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MISIN
INSTITUCIONAL
DE
LOS
TRIBUNALES SUPERIORES Y DESAHOGO DEL SISTEMA
JUDICIAL.
Roberto Omar Berizonce
Sumario:
I. Sobrecarga de la tarea de la Corte Suprema y desnaturalizacin de su misin
poltico-institucional. II. En la bsqueda de otras soluciones. 1. Tribunales intermedios. 2. El
desahogo de las causas como objetivo del sistema de justicia. III. Los procesos colectivos,
repetitivos o seriados y los efectos de la sentencia. IV. La tutela de los derechos
supraindividuales colectivos y difusos e individuales homogneos. Alcances de la cosa
juzgada. V. Los efectos vinculantes de las sentencias emanadas de la Corte Suprema Nacional.
1. El principio de divisin de poderes o funciones estatales y la creatividad judicial. 2.
Antecedentes y tendencias en el derecho comparado iberoamericano. 3. Vinculatoriedad
vertical de los fallos de la CSN. 4. Los alcances generales erga omnes de la cosa juzgada. La
vinculatoriedad horizontal. 4.1. Efectos de las sentencias de los jueces y tribunales inferiores.
4.2. Efectos erga omnes de las sentencias de la CSN. 4.2.1. Derechos e intereses colectivos o
difusos. 4.2.2. Derechos individuales homogneos; procesos repetitivos. VI. Conclusiones.
Naturalmente el problema existe en todas las latitudes, ms all de las particularidades de cada
sistema. O. A. BAPTISTA DA SILVA afirma que en el fondo la raz de la multiplicacin de las vas
recurridas ha de buscarse en el sueo iluminista que no solo pretenda reducir lo poltico a lo jurdico.
El sistema procesal, y principalmente el rgimen recursivo nos obliga a buscar, a cualquier precio, la
ilusin de una justicia perfecta, como si tan solo el ltimo juzgamiento de la ltima instancia fuese el
guardin del secreto de una justicia divinamente perfecta... Mientras no superemos esa concepcin,
recuperando la dimensin retrica del derecho como ciencia del dilogo, ciencia del convencer, todo
lo que se hiciere en materia de recursos, antes que contribuir a la solucin de la crisis, podra agravarla
(A funo dos tribunais superiores, en STJ 10 anos. Obra comemorativa 1989-1999,
Brasilia, 1999, pp. 154-155).
2
MORELLO A. M., El recurso extraordinario, ob. cit., pp. 583 y ss; id, Admisibilidad del
recurso extraordinario (el certiorari segn la jurisprudencia), LEP, La Plata, 1997,
passim. PALACIO L. E., ob. cit., pp. 26-30, 2008-212. Los datos estadsticos son naturalmente
cambiantes, pero salieron de madre a partir de la aguda crisis econmico-social de fines de 2001. Para
evitar distorsiones, nos focalizamos en los guarismos correspondientes al ao 2000; en ese perodo el
nmero de causas ingresadas en la C.S.fue de 6.802, de las cuales se fallaron 6.167; el 85 por ciento
de las mismas, aproximadamente, que tenan sustento en agravios canalizados por va de la doctrina de
la arbitrariedad, en sus diversas variantes, fueron descartados por aplicacin del certiorari, con la sola
mencin del art. 280 CPN. Conf.: MORELLO A. M., constitucin y proceso. La nueva edad de
las garantas, Abeledo-Perrot/LEP, Bs. As., 1998, pp. 138-141. La informacin actualizada se puede
ver en www.csjn.gov.ar. Para un anlisis exhaustivo: ROJAS J. A., Enfoque sistmico de la
competencia de la CSN... en XXIII Congreso Nacional de Derecho Procesal. Libro de
ponencias generales y trabajos seleccionados, Mendoza, 2005, pp. 546 y ss..
5
MORELLO A. M., El recurso extraordinario, ob. cit., p. 674; id, Admisibilidad del
recurso extraordinario..., ob. cit., pp. 9-29; id, Constitucin y proceso, ob. cit., pp. 350-359.
Instrumento extico a los hbitos del foro, adems de demostrarse insuficiente para descargar a la
Corte del cmulo de trabajo que la ahoga, ha generado sospechas en cuanto a su discrecional
utilizacin, devaluando an ms la confianza de la gente en nuestro ms Alto Tribunal (El recurso
extraordinario, ob. cit., p. 679).
6
La propia CS preserv los alcances de su competencia cuando declar la inconstitucionalidad del art.
19 de la denominada ley de solidaridad previsional n 24.463, que le adjudicaba irrazonablemente
competencia para conocer en va de recurso ordinario contra decisiones de tribunales comunes de la
materia (Itzcovich M. c. ANSES, 29-3-05, La Ley, 2005-F, p. 356). La atribucin del Congreso para
establecer las reglas y excepciones de la competencia apelada de la CSN, debe pasar satisfactoriamente
el test de razonabilidad: no debe ejercerse con el propsito no declarado de bloquear el acceso rpido y
sencillo de las personas a la justicia, ni puede interferir con las funciones judiciales del tribunal
(GELLI M. A., El caso Itzcovich..., La Ley, 2006, en prensa). Otra significativa restriccin de los
lmites de la competencia de la CSN se deriva de la reciente doctrina que limita el mbito de su
jurisdiccin originaria (Barreto A. D. y otra, 21-3-2006). Conf.: MORELLO A. M., La CSN y un
doble blindaje, La Ley, 2006, en prensa.
9
La idea naci hacia 1988 como casacin regional, elaborndose proyectos primero para las
provincias del noroeste y patagnicas, y por ltimo, como alternativa, el de un Tribunal Intermedio
nico para todo el pas (El recurso extraordinario, ob. cit., p. 669, nota 1). MORELLO A. M. y
ROSALES CUELLO R., La CS, el tribunal intermedio y los justiciables, La Ley, 1998-II, p.
894. Asimismo: KEMELMAJER DE CARLUCCI A. R., Un tribunal de casacin para la R.
10
Corte Suprema los recursos que versan sobre toda la amplia materia pretoriamente
cobijada como sentencias arbitrarias e instituir, con competencia exclusiva para el
tratamiento de ellas, un Tribunal intermedio nico para toda la Nacin, con jerarqua
inmediatamente inferior a aquella y por encima de los tribunales superiores de
Provincia y de las Cmaras Federales y Nacionales de Apelacin. Tendra la ltima
palabra para dirimir definitivamente dicho tipo de cuestiones; no ejercera funciones
de casacin de derecho comn, sino solo el control de razonabilidad de las sentencias
que se denuncian viciadas por arbitrariedad. Se le asignara tan solo competencia
negativa, por manera que quedara facultado a descalificar la sentencia mas no a
resolver el fondo del litigio. Su sentencia sera irrecurrible, salvo los casos del art. 14
de la ley 4811.
La propuesta del Tribunal intermedio nico pretende superar las crticas que
acertadamente han merecido las soluciones hasta ahora predominantes 12. Tanto la
doctrina pretoriana de Strada como la reforma legal que introdujera el certiorari,
apuntaron bsicamente a desagotar la competencia de la Corte para superar el ahogo
producido por el crecimiento sostenido de las impugnaciones que llegan a sus estrados.
La ley 23.774, por lo dems, intent trazar una lnea divisoria a fin de retener para el
tribunal tan solo la decisin de aquellas cuestiones institucionales trascendentes, en el
sentido de portadoras de un grave inters institucional o gravedad institucional 13,
que concentran lo que es su misin esencial 14. Empero una y otra se desentienden de la
A..., La Ley, 2001-D, p. 1230. ROSALES CUELLO R., Debido proceso, arbitrariedad y
tribunal intermedio..., J.A., 2003-IV, p. 1149.
11
13
Guarda similitud la evolucin operada en el sistema brasileo, donde el Superior Tribunal de Justicia
fue creado en 1969 a partir de la desarticulacin de las competencias antes ejercidas por el Superior
Tribunal Federal, transfirindose a aquel funciones de casacin para la interpretacin uniforme del
derecho federal comn; Enmienda Constitucional n 1/1969, art. 119, III (CAMARGO MANCUSO R.
de, Smula vinculante e a EC N 45/2004 en Reforma do Judiciario..., ob. cit., p. 704.
Sobre el actual desborde del nmero exorbitante de las causas que llegan a ambos tribunales:
BAPTISTA DA SILVA O. A., ob. cit., pp. 145-146.
16
propias de la eleccin y designacin de los jueces, por el carcter federalista del nuevo
Tribunal.
Ofrece menos flancos a la crtica, en cambio, la instalacin de Tribunales
intermedios regionales que con el mismo propsito se crearan por acuerdos
interjurisdiccionales que expresamente prev la Constitucin Nacional (arts. 5, 124,
125). En la regin patagnica integrada por las seis provincias australes, se impulsa un
proyecto de creacin de un Tribunal de Casacin patagnico que cuenta con apoyo
doctrinario18 y amplio auspicio desde los sectores interesados.
2. El desahogo de las causas como objetivo del sistema de justicia.
El anlisis de las distintas propuestas pone de resalto que todas ellas, sea el
emplazamiento de los rganos locales como Superior Tribunal de la causa para
erigirlos en filtro de las cuestiones federales y, entre ellas, de la arbitrariedad de
sentencia, ya el certiorari, sobretodo el negativo19, y an la idea de los Tribunales
intermedios, apuntan aunque por distintos caminos, exclusivamente a resolver la
asfixia del Alto Tribunal que deriva de la sobreactuacin producto del desborde
cuantitativo de las causas. Mientras el certiorari en aplicacin desde 1990 solo
persigue la reconduccin del mbito de la competencia revisora de la Corte para, a
travs del alivio de su cometido, rescatar su primigenia y genuina misin institucional
a imagen del itinerario seguido por la Corte de los Estados Unidos, an a riesgo de
Congreso,,,, pp. 470-471.
MORELLO sostiene que implica una lgica y necesaria descentralizacin, como reafirmacin de la
doctrina Strada-Di Mascio en el rescate de la competencia de los jueces provinciales y el control de
constitucionalidad federal en supuestos de arbitrariedad de sentencia. Asimismo: KLASS R. J., La
Corte de Casacin Patagnica una iniciativa posible?, La Ley, 2004-C, p. 1395.
MAIZTEGUI MARCO F., Afianzar la justicia en XXIII Congreso..., ob. cit., pp. 514 y ss..
SBDAR C. B., Competencia de la CSN en la misma ob., p. 556 y ss..
18
Sobre la teora de la Corte selectiva y los obstculos que impiden la adjudicacin de criterios
discriminatorios dentro de su competencia: RIVAS A. A., Reformas en las modalidades de
intervencin de la CS, en XIII Congreso,,,, ob. cit., pp. 464 y ss..
19
MORELLO A. M., Constitucin y proceso..., ob. cit., p. 139. Ms que restringir la competencia
de los tribunales superiores con mecanismos de seleccin de los recursos, que inevitablemente por el
camino de la sana discrecionalidad son propensos a desbarrancarse en la arbitrariedad, debe
repensarse el sistema recursivo de modo de recrear la devaluada jurisdiccin de primer grado
(BAPTISTA DA SILVA O. A., ob. cit., pp. 162-163). No deja de ser sintomtico que nuestros
legisladores pretendan reducir la morosidad de la justicia a travs del perfeccionamiento del sistema
recursivo, sin jams preocuparse con la causa verdadera del fenmeno que reside, ciertamente, en el
estilo de la funcin jurisdiccional, con el consiguiente menosprecio por la jurisdiccin de primer grado
(p. 163). Desvo que ya denunciara CAPPELLETTI en 1968 (Dictamen iconoclstico sobre la
reforma del proceso civil italiano en Proceso, ideologas, sociedad, trad. S. Sents Melendo
y T. A. Banzhaf, Ejea, Bs. As., 1974, p. 278).
22
Haciendo
pie
en
aquellos
preceptos
constitucionales
MORELLO A. M., La tutela de los intereses difusos, LEP, La Plata, 1999, pp. 51 y ss..
MORELLO A. M. y VALLEFIN C. A., El amparo. Rgimen procesal, LEP, La Plata, 2004, 5
ed., pp. 265 y ss.. SAFI L., El amparo como trmite para el conflicto colectivo en XXIII
Congreso..., ob. cit., pp. 118 y ss..
24
pinsese en el
Han transcurrido ms de tres dcadas desde que CAPPELLETTI sostena que la caracterizacin de
tales derechos e intereses propios de consumidores, usuarios y, en general, colectivos, de categora y
grupos no organizados o difcilmente organizables, a menudo demasiado fragmentados y difusos,
deja al descubierto la insuficiencia de las formas tradicionales de procedimiento y tutela jurisdiccional
y plantea el desafo de articular nuevas vas y tipos procesales, tanto como reformular conceptos y
principios clsicos. Una tutela efectiva, y no slo nominal, de tales derechos de incidencia colectiva
requiere permitir y hasta estimular el acceso de los representantes (pblicos y privados) de aquellos
grupos desorganizados, de contornos imprecisos y a menudo imprecisables, admitiendo una suerte de
legitimacin especial y ampliada para estar en juicio por la totalidad de la clase o categora del inters
difuso que defienden. En paralelo, afirmaba, se requiere articular vas y procedimientos no menos
singulares, apropiados para la tutela diferenciada de los derechos en juego, en los que se involucran las
responsabilidades de las partes, los poderes y deberes de iniciativa y de control del juez y los efectos
mismos de las decisiones por el alcance particular de la cosa juzgada (Fundamental guaranties of
the parties in Civil Litigation..., Stanford Law Rev., 1973, pp. 651 y ss.; id., Formazioni
sociali e interessi di grupo davanti alla giustizia civile, Riv. Dir. Proc., 1975, pp. 361 y ss.;
id., Acceso a la Justicia como programa de reformas y como mtodo de pensamiento,
en Rev. Col. Abog. La Plata, 1981, n 41, pp. 162-164).
26
pertenecen divisibles o
28
BARBOSA MOREIRA J. C., Tutela jurisdiccional dos intereses colectivos u difusos, ob.
cit., pp. 195-196.
29
As si una empresa vende un producto adulterado a diversas personas esparcidas por el pas, la
homogeneidad de los derechos individuales proviene del origen comn; aunque deriven de diversos
negocios jurdicos o de prestaciones de servicios, estn en igualdad jurdica y su tratamiento unitario es
posible porque sus eventuales diferencias resultan indiferentes (GIDI A., ob. cit., pp. 36-37).
31
Se ha sealado con razn que el atascamiento de los tribunales proviene en buena medida de la
avalancha de recursos patronizados, abiertos contra decisiones igualmente repetitivas en casos
absolutamente anlogos; y tambin a la resistencia al tratamiento procesal unificado de las demandas
colectivas, que permitira no solo la reduccin en el costo-duracin del proceso sino adems prevenir
los males de la llamada jurisprudencia lotrica, de lotera (DE CAMARGO MANCUSO R., ob.
cit., pp. 690-691). Uno de los factores que caracterizan como individual homogneo un inters metaindividual (y, por tanto, permite el trato procesal colectivo) es, en la doctrina brasilea, el de la
extraordinaria dispersin de los sujetos (p. 691).
32
HITTERS, formula una tercera conceptual siguiendo a COUTURE; sostiene que si la accin es
repelida estamos en presencia de la res judicata formal, que permite a los afectados impetrar su
alteracin a travs de la otra va procesal, en un proceso diferente (Alcance de la cosa juzgada en
los procesos colectivos, en XXIII Congreso..., ob. cit., pp. 90-92, 101).
33
podr volver a plantearse, pero cada uno de los miembros del grupo tiene derecho a
proponer su propia accin reparatoria individual34
4. En nuestro derecho, la solucin prevista por el art. 33 segundo apartado de
la Ley General del Ambiente la sentencia har cosa juzgada y tendr efectos erga
omnes, a excepcin de que la accin sea rechazada, aunque sea parcialmente, por
cuestiones probatorias , consagra un principio propio de todas las acciones
colectivas35, extendiendo in utilibus los alcances subjetivos del pronunciamiento. Y
evitando de ese modo el dispendio intil de la jurisdiccin. Estas ventajas se
amplificaran con provecho si se regulase el proceso colectivo para la tutela de los
derechos individuales homogneos.
En verdad, en Argentina est pendiente el dictado de un ordenamiento
especfico que estatuya sobre los procesos colectivos en general. Se trata, sin duda, de
procedimientos complejos36 pero de gran rendimiento en trminos de ahorro efectivo
de esfuerzos, tiempos y costos para la jurisdiccin, a los que la doctrina contempornea
le ha dedicado los mejores esfuerzos inspirando el Cdigo Modelo de Procesos
Colectivos para Iberoamrica37. Un exhaustivo debate se suscit entre nosotros en el
PELLEGRINI GRINOVER A., Eficacia y autoridad de la sentencia: el Cdigo Modelo y
la teora de Liebman en GIDI A. y FERRER MAC-GREGOR E., ob. cit., pp. 255-260. GIDI A.,
Cosa juzgada en acciones colectivas en la misma obra, pp. 261 y ss., 284-287. De todos modos,
se ha sostenido que en realidad la extensin de la cosa juzgada a todos los damnificados no es sino
reflejo de una eficacia subjetivamente universal (DINAMARCO C. R., Liebman e a cultura
processual brasileira, Rev. Proc., n 119, pp. 282-283).
34
HITTERS J. C., Alcance de la cosa juzgada en los procesos colectivos, ob. cit., pp. 74 y ss..
GOZAINI O. A., Conflictos comunes en los procesos colectivos... en la misma ob., pp. 64 y ss..
36
MORELLO A. M., El proceso civil moderno, LEP, La Plata, 2001, pp. 413 y ss..
35
El Cdigo Modelo fue aprobado por el Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal en 2004 y se
public en Rev. Der. Proc., Rubinzal-Culzoni, Bs. As., 2005-1. pp. 477-501. Existe una amplia
bibliografa: THEODORO Jr. H., Acciones populares y acciones para la tutela de los
derechos colectivos, Rev. Iberoam. Der. Proc., N 2, 2002, pp. 85 y ss.. Asimismo: PELLEGRINI
GRINOVER A., WATANABE K. y GIDI A., Anteproyecto de Cdigo Modelo de Procesos
Colectivos para Iberoamrica, en la misma rev., pp. 165 y ss.. GIDI A. y FERRER MACGREGOR E., coordinadores, La tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales
37
homogeneos. Hacia un Cdigo Modelo para Iberoamerica, ed. Porrua, Mxico Instituto
Iberoamericano de Derecho Procesal, 2003, passim. GIDI A. y FERRER MAC-GREGOR E.,
coordinadores, Procesos colectivos, ed. Porrua, Mxico, 2003, passim. GIDI A., Las acciones
colectivas y la tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales en Brasil...,
passim.
Asimismo, PELLEGRINI GRINOVER A., WATANABE K. Y GIDI A., Proposta de Cdigo
Modelo de Processos Colectivos para Ibero-amrica..., Rev. Iberoam. Der. Proc., 2003, n3,
pp. 165 y ss.; MARINONI L. G., Acciones inhibitoria y de resarcimiento en forma
especfica en el Anteproyecto de Cdigo Modelo..., Rev. Iberoam. Der. Proc., 2004, n 4,
pp. 193 y ss.; Exposicin de motivos. Anteproyecto de Cdigo Modelo..., Rev. Iberoam. Der.
Proc., 2004, n 5, pp. 19 y ss.; PELLEGRINI GRINOVER A., Pareceres sobre as propostas de
emendas presentadas ao Anteproyecto..., en la misma rev., pp. 67 y ss.; CASTRO MENDEZ A.
G. de, Relatorio General Processos Colectivos..., en la misma rev., pp. 155 y ss.; BEJARANO
GUZMN R., VIII Congreso Internacional... Relatorio General. De los proveimientos
jurisdiccionales..., Rev. Iberoam. Der. Proc., 2004, n 6, pp. 51 y ss.; SAID A., VIII
Seminario... Los procesos colectivos. El anteproyecto..., en la misma Rev., pp. 99 y ss.;
LANDONI SOSA A., XIV Jornadas Iberoamericanas. La accin colectiva para la tutela
de los intereses difusos..., en la misma Rev., pp. 123 y ss..
YMAZ E., Lmites subjetivos de la cosa juzgada, La Ley, Bs. As., v. 77, pp. 858 y ss..
DIAZ C. A., Instituciones de Derecho Procesal, t. II-A, pp. 6-7. PALACIO L. E., Derecho
Procesal Civil, ob. cit., v. I, pp. 334-335. En verdad, la distribucin de funciones descongestiona la
voluntad gubernativa, superando la concepcin racionalista extrema y manteniendo el principio de la
separacin de poderes dentro de sus cauces reales. La evolucin histrica en Argentina ratifica que an
operante dicho principio, de todos modos y a partir de la admisin del control de constitucionalidad de
los actos de los dems poderes, la Corte ejerce poderes implcitos que llevan a admitir, incluso, la
facultad de emitir sentencias que, en cierto casos, estn revestidas de vinculatoriedad erga omnes
(BIDART CAMPOS G. J., Relaciones de la jurisprudencia vinculatoria..., ob. cit., pp. 750751).
42
CAPPELLETTI M., Giudici legislatori?, Milano, Giuffr ed., 1984, passim. Ms recientemente:
PICARDI N., La vocazione del nostro tempo per la giuridizione en Studi di Diritto
Processuale in onore di Giuseppe Tarzia, Milano, A. Giuffr ed., 2005, v. I, pp. 183-186.
43
discrecionalidad
consecuente
creatividad;
b)
la
creciente
inflacin
PICARDI N., I mutamenti del ruolo del giudice nei nostri tempi, en Derecho Procesal
en vsperas del siglo XXI. Temas actuales en memoria de los Profs. I. Eisner y J. A.
Salgado, coord. R. Arazi, Ediar, Bs. As., 1997, pp.398-401. La inestabilidad de la ley no es sino una
consecuencia de las aceleradas mutaciones colectivas, lo que no constituye en s mismo un suceso
negativo como suele afirmarse desde posiciones conservadoras, que descreen del parlamentarismo.
MORELLO A. M., Recientes tendencias en El juez y la magistratura, ob. cit. pp. 63 y ss..
44
CAPPELLETTI M., discurso de clausura del VIII Congreso Internacional de Derecho Procesal,
Utrecht, 1987, en Justice and Efficiency. General Reports and Discussions, ed. WedekindKluwer, Deventer-Amberes-Boston, 1989; asimismo, Algunas reflexiones sobre el rol de los
estudios procesales en la actualidad, en Rev. Jur. Jus, La Plata, n 39, pp.3 y ss..
45
CAPPELLETTI M., La responsabilidad de los jueces, Jus, La Plata, 1988, trad. S. Amaral,
passim. GIULIANI A. y PICARDI N., La responsabilit del giudice, Giuffr ed., Milano, 1995,
passim.
47
CAPPELLETTI M., Giudici legislatori?, ob. cit., especialmente pp. 72 y ss.. LIEBMAN E. T., A
forza criativa da jurisprudena e os lmites impostos pelo texto de la ley, Rev. de
Processo, So Paulo, n 43, p. 59.
48
otros, queda en pie la premisa que en estos ltimos el valor de la sentencia no reside
tanto en la autoridad del tribunal del que procede, aunque ste sea el de mayor
jerarqua, sino que su fuerza deriva ante todo de los argumentos o razones en que se
funda; como que ortodoxamente no existe el concepto de precedente o jurisprudencia
vinculante50, siendo la ley la principal fuente formal del derecho.
Sin embargo, en Iberoamrica varios pases adoptaron sistemas mixtos en los
que el control de constitucionalidad aunque difuso se asienta prevalentemente en los
TS nacionales o federales, erigidos en guardianes supremos de la Constitucin 51, con
poderes implcitos desenvueltos en sus propias doctrinas y por operancia de los cuales
se verifica un creciente ensanchamiento de sus potestades, que se desplazan hacia los
lmites mismos de la obligatoriedad rationi imperio de sus pronunciamientos en
materia constitucional, con virtualidad no solo vertical sino tambin horizontal.
A. En Brasil, los tribunales superiores el Supremo Tribunal Federal (STF) y
el Superior Tribunal de Justicia (STJ) padecen tambin el gravsimo problema de la
sobrecarga52. Las soluciones se fueron tentando primero a travs de reformas orgnicas
Destaca O. A. BAPTISTA DA SILVA que los recursos ingresados a la Suprema Corte crecieron
1.856% entre 1940 y 1997. Solo en 1998 se recibieron 47.319, cuando el STF funcionaba ya como
corte constitucional, y el STJ asuma las funciones casatorias (A funo dos tribunales
superiores, ob. cit., pp. 156).
52
ARRUDA ALVIM, A EC N. 45..., ob. cit., pp. 63 y ss.. BAPTISTA DA SILVA O. A, ob. cit.,
pp. 145 y ss.. GARCIA MEDINA J. M. y otros, ob. cit., pp. 373 y ss..
54
Inicialmente el STF aprob 370 enunciados instituidos por la Enmienda de 1963; fue gradualmente
aumentando hasta alcanzar a 621 en 1984, recin en 2003 se reinici, habiendo sido emitidas hasta la
n 736, en sesin del 26-11-03. Por otro lado, el derecho sumular ya est recepcionado en la
propia administracin (CAMARGO MANCUSO R. de, ob.cit., p. 690-692).
56
por
aquellos
que
pueden
proponer
la
accin
directa
de
57
BARBOSA MOREIRA J. C., ob. cit., pp. 26-27. BAPTISTA DA SILVA O., ob. cit., pp. 160-163.
En cambio, no vincula al Poder Legislativo que puede sancionar una ley contraria a la smula
(GARCIA MEDINA J. M. y otros, ob. cit., p. 378).
59
Son las causas repetitivas donde la litis jurdica es siempre la misma, aunque las partes son
distintas y los procesos se multiplican (ob. cit., pp. 385-386).
60
Ob. cit., pp. 65-67. La fuerza vinculante de las decisiones del STF no puede cuestionarse por la
propia naturaleza de su funcin (GARCIA MEDINA J. M. y ot., ob. cit., p. 380 y nota 13).
63
64
sealado FIX ZAMUDIO66, todas las reformas constitucionales y legales desde 1988
tuvieron como objetivo combatir el rezago que afectaba a la SCJ, transfiriendo de
manera paulatina a los tribunales colegiados de circuito la atencin de un nmero
creciente de amparos, siguiendo criterios sociales, econmicos, as como de inters
pblico, reservando al alto tribunal la atencin de aquellos de mayor significacin
institucional. Con las reformas constitucionales de 1995 y 1996, la SC recuper su
carcter de intrprete final de las disposiciones constitucionales, convirtindose en un
tribunal especializado de naturaleza constitucional 67. Actualmente, un nuevo proyecto
de reformas constitucionales y de la ley de amparo trae una innovacin de la mayor
trascendencia, cual es la relativa a la declaracin general de inconstitucionalidad y de
interpretacin
conforme,
que
implanta
la
declaracin
general
de
Estudio de la defensa de la Constitucin en el ordenamiento mexicano, ed. PorraUNAM, Mxico, 2005, pp. 274 y ss..
66
FERRER MAC-GREGOR E., Ensayos sobre Derecho Procesal Constitucional, ed. Porra,
Mxico, pp. 48 y ss..
67
68
obligatoria observancia por parte de los jueces inferiores, cuando est en juego la
interpretacin del contenido y alcance de los derechos fundamentales. Las sentencias
de constitucionalidad producen efectos erga omnes y vinculan frente a casos
futuros70.
D. En conclusin, puede advertirse la existencia de una clara tendencia en la
legislacin de diversos pases iberoamericanos que estn regidos por sistemas mixtos,
con races dentro de la familia del civil law continental europeo71, en el sentido de
acentuar el rol poltico institucional de los TS, entre otros mecanismos a travs del
reconocimiento de efectos vinculatorios a sus decisiones en relacin a terceros, cuando
se resuelven cuestiones constitucionales en general y bajo ciertas condiciones formales
que se establecen en la Constitucin o la ley.
3. Vinculatoriedad vertical de los fallos de la CSN.
Desde que la interpretacin jurisprudencial que la Corte hace de la Ley
Fundamental integra el derecho federal con el mismo rango que la propia
Constitucin72, los tribunales federales inferiores y tambin los provinciales deben
ajustar sus decisiones sobre puntos regidos por la Carta Magna a los pronunciamientos
de aquella, sin que se menoscabe la estructura federal ni la propia independencia de los
magistrados. Cuestin que ha sido pacfica en la doctrina del Alto Tribunal 73, an
durante la vigencia de preceptos legales que establecieron que sus fallos eran de
70
Ob. cit..
Viene al caso referir la fallida propuesta de reformas del Tribunal Supremo Espaol en atencin a sus
funciones constitucionales, aprobada en su sesin del 23 de mayo de 2000, que propugnaba el valor
vinculante de la jurisprudencia de dicho tribunal. Sobre le debate suscitado y, en general, las
opiniones contrarias: VAZQUEZ SOTELO J. L., El rol actual de la jurisprudencia..., ob. cit..
72
BIDART CAMPOS G. J., Problemas constitucionales..., ob. cit.,pp. 11-12.
71
Se ha sealado reiteradamente el deber que tienen las instancias ordinarias de conformar sus
decisiones a las sentencias de la Corte dictadas en casos similares (Fallos: 307:1094; 312:2007;
316:221; 318:206; 319:699; 321:2294), que se sustenta tanto en su carcter de intrprete supremo de la
Constitucin Nacional y de las leyes dictadas en su consecuencia, como en razones de celeridad y
economa procesal que hacen conveniente evitar todo dispendio de actividad jurisdiccional (arg. Fallos:
25:36; 212:51 y 160; 256:20; 303:1769; 311:1644 y 2004; 318:2103; 320:166; 321:3201 y sus citas).
73
obligatorio seguimiento por los jueces inferiores en causas anlogas ley 24.463, art.
1974. Sin embargo, siempre dej a salvo la posibilidad de apartamiento en ciertas
condiciones75; de ah que el aludido precepto no es inconstitucional, pues no obsta al
recto ejercicio de la libertad de juicio que es, en principio, propia de los jueces 76.
En definitiva, y ms all de ciertos vaivenes en la doctrina de la CSN 77, se
admite con esos alcances la obligatoriedad vertical de los pronunciamientos del ms
Alto Tribunal, lo que ha llevado a aseverar que el apartamiento de sus fallos por parte
de los tribunales inferiores tiene efectos similares al que produce en los pases del
common law y que la CSN aplica de hecho y por va de sus poderes implcitos, el
principio stare decisis78.
Causa L 202 XXXIV, Luaces Lago Antonio c. ANSES, 16-3-99. El art. 19 de la ley 24.463,
denominada de solidaridad previsional, estableci la competencia de la CSN para conocer por va de
recurso ordinario de las impugnaciones contra sentencias definitivas de la Cmara Federal de la
Seguridad Social, agregando que los fallos de la CSN sern de obligatorio seguimiento por los jueces
inferiores en causas anlogas. Lo que se complementa con el art. 20 que habilita el Alto Tribunal para
rechazar in limine el recurso interpuesto, sin otra fundamentacin, en los supuestos en que se
pretenda desconocer lo decidido en casos anlogos por la Corte Suprema. Despus de su declaracin de
inconstitucionalidad, el art. 19 fue derogado por la ley 26.025, de 2005.
74
Esa doctrina no ha importado privar a los magistrados de la facultad de apreciar con criterio propio
las resoluciones del Tribunal y apartarse de ellas cuando mediaban motivos valederos para hacerlo,
siempre que tal apartamiento hubiera sido debidamente fundado en razones novedosas y variadas
(Fallos: 262:101; 302:748; 304:898 y 1459; 307:2124; 312:2007; 321:3201, entre otros). Es atribucin
de los jueces ordinarios de la causa ponderar los hechos, establecer el derecho aplicable y en su caso
subsumir la solucin del debate al precedente dictado en cuestiones similares. La libertad de juicio de
los magistrados en el ejercicio de sus funciones es tan incuestionable como la autoridad definitiva que
tiene la interpretacin de la Constitucin Nacional por parte de la Corte Suprema, cuyo leal
acatamiento es indispensable para la tranquilidad pblica, la paz social y la estabilidad de las
instituciones (Fallos: 212:51, 160 y 251; 321:2114).
75
CSN, 21-3-2000, La Ley, 2000-C, p. 316, con nota de W. F. Carnota, Los parmetros de la
debida obediencia judicial.
76
SAGUES N. P., Recurso extraordinario, Depalma, Bs. As., 1984, v. I, pp. 170-177; 4 ed.
Astrea, Bs. As. 2002, v. I, pp. 185 y ss..
77
BIANCHI A., Control de constitucionalidad, Abaco, Bs. As., 2001, 2 ed., v. I, p. 353, 362-369.
La divisin en este aspecto entre los dos sistemas o tradiciones jurdicas common law y civil law
hoy es ms aparente que real, y hasta podra considerarse desactualizada (pp. 363-365). El control
difuso de constitucionalidad iguala a los sistemas jurdicos del common law y del derecho legislado,
pues existe una Constitucin suprema y una corte que es su intrprete final (SOLA J. V., Control de
78
efectos erga omnes para vincular a los terceros que, aunque no hubieren intervenido
como partes formales en el proceso, se encuentran alcanzados por la virtualidad de la
cosa juzgada, sea por tratarse de derechos colectivos o difusos (indivisibilidad de la
causa y, por ende, indivisibilidad de los efectos de la sentencia), o ya si estn en juego
derechos individuales homogneos, incluyendo los que derivan en procesos repetitivos.
4.1. Efectos de las sentencias de los jueces y tribunales inferiores.
Las sentencias de los jueces y tribunales inferiores o comunes, como regla,
solo producen efectos inter partes, salvo las que recaen en acciones colectivas para
la tutela de los derechos colectivos o difusos en las que al adquirir firmeza, por su
propia naturaleza, se expande subjetivamente erga omnes la virtualidad de la cosa
juzgada, por las razones ya explicitadas. En cambio, semejante efecto resulta ajeno a
los pronunciamientos dictados en acciones sobre derechos individuales homogneos, a
falta de una regulacin legislativa que lo consagre y porque los jueces y tribunales
inferiores no participan de los atributos y poderes implcitos de la Corte Suprema.
4.2. Efectos erga omnes de las sentencias de la CSN.
Si bien la vinculatoriedad es propia y de esencia de las sentencias emanadas
de los tribunales constitucionales al estilo europeo 80, no cabe descartar ab initio en los
sistemas adscriptos al modelo de control de constitucionalidad de origen
norteamericano, el efecto similar que se le reconoce a los pronunciamientos de los TS
europeos, al menos en ciertos y acotados supuestos.
Por su naturaleza, la jerarqua del rgano del cual emanan, su condicin de
intrprete supremo de la Constitucin Nacional y las finalidades del control de
constitucionalidad que le compete, las sentencias de la CSN producen efectos de
HERNNDEZ VALLE R., La vinculatoriedad de las resoluciones de la Sala
Constitucional, en Rev. Iberoam. Der. Proc. Const., Porra, Mxico, 2004, n 1, pp. 45 y ss..
NOGUEIRA ALCALA H., Consideraciones sobre las sentencias de los tribunales
constitucionales y sus efectos en Amrica del Sur en Rev. Iberoam. Der. Proc. Const., cit.,
n2, pp. 71 y ss..
80
Es que en los procesos colectivos, la representatividad no implica representar a uno o varios sujetos,
sino ms bien, intereses titularizados. Eso hace flexible la apertura para el ingreso o egreso de los
participantes (opt in/out) (PEREZ RAGONE A. J. D., Contornos de la justicia procesal... en
Genesis Rev. Dir. Proc. Civ., Curitiba, n 36, 2005, p. 383.
82
BIANCHI A., Control de constitucionalidad, ob. cit., p. 60, 124-127. HITTERS J. C., ob. cit..
As, entre otros, cuando se neg legitimacin a los ciudadanos que invocando el carcter de electores
pretendan la inconstitucionalidad de la ley que dispona la reforma de la Constitucin Provincial de
Buenos Aires mediante plebiscito (CSN, Fallos, 313:594), Conf. la nota crtica de BIDART CAMPOS
G. J., El ciudadano elector: un convidado de piedra, El Der., v. 138, p. 341. Asimismo: voto en
disidencia del Dr. FAYT en la causa mencionada. Algunos ST provinciales han recogido criterios ms
abiertos: MORELLO A. M., Una trascendente contribucin de la CS de Mendoza..., J. A.,
1989-III, p. 876. MORELLO A. M., SOSA G. L., BERIZONCE R. O. y TESSONE A., Cdigos
Procesales..., cit., v. VII-B, pp. 443-446.
84
Cules fundamentos legitiman que en los casos sustancialmente idnticos, es necesario armar y
desarrollar nuevos procesos que sern resueltos de manera similar? por qu recargar a la jurisdiccin
con ese sambenito que despilfarra tiempo, dinero y estrs..., si la Corte se va a remitir a lo ya juzgado
en el precedente piloto? De ah que subrayemos la conveniencia de reconocer a la sentencia de Corte
un radio ampliado de consecuencias (MORELLO A. M. y QUEVEDO MENDOZA E., ob. cit., p.
1269).
87
constitucionalidad, los poderes implcitos que le son inherentes, las razones prcticas y
funcionales de celeridad y economa procesal que lo aconsejan (supra nota 32), sino
tambin y decididamente en la necesidad de salvaguardar el principio constitucional de
la igualdad, concebido como igualdad real, concreta y efectiva88.
b. A despecho de la persistencia de la doctrina que desconoce la titularidad
sobre la relacin sustancial y niega la existencia en tales supuestos de causa o caso
judicial concreto89 que habilite la competencia de la Corte, parcenos que concurren
igualmente intereses titularizados que participan, siquiera accidentalmente de la
condicin de los derechos colectivos y difusos, en cuanto homogneos y provenientes
todos de un origen comn (supra IV); y, por ende, sujetos a tutela como regla bajo
cnones similares. Ante la falta de adjudicacin de una legitimacin extraordinaria
excluyente, no cabe obturar la habilitacin procesal de cualquier afectado que se
presente planteando accin colectiva en beneficio de todos quienes integran el grupo o
categora.
El caso o cuestin judicial presenta singularidades propias en las acciones de
tutela de los derechos individuales homogneos, que permiten encuadrarlos entre los
intereses jurdicamente protegidos. No existe sino una diferencia circunstancial,
aunque no de esencia, entre los intereses de orden personal, particular y concreto 90 y
los derechos individuales homogneos, desde que stos en definitiva estn
jurdicamente protegidos. Se trata de asunto susceptible de ser llevado ante los
Ha quedado definitivamente asentado que la cuestin de la igualdad ante la ley se traduce ahora en el
tema de la igualdad ante la justicia (DEVIS ECHANDIA H., Estudios de Derecho Procesal, ed.
ABC, Bogot, 1979, pp. 189 y ss.); y el derecho formal de accin se ha transformado en una facultad
con un contenido material que debe asegurar su ejercicio eficaz (FIX ZAMUDIO H., Ejercicio de
las garantas constitucionales sobre la eficacia del proceso en IX Jornadas Iberoamericanas
de Derecho Procesal, Madrid, 1985, n 46).
88
La CSN ha reiterado la aplicacin de su doctrina en supuestos similares a los que analizamos. As, en
Fallos, 321:1252, Prodelco, sentencia del 7-5-98, referido al rebalanceo de tarifas telefnicas;
sentencias citadas en nota 85, entre otras. Sin embargo, en precedentes posteriores puede encontrarse
atisbos concretos de apertura. Conf.: MORELLO A. M. y VALLEFIN C. A., ob. cit., pp. 291 y ss..
90
Fallos, 321:1286 y sus citas.
89
92
MORELLO A. M., La tutela de los intereses difusos, ob. cit., pp. 51 y ss.. MORELLO A. M. y
VALLEFIN C. A., ob. cit., pp. 289-290. Como afirma QUIROGA LAVIE, los derechos de incidencia
colectiva incluyen los derechos individuales divisibles y mensurables, en relacin con el objeto materia
de su prestacin, cuando resultaren equivalentes entre s y la afectacin que han sufrido ha sido
producida por un acto administrativo nico aplicable a un sector o grupo determinado de personas
(QUIROGA LAVIE H., El amparo colectivo, ed. Rubinzal Culzoni, Bs. As., 1998, p. 32. En el
mismo sentido: GORDILLO A., Tratado de Derecho Administrativo, FDA, 4 ed., v. 2, cap. II.
93
Monges A. M. c. UBA, 26-12-96, Fallos, 319:3148 o El Der., v. 173, p. 262. Como ha afirmado
BIANCHI, se trata de una importante cabecera de playa dentro de las fortificaciones de la tesis
tradicional (Control de constitucionalidad, ob. cit., p. 352). En sentido similar, CASSAGNE J. C.,
Acerca de la eficacia erga omnes de las sentencias anulatorias de reglamentos, El Der.,
94
consecuente validacin de uno de los cursos, oblig al tribunal a extender los alcances
del pronunciamiento hacia los terceros 95, a fin de no causarles perjuicios y an cuando
se hallaban ajenos al conflicto. La nica razn esgrimida fue la naturaleza de la
materia de que se trata, que en verdad se trataba de reglar situaciones y derechos que,
aunque individuales y subjetivos de cada uno de los innumerables aspirantes que ese
ao pretendan ingresar en la carrera de Medicina en la Universidad de Buenos Aires,
integraban junto con los que invoc la actora un conjunto de derechos
provenientes de un origen comn. Es por requerimientos prcticos de tipo
funcional que la solucin judicial ha de ser nica, general e indistinta para abarcarlos a
todos, an a los derechos de aquellos que no fueron parte en el proceso constitucional 96
y que se beneficiaron con el pronunciamiento.
v. 185,pp. 703 y ss., con remisin a las opiniones de BIDART CAMPOS y BOSCH, entre otros. La
opinin contraria desde una postura administrativista, puede verse en MAIRAL H. A., Los efectos
de las sentencias de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, El Der., v. 177, pp. 795 y
ss., donde considera que los efectos del fallo estuvieron dirigidos a los rganos administrativos, de
manera que la expansin a los alumnos se debe al acatamiento de la sentencia por tales rganos (p.
799). Asimismo: GARAY A. F. y TORANZO A., Los efectos de las sentencias de la CSN,
J.A., 2-11-05.
Sostuvo el Alto Tribunal que dada la naturaleza de la materia de que se trata, corresponde declarar
que la autoridad de esta sentencia deber comenzar a regir para el futuro, a fin de evitar perjuicio a los
aspirantes a ingresar... quienes, an cuando se hallaban ajenos al conflicto suscitado, ante la razonable
duda generada por ste, asistieron y eventualmente aprobaron... [los cursos respectivos]. En tal
sentido..., cada estudiante podr proseguir el rgimen por el que hubiere optado, con los efectos para
cada uno previstos (consid. 34).
95
El argumento del efecto indirecto del fallo a travs del acatamiento del rgano administrativo,
desarrollada por MAIRAL (ob. cit., p. 799), o del obiter dictum para evitar la inseguridad jurdica
(GARAY y TORANZO), resulta sesgado desde que omite considerar el derecho de los alumnos de
prevalecerse directamente y por s de los derechos que derivan de la decisin de la Corte, frente a
la universidad y an judicialmente, si la universidad no la hubiere acatado. La sentencia en realidad
produca efectos inter partes en relacin a la Universidad y a la Facultad de Medicina y a la
accionante Monges; y tambin erga omnes respecto de todos los dems estudiantes que se
encontraban en la misma situacin de la actora. Sobre la interpretacin de la Cam. Nac. Contenc. Adm.
Fed. al aplicar el precedente en los casos concretos, sent. Sala I, 27-11-97, El Der., v. 177, pp. 795 y
ss..
Tampoco resulta convincente, por las mismas razones ya sealadas, la afirmacin que descarta el
efecto erga omnes del fallo, limitando el sentido del mandato y su autoridad a la satisfaccin de una
obligacin judicial de dar pronta y eficaz respuesta a un reclamo urgente universitario (PALACIO DE
CAEIRO S. B., El recurso extraordinario federal, La Ley, Bs. As., 2002, p. 204).
96
modifique
las
disposiciones
reglamentarias
invalidadas,
arbitrando los medios necesarios para poner fin a las situaciones de discriminacin
entre sus afiliados directos originadas por la norma reglamentaria controvertida.... Se
descart el efecto erga omnes y los alcances abrogatorios de la sentencia de
inconstitucionalidad, desde que no se haba deducido en el caso una accin colectiva
sino individual, optndose en funcin de las particularidades del asunto por una
posicin intermedia que implicaba la expansin indirecta de los efectos de la sentencia,
por razones de economa procesal y eficacia de la prestacin jurisdiccional.
Claro que la demorada sancin de un rgimen legislativo general de las
acciones de incidencia colectiva98, incluyendo los derechos individuales homogneos,
disipara todas las dudas que se vienen generando. Mientras tanto, una interpretacin
integrativa del texto constitucional de 1994 ms funcional debera salvaguardar la
virtualidad de tales derechos.
Causa I. 2162, 23-12-2003, Fernndez Viviana B. y ot. c. Prov. de Bs. As.. Inconstitucionalidad art.
19 inc. b, decreto 7881/84.
98
Ello aventara las reservas planteadas recientemente por MORELLO en punto a la expansin de la
cosa juzgada en relacin a los terceros que no han sido partes, en conexin con los requisitos de la
legitimacin extraordinaria (La expansin subjetiva de contrato y sentencias. A propsito
de los APE y los procesos colectivos, El Der., 17-3-2005).
97
VI. Conclusiones.
1. La pervivencia del fenmeno de la sobrecarga en las tareas propias de la
CSN y de los TS en general, con el correlativo e inevitable desmedro del cabal
cumplimiento de la misin poltico-institucional del Poder Judicial, evidencian
palmariamente la insuficiencia de los remedios arbitrados hasta el presente
acentuacin pretoriana de las cargas tcnicas del recurso extraordinario federal,
certiorari criollo, descarga o filtro en tribunales superiores e intermedios en
general.
2. El fracaso rotundo de todas esas medidas puede justificarse como un
equvoco metodolgico, desde que apuntan ms a los efectos de la saturacin de
asuntos que padece la CSN que a sus causas verdaderas y profundas, que son las
mismas que atosigan y ahogan a todos los tribunales inferiores del pas. El flujo
Fallos: 307:1379, entre otros. ROSALES CUELLO R., Accin declarativa y control de
inconstitucionalidad..., J.A., 2000-IV, p. 1349. Esta accin en su evolucin ha puesto en jaque el
sistema clsico de control de constitucionalidad (BIANCHI A. B., Control de constitucionalidad,
ob. cit., v. I, p. 390).
99
QUIROGA LAVIE H., El amparo colectivo, ob. cit., passim. VERBIC F., La (negada)
legitimacin activa del Defensor del Pueblo..., ob. cit., pp. 158 y ss..
100
Discurso de clausura del VIII Congreso Internacional de Derecho Procesal, Utrecht, 1987, Algunas
reflexiones sobre el rol de los estudios procesales en la actualidad, JUS, La Plata, n 39, pp.
3 y ss..
102