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CAPTULO XXI LOS DERECHOS HUMANOS DE LA TERCERA GENERACIN

Si el derecho cons i !cion"l no sir#e $"r" %!e " r"#&s de s!s r"ns'or("ciones los seres h!("nos #i#"n ) con#i#"n en !n *(+i o de +ienes "r co(,n $ro-resi#o. es "(os $erdiendo n!es ro ie($o ) dil"$id"ndo n!es ro es'!er/o0 1lo %!e iene %!e %!ed"r en cl"ro es %!e es r"n-!l"r l" le-i i("ci2n 3 o ne-"rl" 3 con el res!l "do de %!e !no o ("s s!4e os no $!ed"n $ro(o#er el con rol cons i !cion"l en ! el" de derechos. in ereses le-5 i(os o in ereses de $er enenci" di'!s" %!e son $ro$ios de ese s!4e o. i($lic" incons i !cion"lid"d6661 Ger(*n 7id"r C"($os Es de '!nd"(en "l i($or "nci" $"r" ("8i(i/"r l" e'ic"ci" de l"s nor("s 4!r5dic"s. "+rir "n o co(o se" $osi+le el "cceso "l" 4!s ici" $or $"r e de odos los sec ores de l" $o+l"ci2n0 C"rlos S6 Nino

9:6:63 Los derechos h!("nos de l" ercer" -ener"ci2n; s! !+ic"ci2n en l" din*(ic" de l" le-i i(id"d de(ocr* ic"6 En!nci"ci2n ) con e8 o6 Pres!$!es os de s! "c !"ci2n <l" le-i i("ci2n $"r" o+r"r en es " (" eri"=63

Hemos ya explicado en el captulo II como se sitan los derechos de tercera generacin en el contexto del sistema constitucional. Creemos que es sta la ocasin de desarrollar ciertas caractersticas de su presencia en el contexto jurdico que los ha receptado, y que tiene que ver con dos importantes cuestiones !a primera, nos hace pensar que los derechos que el constituyente re"auti# como $de incidencia colectiva% &art. '( C.).* aparecen en el sistema como consecuencia de la crisis en la participacin poltica, y tam"in del sistema capitalista en el contexto de la cultura posmoderna que en este tiempo histrico lo in+orma. !a "squeda que proponen, es atender a necesidades sociales, que implican da,o a la persona pero con impacto social. -l ciudadano pretende ser legitimado para reclamar por la tutela del medio am"iente, que lo

contexta y condiciona, aunque en algunas ocasiones la lesin que se le in+iera no agreda directamente a un derecho su"jetivo del que sea titular. !os consumidores y usuarios de servicios p"licos +undamentales reclaman por +ortalecer su posicin relativa en el mercado, +rente a la concentracin capitalista y el a"andono en que parece dejarlo el -stado cuando retrocede en la provisin de los servicios p"licos esenciales. .eamos algunos ejemplos
/i "ien es claro que quien no paga el gas, o la lu#, se arriesga a perder ese servicio, que con justicia puede serle cortado por el proveedor &el -stado o un concesionario*, 01u sucede cuando la omisin de pago es general, en un humilde "ario o"rero y en pleno invierno2 0-star3 dispuesto el concesionario del servicio del gas a ser solidario2 !os -ntes 4eguladores de las privati#aciones de servicios p"licos esenciales 0de"en contemplar stas situaciones2 -n otra circunstancia, un usuario tele+nico se ve agredido por un incremento sustancial en su cuenta de tel+ono, a sa"iendas de que no utili# el servicio. 4eclama y le sugieren que prue"e sus dichos, pues esas son las reglas del proceso 0y cmo hace para acceder al control de una red tele+nica que est3 manejada en +orma monoplica por un concesionario que tiene el poder de alterar a su gusto el sistema de comunicaciones, sin elementos para controlarlo2 5n tercer supuesto puede darse cuando un ciudadano advierte que sus representantes omiten groseramente cumplimentar controles en el sistema que hacen a la seguridad del mismo, pero que an no le han a+ectado directamente. -l 6oder -jecutivo emite &por ejemplo* 7ecretos de )ecesidad y 5rgencia que reglamentan la concesin del servicio aeroportuario, excediendo sus +acultades, y el Congreso no ha instituido an la comisin de control de esos decretos que la Constitucin le impone con+ormar. -l ciudadano agredido concurre a los estrados judiciales, para reclamar que se declare la inconstitucionalidad por omisin de parte del Congreso y se ponga coto a los excesos del poder -jecutivo... y le mani+iestan que no tiene legitimacin para o"rar 02 -n otra circunstancia, qui#3 un ciudadano advierta que el Congreso de la )acin dicte una ley apro"ando el ingreso de ciertos residuos peligrosos &lo que est3 prohi"ido, segn lo dispuesto por el ltimo p3rra+o del art. '8 de la C.).*. 6lantea una accin de inconstitucionalidad, por va de amparo para que se la declare inconstitucional, y los jueces le indican que el $caso% solo se da en nuestro sistema cuando existe contienda de partes, y no es posi"le ha"ilitar una suerte de accin popular que desvincule la accin del perjuicio concreto.

!a segunda cuestin que plantea la aparicin de los derechos humanos de la tercera generacin, se relaciona con la circunstancia de que se ha

a"andonado ya la pretensin rom3ntica de que con slo declarar un derecho, este se encontrar3 autom3ticamente tutelado. -n los al"ores del siglo 99I, el ciudadano de la tercera generacin pretende derechos resguardados por e+icaces garantas, y en particular, procesos constitucionales que le permitan ventilar r3pidamente en juicio las cuestiones que agreden inmediatamente sus derechos, y despejar con prontitud tales agresiones. -l pro"lema pasa ahora por veri+icar como puede el sistema contener con e+icaces garantas, la tutela de los derechos humanos de la tercera generacin -n este punto es que decimos nosotros que cuando al regular la accin de amparo, el art. '( de la Constitucin )acional &en su primer p3rra+o* hace re+erencia a la vo# $toda persona% no se re+iri a quien pretenda detentar una prerrogativa jurdica en juicio que no le sea propia. -llo es por dem3s claro, en re+erencia a derechos de 8: y ;: generacin, ya que en tales supuestos el amparo legitima a quien acuse una violacin actual e inminente a sus derechos por una agresin inmediata que no puede esperar a la reparacin que ha"itualmente, proveen los medios ordinarios de tutela. Creemos nosotros esta situacin no vara cuando nos despla#amos hacia los derechos humanos de la tercera generacin. /i vinculamos entonces, el planteamiento de esta nueva gama de derechos, en una +uerte tendencia que revitali#a el sentido protector de la dignidad humana, con la idea de consenso o acuerdo, a veces no consciente y no "uscado, so"re una pluralidad de concepciones que a+irman la dignidad del hom"re y que encuentran a partir del tr3nsito a la modernidad, el campo a"onado para a+irmarla desde el concepto de derechos humanos, podremos comen#ar a tra#ar el delicado entramado que signi+ica esta"lecer su "ase de sustento. -stos derechos, aparecidos en un contexto del constitucionalismo necesitado de cooperacin y solidaridad, parecen presentarse como emergentes del desarrollo desmedido de la /ociedad Industrial, que < sa"ido es < ha causado serio impacto en el medio am"iente y la calidad de vida del ser humano, con repercusiones a la +echa inimagina"les. =s, existen diversas corrientes que presentan, a partir de lo expuesto, a los derechos de la tercera generacin, en derivacin del modelo post<industrial, como ha"ilitantes de un +enmeno jurdico autnomo, que implica una mani+estacin jurdica de ri"etes propios. )osotros adherimos a ese concepto. /e presentan tam"in estos derechos, en el decir de Castan >o"e,as, como respuesta al +enmeno de ?contaminacin de las li"ertades. -nuncia en este sentido =lvare# Conde que los llamados ?derechos nuevos? supondran

la consagracin, a nivel constitucional, de las trans+ormaciones experimentadas por el -stado Constitucional de nuestros das. 6ero, como ya se dijo, no es solamente la pro"lem3tica del deterioro econmico glo"al, la nica postulacin comn que identi+ica a estos particulares derechos humanos en la etapa que transita el constitucionalismo de hoy, sino que a ella se suma la cuestin &altamente erosionante del sistema* de la ?crisis de legitimidad democr3tica. -s claro que resultara hasta ?ingenuo? no conectar el nacimiento de esta generacin de derechos, con la pro"lem3tica relativa a esta crisis de legitimacin democr3tica a la que aludimos, que en su +ormulacin ?glo"al? se desentiende de +ronteras y produce dosis crecientes de perplejidad en los analistas. -s as, que estimamos que el pro"lema magni+ica su intensidad con la crisis de la representacin. )o resultar3 entonces extra,o al lector, conceder que la necesidad de la actuacin poltica en condiciones mas adecuadas para alcan#ar ?cuotas? de poder, haya generado una crisis en el +uncionamiento democr3tico de los 6artidos 6olticos, que se ven o"ligados a ?so+ocar? cualquier tentativa de apartamiento de la proposicin electoral m3s ?pota"le?, acentuando hasta llegar a sus m3ximas expresiones, el virtual ?monopolio? en la toma de la decisin poltica por parte de las cpulas partidarias. )o se nos escapa, +rente a lo expuesto, que la ?crisis? de la democracia representativa llega, en este mundo de la post<modernidad, mucho mas lejos. =s, los roles del parlamento moderno han sido pr3cticamente ?diluidos? tanto como agentes de control cuanto como 3m"ito de cristalinidad de la toma de decisin legislativa, a +in de que la opinin p"lica cono#ca acerca del modo de la justi+icacin poltica de la ?toma de decisin? por parte de sus mandatarios. >odo ello lleva a pensar a los ciudadanos, que las ?virtualidades? de la democracia son hoy en da inalcan#a"les, descreyendo del sistema y sus operadores 6areciera que el reto con que se encuentra esta tercera generacin de derechos, es el de la recuperacin de la legitimidad democr3tica del mismsimo sistema constitucional, con m3s alta participacin popular en el 3m"ito del ?control de la cosa p"lica? y el de evitar la degradacin de ciertas estructuras, generadas a partir del avance desmedido del capitalismo, como esquema econmico. -n realidad desde que se oper la re+orma constitucional de 8@@', el $derecho% que asiste a los ha"itantes en materia de tercera generacin procura la satis+accin de un inters social.

-n+ati#amos que negar hoy aptitud de ocurrir en justicia a un ha"itante que estime que sus representantes han violado por inaccin &inconstitucionalidad por omisin* las reglas que instituye la Constitucin para garanti#ar la divisin de poderes y el "uen +uncionamiento del sistema, signi+ica tanto como privarlo del derecho a la jurisdiccin que le asiste y que A a mayor a"undamiento A posee para nosotros jerarqua constitucional, por imperio de lo dispuesto en el art. BC inc. ;; C.). en re+erencia a los artculos 8 y ; de la C.=.7.H.

-ntendemos que esta argumentacin requiere de mayores precisiones a +in de "rindar mayor claridad al lector, ya que si "ien desde la postura tradicional, el acceso a la justicia &derecho a la jurisdiccin* ha constituido por lo general una limitacin a los derechos su"jetivos, en la medida del inters del reclamanteD en el caso de los derechos de la tercera generacin, la legitimacin para o"rar de"e igualarse con la titularidad del derecho en cuestin, pues este implica A como lo se,alamos antes Aun inters social que no puede ser o"viado al momento de ser actuado en juicio. -llo signi+ica que los viejos moldes procesales no pueden o"star a la actuacin de los nuevos derechos constitucionalmente consagrados. E nosotros decimos cuando el derecho invocado es de tercera generacin &de participacin poltica, en procura de la de+ensa de las instituciones, relativo a la tutela am"iental, o a los derechos sociales de los usuarios y consumidores*, la ilegalidad no se desvincula del perjuicio del peticionante, porque ste es social y le importa a cada ciudadano.

!o que qui#3 de"en advertir ciertos magistrados judiciales al evaluar los casos que les son trados a contienda en esta materia, es que desde la re+orma constitucional de 8@@', los derechos de tercera generacin han sido consagrados en ca"e#a de todos los ha"itantes, y tam"in las garantas y procesos constitucionales para hacerlos valer en justicia, aunque tales vas de reclamacin meritan la existencia de diversos niveles de legitimacin, segn se trate de pretensiones anulatorias, reparatorias o indemni#atorias. -n consecuencia creemos nosotros que en la de+ensa de estos nuevos derechos, existen tres niveles de legitimacin, a sa"er

El h"+i "n e; tiene legitimacin para actuar en de+ensa de la legalidad y el patrimonio social El "'ec "do posee legitimacin para actuar en de+ensa de la legalidad y una ha"ilitacin espec+ica, dada la actuacin concreta del elemento que violente el derecho de la tercera generacin de que se trate, aunque ella no le produ#ca un da,o personal mensura"le &su pretensin es anulatoria, y adem3s reparatoria, porque pretende que cese la accin omisin que genera la lesin al derecho tutelado*, y no pretende reparacin personal ninguna. El direc "(en e lesion"do es aquel a quien adem3s de la a+ectacin social, se le genera un da,o personal, cuya reparacin de"er3 instar recurriendo A entonces s A al transito jurisdiccional ha"itual, ya que esta persona titulari#a ahora un derecho su"jetivo &nos encontramos ahora +rente a una cl3sica causa contenciosa*

6or las ra#ones que aca"amos de exponer, es que instamos a los magistrados y a los poderes p"licos en general, a una lectura comprometida de la Constitucin a +in de poder integrar estas nuevas prerrogativas a la legitimidad democr3tica que el sistema constitucional reclama. )o hay duda de que se advierte &como "ien lo indica =ugusto Forello* un estallido de nuevos reclamos o demandas y de nuevas legitimaciones con la consiguiente apertura de prerrogativas que exige la propia evolucin masiva de la cultura y del patrimonio social. E ellas de"en ser contenidas por el sistema y sus operadores, si es que el mismo pretende so"revivir...

996963 l" ! el" del "(+ien e; l" c!es i2n "n es ) des$!&s de l" re'or(" cons i !cion"l de :>>?6 An*lisis del "r 5c!lo ?: de l" Cons i !ci2n6

!uego de lo expresado, no resultar3 una novedad para el lector la a+irmacin de que se ha institucionali#ado entre nosotros, el modelo que implica la existencia de una ?tercera generacin? de derechos humanos -n re+erencia espec+ica a los derechos relativos a la tutela del am"iente &integrantes de esta generacin de derechos +undamentales*,

ca"e en+ati#ar a la dcada de los ?setenta? como perodo de puntapi inicial en lo que luego se denomin ? conciencia ecolgica? con alta pro+usin en los pases desarrollados, aument3ndose all en gran medida las iniciativas ciudadanas a su respecto, lo que traslada de+initivamente a la ecologa en materia de an3lisis poltico. !a preocupacin por mantener el 3m"ito vital, gener as cada ve# m3s conciencia popular en los diversos estratos del mundo desarrollado, apareciendo en 8@GH en =lemania, el denominado ? partido de los verdes?, cuyo principal o"jetivo era el de la salvacin de la naturale#a. -llo gener asimismo que los grandes partidos nacionales alemanes intensi+icasen su accionar en tal sentido, lo que +ue considerado como un saluda"le ?e+ecto de expansin? 7e acuerdo a esta idea, hay quienes sostuvieron el concepto de paradigma ecolgico para enmarcar esta nueva concepcin del mundo y de la realidad, destacando que los pro"lemas am"ientales son vistos como una totalidad de cuestiones que a+ectan la calidad como la posi"ilidad de la vida. !a pro+undidad glo"al del da,o am"iental ha sido puesta de mani+iesto, "3sicamente a partir de tres eventos internacionales.
-n el verano de 8@B;, la primera Con+erencia de )aciones 5nidas so"re medio am"iente, +ue reali#ada en -stocolmo en respuesta a la creciente preocupacin mundial en la materia -l segundo evento, an mas dram3tico que el anterior +ue un estudio reali#ado por el prestigioso Clu" de 4oma en 8@B;, del que se deriv la siguiente conclusin ?/i el desarrollo presente en materia de po"lacin, industriali#acin, polucin, produccin alimenticia y depredacin de materias primas contina sin variaciones, el limite de crecimiento en este planeta arri"ar3 en algn momento, dentro de los prximos cien a,os?. Iueno es se,alar que durante 8@@;, al cumplirse el ;H aniversario de la Con+erencia de -stocolmo, la =/=FI!-= J-)-4=! 7- !=/ )=CIK)-/ 5)I7=/ convoc a la Con+erencia de las )aciones 5nidas so"re el =m"iente y 7esarrollo. /in perjuicio del ?ti"io? resultado de la reunin, merced al estratgico accionar de las )aciones mas poderosas, el logro mas saliente del evento +ue el de movili#ar a la accin en resguardo del ?am"iente? a sectores no< ecologistas y a Jo"iernos que antes mostraron indi+erencias ante los reclamos am"ientalistas, instando la regla de procurar niveles de desarrollo sin po"re#a.

-n trance de a"ordar ahora la repercusin de este +enmeno en el sistema constitucional argentino, ha"remos de estudiar la cuestin en dos etapas antes y despus de operada la re+orma de 8@@', en la siguiente

+orma

=ntes de operarse la re+orma de 8@@' =n en el perodo anterior a la actuacin de la convencin santa+esina, la preocupacin am"iental esta"a tomando cuerpo en el ordenamiento jurdico argentino. Ha de sa"erse que en virtud de la estructura +ederal que nuestra )acin ha esta"lecido en su Carta Lundamental, la potestad en esta materia es concurrente entre )acin y 6rovincias. >am"in creemos conveniente recordar que ya las 6rovincias ha"an avan#ado so"re la cuestin con anterioridad a la puesta al da de la Carta Lundamental )acional, en 8@@'., llegando hasta a admitir la legitimacin activa ?amplia? del ha"itante para la conservacin del h3"itat en que se desenvuelve -n el 3m"ito constitucional +ederal, la 4ep"lica =rgentina careca Ahasta que se reali# la re+orma de 8@@' < de una norma espec+ica en la materia. /in em"argo, prestigiosos autores nacionales ha"an recomendado la inclusin, en nuestra constitucin textual, de una cl3usula que contuviese dichos principios. -l maestro Iidart Campos propugna"a ya en 8@@8 la inclusin en una +utura re+orma constitucional, de una cl3usula "reve y concisa que, aludiendo al medio am"iente, tuviera
-l car3cter de un reconocimiento expreso a su proteccin, como a la !egitimacin para su de+ensa

Hasta aqu, una "reve rese,a de la situacin al respecto del medio am"iente, con anterioridad a la re+orma constitucional de 8@@'.

-l tra"ajo en la Convencin )acional Constituyente -n particular, creemos que al consagrar como norma constitucional la proteccin del medio am"iente, se impone, en primer lugar, un nuevo derecho de los ha"itantes, pero adem3s, un o"jetivo program3tico nacional que esta"lece un imperativo jurdico del cual se pueden derivar e+ectivas acciones para la tutela de este "ien social. !uego de la pertinente discusin en el recinto, el artculo recept la redaccin +inal, que se plasma en el actual artculo '8 de la Constitucin )acional, registrando una votacin +avora"le de ciento cuarenta y siete &8'B* votos y treinta y cuatro &('* votos negativos. I3sicamente, el adoptado resulta ser un concepto totali#ador o integral del am"iente, que comprende a los recursos naturales y culturales que directa o indirectamente con+orman el h3"itat humano. 6rue"a de ello es que si "ien la regulacin de la materia se desgrana en dos artculos de la Constitucin

&el )ro.'8 y el )ro.'(*, tales dos normas se integran en una +ormulacin normativa que a"arca tanto el aspecto de +ondo, como el procesal, re+erido a la cuestin, al que de"e adicionarse la manda que el artculo BC incisos 8B y 8@ de la Constitucin )acional e+ecta al Congreso de la )acin en relacin a la tutela am"iental el primero de tales incisos legitima < en lo que nos ocupa < a las comunidades a"orgenes para estar en juicio en de+ensa del am"iente, o"lig3ndolos a involucrarse en su proteccin y en cuanto al segundo de ellos, al re+erirse a un crecimiento armnico de la )acin, invita a generar un desarrollo sustenta"le, coordinando los es+uer#os del go"ierno +ederal y las provincias a tal +in. 4especto de la tutela de +ondo ella reviste necesariamente un do"le car3cter, en tanto es operativo cuando enuncia principios reguladores de la materia, y program3tico al indicar la necesidad de e+ectuar tal regulacin < mediante legislacin nacional y provincial < que no puede dejar de lado las "ases que el texto supremo esta"lece. -n relacin a la tutela de +orma o procesal, si "ien la entendemos de+inidamente operativa, ella "ien puede ser reglamentada por una !ey del Congreso, que regule la modalidad de amparo en tutela del am"iente, aunque respetando las pautas que impone a tal +in el art. ;G de la C.). 4especto de la u"icacin metodolgica de la +igura, si "ien ella ha reci"ido alguna crtica por parte de la doctrina, ya que se dijo que lo adecuado hu"iese sido que se alojara la norma en el contexto del artculo 8', tal o"servacin se atempera al recordarse que la ley de convocatoria prohi"a alterar la primera parte de la Constitucin. -stimamos de todos modos, que por corresponderse los derechos humanos de la tercera generacin con una diversa y m3s con+lictiva estructura, de +uncionamiento, resulta adecuada y tcnicamente apropiada su regulacin autnoma, +uera del 3m"ito del artculo 8' de la Constitucin )acional 4especto de la +igura en s, y en ocasin de anali#arla, expresan -duardo Fenem y 7romi, que se trata aqu de amparar al am"iente y las circunstancias donde se desarrolla la vida del hom"re, desde los elementos naturales "3sicos que la hacen posi"le, hasta su legado histrico y cultural. /i "ien estimamos que la norma sancionada peca de reglamentarismo y una cierta ?utopa conceptual?, creemos que el aporte en de+initiva, ha sumado al positivi#ar tal importante derecho de la tercera generacin. )osotros creemos que la norma ha"ilita prerrogativas

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jurdicas de los ha"itantes, como as tam"in determinadas o"ligaciones que implican adem3s mandatos imperativos para los 6oderes p"licos, operativi#ando +inalmente su actuacin en juicio por la va de la acin de amparo que se regula en el artculo '( del texto +undamental que, desde nuestra ptica, ha de ser amplia y comprensiva del ha"itante, el a+ectado y tam"in quien ha reci"ido algn perjuicio directo y mensura"le -n cuanto a la $ingeniera jurdica% de la norma, ca"e hacer notar, en primer lugar, acerca de algunas correcciones que se imprimieron a la norma luego de su de"ate en el recinto de la Constituyente. Ea la ?comisin redactora? ha"a eliminado del proyecto, en su dictamen mayoritario, lo re+erente al ?amparo am"iental? para reu"icarlo en el 3m"ito espec+ico, lo que es tcnicamente adecuado 4especto del texto en s, tam"in en la Comisin 4edactora se ha"a reacondicionado el con+uso ?apto para que el desarrollo de las actividades productivas satis+aga las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones +uturas? ya que de tal normativa, poda in+erirse una ?do"le lectura a partir de la cual las actividades productivas de hoy & an las contaminantes* satis+aran las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones +uturas. Con alguna modi+icacin adicional, la redaccin +inal del texto se enmarca en la ?"uena senda? cuando estatuye que ?>odos los ha"itantes go#an del derecho&...*para que las actividades productivas satis+agan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones +uturas. -n suma, estimamos que con la precisin constitucionalmente receptada, los constituyentes han incluido el concepto del ?desarrollo productivo sustenta"le? tratando de amalgamar el concepto del desarrollo productivo con el cuidado al medio am"iente. !o normativi#ado recoge la idea enunciada por la Comisin ?Irundtland? de la K.).5. so"re desarrollo sustenta"le. -l sentido de la norma ser3, entonces, el de ha"ilitar el desarrollo de actividades productivas actuales siempre que ellas no condicionen la calidad de vida de las generaciones +uturas. Creemos que ello est3 "ien. /e ha "uscado en de+initiva, de+inir un la#o de coordinacin entre los conceptos que involucran al am"iente y al desarrollo, con "ase en una sana utili#acin de los recursos para satis+accin de am"as las necesidades actuales y las +uturas del ha"itante de la rep"lica 4especto del tipo entorno que se garanti#a, "ueno es se,alar que se enuncia el derecho de todo ha"itante a un medio am"iente que tenga ciertas caractersticas, esto es

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8. 1ue sea sano ;. 1ue sea equili"rado. (. 1ue admita generar actividades productivas a las generaciones actuales, hasta el punto en que ellas no comprometan la calidad de vida de las generaciones +uturas 1ui#3 en esto el constituyente haya pecado de so+isticacin al indicar el tipo de am"iente al que tenemos derecho, cali+ic3ndolo al punto de hacernos dudar si existe realmente un medio am"iente de esta clase. /eguramente la interpretacin adecuar3 los conceptos, re+iriendo que si se ha garanti#ado una modalidad paradigm3tica del derecho al medio am"iente, tam"in se estar3 garanti#ando el derecho al am"iente en el estado en que se halla. !o mismo ocurrir3 A sin duda < con el concepto de medio am"iente equili"rado, que tentativamente, puede re+erirse a un ?desarrollo duradero? Ktra cuestin que mereci recti+icaciones, respecto del enunciado original de la norma, es la re+erida al trmino recomponer y el contexto en que el mismo se inserta. -l constituyente ha jerarqui#ado en este punto el concepto de da,o am"iental y las consecuentes o"ligaciones que el mismo genera. /i "ien nosotros creemos adecuado que la Constitucin haya hecho re+erencia al da,o am"iental, estimamos por dem3s am"igua la re+erencia a las o"ligaciones que tal modalidad de da,o genera y en particular, a aquella de recomponer, segn expresa la Constitucin, ser3 prioritaria. -sto signi+ica < segn las expresiones de -duardo Fenem y 7romi A que no ser3 su+iciente una simple sustitucin reparatoria o indemni#atoria, &aunque no se la excluye* , y adem3s, lo ser3 en los trminos que esta"le#ca la ley. Cuando la miem"ro in+ormante del despacho intent poner en $"lanco so"re negro% tal terminologa, se ocup de en+ati#ar que ello no implica"a institucionali#ar el principio del contaminador<pagador, aclarando que este principio no deja de lado la o"ligacin de recomponer por un lado, y de resarcir, por el otro. Linalmente, el sentido del trmino no +ue explicitado en el recinto. = modo de "alance respecto de sta cuestin, nos hu"iese "astado con la sola mencin del da,o am"iental. !a am"igua expresin ?recomponer? instada por la Convencional -l"a 4oulet no de"i ha"erse incorporado al texto constitucional. Creemos que ninguno de los dos ?retoques? intentados para atenuar los e+ectos de tal desa+ortunado trmino & prioritariamente, segn lo esta"le#ca la ley* han "astado para mejorar tal grado de ?vaguedad terminolgica%, que seguramente generar3 con+lictos interpretativos en la doctrina. -n de+initiva, la imprecisin de la norma en este aspecto solo podr3 ser atenuada, atento el estado de situacin, por una r3pida reglamentacin legislativa, que hasta la +echa no se avi#ora >am"in se ha o+recido proteccin constitucional al patrimonio

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natural, entendido como el conjunto de paisajes, restos +siles, aerolitos, meteoritos y dem3s cuerpos celestes que constituyen no solo "ienes naturales sino un patrimonio de valor cient+ico muy importante para nuestro pas, ha"indose contemplado tam"in en el texto, la preservacin cultural. 4especto de la diversidad "iolgica a cuya proteccin tam"in de"er3n proveer las autoridades, ha sido considerada por los Constituyentes, siguiendo las reglas de la Cum"re de 4o como un tema de gran trascendencia sindic3ndola como un concepto amplio, que incluye al de diversidad gentica.

-n suma, queda entonces claro que el "ien jurdico tutelado por la norma es comprensivo de la variedad de las especies y los ecosistemas. .a de suyo que como se indic, a partir de este concepto se pretende preservar tam"in la diversidad gentica, que posee gran importancia para la preservacin y mantenimiento del equili"rio de la vida y los sistemas en la >ierra, tanto la +auna y la +lora como la vida micro"iana. Compartimos con .alls la conveniencia de que el texto supremo le hu"iese atri"uido alguna prerrogativa am"iental al ha"itante, como lo es &v.gr.* el de la in+ormacin am"iental, ello sin perjuicio de la existencia actual de una o"ligacin en ese sentido, por parte del -stado. 4especto de lo enunciado al +inal del artculo, se respeta y adem3s se entiende la sana inquietud del constituyente, pero se alerta so"re los peligros que ella puede conllevar. -l modo de su redaccin & una en+3tica prohi"icin de ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos o radioactivos* podr3 chocar en el +uturo con pretensiones integracionistas a partir de las cuales sea menos peligroso seccionar los desechos de este tipo, reu"ic3ndolos en los pases miem"ros, para generar un desarrollo armnico en la regin. Cl3usulas de este cari#, imponen un punto sin retorno, que hu"iese sido pre+eri"le dejar en manos del legislador . 6or otra parte, nos parece auspiciosa la consagracin de un de"er< derecho medio am"iental, en ca"e#a de todos los ha"itantes . >am"in resulta adecuado ha"er o+recido mandatos constitucionales a los 6oderes 6"licos, que especi+ican sus de"eres ineludi"les en la materia. 6or supuesto que de todos, rescatamos el que nos signi+ica de mayor importancia, que es

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el de proveer a la in+ormacin am"iental, una ve# de+inidos los principios so"re los que de"e versar esa in+ormacin en la propia Constitucin =s, indica Iidart Campos que el -stado asume en este punto dos de"eres uno es el de recolectar y procesar la in+ormacin, y el otro es el de suministrarla y di+undirla p"licamente a la sociedad. >al es el punto de partida para encarar luego una adecuada actividad programada, de educacin am"iental , de con+ormidad con la manda constitucional )o escapa a nuestra consideracin que nos en+rentamos aqu a la con+lictiva ha"ilitacin que en este punto la Constitucin o+rece a los 6oderes 6"licos respecto de las polticas am"ientales /a"emos que la relacin medio am"iente<desarrollo <medio am"iente de"e ser holstica, de retro<alimentacin, en un escenario de idneos incentivos polticos que condu#can a una e+icientre regulacin am"iental. 7esde esta ptica es importante que se haya de+inido ahora expresamente en la Constitucin el marco de actuacin legislativa en este 3m"ito, introductorio del concepto ya explicado de legislacin de "ases. 4econocemos que la u"icacin tcnica del p3rra+o no es la mejor, ya que por distri"uir competencias entre la )acin y los estados provinciales de"i estar relacionado con la manda del art. 8;8 C.), pero quede ello salvado con el punto +inal que la norma pone desde ahora al pro"lema del ejercicio del 6oder de 6olica en materia am"iental, ya que de aqu en m3s las in+racciones administrativas a las normas de seguridad preventiva, como las violaciones a las normas de +ondo , ser3n ju#gadas en las respectivas jurisdicciones donde se viole la norma am"iental )o de"e olvidarse en este aspecto, de concordar la norma en estudio con la importante re+orma receptada por el artculo 8;' de la constitucin, que en lo pertinente enuncia que corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio -llo de"er3 desde ahora ser amalgamado con la constitucional +acultad que el Congreso tiene de dictar las normas que integren los requisitos mnimos &"ases legislativas* de proteccin del am"iente. /i "ien esa +acultad an no ha sido ejercida, el complejo normativo que ahora regula la constitucin luego de su re+orma, invita a una interaccin sistmica, desde la que todos los sectores ha"r3n de actuar en acuerdo y r3pidamente a +in de lograr las polticas am"ientales que la Constitucin manda a adoptar -n de+initiva, y a modo de "alance, podemos sinteti#ar que las cuestiones principales contempladas en la norma, son
8. -statuye espec+icamente el derecho a go#ar de un am"iente sano, equili"rado &apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satis+agan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones +uturas*

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;. Incluye el de"er constitucional de preservacin del am"iente (. Indica las o"ligaciones que origina el da,o am"iental &generalmente recomponer* '. K+rece directivas program3ticas a las autoridades para proveer a la proteccin de un am"iente sano, utili#acin racional de los recursos, preservacin del patrimonio cultural y natural y de la diversidad "iolgica8 y a la in+ormacin am"ientales. C. 7etermina las competencias Lederales y 6rovinciales en la materia M. Indica una prohi"icin constitucional &ingresar al territorio nacional residuos actual o potencialmente peligrosos y los radioactivos*

Linalmente, solo nos resta adicionar unas pocas pala"ras respecto de lo que se ha dado en llamar ?amparo am"iental? -s nuestra opinin que todo ha"itante tiene inters en la proteccin del medio am"iente, y no se requiere un mnimo de calidad de a+ectado, para que su actuacin en justicia en pos de su de+ensa sea convalidada. -llo as, pues la experiencia de los ltimos tiempos indica la necesidad de reconocer a la generalidad de los ha"itantes, la legitimacin para de+enderse de aquellas agresiones a "ienes colectivos que por su propia naturale#a no pueden tutelarse "ajo la ptica tradicional de la lesin individuali#ada, y desde all es que sostenemos que ha de postularse la admisin de +ormas de accin popular como medio idneo para superar la concepcin individualista del proceso, permitiendo la iniciativa de cualquier interesado < individual o colectivo < para poner en marcha los instrumentos de proteccin de los nuevos derechos )o hay duda en este sentido que desde la consagracin normativa de este derecho constitucional, todo ha"itante es agente de proteccin am"iental, porque el inters es aqu social

K"servamos , de igual modo, que la posi"ilidad de integracin de los derechos que tutelan al medio am"iente en el sistema de derechos humanos, di+cilmente podr3 compaginarse en los trminos de ?captura? por parte de las poco adecuadas reglas del derecho su"jetivo con su corolario de necesidad de inters su"jetivi#ado para merituar posi"ilidad de accionar en justicia. -llo pues si el sistema constitucional pretende seguir interactuando equili"radamente para +uncionar como tal, ha"r3 de capturar las ?nuevas
1 Variedad de las especies y ecosistemas, que engloba tambi n al de !di"ersidad gen tica!

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reglas?, que de"er3n convivir en armona con las anteriores categoras jurdicas. E ello no ser3 posi"le si se cercena la legitimacin judicial ciudadana para requerir proteccin integral en materia social Kpinamos as, ya que entendemos que en los tiempos que corren, el -stado de 7erecho no puede desentenderse del concepto de ?inters social?, y en nuestra opinin, ser3 ste, a partir del accionar integrador de los 6oderes 6u"licos &en particular el Nudicial*, el par3metro que de+inir3 la generacin del pretendido ?homeostasis?, o cam"io en equili"rio del sistema de derechos en nuestro 3m"ito.

9:6@63 L" ! el" de los !s!"rios ) cons!(idores6 L" c!es i2n "n es ) des$!&s de l" re'or(" cons i !cion"l de :>>?6 An*lisis del "r 6 ?9 de l" Cons i !ci2n N"cion"l63

/a"ido es que con la consagracin constitucional de la tutela de los derechos del usuario y del consumidor, el principio de ?+undamentalidad% ha capturado lo esencial de este tipo de relaciones, e+ectuando un dise,o "3sico, que impone ciertos de"eres a las autoridades, asignando un rol de+initivamente protagnico a las asociaciones de consumidores y usuarios. =hora "ien, el marco de tal proteccin, se inserta en el 3m"ito de la ?postmodernidad?. Hemos ya e+ectuado algunas re+lexiones el el captulo anterior respecto de esta perspectiva +ilos+ica de la historia actual del gnero humano. =gregaremos aqu a lo expuesto, que desde la +inali#acin de la II Juerra Fundial, se patenti# un nuevo perodo en la historia de . occidente, que de algn modo, se despega de la -dad Contempor3nea -sta denominada ?postmodernidad? se encuentra caracteri#ada por la consumacin del +enmeno capitalista en trminos de pro+undo imperio radicali#ado de la utilidad, de crisis del sujeto consciente y de las grandes ideologas, de desarrollo del consumo y de los medios de comunicacin de masas a niveles antes nunca imaginados, de crisis del -stado y +ormacin de una super+icie social segmentada, con sectores di+erenciados.
-n realidad, este estado de la evolucin en la historia de la humanidad, misti+ica un sujeto enrai#ado en el pasado y so"re todo, +uertemente lan#ado hacia el porvenir, que no ceja en su vocacin de progreso, pero ?disuelto? en el presente. !o importante es destacar que la segmentacin que el Capitalismo produce en la sociedad, genera consumidores y usuarios desprotegidos, a los que el sistema de"e amparar dise,ando modelos de proteccin.

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-llo qui#3, de"ido a que la ?din3mica? en la velocidad de los +actores que movili#an el ?mercado? impiden al usuario y al consumidor, una +3cil adaptacin a los cam"ios, lo que ha indicado la necesidad de una trama reguladora que disponga, instrumentando mecanismos adecuados para la proteccin del consumidor<usuario , pautas que mejoren su posicin relativa en la relacin de consumo, +avorecindolo, en su caso. con el "ene+icio de la . duda 4econocemos, como hecho de la realidad, que en los a,os recientes la )acin se ha em"arcado en la llamada ?trans+ormacin del -stado? a partir de privati#aciones en empresas p"licas, desregulaciones y modos de descentrali#acin. )o de"er3 signi+icar ello, que a partir de tal replanteo el -stado se desentienda de sus roles constitucionales, pues otro dato de la realidad es que no se puede prescindir del -stado, ya que es l quien de"e asegurar,en primer lugar, la justicia de"ida a quienes &por diversas causas* no se adecuen a las trans+ormaciones o+recidas, garanti#ando, cuanto menos, la transparencia en las nuevas reglas de juego 4especto de la delimitacin conceptual de los trminos ?usuario? y ?consumidor?, podemos sostener que consumidor es toda persona +sica o jurdica que adquiere, utili#a, o se encuentra perjudicado o "ene+iciado como destinatario +inal de "ienes o servicios, cualquiera sea la naturale#a . de quien los produce, vende , +acilita, suministre o expide Iueno es tam"in recordar que igual proteccin merece el ?usuario? tal como se desprende de la de+inicin legal. Contextuando el sentido de lo explicitado en simples pala"ras, la distincin que la constitucin ha e+ectuado entre ?usuarios?y ?consumidores? tiende a di+erenciar entre quienes son destinatarios de servicios, y aquellos otros que adquieren "ienes, aunque con igual proteccin para am"os supuestos

!a de+ensa de los usuarios y consumidores se plasma en normativa de diversa jerarqua. Con la reciente re+orma a la Constitucin )acional, de"en rescatarse los artculos re+eridos a ?nuevos derechos y garantas? en particular , art. '; y '(, existiendo adem3s, como se ha dicho, la ley )ro.;'.;'H, denominada de ?de+ensa del consumidor? y el 7ecreto reglamentario )ro.8B@GO@'. Cierran el 3m"ito de proteccin normativa la !ey de

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="astecimiento )ro. ;H.MGH , la de !ealtad Comercial, )ro.;;.GH; , de 7e+ensa de la Competencia, )ro. ;;.;M; , las disposiciones de los Cdigos Civil y 6enal y resoluciones administrativas de la autoridad de aplicacin dictadas en su consecuencia. 4especto de los servicios p"licos privati#ados, pueden se,alarse el marco regulatorio
; ( '

del gas &!ey )ro.;'.HBM y 7ec.88G@O@; y ccs.*, del servicio elctrico &!ey )ro. ;'.HMC, 4es./-- )ro.8MGO@; y ccs.*, del servicio tele+nico &7ec.88GCO@H*, de la provisin de agua pota"le &7ec.@@@O@;*, de la =dministracin 6"lica 7escentrali#ada &7ec.;(BOGG y ccs.*
C

Coincidimos aqu nosotros con 4aciatti y 4omano , cuando sostienen que la Le) de de'ens" de l" Co($e enci". Le) de De'ens" del Cons!(idor ) l" Le) de Le"l "d Co(erci"l con+orman un trpode legislativo que procura la transparencia de los mercados, la li"re concurrencia, la proteccin de los consumidores y competidores en un marco de ra#ona"ilidad. =s, puede sostenerse en este punto que entre nosotros la evolucin en esta materia no +ue velo#, pero s persistente en el reconocimiento de un hecho de la realidad que no puede hoy ser negado, en el sentido de que es necesario resta"lecer el marco de equili"rio en la relacin de consumo, que < atento la marcha de la sociedad consumista actual < es lo mismo que decir que hay que resta"lecer el desequili"rio social glo"al. -s evidente que este desequili"rio +avorece al proveedor en contra del usuario y el consumidor, lo que surge de una de"ilidad estructural por parte del consumidor, en la relacin de consumo y del usuario, al momento de la provisin del servicio p"lico. Como se o"serva de lo anali#ado, el derecho de los usuarios y consumidores se plasma"a, hasta el momento de los ?hitos? que signi+icaron la re+orma constitucional de 8@@' y sancin de la !ey )acional del Consumidor, en una construccin sustentada en normas aisladas, y no espec+icamente re+eridas a sus pro"lemas =hora, en ve#, contamos con un sistema de dise,o adecuado de proteccin jurdica el que al decir de Ja"riel /tiglit#, se +unda en ?normas y soluciones especiales, con caractersticas protectoras, e+ectivas,
2 #$%# 1974&#&514 3 $# 1993&#&96 4 $# 1980&'&1513
C /o"re la pu"licidad comparativa y los consumidores, N= del(OGO8@@', pag.8@ y ss

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preventivas y colectivas y que por tanto, se acerca sustancialmente a los lineamientos emergentes de las 7irectrices so"re de+ensa del consumidor, de las )aciones 5nidas &8@GC*? 4especto de los precedentes internacionales ca"e mencionar aqu siguiendo a lo in+ormado en el recinto de la Convencin )acional Constituyente al tratarse el temaM, que la cuestin se inicia promediando la dcada del PMH. =s, en 8@M8 es Inglaterra quien incorpora la primera legislacin en la materia, pudindose agregar a la rese,a, el in+orme que el entonces presidente de los --.55. Nohn L. Qennedy elevara al Congreso norteamericano el 8C de mar#o de 8@M;, por el que consagr expresamente los derechos del consumidor, al mani+estar que ?consumidores somos todos? +rase que hoy co"ra real actualidad. 6ueden ser recordadas tam"in aqu las de+iniciones producidas en 8@B( por el Consejo de -uropa y en 8@BC por la C.-.-., lo que se plasma normativamente en 8@GC, cuando la propia C.-.-. esta"leci un sistema de de+ensa del consumidor, con imposicin primero su"sidiaria, y luego directa hacia los pases signatarios. >am"in la K.).5. sancion en 8@GC una legislacin protectora y de+ensiva de estos derechos. ="ordando ahora el tratamiento constitucional de la cuestin, ca"e indicar que la Convencin )acional Constituyente, reunida en la ciudad de /anta Le entre mayo y setiem"re de 8@@', trat como ?tema ha"ilitado?, +uera de lo que se denomin el ?ncleo de coincidencias "3sicas, la pro"lem3tica de da de+ensa de la competencia, el usuario y el consumidor. -l o"jetivo de la norma, cuyo 3m"ito necesario es la sociedad de consumo, es el de proveer una mejor calidad de vida a los usuarios y consumidores que la integran. )o existe duda de que en este contexto, emerge un concepto solidarista , del que se sigue la demarcacin de una regla de orden p"lico, tutelar de los intereses de la parte d"il en esta relacin el usuario y el consumidor

4especto de la participacin de las asociaciones de usuarios y consumidores, cuya constitucin de"e proveer el -stado, el dictamen mayoritario prevea que ella de"a ser consultiva. 7istinto parecer posea el Convencional .iyerio &5C4* quien en su proyecto de disidencia parcial, e+ectua"a la redaccin que < en de+initiva < +ue rescatada por el texto +inal. =s, en+ati#a"a en su +undamentacin, que ?el car3cter consultivo de
M 7iario de sesiones, pag. '8B;

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la participacin de usuarios y consumidores en los organismos de control de los servicios mantiene en la pr3ctica la total desproteccin de usuarios y consumidores +rente a las prestadoras privadas de servicios p"licos y en nada salvaguardan los intereses de los mismos en su relacin con stas. -n consecuencia la nica relacin existente es la re+erida a la de -stado< prestadora de servicio, en la cual los usuarios y consumidores se encuentran ausentes y sin posi"ilidad alguna de resolucin a los reclamos que en tal car3cter puedan e+ectuar, en el marco de la permanente desproteccin?B =s, en de+initiva, se incorpor expresamente a la Constitucin )acional, la proteccin y tutela de los derechos de los consumidores y usuarios de "ienes y servicios, ello, reiteramos, en el 3m"ito del proceso de consumo. )o negamos que esta norma, al igual que el artculo de la Constitucin )acional que tutela los derechos medio<am"ientales, poda considerarse como implcita, en derivacin del art. (( de la Constitucin )acional, aunque volvemos a indicar que trat3ndose de derechos de tercera generacin, con un diverso y m3s con+lictivo 3m"ito de operatividad, era necesario expresar su existencia en +orma concreta y en consecuencia, estos derechos ahora integran en +orma indu"ita"le la constitucin textual -s de hacer notar , asimismo, que la +uente de esta norma ha sido la Constitucin espa,ola de 8@BG, en sus artculos C8 y C;, cuyos principios rectores en la materia pueden sinteti#arse de la siguiente +orma
-l derecho a la proteccin a la salud y a la seguridad. -l derecho a la proteccin de sus intereses econmicos y sociales, con el consiguiente derecho a la indemni#acin como consecuencia de las in+racciones y sanciones producidas. -l derecho a la in+ormacin, a la educacin y +ormacin en materia de consumo. -l derecho a la representacin, consulta y participacin.

Concluida la re+erencia al derecho espa,ol y retornando al tratamiento del tema en nuestra Convencin )acional Constituyente, diremos que tam"in el 7erecho 6"lico 6rovincial signi+ic importantes aportes al marco de la re+orma constitucional, en particular, a partir de lo normado en la Constitucin de la 6rovincia de /an Nuan &8@GM, art.M@*, Constitucin de la 6rovincia de Lormosa &art.B'*, Constitucin de la 6rovincia de >ierra del Luego &art. ;;* =n3lisis del art.'; de la Constitucin Coincidimos aqu con Iidart Campos, en cuanto a+irma que la norma en cuestin intenta tra#ar una
B Lundamento del proyecto de disidencia parcial del despacho de mayora de la Comisin de nuevos derechos y garantas, del Convencional Constituyente -duardo .iyerio &5C4 Chaco*

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interseccin entre las desigualdades y el equili"rio., insertando los derechos de los consumidores y usuarios ?en la relacin de consumo? a la que de"e agregarse la relacin de ?uso? -l tema +u de"atido en la (8 sesin de la Convencin )acional Constituyente, en 8M de agosto de 8@@'. -l despacho de mayora +u in+ormado por el /r. Convencional Irigoyen, quien aclar que la Comisin de ?)uevos 7erechos y Jarantas? tuvo una preocupacin espec+ica en este punto, al a"ordar el conocimiento de B' proyectos, so"re los que se e+ectu una ?compati"ili#acin de textos?G y tam"in diversas propuestas de instituciones particulares, entre las que rescata especialmente el proyecto de Ja"riel /tiglit# presentado ante el II Congreso del 7erecho del Consumidor, reali#ado en la ciudad de 4osario en mayo de 8@@(@ Ca"e indicar aqu que los Constituyentes han consagrado un sistema "3sico de derechos de usuarios y consumidores, acompa,ado de un sistema de garantas, con una acentuada responsa"ilidad del -stado en el cumplimiento de la norma =s, ha sistemati#ado idneamente Ja"riel /tiglit# los contenidos de la norma constitucional, segn el detalle, que desgrana en derechos primarios, sustanciales e instrumentales. 7ada la claridad conceptual del esquema, lo hemos de transcri"ir a continuacin LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR <in e-r"dos "l sis e(" cons i !cion"l=
<Rel" i#os " de+eres ) '!nciones &/oluciones del derecho de +ondo* <Mec"nis(os de i($le(en "ci2n= del Es "do=
7erecho de acceso al consumo !i"ertad de eleccin >rato equitativo y dignidad en el acceso al consumo 7erecho a la salud y a la seguridad 7erecho a la in+ormacin 7erecho a la proteccin de los intereses econmicos y calidad de los servicios p"licos 7erecho a la organi#acin 7erecho a la participacin OControl de los servicios p"licos =cceso a la justiciaO6rocedimientos e+icaces y prevencin.

Derechos $ri("rios

Derechos s!s "nci"les

Derechos ins r!(en "les

Comen#aremos el an3lisis de la norma constitucional re+iriendo a la invocacin constitucional a la ?salud? a partir de la cual los ha"itantes poseen derecho al control de calidad de los productos, "ienes y servicios que, en general, consumen como derivacin constitucional de la proteccin integral que la Constitucin )acional "rinda a la persona humana. >am"in
G 7iario de sesiones de la Convencin )acional Constituyente, pag.'8B8 y ss. @ =l punto de solicitar la insercin ntegra del proyecto en el 7iario de /esiones &6ag.'8B;*

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invoca el artculo la proteccin a la ?seguridad personal? de los usuarios y consumidores, lo que se deriva de la magnitud y diversidad de los productos existentes en el ?mercado?, que eventualmente puede ponerla en riesgo. 4especto de los ?intereses econmicos?, ellos se implican o derivan de la propia relacin de consumo y consisten en la posi"ilidad de que tales productos puedan o"tenerse sin distorsiones de precio y calidad, perjudiciales a sus intereses, generados < particularmente < por concentraciones monoplicas yOo oligoplicas en el mercado. -xiste asimismo un derecho a la in+ormacin vera# y adecuada que de"e ser "rindada por los proveedores de "ienes y servicios. Insisten aqu -duardo Fenem y 4o"erto 7romi en se,alar que la in+ormacin de"e ser "asada en hechos serios y ciertos. /a"er qu consumo, qu es lo que pago y por qu lo pago. 4elativo a la li"ertad de eleccin, tal derecho patenti#a la o"ligacin de existencia de posi"ilidad de competencia y de opcin , y con el trato equitativo y digno, se exige la "ase de principios an3logos para prestaciones an3logas, y de con+ormidad a los usos sociales ha"ituales en la comunidad de que se trate. >am"in o+rece la Constitucin, una serie de mandatos o"ligatorios para los 6oderes 6"licos en el sentido del precepto comentado. -llos son -ducacin para el consumo 7e+ensa de la competencia en el mercado Control de los monopolios Control de calidad y e+iciencia en los servicios p"licos Lormacin de asociaciones de consumidores y usuarios

=l indicar la directiva re+erida a la educacin para el consumo, el precepto apunta a generar capacitacin en los consumidores a +in de que puedan discernir, seleccionando con real conocimiento, los "ienes y servicios que consumen o de los que son usuarios, con conciencia de sus derechos y o"ligaciones respectivas8H, con especial re+erencia a aquellos que se encuentren en situacin desventajosa. 5na pretensin desea"le es que aquel marco de instruccin integre el programa "3sico del sistema educativo nacional, en pre+erencia como componente de asignaturas ya existentes -stimamos de importacia detenernos en la o"ligacin constitucional que hoy el -stado posee respecto a proveer a la de+ensa de la competencia contra toda +orma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales y al de la calidad y e+iciencia de los servicios p"licos.
10 $a re(erencia base de la norma es el art)31 !*irectri+ 3ra)de ,)-).)))! ya re(erida

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!a Constitucin provee de lineamientos su+icientes para indicar &particularmente al -stado* que en materia de concesiones de servicios p"licos, en la que las prestaciones de naturale#a econmica son tendientes a satis+acer las necesidades primordiales de los ha"itantes, gestadas por la vida colectiva, sean preservados los derechos +undamentales y la economa de mercado, regulando adecuadamente las prestaciones esenciales o primordiales que hacen a las necesidades "3sicas de los individuos. -llo as, ya que en esta peculiar circunstancia &la provisin de servicios p"licos esenciales, hoy < en general < a cargo de empresas concesionarias* enmarca un derecho del ?usuario? a su provisin, +undado tam"in en la o"ligacin del -stado de tutelar el inters p"lico y darle . satis+accin K sea que para asignarle al nuevo modelo de -stado una misin cualitativamente m3s din3mica y aca"ada en su accionar & regular concesin y prestacin de los servicios p"licos esenciales a travs de nuevos marcos normativos*, la constitucin o+rece estos mandatos imperativos que de"er3n permitir la solucin de los con+lictos que se produ#can entre explotador del servicio y consumidor del mismo, en cuanto a su calidad, extensin y costo, atendiendo prioritariamente a los intereses del usuario o consumidor, segn los casos. =simismo, determina la Constitucin que la legislacin +ijar3 procedimientos e+icaces para la prevencin y solucin de con+lictos y los marcos regulatorios de los servicios p"licos nacionales, previendo as la necesaria intervencin de las asociaciones de usuarios y consumidores en los organismos de control, a las que < como se ha visto < no se las ha de relegar a un mero rol consultivo. = este respecto, la ley regulatoria de la materia plantea mediante mecanismos de instrumentacin que < en este aspecto < creemos adecuados, estructuras primarias y +undamentales que actan en un campo preventivo, orientativo y +ormador de los consumidores, atendiendo a sus < ahora constitucionales < derechos a la organi#acin y a la educacin. , Comenta en este sentido Norge 6eyrano que la re+erida di+usin de este tipo de ense,an#a redundar3 entre otras cosas, en que a mediano pla#o, los consumidores y prestadores de servicios tomen conciencia de su situacin en la relacin de consumo, generando una re+lexiva autolimitacin en los prestadores y proveedores de servicios, a su propensin de vulnerar los derechos de los consumidores. Nusto es destacar tam"in que la participacin de los usuarios, a travs del necesario ?control?, acompa,ando las responsa"ilidades sociales del -stado y coordinando su actividad con los los restantes actores sociales, resulta ser un principal mecanismo a desarrollar, y ello particularmente en lo re+erido a la calidad de los servicios p"licos

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6or otra parte, la $!+licid"d respecto de productos y servicios constituye otro de los ejes centrales de lo que se ha dado en llamar la ?tcnica de la comunicacin? so"re la que el usuario y consumidor de"e ser advertido e in+ormado. 4e+erente a la +ormacin de asociaciones de usuarios y consumidores, como mandato dirigido a los poderes 6"licos, ya la ley argentina de de+ensa del consumidor regula la con+ormacin, +unciones y legitimacin de las asociaciones de consumidores en sus arts. CC a MH, imponiendo luego al -stado &art. MH* el +omento a la creacin y +uncionamiento de esas asociaciones, con previsin de otorgamiento de contri"uciones +inancieras a aquellas para el adecuado cumplimiento de sus o"jetivos &art. M;*. 7e"emos recalcar aqu que al no enunciar ninguna directiva expresa la norma constitucional < como s lo hi#o en materia am"iental < respecto de la competencia )acional o provincial para actuar este derecho, y operativi#ar los mandatos constitucionales hacia los 6oderes 6"licos en este sentido, las autoridades a que se re+iere el artculo '; en su segundo p3rra+o ser3n tanto 6rovinciales como Lederales & potestades concurrentes*

!a necesaria articulacin de legitimacin y vas procesales e+icaces para la intervencin de las asociaciones de usuarios y consumidores la amplia y garanti#adora +ormulacin que el art. '( de la Constitucin )acional ha "rindado a la accin de amparo &8ro. y ;do. p3rra+o* se indica con particular especialidad respecto de los derechos del usuario y del consumidor, ha"ilitando en consecuencia, a las asociaciones que los nuclean para reclamar por ellos, en adicin al derecho que le asiste al ha"itante, en general &arts. '; y '(, 8er. p3rra+o C.).*. >al proceder se justi+ica ya que en las ha"ituales relaciones de consumo, el ha"itante comn, en su calidad de consumidor, considera interponer acciones legales como estrategia de ltimo recurso. -llo a veces es tardo y producto de una deli"erada desin+ormacin del consumidor respecto de sus derechos y el modo de hacerlos valer en juicio. 6ese a ciertas reticencias que hemos advertido en la interpretacin jurisprudencial de la norma, creemos que sta cl3usula constitucional es directamente operativa, ya que no se advierte que legislacin es necesaria a los +ines de reglamentar la actuacin judicial de tales entidades. Interpretada de ste modo, se magni+ica la accin de amparo, como una herramienta idnea para garanti#ar los derechos de usuarios y consumidores, en la relacin de consumo. >am"in prev la Constitucin )acional el dictado de legislacin que esta"le#ca procedimientos e+icaces en orden a prevenir y solucionar con+lictos en esta particular relacin jurdica. -n este sentido, ya hemos

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indicado en el captulo 9.II, que tales leyes, ampliatorias del marco ha"itual del derecho a asociacin, implican mandato o"ligatorio para el Congreso, y ha"r3n de dar desarrollo a la constitucin de asociaciones de consumidores -n este sentido, es de rescatar lo dispuesto en los arts. C; y CC de la !.7.C. )R;'.;'H, que acenta la posi"ilidad del usuario, de ocurrir a la justicia ante la ?sola amena#a? de que pudiesen llegar a resultar violentados sus intereses, ha"iendo se,alado la doctrina, an antes de la re+orma, que la va procesal del amparo es la mas adecuada para reclamar por amena#as de corporacin de da,os 7e"e adicionarse a lo expuesto, que es en el marco de la prestacin del servicio p"lico, cuando el inters reviste un car3cter general, que co"ra especial relevancia la necesidad de que la accin procesal de garanta sea plena y amplia ya que estos derechos no seran tales, sin posi"ilidad de ser actuados a +in de evitar la de+iciente prestacin del servicio, o an peor, la no prestacin del mismo. =s, ha insistido Carlos -chevesti en este punto, que ?el derecho no operativo no es derecho, un derecho en vidriera no es otra cosa que el pan de navidad o+recido a los po"res en las sociedades sin justicia?88
6or ello, reiteramos nuestra interpretacin ya expuesta en el sentido de que estos derechos, como los dem3s que integran el 3m"ito de la ?tercera generacin?, de"en tener aptitud de ser ?actuados? atendiendo a la sensi"ilidad que su violacin motiva, que excede la cl3sica < y en este aspecto, creemos, superada en relacin a ellos < teora del derecho su"jetivo, con necesidad de ampliacin y diversi+icacin de las +ronteras de legitimacin.

)o hemos de olvidar aqu la constitucionali#ada potestad que hoy tienen respecto de la actuacin de los derechos del consumidor las asociaciones de consumidores para impetrar acciones de $clase% en resguardo de las prerrogativas de sus asociados -s de destacar, como par3metro constitucional relevante, a +in de acentuar una propensin del ha"itante a recurrir a la garanta en pos de la proteccin de su derecho, lo re+erido a la educacin para el consumo . -ste aspecto se destaca como un rol preponderante en el -stado /ocial de 7erecho, que no signi+ica acentuar los modos de consumo sino motivar aptitud para discernir lo que puede consumirse y lo que no puede consumirse, sin que este mandato pueda interpretarse como una nueva regla que avale diversos modos de ?control social? desde las estructuras del
88 -CH-.-/>I, Carlos ?-l servicio p"lico, los derechos del usuario, la motori#acin por la va del =mparo y la reciente ley de proteccin al consumidor? N= del 8MO(O@', pag.C

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-stado. Creemos que la +ormulacin constitucional es en este punto, al menos inapropiada, siendo claro que su sentido no puede ser otro que el de educacin de los consumidores. 7iremos para concluir el tratamiento de ste importante tema, que im"ricado el art. '; de la C.). en el espritu del art. 8' de la propia Carta Fagna, est3 llamado a sensi"ili#ar su sentido so"re las "ases de las pautas rectoras del -stado 7emocr3tico y /ocial de derecho ya que si la li"ertad de empresa e iniciativa econmicas de"en conducir a una economa li"re y competitiva, no se puede hoy controvertir que tales dogmas decimonnicos han sido do"legados por las grandes concentraciones monoplicas y oligoplicas, lo que justi+ica la existencia del derecho de los consumidores y usuarios de "ienes y servicios, para organi#arse en de+ensa de sus li"ertades )o dejaremos de resaltar a esta altura que si "ien con la consagracin de estos derechos y el correlativo amparo en la Constitucin, , parece cerrarse el ciclo de proteccin relacionada con el valor ?utilidad? de"emos reconocer la necesidad de proteger tam"in a los ?intiles? ancianos, en+ermos, ninos, etc, que se encuentran +uera del crculo ?selecto? de la produccin. -sto es, no cejar en la lucha por ampliar, en el mayor grado posi"le, la +rontera de proteccin de los excluidos en esta loca carrera del ?mercado? ya que necesariamente, la preocupacin por el derecho no puede llevarnos a olvidar que todo este entramado jurdico se ela"ora en ra#n y para de+ensa de la dignidad de la persona humana .

9:6?63 El derecho " l" $reser#"ci2n del $" ri(onio c!l !r"l6 Los #"lores c!l !r"les en el sis e(" cons i !cion"l li+er"l6 In rod!cci2n "l cons i !cion"lis(o c!l !r"l6

Ha"amos se,alado al re+lexionar en el Captulo I acerca de las relaciones que existen entre los valores y las normas en el sistema constitucional, que la apertura a la interpretacin que el mismo admite, es la "ase que no solamente puede avalar su grado de li"ertad y posi"ilidad de expansin, sino adem3s < y para el caso de desconocerse que este sistema jurdico est3 materialmente determinado por la Constitucin < podr3 hacerlo encontrar con sus lmites.

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-s a partir de esta postura esgrimida por nosotros, que anali#aremos los valores constitucionales de la cultura, expuestos como contenidos jus+undamentales, determinados en el texto supremo y avalados a modo de pauta de interpretacin o"ligatoria para los poderes p"licos, por los instrumentos so"re derechos humanos que jerarqui#a el artculo BC inc. ;; del texto supremo, en el convencimiento de que ellos desde all, junto con los otros contenidos jus+undamentales que el texto supremo consagra, condicionan al resto de la estructura in+raconstitucional 4esulta ser una tendencia del constitucionalismo actual, la de insertar en los textos constitucionales no solamente normas re+eridas al constitucionalismo social, sino la de incluir, cada ve# m3s +recuencia, captulos y artculos vinculados a lo que se ha dado en llamar $constitucionalismo cultural% -s tam"in real que hasta el momento de operarse la re+orma constitucional de 8@@', la circunstancia de dar "ase jurdica a los derechos culturales, o+recindoles expreso amparo constitucional, constitua una deuda pendiente para los argentinos. /ostenemos esta posicin por entender que la consagracin del dise,o esencial que enmarca la accin cultural del -stado en el texto supremo es un pilar necesario para la edi+icacin de polticas democr3ticas y participativas en el plano de la cultura, y particularmente en estos tiempos de exhaltacin postmoderna, de la que seguramente derivar3n intensos cam"ios de paradigmas con que nos $ sacude% el milenio que ya se va. /a"an los Convencionales re+ormadores de la Constitucin =rgentina de 8@@', que el accionar institucional "3sico de los 6oderes 6"licos, de"e pasar en una sociedad democr3tica por el compromiso para la creacin de un entramado normativo regulador de los 3m"itos de la cultura que legitime y garantice a los derechos culturales como $derechos de todos%. -llo as, pues solamente en este marco relacional es posi"le la reali#acin de un modelo de $ democracia cultural%, de+inida por Jarca Canclini como $ 5na concepcin que garanti#a la coexistencia de mltiples culturas en una misma sociedad, propicia su desarrollo autnomo y las relaciones igualitarias de participar de cada individuo en cada cultura, y de cada cultura respecto de las dem3s. 7e este modo, la democracia cultural Sas conce"idaT , no solo garanti#a el derecho al acceso a la cultura, sino a la produccin cultural, y por ende a los espacios de +ormacin, ela"oracin y gestin cultural !os valores culturales tienen consagracin normativa por ve# primera en 8@'G, cuando la Krgani#acin de las )aciones 5nidas &K.).5.* dedica el artculo ;B de su 7eclaracin 5niversal de 7erechos Humanos a los 7erechos Culturales, esta"leciendo en lo pertinente que toda persona tiene derecho a

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>omar parte en la vida cultural de la comunidad Jo#ar de las artes 6articipar en el progreso cient+ico y en los "ene+icios que de l resulten &consagrando adem3s, los derechos de autor*

>am"in la Krgani#acin de -stados =mericanos &K.-.=.* apro" en 8@'G la 7eclaracin =mericana de 7erechos Humanos, que en su artculo 9III enuncia el derecho de toda persona a 6articipar en la vida cultural de la comunidad, go#ar de las artes y dis+rutar de los "ene+icios que resulten de los progresos intelectuales y especialmente de los descu"rimientos cient+icos

Ea en 8@MM, e integrando el marco jurdico de la K.).5. se +irma junto al 6acto Internacional de 7erechos Civiles y 6olticos, el 8R 6acto Interancional de 7erechos -conmicos, /ociales y Culturales, que en su art. 8C vuelve a re+erirse a nuestro tema. 7e lo expuesto podemos in+erir que los derechos culturales se han caracteri#ado histricamente como 7erechos de /egunda Jeneracin junto con los econmicos y los sociales. >am"in dejaremos sentado que para ha"lar de derechos econmicos, sociales y culturales en la perspectiva de los derechos humanos, es "ueno resaltar que la evolucin del sistema en que estos derechos se im"ricaron, se de+ini al momento de la crisis de la social< democracia, como de a"soluto con+licto, ya que todo ste ordenamiento jurdico y la consagracin normativa de estas nuevas prerrogativas, las convirti en algo as como un $ . cdigo de +ines% en el que no aparecieron los $medios% -llo pues los derechos de esta categora han permanecido < y particularmente en latinoamrica < en un nivel nominalista, como meros programas o anhelos a . ser materiali#ados en un +uturo impreciso Creemos que en este 3m"ito, el -stado no solamente de"e garanti#ar la existencia de los derechos econmicos, sociales y culturales, sin asimismo, indicar desde sus leyes +undamentales las medidas y dise,os estratgicos convenientes para que estos derechos tengan existencia $ real%. Coincidimos en consecuencia con 4o"ertson en cuanto ha de+inido a los derechos culturales adem3s como derechos independientes, al en+ati#ar que es imposi"le garanti#ar el derecho a la cultura si no se lo garanti#a junto con los derechos econmicos y sociales, lo que no implica

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desvincularlos de sus necesarias relaciones con los derechos civiles y polticos. /e privilegia de sta manera una idea de unidad conceptual en la que los derechos de"en ser go#ados por los hom"res y las mujeres, en modo integral y relacional. -s por esa ra#n que enmarcamos el estudio de los derechos culturales en el contexto de aquellos de la tercera generacin, ya que los consideramos compati"les con las modalidades de actuacin en derecho sugeridas por estos ltimos.

9:6A63 Los #"lores de l" c!l !r" ) s!s deri#"ciones en el con e8 o cons i !cion"l63

!a necesidad de que los derechos culturales tengan su lugar en las constituciones de cada pas, ha sido el contenido de muchas de las recomendaciones de la 5)-/CK en el marco de sus Con+erencias Jenerales. -l reclamo recurrente ha sido que los pases miem"ros otorguen "ase jurdica al derecho a la cultura, lo que no ocurri en 3m"itos del mundo desarrollado, con especial cita a la 5nin -uropea cuyos miem"ros se han vinculado o"ligatoriamente a su respeto por medio de la Carta /ocial -uropea Como derivacin de ello, el constitucionalismo cultural, no ha constituido una tendencia en I"eroamrica, sin que se extiende a otras . regiones -n i"eroamrica, los derechos culturales +ueron incorporados en +orma progresiva en la mayor parte de las constituciones re+ormadas en la ;R mitad de este siglo 4especto de la Constitucin )acional =rgentina, antes de su re+orma en 8@@', solamente reconoca dentro de los derechos del campo cultural, el del autor o inventor a la propiedad exclusiva de su o"ra segn el trmino que acuerde la ley, segn lo explicado ya en el Captulo 9I9. -n contrario a tan escueta normacin del texto +undamental, el constitucionalismo provincial ha"a avan#ado en el tema, denotando una aguda visin institucional. -sta inclusin se expres desde lo meramente declamatorio8; hasta un intrincado entramado tem3tico que incluye artculos espec+icos re+eridos a los alcances de este derecho, aclarando los de"eres y responsa"ilidades del -stado y su +uncin espec+ica en el punto8(
8; -s el caso de la Constitucin del Chaco&8@CB Captulo .II, =rt.B'* que enuncia $el li"re acceso a la cultura% 8( /on los casos de las Constituciones de Crdo"a &8@GB, >tulo 8R, /eccin 8R =rt. @, /eccin II, Cap. 8R =rt. 8@ inc. 'R , /eccin III, =rt. (G inc. 'R y >tulo II, Captulo II =rt. MH* y >ierra del Luego, =nt3rtida e Islas del =tl3ntico /ur &8@@8, >tulo 8R, /eccin II, Cap. 8R =rt. 8' inc. CR, /eccin III, =rt. (8 inc. 'R, >tulo II, Cap. III, =rt. MH y M8*. >am"in han dado tratamiento expreso a la pro"lem3tica de la cultura, las Constituciones de /alta &8@GM, Cap. II, =rt.;(, Cap. I., =rt. C8*, Nujuy &8@GM, Cap. II, =rt. ;C inc. 'R, =rt. (B inc.(R y =rt. '( inc. (R punto ;R* y /an Nuan &8@GM, /eccin 8R, Cap. ., =rt. B8 y B;*

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6or su parte, la Constitucin de la 6rovincia de /an Nuan incluy dentro de las +unciones del -stado la de promover la democracia cultural8', acentuando el contexto del desarrollo de uno de los aspectos mas modernos que tiene la sociedad contempor3nea para permitir la participacin y el estmulo de las distintas mani+estaciones de la cultura

9:6B63 L" c!es i2n en l" re'or(" cons i !cion"l de :>>?63

-l proceso re+ormador de 8@@', encontr muestras palpa"les de las inquietudes que propiciaron modi+icaciones expresas en materia de derechos culturales, atendiendo a las serias carencias de mandatos indicativos y re+erencias particulari#adas so"re derechos culturales en el texto constitucional. -ntre ellas podemos destacar el aporte que signi+ic el in+orme producido por el Centro Cultural 4ector 4icardo 4ojas, 5niversidad de Iuenos =ires8C. 7esde all se enuncia"a que la =rgentina ha su+rido un constante expolio de su patrimonio como consecuencia de ro"os, tr3+ico ilegal, o simplemente la desidia de los organismos encargados de su custodia. -n+ati#a"a entonces el in+orme indicado , que la proteccin del patrimonio cultural de"a ser incorporado a nuestra Constitucin, conjuntamente con la sancin de normas restrictivas so"re el tr3+ico de "ienes culturales a +in de constitucionali#ar una direccin expresa en la voluntad del -stado para asumir un rol protagnico en la de+ensa de nuestro patrimonio cultural 5na ve# operada la re+orma constitucional, podemos avi#orar una mencin expresa a los valores culturales, cuando indica el art. '8 del texto +undamental &desde su tratamiento de la tutela al medio am"iente*, que las autoridades proveer3n &...*a la preservacin del patrimonio natural y cultural&...* -n este sentido, el constituyente integr el concepto de am"iente conci"iendo al hom"re y la mujer como $ seres sociales%. Consecuente con ello, a,adi al 3m"ito de tutela del entorno, a ciertos elementos a los que sindic en el car3cter de $ sociales%. )os re+erimos al patrimonio histrico y artstico. 4especto de la consagracin del $derecho a la cultura% tal enunciacin taxativa no +ue ha"ilitada para su discusin y tratamiento por la discutida
8' 7el a,o 8@GM, art. B;. 8C >ra"ajo indito, de autora de Cecilia Lelgueras, Fara 4osa Nurado, 7aro !opr+ido y !eopoldo /osa 6ujato que circul en la Convencin )acional 4e+ormadora, desde el es+uer#o impulsor de los Convencionales 4osa !ludgar y >i#n. .alga la presente como muestra de reconocimiento a su inque"ranta"le presencia tica, sem"rando en todos los casos hacia el +uturo, pensando $realmente% en los otros, que merceen, pese a las carencias sociales, un asiento en la mesa de la cultura.

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ley ;'.(H@, pero an as, importantes variantes se han introducido en el punto en nuestra constitucin en una manera $elptica%. )o ha"laremos ahora solamente de $derechos% en materia de cultura, sin adem3s d e valores indicados o"ligatoriamente a los 6oderes 6"licos desde la propia Constitucin, y esta"lecimiento de procesos idneos de tutela procesal urgente, +rente a la omisin de cumplimiento de las indicaciones perentorias dadas al Congreso, a modo de verdaderas $garantas institucionales% a +avor del ciudadano comn. -llo toda ve# que como hemos visto, la preservacin del patrimonio cultural incluye asimismo la del patrimonio histrico, el monumental y otras especies. 7e all que la proteccin promovida en el artculo '8 acompa,e adecuadamente A y qui#3 con m3s amplitud Aa la que tiene el Congreso de la nacin, para dictar &art. BC inc. 8@* leyes que protejan $el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales%. =,adiremos a lo dicho que luego de operada la re+orma constitucional de 8@@', los instrumentos internacionales a que hemos hecho re+erencia, han sido dotados por el Congreso de jerarqua constitucional, con las consecuencias que A segn lo hemos explicado en el Captulo . A tal jerarqui#acin conlleva. 6ara +inali#ar, diremos que la re+orma constitucional de 8@@', nos ha aportado

a* )uevos derechos consagrados &tutela del patrimonio cultural, segn el artculo '8 de la C.).* "* Jarantas institucionales conce"idas como mandatos imperativos al legislador &art. BC inc. 8@ de la C.).* c* 6ositivi#acin de $valores culturales% &art. BC inc. ;;*, adem3s de d* Instrumentos de tutela espec+icos e idneos, puestos a mano del ciudadano comn para hacer valer tales derechos en justicia. &art. '( C.).* >odo una nueva "atera de derechos, garantas, valores e instrumentos de tutela, que de"er3 ser pro"ada en su e+ectividad $da a da% por la sociedad civil y las instituciones en la 4ep"lica. -l dise,o +ue con+eccionado. -l resto requiere de un importante e imprescindi"le tra"ajo que slo podr3 ser llevado a ca"o por la sociedad civil que integra y da ra#n

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de ser al sistema constitucional argentino 7emocr3tica y participativamente...

9:6C63 El derecho " l" ed!c"ci2n6 Conce$ o ) en!nci"ci2n co(o derecho h!("no +*sico63

)o es novedoso el se,alamiento que advierte acerca de los peligros de la educacin como $control social, particularmente en la organi#acin institucional argentina, al indicarse que una comunidad con una +uerte, consolidada y excesiva organi#acin militar<policial, a"undante en sectas m3gicas yOo semi<m3gicas, delata sus rasgos decadentes, o A al menos A su +ormacin cuasi +ascista.7e lo expuesto puede deducirse con claridad que la educacin presenta el espejo de las pretensiones de la organi#acin social en un 3m"ito determinado. Creemos nosotros que en la =rgentina, y pese a los es+uer#os ha"idos desde la recuperacin de la democracia en el a,o 8@G(, y qui#3 A nos animamos a sugerir A de"ido a los roles insu+icientes seguidos por los go"ernantes de nuestro espacio de consolidacin democr3tica a partir de tal +echa, la organi#acin educativa en las escuelas primarias, de ense,an#a media &hoy -JIO 6K!IFK7=!* y terciariaO5niversitaria no es m3s que una muestra palpa"le de las consecuencias de un sistema de control social, remedo de vocaciones autoritarias pretritas, aunque an persistentes Ca"e preguntarnos ahora 01u es un mecanismo de control social2 /iguiendo a Iidart Campos, diremos que es aquel por el cual el 6oder limita las posi"ilidades de los individuos, a partir de las normas y c3nones que el propio -stado dicta e impone, neutrali#ando la imaginacin y creatividad espont3neas. Hemos ha"lado ya nosotros en el Captulo II, de la importancia de la ense,an#a y el estudio del derecho constitucional. =hora en+ati#amos que el o"jetivo de tales actos de docencia, "asada en el respeto y cari,o por el estudiante, de"en estar endere#ados a la construccin de un pas en el que quede erradicada para siempre la inesta"ilidad institucional, la violencia &-statal o no -statal*, la inseguridad personal, la so"er"ia autoritaria en el ejercicio del poder, las injusticias sociales, econmicas y culturales. -l intento pasar3 en consecuencia, por des"loquear los moldes de cultura autoritaria para consolidar una sociedad de

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+ormacin a"ierta en el pluralismo ideolgico y la tolerancia, con marco en el -stado de 7erecho >eniendo presente que existe una evidente interrelacin entre la vigencia &real* del sistema democr3tico y la vigencia de los derechos humanos, esta ecuacin nos arroja como resultado el "uen o mal +uncionamiento e+ectivo del sistema constitucional. -n se contexto es natural que la ardua tarea de ela"orar las condiciones, crear los mecanismos aptos y asegurar los resultados de tal matri# de accin en el pas, de"a constituirse para las autoridades en una tarea prioritaria. )o es en este punto incurrir en exageracin a+irmar que nuestro pas vive en particular, y m3s all3 de aislados intentos, una crisis terminal de su sistema educativo, lo que evidentemente se inserta en un marco de $crisis% mas amplio que implica la decadencia de los sistemas escolari#ados, centrali#ados en el -stado y que han sido la +orma por la cual ste ha intentado garanti#ar la reproduccin y di+usin de lo $p"lico% durante los ltimos 8CH a,os. Lrente a esta situacin de ausencias o incertidum"res, o"servamos la aparicin de $nuevos espacios educativos% que nos resultan A cuanto menos A di+ciles de comprender, asimilar y transmitir por nuestro involucramiento con el viejo sistema que +enece. /e,ala"a a ste respecto =driana 6uigross, en una con+erencia dictada el 8M de setiem"re de 8@@; en el marco de un curso so"re 7erechos Humanos, que m3s all3 de la sustitucin del sistema escolar por redes in+orm3ticas, hipertextos, videotextos o nuevos espacios que por ahora no puede sa"erse si van a ser mejores o peores &ya que pro"a"lemente nuestra generacin no lo vea*, lo que tenemos por delante es la muerte del viejo sistema, y en el marco de ese proceso &palpa"le y evidente*, surgir3n otros espacios que lamenta"lemente nos van a resultar cada ve# m3s di+ciles de comprender. .ase si no, por ejemplo, los espacios que implican las redes privadas de in+orm3tica existentes en el pas, que son accesi"les a un sector reducido de la po"lacin &y no ha"lamos de computadoras, sin de las redes*, ya que ellas implican espacios de produccin cultural, pero a la ve# de lucha de poder 7e este modo, nos preguntamos si el modelo de la conduccin poltica nacional, al actuar so"re la "ase de $ajustes% que implican pro+undi#ar la desigualdad de la educacin y la cultura, no est3 terminando de que"rar la "ase de discurso homogenei#ante y de crecimiento que en su momento digni+ic nuestro sistema educativo, que junto al uruguayo, supo alcan#ar el grado de desarrollo m3s alto de

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latinoamrica. -s muy di+cil aventurar respuestas hoy a esos planteos, pero es nuestra percepcin que existe < a nivel de las es+eras polticas de conduccin educativa en todos los niveles A cierta improvisacin y una limitada visin de +uturo. >am"in de"emos recalcar los acontecimientos de los ltimos tiempos, que hacen que nuestros maestros A con una gran sumatoria de desesperan#a, carencia de medios y +alta de preparacin para a+rontar las novedades educativas < pierdan la con+ian#a de que con su tra"ajo pueden proyectar an la idea de la $utopa de la construccin de la educacin%. .olvemos aqu a citar las pala"ras de 6uigross, cuando insista en que toda persona que ense,a, lo hace pensando en que hay un ma,ana, y cuando no se cree en que ese ma,ana vaya a llegar, el proceso educativo se desmorona. -sto es lo que ocurre hoy en los niveles "3sicos y medios de nuestra educacin. >odo lo expuesto nos clari+ica a nosotros que tanto en =rgentina, cuanto en cualquier pas del mundo que haya desplegado un sistema de educacin moderno, no hay ningn sujeto capa# de sustituir al -stado como +inanciador +undamental de la educacin, ello tanto respecto de la mec3nica del +uncionamiento, cuanto a lo m3s +undamental, que signi+ica generar aptitud de proporcionar educacin p"lica. ="ordando ahora la apreciacin normativa de la cuestin, podemos decir que en 8GC(, la )acin =rgentina proclama"a el derecho a la educacin para toda la po"lacin, gener3ndose desde all el consecuente de"er por parte del -stado, de organi#ar, sostener y di+undir el sistema educativo. -l artculo 8' de la Constitucin )acional se,ala que $todos los ha"itantes de la nacin go#an de los siguientes derechos &con+orme las leyes que reglamentan su ejercicio*, y entre ellos, el mencionado en ltimo trmino ense,ar y aprender. /i nos pregunt3ramos 0qu signi+ica ese derecho2 7e"eremos responder li"ertad de ense,ar implica li"ertad y pluralismo de c3tedra, li"ertad de aprender signi+ica el derecho a no ser o"ligado a reci"ir una ense,an#a determinada. =m"as li"ertades o+recen las pautas necesarias para la consecucin de un o"jetivo querido por todos los argentinos el de coadyuvar para el +ortalecimiento de nuestra de nuestra democracia, pues como acertadamente ha expuesto 1uiroga !avi $sin cultura popular, la democracia es una utopa irreali#a"le% -n el nivel universitario, el derecho a la educacin, con las li"ertades que comprende &ense,ar y aprender* encuentra en el

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principio de autonoma su car3cter rector, ha"indose dicho que la autonoma de cada universidad permite esta"lecer la conduccin adecuada a las peculiaridades de cada centro de estudios superiores. /inteti#ando lo antes expuesto, adem3s de lo rese,ado por el artculo 8', el texto de 8GC( inclua en su artculo CR la o"ligacin de las provincias de asegurar la educacin primaria gratuita., pala"ra esta ltima que +ue suprimida en la Convencin Constituyente de 8GMH, y en el artculo M' inciso 8M &que luego en 8GMH pas a ser el artculo MB inciso 8M*, atri"uy al Congreso la +acultad de dictar planes de instruccin general y universitaria, que +ue apro"ado sin discusin en la sesin del ;G de a"ril de 8GC(.

9:6D63 L" re'or(" cons i !cion"l de :>>?6 Los n!e#os ) #ie4os con enidos6 Co($e enci"s del Es "do 'eder"l ) de l"s $ro#inci"s63

Importantes modi+icaciones presenta en el punto que tratamos, la re+orma constitucional de 8@@'. 5n nuevo inciso del actual artculo BC de la Constitucin )acional &antes MB* re+erido a las atri"uciones del Congreso de la nacin, expresa lo siguiente
Corresponde al Congreso &inc. 8@* 6roveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y "ienestar de todas las provincias, y al progreso y a la ilustracin, dictando planes de instruccin general y universitaria &...* /ancionar leyes de organi#acin y de "ases de la educacin, que consoliden la unidad nacional respetando las peculiaridades provinciales y locales, que aseguren la responsa"ilidad indelega"le del -stado, la participacin de la +amilia y la sociedad, la promocin de los valores democr3ticos y la igualdad de oportunidades y posi"ilidades sin discriminacin alguna, y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educacin p"lica estatal y la autonoma y autarqua de las universidades nacionales

-n lo que hace a los nuevos contenidos del 3m"ito educativo, se puede e+ectuar la siguiente lectura se destaca en principio, y como regla auspiciosa, que a partir de la consagracin de la nueva normativa

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resulta ser el -stado quien asume explcitamente su rol +undamental de +inanciador de la educacin p"lica, cuando la norma indica que las leyes a dictarse asegurar3n la responsa"ilidad indelega"le el -stado en esta materia. /e o"serva adem3s la inclusin de los principios de gratuidad y equidad y adem3s la consagracin de la regla de la autonoma y la autarqua de las 5niversidades )acionales =tendiendo a la circunstancia de ser la educacin un derecho humano +undamental, tal enunciacin de"iera signi+icar para los 6oderes 6"licos, la o"ligacin de proporcionar las estimulaciones educativas necesarias a todos los individuos, desde el momento en que se hallen en condiciones de reci"irlas. E ello de con+ormidad a pautas que la propia norma constitucional o+rece, consistentes en la participacin de la +amilia y la sociedad, endere#ada a la promocin de los valores democr3ticos y la igualdad de oportunidades, sin discriminacin alguna. 4especto de las competencias del -stado Lederal y las provincias en esta importante cuestin, si "ien ya mencionamos en este punto la existencia de la constitucional regla de concurrencia, al comien#o de ste ac3pite, y sin olvidar ahora lo dispuesto por el artculo C del texto +undamental con relacin a la educacin primaria , la re+orma constitucional de 8@@', ha ampliado y redise,ado sus previsiones al ela"orar el (R p3rra+o del artculo BC inc. 8@, lo que de"e correlacionarse hoy adem3s con lo surgente del art. BC inc 8G, que invita al -stado Lederal a dictar una ley marco &o varias, ya que la Constitucin se re+iere a $leyes%* con las caractersticas de las $"ases legislativas%. /iguiendo en el punto a Iidart Campos, hemos sistemati#ado las siguientes pautas que han de ser seguidas por imposicin del constituyente en la reconstruccin del entramado educativo argentino

CARACTERES INDICADOS POR LA CONSTITUCIN AL CONGRESO NACIONAL PARA EEERCER SUS COMPETENCIAS LEGISLATIFAS EN MATERIA EDUCATIFA
<Por (edio del dic "do de !n". o #"ri"s le)es de or-"ni/"ci2n ) +"ses de l" ed!c"ci2n=

CONSOLIDAR
$a .nidad -acional

RESPETAR
L"s $"r ic!l"rid"des $ro#innci"les L"s $"r ic!l"rid"des loc"les

ASEGURAR
L" res$ons"+ilid"d indele-"+le del Es "do L" $"r ici$"ci2n de l" '"(ili" ) de l" socied"d L" i-!"ld"d de o$or !nid"des ) de $osi+ilid"des. sin

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discri(in"ci2n "l-!n"

LA ENSEGANHA PI7LICA ESTATAL DEGE GARANTIHAR ADEMJS LAS SIGUIENTES GARANTAS INSTITUCIONALES
Jratuidad y equidad de la educacin p"lica

=utonoma y autarqua de las 5niversidades )acionales

9:6>63 L" Le) N"cion"les63

Keder"l

de

Ed!c"ci2n6

L"s

Uni#ersid"des

>odo lo dicho implica A en principio A una "uena se,al respecto de la +ormacin de un 3m"ito de $cultura a"ierta% que tienda a descomprimir el marco de control social que en general, gua a las actuales polticas de educacin, como lo hemos se,alado p3rra+os m3s arri"a. 6ero la se,al antedicha no resulta su+iciente, ya que $otras pautas% de la nueva norma di+icultan y complican el camino emprendido, generando un +ranco retroceso. )os re+erimos particularmente a los principios &conjuntamente enunciados* de $gratuidad y equidad% y luego de $autonoma y autarqua% re+eridos a las 5niversidades )acionales. -n principio, de"e ser destacado que desde la hermenutica constitucional, y m3s all3 de la legislada potestad de la Convencin Constituyente para actuali#ar las atri"uciones del Congreso &en lo que aqu respecta, so"re la materia de educacin, desde la perspectiva del +ortalecimiento del rgimen +ederal*, en realidad se han e+ectuado variaciones que van m3s all3 de lo indicado por la ley de declaracin de necesidad de la re+orma. )o es que se hayan consagrado nuevos derechos en ca"e#a de los ha"itantes, pero s se han introducido $garantas institucionales% cuyas incorporaciones no ha"an sido previstas &ni tampoco vedadas* por el legislador comn en su rol preconstituyente. >al ya lo hemos explicado en el captulo 8 , las $garantas institucionales% son +actores determinados material y jurdicamente por la Constitucin y dotados de una +uncin la ordenacin del -stado. /e,ala =ndrs Jil 7omngue# que son sus elementos constitutivos
!a Constitucin puede disponer de una especial proteccin o co"ertura a ciertas instituciones, con la primera +inalidad de hacer imposi"le que por va legislativa ordinaria sean suprimidas. 6ara que la creacin constitucional de la garanta institucional tenga sentido, se de"e reconocer un contenido espec+ico, con la +uncin de preservar su proteccin con un importante grado de intensidad.

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!a garanta institucional despliega su e+icacia en todos los 3m"itos del derecho y el e+ecto protector o intensidad de la proteccin de la garanta distingue entre el ncleo esencial de la institucin &resistente a cualquier trans+ormacin* y la #ona exterior del mismo &expuesto a la evolucin y al cam"io, en donde no es aplica"le el e+ecto de proteccin* -l ncleo esencial puede ser sustancial, a"soluto, esta"le inaltera"leD o "ien a"soluto relativi#ado por medio de los lmites inmanentes, que pertenecen al interior de la garanta y que no puede ser protegido cuando a travs de su ejercicio se ponga en peligro de ejercicio de derechos +undamentales de terceras personas, o "ienes jurdicos necesarios para la esta"ilidad de la comunidad

Con "ase a lo expuesto, acompa,amos a Jil 7omngue# en cuanto estima que la Constitucin )acional hospeda a las siguientes garantas institucionales 8. Cl3usula de las comunidades a"orgenes &art. BC inc. 8B*. ;. 6rincipio de desarrollo humano &art. BC inc. 8@, p3rr. 8R y ;R* (. Fandato al 6oder !egislativo respecto de legislar determinadas acciones positivas &art. BC inc. ;(* '. 6rincipios de autonoma y autarqua de las 5niversidades )acionales &art. BC inc. 8@ par. (R*

.olviendo a la modalidad de articulacin de estas dos garantas institucionales que protegen al $ncleo duro% re+erido a la ense,an#a, y en ese contexto, la =rgentina est3 hoy o"ligada &y con jerarqua constitucional a tenor de lo dispuesto por el art. BC inc. ;; C.).* a esta"lecer la gratuidad y la o"ligatoriedad de la educacin "3sica, y en los niveles superiores, implementarla tam"in, aunque en +orma progresiva , pero tam"in a garanti#ar la autonoma y la autarqua de las 5niversidades )acionales. 1ui#3 de"ido a la am"igua redaccin de la norma constitucional en ese punto, el Congreso de la )acin supuso encontrar "ases para el dictado de una !ey de -ducacin /uperior &)R;'.C;8*, que admite considerar el recorte de la regla de gratuidad de ense,an#a so"re la "ase de la aplicacin del principio de $equidad%, lo que no es posi"le, ya que del juego armnico del texto constitucional y el mencionado 6acto Internacional de 7erechos -conmicos, /ociales y Culturales, se impone la progresividad irreversi"le en materia de gratuidad en la

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educacin p"lica. Con esto queremos decir que la regla de equidad solo puede servir en el sistema constitucional para ampliar los m3rgenes de la gratuidad, cuando ella sea insu+iciente para cu"rir las necesidades educativas de la po"lacin. >am"in pretende esta ley en alguno de sus puntos, someter la autonoma de las 5niversidades )acionales a la voluntad de los poderes polticos A retornando a la criticada de+inicin que del concepto dio la !ey Lederal de -ducacin ;'.8@C, dictada antes de operarse al re+orma constitucional < con "ase en la aplicacin de la regla de la $autarqua% que tam"in poseen estas casas de estudios superiores, y que acompa,a en la norma constitucional a la enunciacin de autonoma. )osotros cuestionamos sa interpretacin, al sostener, siguiendo a Jil 7omngue#, que !a =utonoma de las 5niversidades )acionales de"e ser entendida como su plena capacidad para determinar sus propios rganos de go"ierno, elegir a sus autoridades, ejercer las +unciones de docencia, investigacin y extensinD y las actividades administrativas y de gestin que en consecuencia desarrollen, sin ninguna clase de intervencin o"struccin del 6oder -jecutivo, que exceda el marco esta"lecido por la !ey de -ducacin /uperior y que, !a =utarqua &en permanente retroalimentacin con la autonoma* de"e ser entendida como la plena capacidad que tienen las 5niversidades )acionales para administrar y disponer de los recursos que se le asignan a cada una de ellas, mediante los su"sidios previstos en la !ey de 6resupuesto, como as tam"in la plena capacidad para o"tener, administrar y disponer de los recursos propios que se generen como consecuencia del ejercicio de sus +unciones.

1ueremos aclarar adem3s en el punto, que el hecho de aceptar un amplio marco de autonoma universitaria, no nos hace pensar que las 5niversidades )acionales puedan quedar exentas del cumplimiento a la legislacin vigente, o el sometimiento a los pronunciamientos judiciales. /ostenemos que es necesaria una adecuada !ey de -ducacin /uperior, pero no estamos con+ormes, en lneas generales, con la propuesta de la !ey ;'.C;8 que A en lneas generales A conculca las garantas institucionales a que hemos hecho re+erencia. /lo diremos al +in de esta exposicin, que las m3s importantes

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5niversidad es )acionales han controvertido en justicia sta legislacin, con diverso suceso, segn los casos. -speramos que en de+initiva esta importante cuestin sea #anjada en ultima instancia, en "ene+icio del sistema educativo argentino, y so"re todo, teniendo en cuenta que la ciencia y la tecnologa, la +ormacin y desarrollo del conocimiento de"en ser li"re y autnomamente gestados &dentro de los marcos de controles regulares que el sistema constitucional provee* por las dirigencias universitarias argentinas, sin injerencias por parte del poder -statal, y con todo el soporte que el propio -stado de"e "rindarle, como su +inanciador +undamental.

9:6>63 Los derechos $ol5 icos consider"dos co(o derechos h!("nos de l" ercer" -ener"ci2n; consider"ciones en doc rin" ) "$or es de l" re'or(" cons i !cion"l de :>>?63

Creemos adecuado hacer mencin en este punto a lo atinente a las nuevas modalidades de actuacin de los derechos polticos o de participacin en este espacio institucional, toda ve# que como en+ati#amos al comen#ar el tratamiento de estos derechos de la tercera generacin, decamos que ellos nacen a partir de un marco de crisis econmica pero , adem3s de crisis de representacin y +rente a ella es que el ciudadano, intenta generar y acceder a mayores grados de representacin. -llo teniendo como norte que los derechos polticos y de participacin no han de ser siempre actuados en +uncin de prerrogativas individuales, ya que en ocasiones < que por otra parte, cada ve# tienden a ser mas +recuentes en tanto contina la erosionante cada de legitimidad de la denominada ?clase poltica?< ellos motivan un inters social, dejando entonces su titularidad , de ser exclusiva D de uno, para ser prerrogativa de todos. -s en esos momentos, que los 6oderes 6"licos ven con distinta ?visin?, ya que es+uman, diluyen, desintegran la expectativa de proteccin, entendiendo que lo social es lo general, lo etreo, aquello que no merece tutela individual E aqu llegamos al punto, pues desde que una cuestin presenta inters social, el inters individual no se diluye, sino que se multiplica. -sto sucede con respecto de cierto sector de los derechos polticos , donde la legitimacin procesal es hasta hoy valla de contencin para la actuacin del derecho a la

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jurisdiccin =s, la Corte /uprema de Nusticia de la )acin, el 8 de julio de 8@@', en =utos ?4omero Leris, =ntonio cO -stado )acional &6-)*?8M recha# el planteo +ormulado por el entonces Convencional 4omero Leris, acerca de la inconstitucionalidad de los arts. Cta. y Mta. de la !ey )ro.;'.(H@ sosteniendo que la disputa se ha"a tornado ino+iciosa por ha"er mudado la circunstancia que le dio origen. -n modo de ?o"iter dictum? se dijo adem3s que $en el proceso seguido y concluido por los rganos de car3cter poltico que ejercen el 6oder Constituyente&...*ninguno de stos evidenci la existencia de con+licto, de lo que se sigue que para ese voto &el mayoritario*, las minoras &de las que participa"a el impugnante* no pueden imponer su criterio a las mayoras por la va judicial. /in perjuicio de lo discuti"le de la postura, y en lo que a nosotros nos importa, se rescata lo sostenido en postura disidente por Layt, al argumentar que ?no puede sostenerse que el actor care#ca de legitimacin para plantear la cuestin si se advierte que en su pretensin no est3 en juego utili#ar el texto constitucional para +undamento de alguno de los derechos que de l derivan, sin el mismo derecho +undamental a que la constitucin se mantenga. )o est3 en de"ate el resultado del juego de las normas constitucionales, sino las mismas reglas de ese juego?

="ordando luego la mdula misma de nuestra cuestin, cuando expresa que ?/olo a partir de la existencia de estas reglas es que tiene sentido comen#ar a tratar otros pro"lemas que por su grado de concrecin, nicamente pueden ser derivados de aquellas. 6or ello, entonces, lo que el caso plantea no es un pro"lema de legitimacin corriente, en el que quepa ha"lar de las exigencias regulares para la existencia de un ?inters legtimo?, sino de la a+ectacin aducida de la +uente misma de toda legitimacin? &Considerando 8; del voto disidente, el su"rayado nos pertenece*.

8M6u"licada en !!. del 8; de octu"re de 8@@', )ro.@;.CG8.

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)o dejaremos de indicar que luego, el propio Finistro expresa que an desde las reglas corrientes de legitimacin, el /r. Convencional 4omero Leris de"i considerarse su+icientemente legitimado, por la condicin que investa, a tales +ines &considerando 8; del voto disidente* 6oco antes, y ante un intento de legitimacin ciudadana para impugnar un acto legislativo8B, la Corte /uprema en =utos ?6olino Hctor y otro cO6oder -jecutivo sO=mparo? mantuvo su tradicional postura a partir de la que la condicin de ciudadano que hace valer el recurrente no es apta en el orden +ederal para autori#ar la intervencin de los jueces a +in de ejercer su jurisdiccin, y ello pues en el decir de la Corte, tal car3cter es de una generalidad tal que no permiti en ese caso tener por con+igurado el inters concreto, inmediato y sustancial que permita considerar como ?caso ?al planteado, ha"iendo expresado en el considerando Cto. el voto mayoritario, que el sistema de control constitucional en el orden +ederal excluye&...* la accin popular Con anterioridad, y en ocasin de impugnarse judicialmente en 8@@H la re+orma constitucional "onaerense, pendiente de re+erndum la Corte /uprema de Nusticia de la )acin, en =utos ?Jascon Cotti, =l+redo y otros?8G rest legitimacin activa a los ciudadanos impugnantes al considerar la Corte que tales invocaciones no investan su"jetividad propia y personales, y los derechos esgrimidos no re+lejaron un inters concretpo o distinto que aqul que posea el comn de los ciudadanos. /i vamos m3s hacia atr3s, encontraremos igual respuesta por parte de la alta Corte )acional, cuando en =utos ?Iae#a, =n"al 4. cO-stado )acional?8@en +echa ;G de agosto de 8@G' dio por inexistente la causa judicia"le ante la accin de amparo promovida por el accionante, con la pretensin de que se declarara inconstitucional la convocatoria a elecciones para una consulta popular no vinculante so"re el arreglo de la cuestin de lmites con Chile en la #ona del mar austral. = modo de ?o"iter dictum?el +allo destac la +alta de legitimacin procesal activa para plantear la cuestin por inexistencia de un inters su+icientemente concreto 7e lo rese,ado, se sigue con claridad que el tema de la legitimacin para accionar, ha sido utili#ado por la Corte, al expedirse en este modo, , como un concepto tcnico<jurdico, que en el decir de Iarra en su aspecto poltico<constitucional sirve de garanta al principio de divisin de poderes, evitando as la intervencin en cuestiones que requieren de an3lisis
8B =utos ?6olino, Hctor y otro cO6.-.). sO=mparo?&-xp. +eria CO@'*OC/N) 6.(H'O99.II 8G C/N) Nulio MO8@@H, pu"licado en -7. 88(B<('@, con nota de Jerm3n II7=4> C=F6K/ 8@ Lallo pu"licado en -7. 88H<(CC, con nota de II7=4> C=F6K/. Ca"e citar, en igual sentido, a los o"rados 1Loren/o Cons "n ino cLGo+ierno N"cion"l1 C/N) diciem"re 8;O8@GC. 6u"licado en N=. 8@GM<I.<MC8. =ll se se,al nuevamente la necesidad de acreditar un inters propio, cierto y tangi"le para acceder a la ansiada legitimacin

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?a"stractos? y desvinculados de un ?con+licto de derecho?;H /a"emos que hemos de +astidiar al lector, cuando le reiteremos que en materia de derechos de la tercera generacin, el con+licto de derecho, suele presentarse en esta +orma, y es por ello que aplaudimos la "rillante disidencia del Finistro Layt transcripta m3s arri"a, respecto de los conceptos a que ella se re+iere /in perjuicio de lo dicho, ha admitido en otras causas la Corte /uprema de la )acin, legitimacin para accionar, lo que nos mueve a destacarlas, a +in de se,alar el que nos parece un garantista y posi"le camino a seguir en el +uturo;8 Con +echa ;; de a"ril de 8@GB, la Corte /uprema de Nusticia de la )acin, en =utos ?4os, =ntonio N.?;; reconoci legitimacin y su"sistencia del agravio en ca"e#a del actor al tiempo de dictarse la sentencia. -n el caso, y como ya lo vimos antes, 4os pretenda o+iciali#ar su candidatura para optar al cargo de diputado, sin patrocinio de algn partido poltico. !a Corte concedi legitimacin an cuando el acto eleccionario ya ha"a acaecido, atendiendo a la circunstancia de la periodicidad de las elecciones y posi"ilidad de las normas vigentes en punto al ?monopolio?de las candidaturas por parte de los partidos polticos podan motivar nuevas contiendas >am"in en los casos ?=ccin Chaque,a?;(y ?/uperior >ri"unal de Corrientes?;' la Corte tuvo posiciones positivas. -n el primero, que +ue resuelto en dos episodios, el partido ?=ccin Chaque,a? no consigui o+iciali#ar en la provincia del Chaco la candidatura a go"ernador de Nos 4ui# 6alacios, decidiendo +inalmente que se trata"a de una cuestin provincial, de hecho y prue"a, por lo que se recha# un segundo 4ecurso -xtraordinario promovido. /e rescata, empero, una primera aceptacin de 4ecurso -xtraordinario, admitiendo la legitimacin incoada, y ordenando al /uperior >ri"unal de Chaco emitir pronunciamiento 4especto del caso ?Corrientes? la postura positiva solo puede rescatarse de la disidencia, ya que la mayora vuelve a su postura restrictiva. 4ealmente tampoco podemos advertir mejoras luego de operada la re+orma constitucional de 8@@', sin m3s "ien +rancos retrocesos, patenti#ados en +allos que realmente nos sitan en las antpodas de
;H 6articipa de tal argumentacin, la sentencia de C/N) en su voto mayoritario, recada en =utos ?7romi, Nos 4o"erto sO=vocacin? del MO@O@H, pu"licada en -7. 8(@<(8@. 4ecomendamos aqu tam"in la lectura de la disidencia del Finistro L=E> ;8)o dejaremos en este punto, de poner de mani+iesto que en las causas antes re+eridas pueden verse argumentos disidentes, que nos agradan, tal el transcripto del voto disidente de L=E> al +allo ?4omero Leris?. 6ero cierto es que no es ese el pensamiento de la Corte /in perjuicio de ello, se destaca en ?6olino? la disidencia del Finistro L=E>, en ?Iae#a? las disidencias de los Finistros L=E> y I-!!5/CIK y en J=/>K) CK>>I, tam"in la disidencia del Finistro L=E> ;; C/N) ;;O'O8@GB, pu"licado en -7.t.8;; )ro.MB'' ;( .er los +allos en -7. 8''<'CH a 'BG, con notas de II7=4> C=F6K/, I=4II-4I, !-J=44- y FK4-!!K. ;' .er los +allos en -7.8'@<(M( a ';H con nota de II7=4> C=F6K/

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cualquier posicin progresista, como el que motiv el requerimiento del Ne+e de Ja"inete de Finistros, N. 4odrgue#, en ocasin de la impugnacin judicial que algunos legisladores reali#aron respecto de la privati#acin del servicio aeroportuario por $decreto de necesidad y urgencia%, y que ser3 estudiado en el Captulo 99.I. -n de+initiva, estimamos que esta muestra "asta para re+lejar el estado actual de la cuestin de la legitimacin en materia de 7erechos 6olticos y de participacin 7e"e ser patenti#ado el modo con que el Finistro Layt ha tratado estas situaciones, ya que de tal desarrollo podemos extraer un re+lejo oportuno, del que se puede advertir qu cerca se encuentra el modo de legitimacin amplio para accionar con la real vigencia de los derechos de la tercera generacin, teniendo en cuenta el marco social de deterioro institucional que les da existencia

9:6:M6 Pre-!n "s. no "s ) concord"nci"s63 !as preguntas que se +ormulan a continuacin, son para motivar el espritu crtico e investigativo del alumno, que podr3 consultar con su pro+esor las respuestas a las mismas. -llas A por supuesto A no ser3n unvocasD y en ello radica la rique#a conceptual de este apartado, cuyo o"jetivo es el de generar un marco de de"ate a"ierto y democr3tico entre alumnos y pro+esores. :6 NConsider" Ud %!e l" le-i i("ci2n $"r" o+r"r en 4!s ici" en (" eri" de derechos h!("nos de ercer" -ener"ci2n de+e ser "($li"O6 De ser "s5. Nc!*l es el -r"do de "($li !d %!e Ud6 le d"r5"O 96 NCree Ud6 "cer "d" l" "'ir("ci2n %!e indic" %!e l!e-o de o$er"d" l" re'or(" cons i !cion"l de :>>? odos los h"+i "n es so(os "-en es de ! el" "(+ien "lO K!nd"(en e s! res$!es "6 @6 NEs i(" "cer "d" l" $rohi+ici2n indic"d" en l" ,l i(" $"r e del "r 5c!lo ?: de l" Cons i !ci2nO NPor %!&O ?6 NCree Ud6 %!e h" sido "cer "do $ro(o#er l" ! el" cons i !cion"l de !s!"rios ) cons!(idores sol"(en e en el ("rco de l" rel"ci2n de cons!(oO A6 NCree Ud6 en l" e8is enci" de !n cons i !cion"lis(o c!l !r"lO K!nd"(en e s! res$!es "6 B6 NConsider" %!e n!es ro sis e(" ed!c" i#o se enc!en r" en -r"do de crisis er(in"lO K!nd"(en e s! $osici2n3 C6 NCree Ud6 %!e l" Le) de Ed!c"ci2n S!$erior se enc!en r" en $!-n" con los $rinci$ios de "! ono(5" ) "! "r%!5" de l"s Uni#ersid"des

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N"cion"lesO

=notaremos a continuacin, cierta "i"liogra+a espec+ica que consideramos de importancia a +in de pro+undi#ar en los contenidos del captulo 8. Jil 7omngue#, =ndrs -n "usca de una interpretacin constitucional. -dit. -7I=4, Iuenos =ires, 8@@B &-n particular Cap. .I y .III* ;. Jil 7omngue#, =ndrs Jarantas Institucionales. -n 4evista $!a Jaceta 5niversitaria% Centro de -studiantes de la 5)F76, -dit. /u3re#, 8@@G, pagC' y ss. (. Harvey, -dUin 7erecho Cultural =mericano. -dit. 7epalma, Iuenos =ires, 8@@(. '. Nimne# -duardo !a educacin como $control social%. -stado actual y perspectivas !a re+orma constitucional de 8@@'. -n 4evista Nurdica $-l 7erecho%, del 'O8O8@@C C. Nimne#, -duardo -l ejercicio de la autonoma no exime a las 5niversidades )acionales del rol de contralor del 6oder Nudicial. -n 4evista Nurdica $!a !ey del ;'O;O8@@@, pag.@ y ss. M. Nimne#, -duardo !a Corte /uprema de Nusticia de la )acin y el tratamiento de medidas cautelares en instancia extraordinaria. -n 4evista Nurdica $!a !ey% 8@@G<=,CG. B. Nimne#, -duardo !a 5)F76 y su compromiso institucional +rente al dictado de la !ey de -ducacin /uperior. -n 4evista Nurdica $-l 7erecho% del 8HO8HO8@@M, pag. 8 y ss. G. Nimne#, -duardo !os 7erechos Humanos de la tercera generacin. -dit. -7I=4, Iuenos =ires, 8@@B @. Fayorga !orca, 4o"erto )aturale#a jurdica de los derechos econmicos, sociales y culturales. -dit. Nurdica de Chile, /antiago, 8@@H. 6ara concluir este desarrollo, hemos de comentar un +allo reciente emanado de la C3mara Lederal en lo contencioso administrativo de la Capital Lederal, en los trminos que siguen

LA LEGITIMACIN EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS DE TERCERA GENERACIN <en !n $ron!nci"(ien o 4!dici"l recien e= -l pronunciamiento que comentamos aqu, tuvo lugar en "ase a la peticin judicial requerida por el ciudadano argentino I.J., en los trminos

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del artculo '( de la ley 8M.@GM &ley de amparo en el orden nacional*. -l amparo "usca"a que los magistrados declaren la inconstitucionalidad por omisin en que ha"a incurrido el Congreso )acional, en virtud de la +alta del mismo en la creacin de la Comisin Iicameral 6ermanente, rgano ste, a cuya consideracin < segn la Constitucin )acional &art. @@ inc. (*< quedan sometidos las disposiciones de car3cter legislativo que emita el presidente de la )acin. !a actitud omisiva del Congreso )acional crea"a una situacin de anomala institucional, ya que los decretos emitidos por el 6oder -jecutivo queda"an exentos del control que la propia constitucin impone. -l amparista invoca"a aqu la mani+iesta ilegalidad en que ha"a incurrido el Congreso mediante esta actitud ar"itraria e ilegtima. !a +inalidad del amparo era, como vemos, la proteccin del orden constitucional, cuya violacin crea"a un da,o que a+ecta"a a la sociedad toda. -llo llev a J. invocando su condicin de ciudadano argentino, a solicitar ante la justicia que se ordene al 6oder -jecutivo )acional a proveer a la integracin de la mencionada Comisin Iicameral en el pla#o de treinta das, o el menor que el magistrado considere m3s adecuado. >anto el magistrado de primera instancia, como la C3mara de =pelaciones, recha#aron el planteo del amparista, alegando que no exista causa judicial de orden contencioso en la que pueda intervenir el poder judicial. -n primera instancia se adujo que existe planteo contencioso cuando se pretende procurar la determinacin de un derecho de"atido entre partes adversas, con motivo de un da,o e+ectivo provocado por la conducta del oponente. =dem3s, sostiene el magistrado que el artculo '( de la Constitucin )acional no ha innovado en materia de legitimacin procesal para actuar en juicio. 6ara la C3mara, las normas o actos cuestionados de"en signi+icar adem3s < en ese contexto < un o"st3culo para el reconocimiento de un derecho propio. Ea hemos mani+estado nuestra posicin en materia de legitimacin para actuar en juicio en materia de derechos humanos de tercera generacin, y a e+ectos de no ser repetitivos remitimos a dichas consideraciones. -n el presente caso el amparista alega la violacin de un derecho de tercera generacin el derecho a la e+iciencia y regularidad en el +uncionamiento del sistema constitucional. E sin em"argo, como vimos, los jueces le dicen que no hay derecho de"atido entre partes adversas que cuya violacin por el oponente provoque un da,o e+ectivo. 7esde nuestro punto de vista, y dada la amplia legitimacin que creemos surge del artculo '( de la Constitucin )acional, consideramos que

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>enemos el derecho &a la e+iciencia y regularidad en el +uncionamiento del sistema constitucional*, >enemos las partes adversas &un ciudadano y los legisladores que han cometido al inconstitucionalidad por omisin*, >enemos el da,o e+ectivo provocado por la conducta del oponente &el agravio social que implica un patente +uncionamiento irregular del Congreso, que en cuatro a,os tan siquiera legisl so"re su actividad de control en materia de decretos de necesidad y urgencia*,

>enemos +inalmente que la omisin del Congreso de la 4ep"lica le impidi al ciudadano el reconocimiento de un derecho propio &la prerrogativa que le asiste a que sus instituyentes se sometan a la regla del imperio de la ley y del derecho han sido llevados al Congreso para articular principalmente, la de+ensa de la Constitucin, y no lo han hecho, con grave perjuicio para el inters social*. >enemos, en consecuencia, accin en procura de la de+ensa de los derechos humanos de tercera generacin.

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9:6::6 A! oe#"l!"ci2n; :6 In en e e'ec !"r !n" +re#e !+ic"ci2n de los derechos h!("nos de l" ercer" -ener"ci2n en l" din*(ic" de l" le-i i(id"d de(ocr* ic" de n!es ro sis e(" cons i !cion"l;
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A6 Des"rrolle los conce$ os de "! ono(5" ) "! "r%!5"0. -r" !id"d ) e%!id"d0. desde l" conce$ci2n cons i !cion"l de l"s -"r"n 5"s ins i !cion"les;
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