremios en la constitucin, crear una modalidad de #fuero sindical$ que excluya la va judicial en alguna u otra forma, conspirara contra las reglas constitucionales del debido proceso y veda de comisiones especiales &art 3B C . ' como asimismo la indicacin constitucional de abolicin de fueros personales &art 3N C . ', y concordamos con la Corte !uprema en cuanto as lo enfati"N Facultad concedida a los gremios para concertar Convenios Colectivos de Lrabajo> 2ediante esta clusula, el gremio celebra convenios colectivos referidos a las remuneraciones, jornadas de trabajo,

;<9G9= 9 Seguridad s! ial " la C!ns%i%u i4n Na i!nal> an&lisis9

N C!G. Fallos @RR>33C4

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<l tercer prrafo del artculo 3A #bis$ comien"a diciendo que #<l <stado otorgar los beneficios de la seguridad social, el que tendr el carcter de integral e irrenunciable$ ,ebe se+alarse aqu que la concepcin de #seguridad social$ esbo"ada por los Constituyentes de 34C5, era muy amplia -bsrvese que el Convencional informante en esta cuestin &<tchegoyen' informaba que ella tena que absorver riesgos y situaciones como> <nfermedad %ccidentes, Dnvalide", veje", nacimiento, muerte, Casamiento, (roteccin a la infancia proteccin a la minoridad Formacin cultural, desempleo for"oso, jubilacin

(or su parte, el Convencional !grosso advirti en el recinto que la expresin #seguridad social era un concepto abstracto e ideal que se satisfara con la programacin del seguro social obligatorio previsto en la parte final del artculo 3A #bis$ % ello contest Gaureguiberri indicando que la expresin seguridad social era mucho ms amplia que el seguro social 1especto de las fuentes de derecho internacional a los que la constitucin ha otorgado su jerarqua en el punto, podemos mencionar a las siguientes> ,eclaracin :niversal de ,erechos ;umanos &arts ??,?@ inc @I y AI, ?C inc 3I y ?B' ,eclaracin %mericana de los ,erechos y ,eberes del ;ombre &arts ?? y @C' (acto Dnternacional de ,erechos Civiles y (olticos &art ?@' (acto Dnternacional de ,erechos <conmicos, !ociales y Culturales &art B'

Lambin la reforma constitucional de 344A, instituye mandatos solidarios, de cumplimiento obligatorio para el Congreso en esta materia en su artculo 5C inc ?@ cuando le indica que debe dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del ni+o en situacin de desamparo, desde el embara"o y hasta la finali"acin del perodo de ense+an"a elemental, y

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de la madre durante el embara"o y tiempo de lactancia <llo nos parece un adecuado complemento a la alicada propuesta constitucional del artculo 3A #bis$ que ahora impone al congreso perfeccionar ciertos mandatos solidarios en esta cuestin ,ado que la premonicin del Convencional !grosso, &34C5' fue advertir que la programacin del seguro social sera la que cumplimentara las obligaciones <statales respecto de la seguridad social, cabe indicar que a esos fines &y sin dejar de lado la propuesta de Gaureguiberri', se indic en la Constitucin, que al efecto la ley establecer>

<l seguro social obligatorio> *a Constitucin dispone que este seguro tendr las siguientes caractersticas> <star a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica ,ichas entidades sern administradas por los interesados con participacin del <stado .o puede haber superposicin de aportes
*a norma, en su formulacin original, tenda a la eliminacin del seguro privado, ya que si bien se estableci un seguro social obligatorio, se dispuso al mismo tiempo la descentrali"acin del sistema al estatuir organismos nacionales y provinciales !e+ala 1amella, que a la fecha ni siquiera se intent poner en prctica la institucin creada por este inciso de la Constitucin !agus expresa gran preocupacin por el olmpico incumplimiento que el <stado dio a esa propuesta que seg)n imprimieron los constituyentes en el texto fundamental era no slo integral, sin que adems lo era irrenunciable ,estaca que esa declamacin se torn farisaica, ya que el ciudadano receptor de esas promesas, no puede tan siquiera obtener las coberturas mnimas que hacen a sus necesidades primarias de salud, y actualmente se responde desde el poder a esa obligacin asumida como irrenunciable, con la privati"acin de la cobertura del sistema de salud 1especto de la descendente trayectoria que enmarc este grave incumplimiento <statal, podemos encuadrarla en las siguientes etapas> 3 <n un primer perodo, inmediatamente posterior a la reali"acin de la reforma constitucional de 34C5, se interpret que esa cobertura estaba ntegramente a cargo del <stado, al que siempre se le dio

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intervencin &ya sea el sistema instituido de capitali"acin, o de reparto' para garanti"ar el principio de la solidaridad social en cada uno de esos regmenes ? (osteriormente, la jurisprudencia admiti en forma gradual, que las leyes hiciesen cargar parte de ese sostenimiento a los empleadores, delegando parcialmente su #obligacin indelegable$ @ Finalmente, la denominada #privati"acin del sistema$ llev a tener que repensar la doctrina tradicional que vincul al otorgamiento de prestaciones como obligacin 7intransferible9 ,el <stado Con la actitud contempori"adora que le caracteri"a, aunque dejando grandes dudas en el camino, destaca Hidart Campos que #otorgar$ puede ser interpretado ahora como #organi"ar$ &crear el sistema por ley, y adems controlarlo' dejando K como se lo hace actualmente K el sistema a cargo de entidades no <statales la concesin y el pago de los beneficios !in embargo, hemos de resaltar que la norma constitucional estructura al sistema de la seguridad social sobre la base de> *a proteccin y garanta del <stado *a movilidad de los beneficios 1espeto por los derechos adquiridos beneficiarios &art 35 C . '

en

cabe"a

de

los

Francamente, inadmisible <s esta sin duda alguna, la gran apuesta que perdi el constitucionalismo argentino de nuestro tiempo, ya que las promesas del artculo 3A bis pueden hoy reputarse como vergon"osamente incumplidas <n realidad, un balance de la situacin actual en materia de cobertura social nos indica que si bien el <stado no ha cubierto su autoimpuesto deber de legislar el seguro social obligatorio, de tipo integral &y no tenemos conocimiento de que se lo haya empla"ado a ello en justicia', ha instrumentado, con una pobre perspectiva &intento, al fin'> <l seguro de desempleo <l sistema .acional de !eguro de !alud &*ey ?@ NN3' al que se le dio alcance de seguro social

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Gubilaciones y pensiones mviles> *a jubilacin es el haber que percibe una persona que ha dejado de trabajar despus de haber cumplido determinados a+os de servicios Cuando hablamos de pensiones, nos referimos al haber que perciben los familiares el jubilado, cuando ste fallece *a constitucin ha determinado que ambas deben ser mviles, o sea, han de acrecentarse de conformidad al costo de la vida *a jurisprudencia ha sostenido al respecto que al momento de hacerse acreedor a la jubilacin, el beneficiario ha de percibir una suma que sustituye en proyeccin al salario o remuneracin que el agente perciba mientras estuvo en actividad % partir de all, opera la #movilidad$ a fin de mantener intangible se haber jubilatorio, pues el artculo 3A #bis$ la ordena en forma imperativa, aunque el sistema para determinar la movilidad puede ser vlidamente seleccionado por la ley, guardando preservar el derecho a la propiedad que el jubilado detenta sobre su haber, habiendo sido la Corte !uprema la que ha determinado cual es la relacin de proporcionalidad que debe existir entre el haber en actividad y el que percibe en su rol de #pasivo$ .uestra Corte !uprema de Gusticia ha declarado inconstitucional el congelamiento por tiempo indefinido de los haberes de jubilacin, e incluso en el sonado caso #Chocobar$5, llego a declarar la inconstitucionalidad de una norma de la *ey ?A ANA &cuyo ttulo> *ey de solidaridad previsionalS no condice en nuestro criterio, con la terrible estocada que infiri a nuestra clase pasiva' en cuanto al no arbitrarse por la autoridad de aplicacin las medidas previstas para la movilidad, la situacin produjo un real congelamiento de esos haberes ,e todas maneras, hemos de dejar sentada aqu nuestra disconformidad con la solucin que la Corte !uprema dio a la situacin de nuestros jubilados, con la que en reglas generales ha discrepado la casi totalidad de la doctrina constitucionalista del pas, por entender &siguiendo en el punto a la disidencia del Gue" Fayt', que la movilidad del haber que devenga un jubilado no puede depender de las mediciones econmicas del momento, ya que el presupuesto que la motiva es constitucional, y se encuentra vigente % su ve", ha admitido la jurisprudencia de nuestra Corte !uprema la imposicin de topes legales a los haberes jubilatorios, siempre que ellos no impliquen confiscacin !e+ala 1amella que en realidad el prrafo del artculo 3A #bis$ referido a las jubilaciones y pensiones, se involucra con el anterior, habindose sostenido
5 C!G. fallo del ?5M3?M344N

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en la Convencin Constituyente de 34C5 al respecto, que #el sistema previsional argentino debe incluirse en el rgimen del seguro social obligatorio$ <n la fa" prctica, hemos de se+alar que ste derecho se encuentra #en expectativa$ hasta que el afiliado debe de estar en actividad ,esde que se le otorga el beneficio por parte del <stado, puede considerarse que los derechos a la jubilacin de sa persona son #derechos adquiridos$ y en consecuencia, aparados por el amplio concepto de propiedad que ofrece el sistema constitucional y al que nos hemos referido antes <l beneficio que ya ha sido concedido al jubilado, se rige por la legislacin vigente al tiempo de su concesin, la que &por supuesto' debe respetar las indicaciones constitucionales y no desnaturali"arlas con excepciones reglamentarias <xplica Hidart Campos que un beneficio jubilatorio concedido presenta a su ve" dos matices>

Lorna al beneficiario en #jubilado$ <l beneficiario tiene un derecho constitucional a que se le abone un haber jubilatorio peridico &habitualmente pagadero en forma mensual', que consta de una suma en dinero, que no admite rebajas confiscatorias

1especto de la cuestin de la movilidad de los haberes jubilatorios y la indexacin, si bien es cierto que la *ey ?@ 4?B impide indexar, ello no enerva el mandato constitucional en modo alguno, que atiende como antes se dijo K a que ellos reflejen la adecuada proporcin ra"onable con el haber percibido por los agentes mientras se encontraban en actividad y en el caso de real depreciacin del haber jubilatorio, esta ley no podr imponerse sobre el mandato constitucional que ampara en este punto, al sector pasivo 7Cules son las entidades que otorgan los haberes de seguridad social9 !i bien explicamos que el dise+o constitucional admiti que sea el <stado&federal o provincial', o sus entidades autrquicas &con goce de autonoma financiera y econmica' quien se encargue de otorgar las prestaciones, la realidad histrica y poltica del pas invit a que la doctrina y jurisprudencia consintieran que existe un margen para la posible habilitacin de que sean entes p)blicos no estatales los que se ocupen de la cuestin <stos organismos deben ser administrados por sus afiliados, y con participacin del <stado *o que es claro es que no debe existir superposicin

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de aportes entre las diversas entidades, por lo que un afiliado no puede compelerse a aportar a ms de un organismo en ra"n de una misma actividad y para una misma prestacin <llo no implica que pueda vlidamente existir #multiplicidad de aportes$ mientras que ellos no se superpongan 1especto de la privati"acin del sistema, nada ha dicho al respecto la Constitucin, pero va de suyo que en cualquier caso, el <stado no puede desentenderse totalmente de sus obligaciones constitucionales #irenunciables$ 1especto de la competencia provincial en la materia, debemos diferenciar la situacin respecto de lo que suceda antes de la reforma constitucional de 344A, y a partir de lo dispuesto en ella <n realidad ya vimos que el dise+o constitucional determinaba una modalidad de competencias concurrentes, que poda ser ejercido por cada <ntidad territorial en el mbito de su competencia <llo es ratificado por Hidart Campos cuando expresa que las provincias tienen competencia para legislar y administrar un sistema de seguridad social que se limite a los trabajos o actividades sobre los cuales tienen potestad de regulacin &las profesiones liberales cuyo ejercicio regulan las provincias y toda la esfera del empleo p)blico provincial' (ero la clusula a+adida al artculo 3?C de la Constitucin .acional, limita considerablemente ste mbito en desmedro de las potestades provinciales, ya que el artculo expresa en lo pertinente que> #*as provincias y la ciudad de Huenos %ires pueden conservar organismos de seguridad social para los empleados p)blicos y los profesionales$ ,e all derivamos nosotros que la potestad provincial para crear nuevos organismos de seguridad social respecto de empleados p)blicos y profesionales ha sido suprimida por la Constitucin ,e all que todas aquellas jurisdicciones provinciales que hubieran transferido sus organismos al sistema .acional, no podrn recuperarlos, y lo mismo ocurrir para aquellos que los transfieran o anulen en el futuro !lo les queda una potestad residual respecto de aquellas #cajas$ sobre las que a la fecha de la reforma las provincias a)n conservasen el manejo y direccin 78u podemos decir9 una absorcin ms del gobierno central que desdibuja el aleccionador hori"onte que presentan otras reformas que acentuaron en 344A el mapa del federalismo de concertacin, cuya propuesta hemos aplaudido en anteriores captulos de esta obra

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(roteccin integral de la familia> Lambin dispone el artculo 3A #bis$ que la ley establecer la proteccin integral de la familia, la defensa del bien de familia, la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna 7Cmo se viabili"a la proteccin integral de la familia en el sistema constitucional9 <l mismo importa asegurar una familia estable, la afirmacin de los principios de la patria potestad y el deber de los padres de darle a sus hijos lo necesario para el desenvolvimiento de su personalidad moral y corporal, mediante la>
,efensa del bien de familia <stablecimiento de la compensacin econmica familiar <l acceso a una vivienda digna

*a institucin del bien de familia supone la proteccin de un bien en el que se aloje el n)cleo familiar, rodendolo a tal fin de cierta seguridades o amparos legales en ra"n de su destino declarado de vivienda domstica 2s all del carcter programtico que inviste esta disposicin, y sobre el que hemos hablado, se+ala Hidart Campos que la Constitucin impone al <stado el deber de procurar mediante diversas polticas, que todas las personas obtengan un mbito de vida decorosa, para s y para su familia % tal fin, le bien de familia existe cuando un bien inmueble &en el que habita realmente una familia' se inscribe en un registro especial % partir de dicha inscripcin, dicho bien no se puede vender ni embargar <s una manera de evitar que los padres que poseen una vivienda, la pierdan con motivo de haber contrado deudas, al ser ejecutados por no pagarlas *a Corte ha aceptadoB que la proteccin comien"a a operar desde el momento en que se efectu la peticin formal por la familia interesada, y no desde el momento en que se anota la constancia en el folio pertinente del inmueble *a compensacin econmica familiar es un procedimiento considerado idneo por el constituyente de 34C5, para fortalecer la unidad familiar *a retribucin que percibe el empleado ) obrero se acrecienta con una cantidad adicional por el cnyuge y por cada hijo *a legislacin respectiva adems, acuerdan una compensacin especial por escolaridad y por nacimiento de un hijo, habiendo, por va de superintendencia administrativa la propia Corte
B C!G. %utos #Carri"o, Gos$ del 3RM4M34BC

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extendido la aplicacin de estos beneficios a un agente judicial, abonndole la asignacin prenatal por hijo, pese a no estar casado con la madre de ste %)n con lo expuesto, consideramos inconstitucional la legislacin que inhibe el pago de estos beneficios a quienes perciban haberes superiores a un monto determinado, ya que el fundamento constitucional del otorgamiento de estos subsidios es el fortalecimiento de la unidad familiar, y por ello consideramos irra"onable en el punto, la discriminacin entre familias pudientes y no pudientes

;<9C9= Nuev!s #er5iles del !ns%i%u i!nalis$! s! ial> an&lisis9 El $!del! #!s%=$!dern!9 Nuev!s $ar !s de de.a%e9=

<s realmente difcil hablar de constitucionalismo social en una sociedad posmoderna, considerando que la vida biogrfica de las personas K enmarcada en este #slogan$ K tiene un definido perfil impuesto por aquellos que entienden que la )ltima parte de este siglo QQ se corresponde con ciertas caractersticas que hora desarrollaremos> *a sociedad posmoderna enmarca una realacin muy particular de las personas con su medio, que ha sido objeto de fantsticas mutaciones, respecto de lo que nos ense+aba el pasado &reciente, y no tan reciente' *os viejos y los jvenes se refieren y se integran a mundos tan diferentes, que no llegan a encontrar los cauces de conexin que hacen a su identidad global, que es al fin, la identidad generacional Hien dice <lio %prile que la aceleracin histrica que parece dominar esta parte del milenio, define la ruptura de un importante sosiego vital, y teme el autor citado que en sta carrera contra las urgencias que el progreso impone, cre"can peligrosamente los niveles de insatisfaccin E que sea esta condicin de insatisfecho la que genere muchas de las violencias individuales y colectivas que agreden al planeta <s sabido que el consumismo motori"a la economa contempornea, y por ello, anima a las personas a consumir vora"mente !e es lo que se tiene *as concentraciones mediticas indican a todos &ricos y pobres' que es lo que hay que consumir y dnde hay que hacerlo *a felicidad humana se presenta como la capacidad de las personas para responder triunfalmente a sta loca carrera del mercado *os menos, que respondan efica"mente &bellos, ricos, poderosos y

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triunfadores' sern los lderes sociales *os ms, que se agoten en el intento &feos, gordos, pobres, in)tiles, dbiles' sern los desechos del sistema *os primeros, go"arn con cierta culpa &hasta que ya no la tengan ms, por haber diluido esa sensacin en su propio tren de vida', y los segundos vivirn a+orando la posicin social que no pueden tener, consumirn lo que puedan, y crecern en el odio y el resentimiento %s es la sociedad en la que no toca vivir, que no por ello deja de tener miserias y tambin grande"as <l reto al que debiramos respionder es como lograr la distribucin de todo ese c)mulo de buenas ra"ones para seguir viviendo, como mantener a nuestros dbiles y como fortificar las metas morales de nuestros fuertes, generando as una sociedad ms homognea y solidaria, en la que se hilvanen las identidades y se recupere el sosiego vital <s esa la pretensin del constitucionalismo social en este marco existencial Hidart Campos nos ense+a aqu, en primer trmino, que hay que recuperar e instalar los #equilibrios entre la libertad y la igualdad$ <n segundo lugar, nos presenta al derecho constitucional humanitario 7,e qu se trata sta cuestin9 Cree el maestro que es necesario reflejar un dinamismo creativo que opere sobre sta realidad adversa tambin econmica a fin de que el sistema global de derechos que es propio del <stado democrtico, no se atrofie ni se castre en el anquilosamiento de la #letra$, generando aqul espritu que seg)n !an (ablo vivifica (retende Hidart Campos que la letra constitucional alcance encarnadura en las conductas con las que se hace y se compone la realidad del sistema constitucional en que nos hallamos inmersos que por supuesto est situado en los mrgenes del posmodernismo, como realidad filosfica de la poca <sta realidad de los derechos sociales y el intento de su insercin normativa en el sistema, nos demuestra una descarnada realidad que se sit)a en la discordancia y por qu no decirlo incompatibilidad entre la constitucin material y la formal, por la sencilla ra"n que las polticas econmicas implementadas por la sucesivas dirigencias &neoliberales y conservadoras', se emprenden sin reparar en los costos que conlleva su avance> marginar, sacrificar y hasta violar los derechos sociales .o nos consideramos posmodernos si con ello debemos aceptar que la regulari"acin econmica de hoy traer el bienestar social ma+ana> (orque en el camino observamos la destruccin, la marginacin y el desamparo de los ms dbiles

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(orque en ese mismo camino, percibimos la prdica de un individualismo aplastante, que carece de perfiles solidarios hacia los que hoy despla"a (orque entendemos que as no se construir una sociedad mejor

Lampoco se nos escapa que han sido &sobre todo entre nosotros' los excesos del #estado de bienestar paternalista a ultran"a, con brotes corporativos y sin ingredientes democrticos, los que han invitado a la vuelta del descarnado esquema individualista que actualmente nos rige (ero hoy la sociedad argentina se encuentra en proceso de democrati"acin creciente, y el mbito es propicio para volver a tratar de generar los espacios solidarios, la mentalidad participativa, y la erradicacin de lo instantneo, lo individual, y lo egosta <so se lo debemos> % nuestros pobres &porque no merecen el hacinamiento y el desprecio', % nuestros ni+os &porque son muy perceptivos, y asimilarn rpidamente la sociedad que les presentemos', % nuestras mujeres&a las que el sistema despla"a cuando por su condicin no son productivas' , % nuestros ancianos &porque ya lo dieron #todo$ y cada joven egosta que lo desprecia es en alg)n modoK el fruto de su esfuer"o', y tambin % los privilegiados por la cultura posmoderna &para que adviertan que el poder econmico vaco es un #flaco privilegio$ cuando no se acompa+a de una formacin solidaria e integradora'

(or las ra"ones expuestas, creemos en una vuelta al cumplimiento de los principios del <stado !ocial de derecho que vinculen efectivamente a la libertad con la igualdad, por medio de una presencia activa del <stado en el dise+o de dicha sociedad, sin que ello implique anquilosar los preciados espacios de la libertad <so es lo que ha instaurado en este punto la amalgama de las reformas constitucionales de 34C5 y 344A <l principal camino para reali"ar este esquema, para por instar al cumplimiento de las leyes por parte de las autoridades que elegimos y

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elegiremos, y principalmente de la Constitucin .o nos agrada #mutar$ los principios constitucionales que nuestros instituidos no quieren o no pueden cumplir Creemos por ello firmemente que el hecho de haber presentado en esta pginas esta realidad de los derechos sociales, nos debe hacer entender que todava somos nosotros los que tenemos el poder poltico para echar a andar al sistema E me temo que qui" no estemos cabalmente enterados de ello

;<9H9= Pregun%as( n!%as " !n !rdan ias9 *as preguntas que se formulan a continuacin, son para motivar el espritu crtico e investigativo del alumno, que podr consultar con su profesor las respuestas a las mismas <llas por supuesto no sern unvocasP y en ello radica la rique"a conceptual de este apartado, cuyo objetivo es el de generar un marco de debate abierto y democrtico entre alumnos y profesores 69 IC!nsidera Ud9 Jue la l&usula !ns%i%u i!nal /ue !nsagr4 la %u%ela al %ra.a+!( en el ar%) ul! 67 .is de.i4 ser !#era%ivaK ?unda$en%e su res#ues%a ;9 IC!n uerda Ud9 !n la #!si i4n /ue indi a /ue la regula i4n de l!s dere '!s s! iales en nues%ra C!ns%i%u i4n %eL%ual 'a %enid! una reali3a i4n de5i ien%eK IP!r /u0K E9 ICree Ud9 Jue 'a sid! ade uad! !nsagrar en la C!ns%i%u i4n na i!nal la es%a.ilidad del e$#lead! #-.li !K 4. Iu0 !#ina de las le"es de #res indi.ilidad " sus 5unda$en%!sK G9 IEs%& de a uerd! !n nues%ra #r!#ues%a de revi%ali3ar l!s #er5iles el !ns%i%u i!nalis$! s! ialK

%notaremos a continuacin, cierta bibliografa especfica que consideramos de importancia a fin de profundi"ar en los contenidos del captulo> 3 Hidart Campos, /ermn> <l derecho constitucional humanitario <dit <,D%1, Huenos %ires, 3445 ? Hidart Campos, /ermn> *as obligaciones en el derecho constitucional <dit <,D%1, 34BB

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@ ,e autores varios> <conoma, Constitucin y derechos sociales <dit <,D%1, Huenos %ires, 3445 A Figuerola, Francisco> Leora de la democracia social <dit ,epalma, Huenos %ires, 34BN C /il ,omngue", %ndrs> <n busca de una interpretacin constitucional <dit <,D%1, Huenos %ires, 3445 N *)der, Dtalo> *a poltica social de la Constitucin <dit *aboremus, *a (lata, 34C3 5 2ayorga *orca, 1oberto> .aturale"a de los derechos econmicos, sociales y culturales <dit Gurdica de Chile, 344R B !ampay, %rturo> la reforma constitucional <dit *aboremus, *a (lata, 34A4 4 =anossi, Gorge> <l <stado de ,erecho en el constitucionalismo social <dit <:,<H%, Huenos %ires, 34B?

1especto de las concordancias de ste Captulo, hemos de presentar al lector un somero dise+o del (acto Dnternacional de ,erechos <conmicos , !ociales y Culturales, el que como es sabido acompa+a a nuestra Constitucin textual con la jerarqua constitucional que le ha otorgado el art 5C inc ?? de la C .

EL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECON@MICOS( SOCIALES A CULTURALES *es%ru %ura general, =eremos ahora en forma de cuadro la estructura del (acto Dnternacional de ,erechos <conmicos, !ociales y Culturales

PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECON@MICOS( SOCIALES A CULTURALES9 *Su es%ru %ura, Pre&$.ul!9 Par%e 69 Prin i#i! de li.re de%er$ina i4n9
*a (arte 3 del (acto est conformada por el artculo 3, el cual bsicamente reconoce el derecho de los pueblos a la libre determinacin

38 Par%e ;9 De.eres de l!s Es%ad!s9

<n contraposicin al reconocimiento a la libre determinacin formulado en el artculo 3, en esta (arte ? se establecen los compromisos que asumen los <stados (artes del presente (acto <ntre ellos encontramos los siguientes> % adoptar medidas, especialmente las legislativas, para lograr la plena efectividad de los derechos reconocidos en el (acto % garanti"ar y asegurar, sin discriminacin alguna, los derechos enunciados !e sienta tambin el principio de que slo se podrn restringir los derechos por medio de una ley, y en forma ra"onable <l artculo C enuncia la regla de interpretacin

Par%e E9 Enun ia i4n de Dere '!s9

<n esta parte se enuncian los derechos que reconocen los <stados firmantes del (acto <ntre ellos encontramos los siguientes> a trabajar, que comprende el de tener la oportunidad de hacerlo, eligiendo su empleo libremente, a las condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias, a fundar sindicatos y afiliarse a ellos, a la seguridad social, incluso al seguro social, a un nivel de vida adecuado para s y para su familia, y a una mejora continua en las condiciones de existencia, al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental, a la educacin, &respecto de la ense+an"a primaria, se establece que debe ser gratuitaP y respecto de la secundaria y la superior se impone el principio de la implantacin progresiva de la gratuidad' a participar en la vida cultural 1ecordemos que los <stados (artes se comprometen a adoptar las medidas que sean necesarias para hacer efectivos estos derechos

Par%e 79 Organ!s de a#li a i4n9

!e establece el rgimen de informes que deben presentar los <stados (arte <stos informes versarn sobre las medidas que estos hayan adoptado, y los progresos reali"ados para asegurar los derechos reconocidos en el (acto !ern presentados al !ecretario /eneral de las .aciones :nidas quien transmitir copias al Consejo <conmico y !ocial para que este las examine (odr formular recomendaciones de carcter general acerca de las medidas adoptadas <l Consejo <conmico y !ocial podr, a su ve", transmitir los informes a la Comisin de ,erechos ;umanos para su estudio y recomendacin de carcter general, o para su informacin

Par%e G9 O%ras dis#!si i!nes9

<n la (arte C de la Convencin se regulan las normas atinentes a la adhesin, ratificacin y firma del (acto, a las enmiendas, a la fecha de su entrada en vigor, etc

;<9M9 Au%!evalua i4n9= 69 C!n e#%uali e sin%0%i a$en%e el dere '! de %ra.a+ar( el dere '! al

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%ra.a+! " el de.er de %ra.a+ar>

;9 EL#li/ue ual es la rela i4n de la enun ia i4n de l!s dere '!s s! iales en las !ns%i%u i!nes " la ins%i%u i!nali3a i4n de las n!r$as #r!gra$a%i as>
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E9 Enun ie sin%0%i a$en%e uales s!n l!s dere '!s de la #r!5esi4n " la seguridad s! ial /ue enun ia nues%ra C!ns%i%u i4n>
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G9 Desarr!lle .reve$en%e l!s #er5iles de la seguridad s! ial en el sis%e$a !ns%i%u i!nal argen%in!>
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