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Se for-
mula as el laissez faire como uno de los pilares bsicos del fisiocratismo.
Con la fisiocracia, la concepcin de la propiedad privada se encuentra per-
fectamente diseriada a nivel terico: Derecho natural, exclusivo, individual, trans-
misible (inter vivos y con preferencia mortis causa), especialmente garanti-
zado por el Estado y referido a la actuacin concreta de una clase activa, la bur-
guesa, que con su trabajo y esfuerzo se distancia del conservadurismo de la no-
bleza improductiva. No obstante, el marco descrito no se completa con un ade-
cuado encaje poltico que permita a la burguesa poner en prctica su modelo de
sociedad.
La Ilustracin postula una defensa de la propiedad basada en una monar-
qua fuerte y un despotismo justo y verdadero " que si bien no se confunde
con arbitrario, repudia la separacin entre ejecutivo y legislativo. Se acepta por
el contrario la necesidad de crear un cuerpo de magistrados independientes encar-
gados de aplicar la ley que, al proscribir lo arbitrario puedan satisfacer la necesi-
dad de conservar la propiedad y la libertad en toda su existencia natural y primi-
tiva ".
3. Proceso de positivacin juddica
La ideologa de la burguesa ilustrada y sus intereses como clase dominante
desembocan en una concepcin del derecho como sistema lgicamente trabado
de proposiciones normativas 34 . De esta nocin sistemtica del derecho y de su
unin con el iusnaturalismo racionalista resultar el fenmeno codificador como
frmula de materializacin y positivacin jurdica de los principios naturales, en-
tre ellos la propiedad. Es pues el Estado absoluto comienzo y consecuencia de
las codificaciones 35.
3.1. Precedentes: cdigos ilustrados
Las monarquas ilustradas de Prusia y Austria son las primeras que inician
el movimiento codificador, en su vertiente civil, en pleno periodo absolutista ya
que en su seno concurren las dos ideas centrales que le van a hacer posible: racio-
nalismo y nacionalismo; a pesar de ello, y tambin por ello, la burguesa no codi-
tos de la tierra y con ello la riqueza, vid. Gmez Arboleya, op. cit., p. 4 10-4 13 y en obras como Du-
pon, Abrg des principes de l'conomie politique, p. 368 y Turgot, Oeuvres, 184 4 , II, p. 629.
31 Mercier de la Riviere, El orden natural y esencial de las sociedades polticas, p. 14 5 y SS.
32 Schmitt, K.: La dictadura, Madrid 1968, p. 24 5 y ss.
33 Mercier de la Riviere, El orden natural, op. cit., p. 196-200.
34 Toms y Valiente, F.: Manual de historia del derecho espaol, Madrid 1981, p. 4 80.
35 Gmez Arboleya, E.: Estudios de teort'a de la sociedad y del Estado,
Madrid 1982, p. 4 55-4 56.
La propiedad privada como elaboracin del liberalismo... 271
fica su autntico orden jurdico mientras no alcanza el poder poltico con el triun-
fo de la revolucin. La propiedad como institucin bsica del cambio, revela me-
jor que ninguna otra las diferencias entre cdigos liberales y cdigos ilustrados
respecto a la forma, al contenido, o al mecanismo de aprobacin ".
El Allgemeines Landrecht 37 publicado en 1794, se debe a la pericia de Car-
los T. S^arez, autor tambin de un op^sculo el ario anterior con el ttulo Ense-
rianza sobre la ley para el pueblo; en ambos trabajos se ponen de relieve las ra-
ces ilustradas antes serialadas.
Seriala el Landrecht que nadie puede dariar a otro en su cuerpo, vida, sa-
lud, honor, libertad y bienes, reflejo de las teoras de Wolf sobre los derechos
naturales ". La propiedad en concreto se concibe en su Enserianza como algo
omnicomprensivo que incluye desde la propias fuerzas corporales y espirituales
del hombre, hasta los derechos frente a otro, pasando por las cosas muebles e
inmuebles 39 . De ella deriva el contrato como mtodo normal de fijacin de de-
rechos de los participes de la sociedad burguesa y la herencia como asignacin
por testamenteo del patrimonio del difunto 4.
La codificacin civil austriaca, el Allgemeines Buergerliches Gesetzbuch de
1811 recoge tambin el derecho de propiedad derivado de la libertad y lo sit
^a
como la piedra angular del cdigo para cuya realizacin no es preciso ning ^n ac-
to jurdico externo al tratarse de un derecho innato. El principal mentor del cdi-
go austriaco, Zeiller, desarrollar en trabajos simultneos esta teora de los dere-
chos innatos y adquiridos 4'.
36 Vid. sobre este punto Peset, M.:
Propiedad y legislacin. Los derechos de propiedad desde
el Antiguo Rgimen a la revolucin liberal, en Dos ensayos sobre la Historia de la propiedad de la
tierra, Madrid 1982, p. 120-122.
37
En general seguimos sobre las primeras codificaciones, los tres documentados trabajos de G-
mez Arboleya, E.: El racionalismo jurdico y los cdigos europeos, aparecidos sucesivamente en la
Revista de Estudios Polticos, I, 57 (1951) 15-34, sobre el cdigo civil prusiano; II, 60 (1951) 33-65,
referido al Code francs de 1808 y III, 63 (1952) 37-60, donde estudia el ABGB o cdigo civil aus-
triaco, ahora publicados unitariamente junto a otros artculos en
Estudios de teorz'a de la sociedad
y del Estado, op. cit., por donde citamos.
38
Surez estudia en Frankfurt con Darjes, discpulo de Wolf, de quien toma las enseanzas de
la llamada segunda generacin de la ilustracin alemana, vid. Hirschberger, J.:
Historia de la filo-
sofa, op. cit., II, p. 155 y ss.
39 Surez, C. T.: Unterricht fuer fas Volk, ueber die Gesetze, ed. de Wolf en Quellen 1793, p.
204, cit. por Gmez Arboleya, E.: ed. y loc. cit.
4 Unterricht..., op. cit., p. 209 y 215; vid. Gmez Arboleya, E.: Estudios de teora, op. cit.,
p. 464-466.
41
En 1801, Franz Anton von Zeiller se incorpora a la comisin que prepara el nuevo cdigo ci-
vil para Austria, mientras contin ^a su actividad filosfico-jurdica con notable influencia kantiana;
fruto de ella en 1802 aparece Das natuerliche Privatrecht, ttulo que recoge la idea central de su pensa-
miento y ms tarde, en 1808, un trabajo donde busca apoyo para el proyectado cdigo civil:
Notwen-
digkeit eines einhlim ^chen buergerlichen Gesetzbuch (Sobre la necesidad de un codigo civil unitario).
Todava entre 1811 y 1813 publica un amplio comentario sobre el recin aparecido cdigo, insistiendo
en su idea del Derecho privado natural.
272
Mario Bedera Bravo
3.2. Factores determinantes
Estamos en ambos casos ante el precedente inmediato de la cristalizacin de
la propiedad privada; para que la operacin de positivacin efectiva de la propie-
dad alcance su cnit se necesita, en lo poltico, la culminacin del proceso por
medio de la revolucin, en lo jurdico, la manifestacin constitucional a travs
de un texto que garantice los derechos individuales y unos cdigos que lo desarro-
llen y en lo econmico, que el librecambismo facilite el soporte ideolgico necesa-
rio donde descansen los anteriores.
El primero de los supuestos se alcanza, dependiendo de los pases, a finales
del siglo XVIII o primeras dcadas del XIX, instalando (especialmente en Fran-
cia) un liberalismo de corte radical. Pronto, sin embargo, tras consumarse el An-
tiguo Rgimen, el racionalismo que haba ido pergeriando de forma larvada la
aparicin del nuevo orden, se explicita en un liberalismo poltico de contornos
menos radicales o liberalismo doctrinario 42 y en un liberalismo econmico ba-
sado en las doctrinas de Adam Smith y sus seguidores.
En estas ^ltimas el librecambio aparece como condicin necesaria para al-
canzar la paz burguesa; a ^n ms, libertad y propiedad se presentan en el pen-
samiento de Adam Smith como un axioma tico-filosfico que no necesita de-
mostracin: propiedad y contrato nacern de la armona social obtenida a tra-
vs del mercado, fundado en los principios de naturalidad e individualidad 43;
su liberalismo econmico no es un sistema racional, es la consecuencia de una
visin del mundo ".
Ser Malthus quien retome, ya en el siglo XIX, la lnea de Smith en sus Es-
say on the Principle of Population y justificar el orden liberal como fenmeno
basado en la propiedad, aunque tambin en la desigualdad social, producto del
desequilibrio entre poblacin y subsistencias 45 . Ello no significa que con anterio-
ridad no se hubieran alzado voces crticas contra el naturalismo social y contra
el liberalismo como germen de desigualdades, as, Rousseau propona, entre otras
medidas, un control de la propiedad que, sin suprimirla, estuviera limitada por
el Estado 46.
La revolucin de 1789 supone el triunfo de la burguesa. Su causa, como se-
riala Soboul reside en el poder econmico e intelectual de la burguesa que ha
alcanzado su madurez; su resultado fue consagrar ese poder en la ley 47.
42 Vid. Dez del Corral, L.: El liberalismo doctrinario, Madrid 1973.
43 Smith, A.: Teora de los sentimientos morales, Mxico 1941; en su cap. I De la simpatia,
parte 1 p. 31 y ss. elabora este punto sobre la armona social.
" Grnez Arboleya, E.: Historia de la estructura, op. cit., p. 272-273.
45 La miseria ser el instrumento ^ltimo que se encarga de realizar el mantenimiento del equili-
brio entre sujetos y bienes, ante la imposibilidad de frenar el incremento de la poblacin lo que posi-
bilita que en un rgimen liberal, la desigualdad inmanente favorece la situacin de una minora. Vid.
Malthus, R.: Principios de economa politica, Mxico 1946, p. 5 4 y ss.
46 Esta idea rousseauniana aparece por vez primera en 175 5 en el artculo Economie politique,
dentro de la Enciclopedia que preparaban Diderot y D'Alambert y su reproducir en su
Discours sur
l'origine et le fondament de l'ingalit parmi les hommes, obra capital en la trayectoria del pensa-
miento socialista.
47 Soboul, A.: La Revolucin francesa, Barcelona 1981, p. 27.
La propiedad privada como elaboracin del liberalismo... 273
3.3. Niveles de positivacin
Con la ocupacin del poder y el arrumbamiento definitivo del Antiguo Rgi-
men, se impone la construccin del nuevo orden con base en la ley, entendida
sta en la acepcin dada por Rousseau, como resultado de la voluntad general:
Las leyes no son propiamente sino las condiciones de la asociacin civil: El pue-
blo sometido a las leyes debe ser su autor; no corresponde regular las condiciones
de la sociedad sino a los que se asocian 4 8 . La aparicin de la primitiva legisla-
cin revolucionaria, marca el comienzo del periodo de positivacin de los plan-
teamientos ideolgicos arrastrados desde los preludios de la Ilustracin, distin-
guindose dos fases.
3. 3. 1. Declaraciones de derechos
En la primera o nivel superior de positivacin, se proclaman los derechos con-
siderados fundamentales y que la burguesa asume en su compromiso histrico-
social como base del nuevo Estado. El marco normativo inicial donde tales prin-
cipios se contemplan de modo solemne son las declaraciones de derechos, ms
tarde incorporadas a las constituciones, formando su parte dogmtica.
En el mbito continental 4 9 en que se mueve esta encuesta, la Declaracin
de derechos del hombre y del ciudadano de 178 9, recoge por vez primera en su
artculado toda la tradicin filosfica sobre el derecho de propiedad. De los 17
prrafos que la componen, en dos se reconoce y declara explcitamente por la
Asamblea Nacional francesa este derecho natural, inalienable y sagrado del hom-
bre que por lo mismo se convierte en uno de los fines del Estado. Seala el art.
2 que La finalidad de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos
naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la libertad, la propie-
dad, la seguridad y la resistencia a la opresin. El art. 17 desarrolla el derecho
bsico: Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie puede ser
privado de ella a no ser cuando la necesidad p ^blica, legalmente constatada lo
exija evidentemente, y bajo la condicin de una justa y previa indemnizacin5.
Desde la primera constitucin resultado de la Revolucin, la de 1791 que in-
corpora la Declaracin del 8 9, la proteccin del derecho de propiedad no aban-
dona el sitial preferente en la parte dogmtica.
4 8 Rousseau, J. J. : Contrato social, Madrid 1975, p. 64 .
4 9 Sin mencionar el mbito poltico britnico, donde nunca ha existido una ley constitucional es-
crita, aunque ciertamente deba hablarse de rgimen constitucional en atencin a principios y tradicio-
nes extrarias y anteriores a las continentales. La formacin constitucional de los diversos estados que
componen la Unirr Norteamericana, ofrece alg ^n ejemplo de declaracin previo al francs; tal es
la Declaracin de derechos de Virginia, aprobada el 12 de junio de 1776 que en su primer pargrafo
dice: todos los hombres son, por naturaleza, igualmente libres e independientes, y tienen ciertos de-
rechos inherentes de los que no pueden privar o desposeer a su posteridad por ninguna especie de
contrato, cuando se incorporan a la sociedad; a saber, el goce de la vida y de la libertad con los me-
dios de adquirir y poseer la propiedad y perseguir y obtener la felicidad y la seguridad, vid. , Snchez
Agesta, L. : Los documentos constitucionales con inclusin de las Leyes Fundamentales de Espaa,
Madrid 1973, p. 55.
5 Vid. la ed. de Snchez Agesta, L. , op. cit. , p. 93 y 96.
274Mario Bedera Bravo
Este reconocimiento por el Estado, que deber asegurar con garantas jurdi-
cas suficientes que permitan su libre ejercicio, con lo que a la idea de propiedad
se asociarn las de seguridad y libertad (principalmente econmica), representa
en una recta tcnica jurdica el momento de nacimiento de la propiedad privada
como modo de apropiacin ex novo y caracterstico de una sociedad que cons-
truir sobre tal nocin, los pilares del emergente capitalismo econmico.
3.3.2. Codificacin
La segunda fase o nivel de positivacin inferior del programa ideolgico
liberal-burgus se perfila a travs de la codificacin, proceso de culminacin jur-
dica de los intereses de la clase triunfante en la Revolucin y expresin ^ltima
del desarrollo legal de los derechos individuales, codificados a nivel poltico
en la constitucin. En concreto, la proteccin constitucional abstracta del dere-
cho de propiedad se garantizara de modo singular en los cdigos civil y mercantil.
De entre todos, es sin duda el cdigo civil francs de 1804 el que ha marcado
la pauta europea al serialar el momento fundamental de la dialctica de la socie-
dad burguesa y al convertirse en paradigma de organizacin del sistema jurdico
del Estado liberal-burgus.
El code civil recoge el espritu " de la doctrina del Derecho natural pro-
pugnada desde Locke, que de este modo se eleva a categora oficial; adems, el
Derecho natural racional adopta un carcter concreto: la funcin de la sociedad
es posibilitar la libre actividad de los individuos que la conforman y tal actividad
produce, en la esfera privada y mediante el trabajo, la propiedad. La vida bur-
guesa es, en privado, vida de la familia, de la propiedad y de la herencia; en p ^-
blico, es vida del mercado ".
Por ello, el cdigo de Napolen va a ser el cdigo de la propiedad privada,
definida en su art. 544 como derecho de gozar y disponer de las cosas del modo
ms absoluto, con tal que no se haga de ellas un uso prohibido por las leyes o
por los reglamentos ", donde sin perder de vista el papel central que la institu-
cin representa en el cdigo, se observa un progresivo deslizamiento de la idea
de propiedad como derecho natural a una visin civil de la misma, acorde con
la sustitucin progresiva del concepto de propiedad en Locke al mantenido por
51 Tambin se podria afirmar que la letra, a tenor del discurso preliminar de Portalis donde se-
fiala que, le droit est la raison universelle, la st-ipreme raison fonde sur la nature mme des cho-
ses... y tambin en el art. 1 del proyecto de 18 de brumario del afio VIII, donde se dice, Il existe
un Droit universel et inmuable, source de toutes les lois positives: il n'est que la raison naturelle en
tant qu'elle gouverne tous les hommes, texto que fue suprimido por la obviedad de su contenido,
vid. Gmez Arboleya, E.: El racionalismo juddico y los cdigos europeos, II, en Estudios de teoria
de la sociedad y del estado, op. cit., p. 483-484.
52 Ibid., p. 496-497.
53 Este concepto ha sido numerosas veces relacionado con el modelo de propiedad romano; la
influencia hay que desecharla de raiz al resultar insostenible en derecho romano una idea individualis-
ta de la propiedad tal como se construye con el Estado liberal; vid. al respecto Arnaud, A. J.: Les
origines doctrinals du code civil franais, Paris 1969, p. 179 y ss.
La propiedad privada como elaboracin del liberalismo... 275
Rousseau, o con el reemplazo gradual del esprit philosophique por el esprit
juridique 54.
La codificacin civil, o del derecho privado en general, nucleada en torno
a la idea de propiedad, completa el ciclo positivador de un derecho enunciado
filosficamente desde el s. XVII. Slo a partir de ese momento, el instituto pro-
piedad privada, como forma individualizada y no p ^blica de apropiacin ", des-
pliega todas sus posibilidades en el trfico jurdico ordinario.
II. El proceso positivador y su concrecin en Espaa
1. Introduccin
En Espaa, el fenmeno de positivacin del magma filosfico que circula
desde los primeros ilustrados, sigue a grandes rasgos el esquema general trazado
hasta aqu. Habra que serialar empero algunos puntos de inflexin, sifuciente-
mente discutidos por la literatura, por lo que la mera enunciacin excusa su pos-
terior tratamiento.
Uno de ellos, quiz el primero, es la constatacin del impacto de la Ilustra-
cin en nuestro pas, portadora del bagaje ideolgico que ser fermento de la re-
volucin. Est comprobado que fueron muy pocos los ilustrados espaoles, aun-
que su influencia no corriera pareja a su n^mero. Por lo mismo, las ideas fisio-
crticas no sufrieron grandes elaboraciones tericas, si bien su importancia no
puede desderiarse
Otro aspecto ms discutido es la afirmacin de la existencia o no de una autn-
tica revolucin; quienes lo niegan se apoyan principalmente en la debilidad de la
54 El carcter civil del derecho de propiedad habia sido puesto de relieve pocos aos antes por
Robespierre; en 1793 define la propiedad como le droit qu'a chacun citoyen de jouir et de disposer
de la portion des biens qui lui est garantie para la loi. II.- Le droit de propit est born, comme les
autres, pour l'obligation de respecter les droits d'autri. III.- 11 ne peut prjudicier ni la surt, ni
la libert, ni la existence, ni la propit de nos semblables. IV.- Toute possession, tout trafic
qui viole ce principe est illicite et inmorale, vid. Rodota, S.: La def inicin de la propiedad en la codi-
f icacin napolenica, en El terrible derecho. Estudios sobre la propiedad privada, Madrid 1986,
p. 87 y 93.
55 Llegados a este punto debe afirmarse una neta distincin entre propiedad privada y propie-
dad individual, suficiente para que ambos adjetivos no fueran utilizados como sinnimos.
Propiedad individual se opone a propiedad colectiva o a cualquier otra frmula apropiativa que
implicara una pluralidad de derechos de cualquier rango sobre el mismo bien; en este sentido, indivi-
dual equivale a unitario. La expresin contraria de propiedad privada es propiedad p ^blica, en
cuanto la toma de decisiones sobre la cosa se atribuye a quien ostenta la autoridad; propiedad privada
equivale a capacidad de disposicin particular.
El cambio del Antiguo al Nuevo Rgimen produce una transformacin de la propiedad en el do-
ble sentido antes diferenciado. Sin poder igualar propiedad privada y propiedad individual, ambas
consideraciones slo pueden predicarse desde el Estado liberal.
56 La influenica se puede constatar en las sociedades econmicas y en las actuaciones de algu-
nos ilustrados seeros: el informe Jovellanos sobre la ley agraria, las medidas adoptadas por Campo-
manes o los escritos de Nicols de Arriquivar, entre otros.
276Mario Bedera Bravo
burguesa espaola de principios del siglo XIX, lo cual es un hecho cierto que
lo aleja del movimiento francs; con todo, opinamos que en Esparia hubo una
verdadera revolucin en el sentido acuriado por Toms y Valiente ", aunque tal
acontecimiento no se produjera de modo instantneo sino que fue el resultado
de un proceso discontinuo e intermitente.
Derivado de lo anterior, si debe hablarse de proceso revolucionario, tam-
bin el fenmeno positivador viene marcado por una sucesin de momentos que
dilatan, en el aspecto jurdico, la instauracin de la nueva organizacin social.
Este lento recorrido se inicia a nivel constitucional en 1812 y slo se cierra defini-
tivamente con la publicacin del cdigo civil en 1889, cuando ya la burguesa es
una clase conservadora.
Tras estos matices puede ya concretarse el arco cronolgico en que se produ-
cir el nacimiento de la propiedad privada en nuestro pas, que coincidir con
tres momentos complementarios de positivacin del programa ideolgico burgus:
fijacin constitucional de la propiedad junto al resto de derechos fundamentales,
legislacin transformadora del rgimen jurdico de la propiedad de la tierra y co-
dificacin civil.
2. Positivacin formal: constitucionalizacin
La experiencia constitucional espariola sigue los pasos de la francesa". Los
constituyentes gaditanos recogen como declaracin dogmtica fundamental en su
art. 4 la obligacin que la Nacin tiene de conservar y proteger por leyes sabias
y justas la libertad civil, la propiedad y los dems derechos legtimos de todos
los individuos que la componen. Estos principios tendrn en lo econmico su
desarrollo y culminacin poco despus, cuando el 8 de junio de 1813 se proclame
por Decreto de las Cortes, ya en sesin ordinaria, la libertad del propietario para
cerrar y disponer de su finca, venderla, arrendarla sin otras limitaciones que las
pactadas y sin sujecin a tasas en los precios de los arrendamientos, sin derechos
de preferencia u opcin para comprar o arrendar, a gusto de los contratan-
tes "; se produce as, en palabras de Snchez Agesta, el vinculo entre el pen-
57 Entiendo por Revolucin burguesa al proceso estructural que transform las bases del Anti-
guo Rgimen y cre las condiciones jurdicas y polticas necesarias para la constitucin de una socie-
dad dominada por la burguesa, organizada polticamente bajo la forma del Estado liberal y caracte-
rizada por la implantacin y desarrollo de unas relaciones capitalistas de produccin y de cambio,
vid. Toms y Valiente, F.: Manual., op. cit., p. 404.
58 No es este el lugar para desarrollar y acotar esta afirmacin, admitida en general desde Me-
nndez Pelayo en su Historia de los heterodoxos, hasta el neokrausismo de Adolfo Posada, aunque
deben tomarse en consideracin horizontales ms amplios como los propuestos por Dez Corral, L.:
El liberalismo doctrinario, op. cit., p. 457 y ss. y Snchez Agesta, L.: Historia del constitucionalismo
espaol, Madrid 1978, p. 52-53, para quienes los orgenes del constitucionalismo hispano y concreta-
mente los del texto gaditano tienen un importante componente de originalidad.
59 Coleccin de Decretos y rdenes de las Cortes de Cddiz, II, Madrid 1987, p. 882-884. (reed.
de las Cortes Generales en el 125 aniversario de la Constitucin de 1812, de la I? ed. de 1813). Decreto
CCLIX.
La propiedad privada como elaboracin del liberalismo... 277
samiento reformador del despotismo ilustrado y la accin revolucionaria de las
Cortes de Cdiz60.
Tras el parntesis del Estatuto Real de 1834, ms cerca de una carta otorga-
da que de una autntica constitucin al estar ausente la voluntad popular consti-
tuyente, de nuevo la constitucin progresista de 1837 ampara explicitamente la
propiedad en su breve declaracin de derechos, en un tono que recuerda el mode-
lo francs de 1791 y a^n ms la de 1830 como se manifiesta en su discursin en
Cortes 61 ; el art. 10 dice: No se impordr jams pena de confiscacin de bienes,
y ning^n espariol ser privado de su propiedad, sino por causa justificada de uti-
lidad com^
n, previa la correspondiente indemnizacin; texto que soportar los
avatares politicos hasta su reforzamiento democrtico en 1869.
Con idntico tenor permanece en la constitucin moderantista de 1845 en su
art. 10 y lo mismo ocurre en los dos proyectos fracasados de 1852 y 1856. En
el primer caso, el tratamiento del derecho de propiedad se fija en el texto de la
ley fundamental y se desarrolla en una de las ocho leyes orgnicas que completa-
ban el proyecto general en el intento de su promotor, Bravo Murillo, de fortale-
cer al ejecutivo 62
Pero los legisladores gaditanos y los del trienio, si bien salvaron el prin-
cipio general de la abolicin, impidiendo en la prctica su pleno desarrollo; esta
situacin se agrava con el texto de 18 37 y sobre todo con una jurisprudencia que
acabar desnaturalizando el principio legal hasta convertir su aplicacin en una
prctica muy restringida 70
El resultado, favorecido sobre todo por los fallos judiciales, fue la consoli-
dacin en numerosos casos de los derechos serioriales puestos en entredicho y,
lo que es ms importante, la afirmacin de la propia situacin jurdica del serior
sobre la tierra. El mantenimiento del favor a los seriores se hizo compatible con
los principios inspirados del abolicionismo que haban permanecido inclumes (de-
saparicin de la base jurdica en la exigencia de prestaciones serioriales y conver-
sin o desaparicin de los seriorios en su concepcin clsica) produciendo la re-
clasificacin jurdica de los ttulos en virtud de los cuales se posea la tierra: de
la legitimacin poltica que explica la propiedad territorial feudal se pasa a la le-
gitimacin de derecho civil de la propiedad liberal. El serior se convierte en pro-
pietario burgus, cumplindose con escr^pulo la conocida mxima atribuida a Mar-
tnez de la Rosa: Hay que arrancar hasta la ^ltima raz de feudalismo, sin herir
lo ms mnimo el tronco de la propiedad.
La supresin del rgimen seriorial no fue medida suficiente (y mucho menos
del modo que se llev a cabo) para transformar el rgimen jurdico de la propie-
dad de la tierra puesto que sta segua perpetundose de modo inalienable e indi-
visible en los dos estamentos privilegiados del Antiguo Rgimen: la nobleza y el
clero, a travs de sus instituciones tanto eclesisticas como paraeclesisticas.
3.2. Desvinculacin de patrimonios nobiliarios
La desvinculacin de patrimonios nobiliarios y la desamortizacin de tierras
en manos muertas surgen por tanto como dos conjuntos de medidas parale-
6 8 Textos de 6 de agosto de 18 11, 3 de Mayo de 18 23 y 26 de agosto de 18 37.
8 9 Garca Ormaechea, R.: Supervivencias feudales en Espaa. Estudio de legislacin y jurispru-
dencia sobre los seorios, Madrid 19 32, p. 16 -17.
70 Ibd., vid. el tratamiento jurisprudencial en pp. 6 2-6 8 , respecto de las 132 sentencias dictadas
entre 18 49 y 19 28 en materia de seorios.
La propiedad privada como elaboracin del liberalismo... 281
las 7 ' que intentan paliar respecto de cada estamento social, la falta de circula-
cin de la mayor parte de las propiedades agrarias del pas a la vez que transfor-
man su rgimen jurdico en un claro intento de completar el ciclo de positivacin
material de los principios doctrinales y filosficos que la burguesa haba comen-
zado trazando formalmente en la constitucin.
La legislacin desvinculadora de patrimonio de la nobleza y especialmente
de mayorazgos, convierte a sus tierras y bienes inmuebles en bienes de mercado
con lo que se sustituyen relaciones feudales como el modo de propiedad de ma-
yorazgo por relaciones capitalistas que cristalizan en la propiedad privada libre.
En este contexto, la tierra adquiere un valor del que careca en su versin de
propiedad vinculada, valor que en la sociedad capitalista puede realizarse sin ne-
cesidad de enajenacin efectiva, pudiendo ser negociado por medio del crdito
que la propiedad privada libre otorga a su titular 7 2
Si bien la desvinculacin no supuso necesariamente la enajenacin de las pro-
piedades, al no exigirse en su articulacin jurdica la linea social propugnada
por parte de la doctrina ", la nobleza pierde su carcter de casta privilegiada (en
el sentido feudal del trmino) al decaer su hegemona especfica sobre el colona-
to, sobre el capital y sobre el Estado, convirtindose en mera participante de la
nueva propiedad de la tierra 7 4.
3.3. Desamortizacin
Las tres fases en que puede dividirse el proceso desamortizador 7 5 persiguen
dos fines esenciales: uno inmediato, el econmico y financiero, y otro mediato
de carcter poltico-social.
7 1 Estamos.por tanto de acuerdo con la postura de Toms y Valiente para quien ninguna de
estas formas jurdicas de perpetuacin del dominio sobre la tierra sea gnero respecto de otra, que
sera, a su vez, especie de la primera, vid. Recientes investigaciones sobre la desamortizacin: inten-
to de sintesis, Moneda y Crdito 131 (197 4) 95-160, esp. p. 136. Frente a esta idea Clavero, B.: Mayo-
razgo. Propiedad feudal en Castilla (1369-1836), Madrid 197 4, ...la propiedad vinculada cuya cons-
titucin habr de interesar al estudio de la economa precapitalista, no es un caso determinado de
amortizacin, sino que, inversamente, la propiedad amortizada no es sino una especie particular de
aquella, vid., p. 410.
7 2 Clavero, B.: Mayorazgo, op. cit., p. 414.
7 3 Clavero explica esta lnea social en su acepcin radical como la atribucin de la propiedad
de la tierra al Estado para su distribucin entre los campesinos en forma de tenencias estables que
podan ser configuradas como enfiteusis en las que el Estado se reserva el dominio directo para entre-
gar el dominiovid., Mayorazgo, op. cit., p. 420-421.
7 4 Opinin mantenida por Clavero, B.: Mayorazgo, op. cit., p. 417 , frente a Ames, G.: La agri-
cultura espaola desde comienzos del siglo XIX hasta 1868: algunos problemas, en Ensayos sobre
la economa espaola a mediados del siglo XIX, Madrid 197 0, p. 235-263, a quien critica su deduc-
cin sobre el carcter inconcluso del trnsito del Antiguo al Nuevo Rgimen econmico de la propie-
dad de la tierra en base a la pretericin, en su estudio, del proceso desvinculador, principal determi-
nante para Clavero de la transformacin revolucionaria del derecho de propiedad territorial y del ca-
rcter de la nobleza.
7 5 Siguiendo a Toms y Valiente, F.: Manual, op. cit., p. 411-413, en una primera etapa bajo
la direccin de Godoy y Cayetano Soler, se desamortizan los bienes de la Compaa de Jes ^ s, Cole-
eios Mayores Universitarios y otras instituciones paraeclesisticas, por tres Reales Ordenes de 25 de
282
Mario Bedera Bravo
A travs del primero se pretende remediar la catica situacin de la Hacien-
da p^blica (medida financiera) y a la vez potenciar la puesta en explotacin de
tierras infrautilizadas (medida econmica). El propsito debe considerarse par-
cialmente fracasado pues, aunque autores como Herr mantienen que el impacto
ms importante de la desamortizacin se produjo en el mbito econmico 7 6 , no
es menos cierto que tradicionalmente se ha sobrevalorado el volumen de las tie-
rras desamortizadas, que no constituian sino una pequeria parte a escala nacio-
nal ". Junto a ello, la finalidad de reorganizacin de cultivos transformndolos
en intensivos, careci de la oportuna capitalizacin del campo con objeto de in-
crementar la productividad y los rendimientos dado que los adquirentes no afrontan
el riesgo de la inversin, con lo que se pone de relieve la falta de espritu empresa-
rial en los nuevos propietarios 78
El objetivo poltico social de ms ambiciosas y dilatadas repercusiones para
la reproduccin del propio sistema burgus, se cifra en la creacin de lo que Men-
dizbal llam una casta copiosa de propietarios que enriquecidos a expensas
de bienes eclesisticos y municipales, apuesten por la conservacin del poder po-
ltico liberal ya que al hacerlo as aseguran la conservacin de sus propiedades
recientemente adquiridas. Al contrario que la anterior, esta meta se cumpli pues,
en su conservacin, la burguesa se jugaba su razn de ser como clase dirigente.
La operacin desamortizadora fue la ^nica de las llevadas a cabo por la bur-
guesa en que, junto al cambio de rgimen jurdico, se produce un cambio de titu-
lar; la constatacin del espectro social en que se ubica la mayora de los adquiren-
tes pone de manifiesto el autntico alcance del proceso y explica cmo la debili-
dad inicial de la burguesa, incapaz en principio de plantear un vuelco sociopolti-
co de amplias proporciones se refueza con la atraccin de la nobleza terrateniente
repartindose con ella los beneficios resultantes del proceso desamortizador. Esta
opcin social supone un distanciamiento definitivo de la poblacin rural que po-
dra haberse erigido en una clase media campesina propiciando su incorporacin
al movimiento de progreso espariol del siglo XIX 7 9 ; en su defecto se pact paci-
ficamente con los antiguos terratenientes feudales, convertidos en propietarios
septiembre de 17 9 8; la segunda etapa abarca el periodo 1836 -1841 y comprende las dos leyes de Men-
dizbal: de desamortizacin de bienes del clero regular por Real Decreto de 19 de febrero de 1836
y del clero secular por Ley de 29 de julio de 1837 que slo entr en vigor por la Ley Espartero de
2 de septiembre de 1841; el ciclo desamortizador se cierra con la Ley General desamortizadora de Ma-
doz de 1 de mayo de 1855 que alcanz a los bienes de propios y comunes de los municipios.
7 6 Herr, R.: El significado de la desamortizacin en Espaa, Moneda y Crdito 131 (19 7 4) 55-9 4,
y tambin en La vente des propits de mainmorte en Espagne: 1798-1808, en Annales E.S.C. (enero-
febrero 19 7 4) p. 215-228.
7 7 Artola, M.: La burguesa revolucionaria (1808-1874), en Historia de Espafla Alfaguara, Ma-
drid 19 7 6 , V, p. 149 y ss.; vid., no obstante el contraste de cifras, sobre el valor de los bienes desamor-
tizados, con las obras de Fontana, J.: Transformaciones agrarias y crecimiento econmico en la Es-
paa contempornea, en Cambio econmico y actitudes polticas en la Espaa del siglo XIX, Bar-
celona 19 7 3, esp., p. 17 8 y de Simn Segura, F.: La desamortizacin espaola del siglo XIX, Madrid
19 7 3, esp., p. 231-241 y 26 2-27 3, desfase que puso en su da de manifiesto Toms y Valiente, F.: Re-
cientes investigaciones, op. cit., p. 134-135.
7 8 Simn Segura, F.: La desamortizacin espaola, op. cit., p. 29 6 -29 7 .
7 9 Ibd, p. 29 4.
La propiedad privada como elaboracin del liberalismo... 283
burgueses por la aplicacin del modelo de propiedad del liberalismo econmico
a sus viejas tierras vinculadas y a las nuevas desamortizadas.
La convivencia detectada entre burguesa y nobleza feudal no puede circuns-
cribirse al proceso desamortizador aunque sin duda en l se manifieste de modo
ms patente tal confluencia de intereses. Sin entrar en consideraciones compara-
tivas entre los tipos de medidas transformadoras del rgimen jurdico de la pro-
piedad y como resumen, puede afirmarse que su conjunto supone el definitivo
nacimiento de un nuevo concepto de propiedad, el de propiedad burguesa o, si
se prefiere, de propiedad privada como expresin burguesa de ese derecho.
Abolicin del rgimen seriorial, desvinculacin de patrimonios nobiliarios y
desamortizacin, se per filan como los tres mtodos utilizados para positivar ma-
terialmente los contenidos del programa ideolgico burgus en materia de pro-
piedad y con ello destruir las bases de la sociedad estamental.
Si como serialbamos ms arriba 8 podan indicarse algunos puntos de in-
flexin que distorsionaban objetivamente la realidad social espariola al compa-
rarla con la francesa, este conjunto de medidas confirma que la solucin de la
burguesa hispana es diferente a la gala. Como seriala Toms y Valiente, la fragi-
lidad de nuestra burguesa, por su enfrentamiento con la nobleza, impide la reali-
zacin de un tipo de revolucin violenta como la de 178 9. Por ello, tras alcanzar
el poder poltico (tambin en circunstancias singulares), la lucha contra la noble-
za se realiza, al igual que la propia revolucin, a travs de la legislacin 8 2.
El programa burgus defensor de la propiedad atrae el inters de los terrate-
nientes feudales que, tras admitir que el Viejo orden no va a ser restaurado, pre-
fieren pactar con la burguesa para la mutua defensa de sus propiedades. Se pro-
duce as el trnsito pacfico de la sociedad feudal al Nuevo orden burgus " y una
confluencia de intereses en la nueva apariencia burguesa de propiedad: propie-
tarios feudales metamorfoseados en terratenientes burgueses, comerciantes, in-
dustriales y rentistas o lo que Miraflores llam las clases propietarias ". En
definitiva, haba hecho crisis la inadecuacin entre las formas de propiedad pre-
capitalistas de la tierra y la expresin burguesa del derecho de propiedad privada
de la misma.
8 0Como seala Clavero, no existe en nuestro pais un estudio de conjunto donde se plasme del
modo que lo hizo para Francia Garaud, M.: La Rvolution et la propit foncire, Paris 1959, los
condicionamientos histricos que determinan la constitucin concreta de la propiedad con la revolu-
cin burguesa; asi, autores como Gonzalo Anes pone el acento en el fenmeno desamortizador y en
la abolicin del rgimen seorial con descuido del proceso desvincular; vid. para el primero Mayoraz-
go, op. cit., p. 420y el segundo en La agricultura espatiola, op. cit., p. 246 y ss.
8 1 Nos referirnos a la debilidad cuantitativa de los ilustrados espaoles que puede predicarse igual-
mente para la burguesia y la ausencia o no de una autntica revolucin, slo constatables en los ^lti-
mos aos de la dcada de los treinta y primeros de los cuarenta y dentro de los parmetros sealados.
8 2 Toms y Valiente, F.: Recientes investigaciones, op. cit., p. 139-140.
8 3 Vilar, P.: Iniciacin al vocabulario del andlisis histrico, Barcelona 198 2, p. 215, pone de re-
lieve cmo la propiedad es precisamente el campo en que el capitalismo en germen se dedic cons-
cientemente a liquidar el regimen al que sustitua dado que ste no concebia la propiedad individual
como un derecho ilimitado.
84 Fontana, J.: La crisis del Antiguo Rgimen 1808-1833, Barcelona 1979, p. 48 -49.
284Mario Bedera Bravo
4. Positivacin f ormal: codif icacin
El ^ltimo mecanismo para convertir en normas positivas los principios natu-
rales idealmente recogidos por la filosofa burguesa, es la codificacin que en su
versin civil tiene que esperar en Esparia hasta 1889. Positivacin formal al igual
que la tcnica constitucional, ya que se trata en ambos casos de un fenmeno que
reposa sobre idnticas bases (las constituciones se califican en ocasiones de cdi-
gos de derecho poltico por el racionalismo jurdico) y que en principio reclama
una promulgacin sucesiva, sin excesivas dilaciones temporales, al ser las consti-
tuciones el fundamento lgico-juridico de los cdigos.
Desde la constitucin de Cdiz, la propiedad privada aparece recogida en abs-
tracto como uno de los derechos que conforman el modelo de Estado liberal-
burgus; tal principio necesitaba de un desarrollo complementario a travs de un
cdigo civil y otro mercantil que organizaran juridicamente el mbito privado de
la sociedad burguesa. Si en el aspecto mercantil la propia inercia del capitalismo
liberal fija en normas dispositivas el ejercicio de la autonoma de la voluntad co-
mo corresponde a un trfico comercial sin trabas ni intervencionismos ", no ocu-
rre otro tanto en el campo civil. Las contradicciones internas de la clase poltica
liberal ms que las razones de tipo tcnico, retrasan la promulgacin del cdigo
civil hasta la Restauracin. Se ha mantenido insistentemente que fue la cuestin
foral lo que retras la codificacin civil; pero tras los argumentos nacionalistas,
como acertadamente seriala Peset, se esconden cuestiones que tienen como prota-
gonista la propiedad, hasta el punto de que el estudio de estos temas ayudara
a comprender las polmicas que provocaron su retraso 86.
El esfuerzo tcnico y poltico que supona la elaboracin de un cdigo civil
va a ser calculadamente sustituido por la burguesa mediante la elaboracin de
unas leyes concretas que obtengan de modo ms sencillo los objetivos persegui-
dos: la realizacin de la revolucin en materia de apropiacin. Esta tcnica legis-
lativa permite a la clase liberal buscar el momento oportuno de positivar mate-
rialmente algunos puntos del credo burgus (leyes de Mendizabal en arios progre-
sistas, ley de Madoz en el bienio, etc.) y a la vez dejar la puerta abierta a posterio-
res reformas (reduccin de los logros anteriores con gobiernos moderados) im-
pensables ante la rigidez impuesta por la sistemtica de un cdigo 87
85 La necesidad de una ordenacin general para regular los actos de comercio aparece muy tem-
pranamente, antes incluso de iniciarse la codificacin poltica. En 1784 Jovellanos intenta impulsar
la elaboracin de un cdigo mercantil y hasta la constitucin de Cdiz son varios los ensayos en el
mismo sentido. El texto gaditano recoge en su art. 258 esa tendencia, manifestando la necesidad de
promulgar un slo cdigo de comercio para toda Espaila, lo que se hace en realidad en 1829 con
la sancin de Fernando VII. Esta promulgacin y su anterior gestacin ponen de relieve que la conve-
niencia y necesidad de un cdigo rebasaba los contrastes ideolgicos entre absolutistas y liberales.
86 Peset, M.: Propiedad y legislacin. Los derechos de propiedad desde el Antiguo Rgimen a
la Revolucin liberal, en Dos ensayos sobre la historia de la propiedad de la tierra, Madrid 1982,
p. 145-147, vid., esp., p. 146 donde afirma: ... no creo exagerar al atribuir una buena parte de la
oposicin foral a cuestiones de propiedad, que se encontraban solucionadas desde diferentes ngulos
en las legislaciones forales....
87 Ibd., p. 140-143.
La propiedad privada como elaboracin del liberalismo... 285
Todava se podran aducir algunas razones ms que explicaran la oportuni-
dad de resolver a travs de leyes y no de un cuerpo codificado, los principales
interrogantes sobre la reforma de la propiedad adoptada por la burguesa; quiz
la ms significativa sea de nuevo la falta de culminacin del proceso revoluciona-
rio en Espaa que slo puede entenderse completado en la dcada de los cuaren-
ta. En estos arios, la legislacin abolicionista y desamortizadora ha concluido prc-
ticamente el cambio de rgimen jurdico de la Propiedad; si a ello unimos el nue-
vo rumbo de la poltica legislativa en materia civil desde 1851, con la promulga-
cin de leyes civiles especiales (Ley Hipotecaria y de creacin del Registro de la
Propiedad de 8 de febrero de 1861, Ley de Expropiacin Forzosa de 10 de enero
de 1879, etc.), puede entenderse que la publicacin en 1889 del primer cdigo ci-
vil espariol no suponga, respecto de la propiedad, un desarrollo de los principios
constitucionales, desplegados ya con anterioridad, sino la culminacin o consoli-
dacin del orden burgus sobre los pilares del liberalismo individual; el epilogo
formal del largo proceso de positivacin de las bases ideolgicas acuriadas por
la burguesa ilustrada desde principios del siglo XVIII.