A Linguagem Jurídica Como Obstáculo Ao Acesso à Justiça. Uma Análise Sobre o Que é o Direito Engajado Na Dialética Social e a Consequente Desrazão de Utilizar a Linguagem Jurídica Como Barreira Entre a Sociedade e o Direito_Jus

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Sociologia
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Sociologia A linguagem jurdica como obstculo ao acesso justia. Uma anlise sobre o que o Direito engajado na dialtica social e a consequente desrazo de utilizar a linguagem jurdica como barreira entre a sociedade e o Direito/Justia.
Samene Batista Pereira Santana Resumo: A sociedade vive um histrico distanciamento do Direito e da Justia. A elitizao da linguagem empregada (verbal ou no verbal) uma das principais causas da segregao do conhecimento jurdico e do acesso justia. O trabalho prope identificar que um dos motivos desse emprego insistente e desnecessrio do Juridiqus provm da prpria conceituao do que o direito (cincia ou prudncia, engajada ou no na dialtica social) tanto na viso da sociedade (que no se sente protegida pelo direito, desacredita na Justia e no conhece seus direitos e deveres) quanto para os juristas, advogados, serventurios e estudantes (que monopolizam o conhecimento jurdico e perpetuam o uso de uma linguagem inacessvel aos jurisdicionados). Atravs de uma abordagem scio-filosfica, semitica, como tambm embasada em pesquisa de campo local, o trabalho explica e indica possveis solues para que o discurso jurdico seja inteligvel e as barreiras para o acesso justia e o conhecimento acerca do Direito sejam quebradas. Palavras-chave : Justia, linguagem, Juridiqus, scio-filosfica, semitica. Abstract: The society lives a historic detachment of the Law and the Justice. The elitism of the aplicated language (verbal or not verbal) is one of the principals causes of segreation of this juridic meaning and acess to justice. This project proposes identify that one of the reasons of this persevering and unecessary use of Juridiqus cames from of the own concept about what is the law (cience or prudence, engajed or not in the social dialog) so in the society vision (that don't fells protected by the law, don't believe in the Justice and don't know your rights and duties) as for the judges, public defenders, lawyers, clerks and students (that monopolize the juridic knowing and perpetuate o use of a inacessible language to the jurisdictional). Through a social-philosophical approach, semiotics, as also grounded in local field research, this project explain and indicates possibles solutions for the juridic discurse be intelligible and the barriers to the acess to justice and the knowledge about the Law be broken. Keywords: Justice, Language, Juridiqus, social-philosophical, semiotics. Sumrio: Introduo. Desenvolvimento .Captulo 1 Direito, linguagem e poder .1.1 O fenmeno linguistico - semitica jurdica .1.1.1 A ordem do discurso. 1.2 "O poder simblico" .1.3 O giro lingustico.1.4 A ps modernidade e o senso comum. Um novo paradigma social, uma nova teoria lingustica. Captulo 2 Sociologia Jurdica - "Fazer algo socialmente e querer algo socialmente". 2.1 A racionalidade jurdica em Weber e em Habermas. 2.2 "Prudncia" jurdica e dialtica social: definies de Lyra Filho. Captulo 3 Limitaes da linguagem na ordem jurdica Os abusos do juridiqus. 3.1 A linguagem jurdica como bice ao acesso justia e ao judicirio . Concluso. Bibliografia. Anexo. INTRODUO O presente trabalho aborda o discurso jurdico, a linguagem jurdica inteligvel e sua importncia na eficcia do acesso justia. Para tanto, utiliza de argumentos da rea lingustica, filosfica, sociolgica e jurdica, alm das concluses prticas da pesquisa de campo. Em primeiro plano, so analisadas, teoricamente, as relaes entre o binmio Direito e linguagem e o exerccio de poder que este binmio escolheu para segregar o conhecimento jurdico. Sob a tica da lingustica, este exerccio de poder decorre do rigor e tradio que historicamente foi formado (levando-se em conta todas as espcies de texto lingustico verbal e no verbal). Aps analisar o papel da semitica jurdica, a monografia traz a compreenso de Foucault e a ordem do discurso cuja funo analisar e revelar o papel do discurso na reproduo da dominao entendida como o exerccio do poder pelas elites, instituies ou grupos e de que resulta, dentre outras coisas, a desigualdade social. Trata o discurso como desejo e no objeto de desejo, capaz, portanto de agir e mudar quadros sociais. Complementando esta viso foucaultiana, analisa-se a posio de Bourdieu em o poder simblico. Bourdieu vislumbrou o direito e a linguagem jurdica como uma forma de manifestao de poder e constatou que simples limitaes s diversas formas de interpretao jurdica, representam, por si s, forma de controle social. Ao longo da abordagem tanto de Foucault como de Bourdieu a monografia trar enfaticamente a linguagem jurdica como foco das duas posies a fim de que o leitor compreenda sua dimenso como instrumento de poder na sociedade. Ponto crucial do trabalho mostrar as transformaes na linguagem, atravs do chamado giro lingustico e a subsequente parceria do discurso com as cincias sociais e no mais com a economia. O giro lingustico deu dinmica linguagem, interferindo na construo dialtica das normas jurdicas, agora recheadas de interpretao (no mais de apenas dados literais da lei). Este giro, por sua vez, ganha fora na conclamada e possvel ps-modernidade. Na monografia, o que se pretende explicar com a teoria do giro lingustico e os paradigmas ps-modernos o direito como texto, instalado nos desejos sociais do dever-ser e da justia e o possvel encontro da cincia e o senso comum, o que estimularia a viso do direito como uma prudncia. Dando-se essa valorao e sentido para o direito, a linguagem acessvel, inteligvel, clara e concisa torna-se consequncia lgica do seu objetivo: justia social. Numa tentativa de esgotar argumentos acerca dessa valorao do direito como prudncia que utiliza a linguagem para incluir e no para segregar a justia, a monografia trar em seu corpo uma anlise sociolgica sob vrios ngulos. Os ngulos opostos de Marx Weber e Habermas, por exemplo; enquanto para aquele o discurso est pautado no positivismo jurdico e no distanciamento do direito e moral, para este, o discurso deve ser inteligvel sob a tica da ao comunicativa e ligado moral. Para Habermas os atores da fala seriam iguais, uma vez que o discurso consensual e entendido por todos, cumpre, pois, seu objetivo de incluso. Outro ngulo proposto o do socilogo Alberto Guerreiro Ramos. Segundo ele, a linguagem um dos instrumentos mais eficazes na difuso e engajamento social do conhecimento jurdico. De maneira semelhante destaca-se o posicionamento de Roberto Lyra Filho cuja anlise baseia-se no papel social do direito. Na chamada dialtica social o direito deve acompanhar as mudanas da sociedade em vez de engessar suas leis, bem como dinamizar a linguagem jurdica a fim de difundir o conhecimento acerca do Direito e da Justia. A finalidade de trazer esses ngulos sociolgicos no trabalho mostrar que o objetivo do Direito o alcance da justia na sociedade e para a sociedade. No h como mudar a atitude lingustica jurdica sem pensar socialmente. A ltima parte do desenvolvimento da monografia cuida de trazer exemplos prticos da anlise terica feita at ento. Explica, tomando como referncia principal o juiz federal Novly Vilanova, como os abusos do chamado juridiqus prejudicam a compreenso do que direito e de como essa linguagem pode afetar o acesso justia. A proposta mostrar a dificuldade em engajar a sociedade no conhecimento dos seus direitos, deveres e senso de justia real (e no a tardia, segregada) por conta de uma linguagem completamente inacessvel e incompatvel com os objetivos tericos (ao menos) do Direito. Alm da dificuldade do chamado homem mdio em entender a linguagem jurdica e, por sua vez, distanciar-se, sem querer, da justia e do judicirio, a monografia trar exemplos de que a prpria elite jurdica pode sofrer com esse rebuscamento desnecessrio da linguagem. Finalmente, na pesquisa de campo, pretende-se confirmar a anlise terica e os exemplos trazidos no corpo da monografia. Trata-se de um levantamento de dados local acerca da opinio de estudantes, advogados, juristas, professores e a populao como um todo (em diferentes classes econmicas) sobre a linguagem jurdica, o acesso justia e a compreenso acerca do direito e da justia. DESENVOLVIMENTO 1 Direito, Linguagem e Poder. A linguagem jurdica especificou-se para segregar. Segregar conhecimento, o acesso justia, bem como ao judicirio, o modo de vida dos indivduos, as relaes interpessoais e assim, definir-se como forma de dominao. A linguagem simples, fora das convenes arcaicas de manuteno do poder, seria a independncia real do Poder Judicirio, todavia, engessa-se o Direito sob o conceito de cincia exata como se assim fossem as relaes sociais. Estas relaes sociais, entretanto, que refletem como deve ser o Direito e como ele recepcionado e compreendido. A linguagem jurdica usa de palavras difceis e termos jurdicos exclusivos para individualizar-se, mas se distancia da sbia afirmao de que o compreensvel no esquecido. Nem todos sabem que cabente o devido a cada herdeiro; que de cujus a pessoa falecida; jacente a herana abandonada; premorincia a morte de uma pessoa antes da outra, e todos estes termos esto na fundamentao de Vossa nunca circunducta, ou melhor, nunca desmotivada e, por isso, jamais nula deciso. Conquanto a pesquisa deu-nos os sinnimos, ainda que aproximados, o problema est no conjunto ininteligvel para as pessoas comuns. importante que a linguagem jurdica seja entendida por todos. Trata-se de conhecer os direitos e deveres que asseguram a prpria dignidade da pessoa humana e no um conjunto de regras, normas, pedidos e decises formulados por operadores-robs do direito. A transparncia um princpio democrtico, inclusive. No h participao, no h luta sem compreenso. O poder segregado est engajado no Direito que manda e desmanda e a linguagem cheia de rebuscamentos desnecessrios base para a manuteno deste direito que se explica por suas normas e no pelas transformaes sociais. 1.1 O Fenmeno lingustico Semitica Jurdica. Os servios judicirios brasileiros so um fenmeno semitico, logo um processo verbal e no-verbal bloqueador da comunicao. Segundo o professor Dolzany (2003a) o sculo passado deixou o aparecimento e desenvolvimento de duas cincias da linguagem a Lingustica, cincia da linguagem verbal, e a Semitica, cincia de toda e qualquer linguagem. Uma sntese do objeto de cada uma delas est em diagnosticar que existe uma linguagem verbal, veculo de conceitos e articulada no aparelho fonador, e que, no ocidente, teve uma traduo visual alfabtica chamada linguagem escrita, ao mesmo tempo em que se reconhece a existncia de mltiplas e outras linguagens que traduzem sistemas sociais e histricos de representao do mundo. Todo cuidado pouco ao se falar em linguagem, pois melhor seria referir-se a linguagens. A Semitica deve muito de sua sistematizao aos estudos de Charles Sanders Peirce, um jovem qumico, matemtico, fsico, astrnomo e poliglota cientista americano da segunda metade do sculo XIX. Quase mesma poca tambm se registram estudos semelhantes entre cientistas russos e europeus, dentre os ltimos Ferdinand Saussure, considerado o formulador do pensamento estruturalista, base para o estudo do significado de acordo com seu contexto, no caso a estrutura. Em palavras curtas, a Semitica tem por objeto de investigao todas as linguagens possveis, ou seja, tem por objetivo o exame dos modos de constituio de todo e qualquer fenmeno como fenmeno de
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produo de significao e de sentido (SANTAELLA 2005, pag. 13). A conceituao levaria a crer que o objeto da semitica abarcaria todo o conhecimento apreendido da realidade. A comunicao no-verbal antecede a comunicao verbal. O homem primitivo, falta de um cdigo de linguagem falada, recorria a gestos e expresses faciais para traduzir sinais de perigo, alegria e dio. O registro no apenas histrico, mas tambm biolgico. Uma criana leva muito tempo do parto at as primeiras palavras, mas nem por isso deixa de emitir e receber mensagens quando chora, levanta os braos ou abre um largo sorriso. Essa comunicao, chamada no-verbal, frequentemente estudada por psiquiatras, psiclogos, antroplogos e socilogos. Dolzany (2003b) ainda diz que um imenso saber desconhecido est por vir no estudo da comunicao no verbal, especialmente porque a transmisso do pensamento cientfico por muitos sculos se prendeu linguagem falada e escrita. No toa que em muitas culturas ocidentais o saber cientfico seja prprio de pessoas letradas, enquanto se atribua o conhecimento emprico a sociedades em estgio primitivo. A mensagem verbal costuma cair no descrdito porque h uma tendncia em se acreditar mais no componente no-verbal, este provavelmente sob menor controle consciente. J a comunicao verbal foi tema recorrente em Ferdinand Saussure, cuja pretenso era a de fundar uma cincia da linguagem verbal. Para ele, lngua e fala so fenmenos distintos, porm inseparveis. A lngua se forma pelo conjunto das convenes necessrias comunicao, produto social que cada indivduo ter de assimilar. Por outro lado, a fala parte individual da linguagem, tem a ver com o uso das regras da lngua num ato de fala e comunicao. Saussure, resumidamente, tem a lngua como um sistema de valores diferenciais, onde cada elemento s existe e adquire seu valor e funo por oposio a todos os outros. Os elementos que constituem a estrutura de uma lngua tm uma interao to forte que qualquer alterao de qualquer elemento, ainda que mnima, levar alterao de todos os demais elementos do sistema. A chamada Literatura Jurdica segundo o professor Dolzany (2003c) tem conferido especial relevncia comunicao verbal, mas essa opinio no pacfica. Essa predileo citada por Dolzany se explica nas razes histricas dos sistemas judicirios ocidentais, cada vez mais complexos pela necessidade de regulamentao dos comportamentos dos indivduos e da atuao do Estado. do sistema romnico (civil law), sempre devoto extraordinrio lei escrita, o culto codificao para que a ningum fosse lcito ignorar a lei. A escola anglo saxnica (common law) substituiu o apego lei pela figura do julgador. possvel que da decorra entre ns, os latinos, o sentimento de que um instituto jurdico ganha solidez apenas quando normatizado em lei, pois vale o que est escrito[1]. A um cidado ingls importa apenas saber qual o entendimento de um juiz ou tribunal sobre determinada questo jurdica em dado momento e espao. A oralidade no sistema saxnico e o culto forma do sistema romnico podem explicar porque no primeiro reala a comunicao oral enquanto no segundo mais importante a lngua escrita que a falada. O estudo da comunicao no sistema judicirio brasileiro tem, assim, privilegiado o enfoque escrita em detrimento da oralidade, por isso que os operadores do Direito foram doutrinados desde os bancos acadmicos a acreditar que o que no est nos autos no est no mundo. Portanto, a atividade jurisdicional se reduziu a um processo de comunicao quase exclusivamente escrita: juzes, advogados, promotores e escrives parecem seres cujo nico meio de comunicao a escrita. Mesmo as reclamaes trabalhistas e os depoimentos de partes e testemunhas precisam se converter linguagem escrita e assim perdem muito em substncia. Os tribunais valorizam mais a documentao dos julgados, sempre na linguagem escrita. Dolzany (2003d) ainda reflete a ideia de que, embora a comunicao no verbal tenha despertado pouco interesse dos estudiosos da linguagem jurdica, no se nega sua existncia no modo jurdico brasileiro, cuja relevncia algumas vezes reflete na linguagem escrita e falada. A linguagem do sistema judicirio nacional chega a confundir-se em alguns pontos com a linguagem das religies. O carter esotrico de ambas as linguagens tambm as aproxima no sentido de que supostamente tratam de um saber restrito a iniciados que no pode ou no deve ser vulgarizado. Particularmente dentre os ocidentais, muitos sinais (signos) religiosos migraram para a liturgia forense sem qualquer dificuldade, mesmo que a separao dos poderes temporal e religioso seja aclamada como uma das maiores conquistas da democracia moderna. So frequentes os cones entre ambas as instituies: balanas e espadas empunhadas por esttuas de feies angelicais so verses profanas dos arqutipos de virtude das divindades greco-romanas. O significante em ambas tambm coincide: a crena na igualdade dos homens e num sentimento de Justia acima deles. A Justia impe o signo da divindade para realar seu poder. Um segundo elemento marcante da comunicao no-verbal realada pelo professor Dolzany (2003e) no Judicirio o rigor indumentrio. Talvez apenas as religies tradicionais se comparem aos rigores dos paramentos dos rituais forenses. Para ele, um sacerdote e um juiz em suas vestimentas se confundem (veste talar cria um ar de superioridade). Por ltimo, um importante trao da comunicao no-verbal no Judicirio a linguagem do corpo. A comunicao gestual na instituio tambm parece fincar razes em posturas monsticas que aderem inconscientemente figura do magistrado e seus auxiliares. A sisudez da deusa Tmis parece encarnar no magistrado, tornando-o semelhana de outras referncias da cultura judaico-crist. No por acaso a divindade nessa cultura sempre representada, dentre outros papis, por um julgador que no sorri e no chora, enfim, que jamais exterioriza o menor trao de emoo. A comunicao verbal no Judicirio, por seu lado, tem sido estudada mais sobre seus elementos de estilo do que propriamente na exata compreenso do fenmeno. visvel a preocupao na reformulao do discurso jurdico, ainda que muito mais voltada para o purismo gramatical do que propriamente sua re-estruturao (simplificao). Algumas instituies de ensino superior, inclusive as escolas preparatrias da carreira jurdica, tm dedicado um pouco de seus programas a cursos de reciclagem no portugus instrumental. A preocupao, contudo, se limita a isso. A linguagem verbal judiciria est marcada por uma espcie de cientificismo exacerbado, o que no destoa de outros conhecimentos (medicina, filosofia, economia e etc). Uma primeira caracterstica dessa linguagem verbal judiciria a ambiguidade. Difcil encontrar no linguajar jurdico um simples vocbulo que denote um nico sentido. Para comear, poucos textos contm mais ambiguidades que as leis, onde o risco dos casusmos precisa ser contornado pelo uso de palavras e expresses vagas que sero lidas de acordo com cada intrprete em seu tempo. O advogado o primeiro intrprete da norma, logo, tem maior liberdade nesse ponto porque a melhor interpretao ser aquela que beneficiar seu cliente. A ambiguidade interpretativa desgua nas mos do julgador, que, por sua vez, emite nova opinio de onde outras ambiguidades surgiro para motivar os recursos de quem saiu prejudicado com a nova interpretao. A tradio a segunda forte caracterstica da linguagem verbal jurdica. A ambiguidade traz em si o inconformismo do intrprete a enriquecer a linguagem; a tradio se presta como freio fora criativa. Por a se explica que muito do que se fala e se escreve na literatura jurdica e forense seja mera repetio de frmulas e estilos que comprometem, e, no mais das vezes, bloqueiam o processo de comunicao. O chamado estgio obrigatrio nos cursos de graduao s vezes simples aprendizado por mimetismo, mera reproduo literal de modelos de peties, erigidas a modelos perfeitos e acabados. A didtica da imitao da linguagem se entranha tanto que o futuro advogado, juiz, promotor ou escrivo sentir dificuldade em escrever ou falar sem recorrer a latinismos e frmulas gongricas. Compreender a jurisdio como fenmeno semitico implica aceitar que todos os usurios nas diversas instituies que o integram (tribunais, defensorias, promotorias, delegacias de polcia, escrivanias) esto incessantemente a transmitir e receber mensagens em cada gesto, postura, palavras escritas e faladas, imagens e rituais. A linguagem verbal de advogados, juzes e promotores no Brasil talvez ainda seja um dos ltimos laos de identificao com a sociedade colonial. Existe nostalgia nas longas e eruditas construes gramaticais. O bacharel treinado ao longo de sua preparao acadmica a dominar o jargo e apreender dos textos as ambiguidades de que se valer mais tarde como ferramenta de trabalho. O culto forma e ao estilo levou perda da substncia humanstica que tanto custaram s cincias jurdicas. Um jovem advogado facilmente reproduzir as regras de um agravo, mas raramente se lembrar do princpio da instrumentalidade do processo. curioso notar que ao cliente se passa a mensagem de que o bom advogado o que fala e escreve muito. Ao juiz, entretanto, a mensagem chega invertida: tpico caso de procrastinao que desacredita o pedido do cliente. So raras as pginas de um processo cautelar, por exemplo, em que no se encontre um periculum in mora, fumus boni iuris ou inaudita altera pars. A psicloga Davis (1979a) ao interpretar posturas fsicas afirma que todo mundo tem um jeito caracterstico de conservar o corpo quando anda, senta ou fica em p, qualidade to pessoal quanto a assinatura. O curioso, continua a psicloga, que essa postura parece ser uma pista de carter bastante digna de confiana. Logo adiante h uma passagem que confirma a ideia do poemeto: A postura de um homem nos fala de seu passado. A prpria conformao de seus ombros pode ser indicativa de cargas sofridas, de fria contida ou de timidez pessoal (DAVIS, Flora, pag 101, 1979). O juiz e professor Dolzany (2003f) ainda cita Ftima Andrighi, ento desembargadora do Tribunal de Justia do Distrito Federal, entusiasta e mentora do projeto dos juizados de conciliao que clamava pela mudana de comportamento do magistrado que fosse trabalhar naqueles juizados. O juizado era um projeto que exigia do juiz um outro olhar e um novo agir sobre a funo judicante. Informalismo era insuficiente para que a lei funcionasse; era preciso que o juiz se dedicasse ao papel do conciliador e abandonasse um pouco o mito da equidistncia fsica. Hoje, ministra do STJ, fez um comentrio seu sobre uma ousada aplicao dos conhecimentos de cromoterapia no ambiente das audincias do juizado. Ouvir de uma magistrada de carreira tais referncias a conhecimentos que esto alm da v filosofia positivista um indicativo de que os juzes pelo menos intuitivamente reconhecem o jogo semitico. A ttulo de exemplo, Davis (1979b) cita que os estudiosos da linguagem corporal no cotidiano forense costumam citar o julgamento dos Sete de Chicago, em 1919, como ilustrao da existncia de uma forma de comunicao inconsciente. Durante o julgamento, o advogado de defesa protestou formalmente contra a postura do juiz. Ao longo do sumrio de acusao, o juiz Julius Hoffman dirigia toda a ateno inclinando-se para frente, mas durante o sumrio de defesa, ele se inclinava tanto para trs na cadeira, que parecia quase dormindo. A objeo foi recusada. Aqui no Brasil, houve um caso parecido no STF. Enquanto sustentava da tribuna, o advogado interrompeu sua argumentao at que dois juzes da Corte encerrassem uma animada conversa paralela apresentao da defesa, o que demonstrou descaso total sustentao do advogado. possvel notar, portanto, a importncia da linguagem verbal e no verbal para uma construo da comunicao jurdica inteligvel entre os atores sociais. A linguagem ora pode ser usada como instrumento de dominao e manuteno do status proporcionado pelo eruditismo da fala ou escrita, ou ainda da postura e comportamentos do sujeito, ora pode ser instrumento democrtico de incluso e compreenso da justia. 1.1.1 A Ordem do Discurso. A instncia do discurso jurdico pode ser apresentada por Foucault (2003a), na Ordem do Discurso, enquanto resultado de diversos sistemas de controle da palavra, resultado das mais diversas prticas restritivas da palavra: sejam aquelas que limitam o que pode ser dito de verdadeiro, o que pode ser dito de razovel, operando uma espcie de bloqueio, sejam aqueles mecanismos que prendem tudo aquilo que aparece na ordem do discurso a um mesmo texto primeiro, autor, disciplinas , sejam aqueles que, pela instituio de uma cena a repetir, pela constituio de sociedades de discurso, pelo funcionamento doutrinal do discurso, pelas apropriaes sociais, limitam os sujeitos falantes. So os trs sistemas de excluso do discurso: externos ao discurso o interdito, a partilha da razo e da loucura e a vontade de verdade; internos ao discurso o comentrio, o autor, as disciplinas tericas; excluso dos sujeitos falantes rituais da palavra, sociedades de discurso, doutrinas e apropriaes sociais. Quer dizer aquilo que efetivamente dito no provm de um tesouro infinito de significaes,mas de condies de possibilidades. Segundo a professora Lopes (2010a), numa releitura de Foucault, A ordem do discurso tem a funo de analisar e revelar o papel do discurso na reproduo da dominao entendida como o exerccio do poder pelas elites, instituies ou grupos e de que resulta, dentre outras coisas, a desigualdade social. Esta, por sua vez, reflete a diferenciao e a discriminao de raa, classe, sexo e caractersticas tnicas. Especificamente os analistas crticos do discurso querem saber quais as estruturas, estratgias ou outras propriedades do texto, falado ou escrito, da interao verbal ou dos acontecimentos comunicativos em geral que desempenham um um papel nestes modos de reproduo. Para a professora Lopes (2010b), a anlise crtica do discurso jurdico procura encontrar-se nas estratgias discursivas que legitimam o controle, que naturalizam a ordem social e, especialmente, as relaes de desigualdade. Rejeita-se a ideia de autonomia do sistema da lngua, pois reivindica analisar o discurso no interior da sociedade como um todo. Para Foucault (2003b), a compreenso de poder discursivo no como um fenmeno de dominao macio e homogneo de um indivduo, grupo ou classe sobre outros, mas
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como algo que circula e s funciona em cadeia, exercendo-se em rede. No algo unitrio e global, e sim formas heterogneas, em constante transformao, que no uma coisa em si, mas sim um conjunto de prticas sociais que pressupe relaes em diversos pontos e lugares da rede social. Desta forma, para que o discurso jurdico possa assumir um papel revolucionrio, deve contar com a ao reivindicatria das pessoas, que se percebendo responsveis por essa construo, no abdiquem de seu direito, induzindo, nessa correlao de foras sociais, a sua participao decisria, autnoma, cidad. O poder se exerce independente de sua vinculao com o Estado, e sua dinmica est ancorada em efeitos de verdade que ele procura produzir no interior dos discursos. A verdade deve ser compreendida como um sistema de procedimentos ordenados para a produo, regulamentao, distribuio, circulao e operao de enunciados (FOUCAULT, pag. 14, 2003c). Em "A ordem do discurso, o filsofo Foucault (2003d) diz que o surgimento do discurso (da fala) pode parecer de pouca importncia, entretanto, as proibies que o circundam logo revelam suas ligaes com o desejo e com o poder. No h nada surpreendente nisto, j que, como a psicanlise mostra, o discurso no simplesmente aquilo que manifesta (ou esconde) o desejo ele tambm o objeto do desejo; e j que, como a histria constantemente ensina, o discurso no somente aquilo que traduz as lutas dos sistemas de dominao, mas a coisa pela qual, por meio da qual e atravs da qual se luta, o discurso o poder a ser tomado. V-se ento, um desafio que tornar o discurso jurdico (esse poder real) do entendimento coletivo, favorecendo toda uma sociedade e no um pequeno grupo. Desenvolver a simplicidade uma das formas de assegurar a existncia individual do homem e tambm legitimar o Direito a partir da determinao e do respeito por sua natureza humana e igualitria. 1.2 O poder simblico. No h como falar em poder simblico sem mencionar Pierre Bourdieu, que em sua obra vislumbrou o direito e a linguagem jurdica como uma forma de manifestao de poder e constatou que simples limitaes s diversas formas de interpretao jurdica, representam, por si s, forma de controle social. A linguagem no universo jurdico tem por finalidade persuadir e convencer. E, para faz-lo, deve-se expor os fatos de forma clara, demonstrando que a concluso do raciocnio a sentena que se espera. Presume-se que os indivduos, de uma dada sociedade, ao edificarem o Direito que ir reger as suas relaes sociais e limitar a satisfao das suas necessidades, aceitam como legtimo tanto o poder que cria as normas, quanto vlidas (e tambm) aceitveis o contedos destas, pois, do contrrio existiria, no mnimo, um contexto de subverso poltica, j que, estaria, em questionamento, a prpria obedincia ao estatuto social criado pelo poder poltico constitudo. Neste ponto, nota-se a percepo de Bourdieu acerca do poder simblico e a noo de que ele pressupe que os dominados se submetem espontaneamente ao controle porque possuem crena neste comando: O poder simblico como o poder de constituir o dado pela enunciao, de fazer crer e fazer ver, de confirmar ou de transformar a viso de mundo e, deste modo, a ao sobre o mundo: poder quase mgico que permite obter o equivalente daquilo que obtido pela fora (fsica ou econmica), graas ao efeito especfico de mobilizao, s se exerce se for reconhecido, quer dizer ignorado como arbitrrio. (BORDIEU, 2005a, p.14) A concepo do direito como um fenmeno social isolado da prpria sociedade que o cria, trabalhando-se com as normas positivadas, separando tais normas dos valores e contextos sociais, repercutiu no ensino jurdico, que almeja apenas treinar/instruir tcnicos jurdicos. Ao buscar apenas formar quadros tcnicos, o ensino jurdico estritamente dogmtico retira do futuro operador do Direito a percepo de que este fenmeno social alimentado e construdo pelos mesmos atores sociais que estariam submetidos quelas normas. Bourdieu explica que esta construo de um discurso homogneo, engajado nos valores sociais e histricos para o conhecimento jurdico advm inclusive de formao jurdica tambm homognea que os operadores do direito adquirem: uma tecnologia que lhes permitir, pela vias do direito, trabalhar com os conflitos sociais: A proximidade dos interesses e, sobretudo, a afinidade dos habitus, ligada a formaes familiares e escolares semelhantes, favorecem o parentesco das vises de mundo. Segue-se daqui que as escolhas que o corpo deve fazer, em cada momento, entre interesses, valores e vises do mundo diferentes ou antagonistas tm poucas probabilidades de desfavorecer os dominantes, de tal modo o etos dos agentes jurdicos que est na sua origem e a lgica imanente dos textos jurdicos que so invocados tanto para justificar como para os inspirar esto adequados aos interesses, aos valores e viso do mundo dos dominantes. (BORDIEU, 2005b, p. 242) Segundo Campello (2010a) As normas jurdicas no so entes independentes dos agentes sociais, so reflexos dos movimentos destes agentes sociais. Ao isolar as normas, busca-se construir uma impresso de que elas podero existir para sempre, independente da presso social: esta a ideologia que prega a manuteno do status quo. Portanto, o direito procura construir uma simbologia prpria para a utilizao delas por operadores do direito aptos e treinados para tanto, ou seja, controlar e manter dentro das expectativas do aceitvel, os potenciais conflitos sociais que possam emergir das diversas interaes entre os agentes socais. simplista notar que o direito cria um discurso, baseado na forma, a fim limitar no somente a atuao de agentes sociais, mas a prpria interpretao das normas jurdicas. Desta forma, para conseguir manter a eficcia destas regras, faz-se necessria a adeso daqueles que iro suportar essa carga, e isto se concretiza pela perda do discernimento (dos destinatrios das normas) que esto sob prescries arbitrrias e que no esto aptos a question-las ou delas discordar: prprio da eficcia simblica, como se sabe, no poder exercer-se seno com a cumplicidade tanto mais cerca quanto mais inconsciente, e at mesmo mais sutilmente extorquida daqueles que a suportam. Forma por excelncia do discurso legtimo, o direito s pode exercer a sua eficcia especfica na medida em que obtm o reconhecimento, quer dizer, na medida em que permanece desconhecida a parte maior ou menor de arbitrrio que est na origem do seu funcionamento. (BORDIEU, 2005c, p 243) Constata-se, portanto, uma espcie de distanciamento da sociedade com relao s normas jurdicas, uma vez que estas so j criadas para tornar inacessvel o seu discernimento. Como se daria, pois, este distanciamento? De modo brilhante, eis a percepo de Bourdieu: A maior parte dos processos lingusticos caractersticos da linguagem jurdica concorrem com efeito para produzir dois efeitos maiores. O efeito da neutralizao obtido por um conjunto de caractersticas sintticas tais como o predomnio das construes passivas e das frases impessoais, prprias para marcar a impessoalidade do enunciado normativo e para constituir o enunciador em um sujeito universal, ao mesmo tempo imparcial e objetivo. O efeito da universalizao obtido por meio de vrios processos convergentes: o recurso sistemtico ao indicativo para enunciar normas, o emprego prprio da retrica da atestao oficial e do auto, de verbos atestativos na terceira pessoa do singular do presente ou do passado composto que exprimem o aspecto realizado [so] prprios para exprimirem a generalidade e atemporalidade da regra do direito: a referncia a valores transubjectivos que pressupem a existncia de um consenso tico [...] (BORDIEU, 2005d, p 215-216). Em outras palavras, na construo das normas jurdicas, pretende-se apresentar aos seus destinatrios um aspecto de impessoalidade e abstrao, que, em verdade, apenas existiriam na edificao do discurso cristalizado na lei e que serviriam para, diante do sdito da norma, transmitir-lhe a crena de que a sua natureza (ou a sua finalidade) coincidiriam com a forma como foi redigida. Uma das formas de observar este distanciamento pela forma como se redigem as disposies normativas, vislumbrar que o prprio ordenamento, pelo art.11 da lei Complementar n 95, de 26 de fevereiro de 1998, prescreve a forma da redao legislativa: Art. 11. As disposies normativas sero redigidas com clareza, preciso e ordem lgica, observadas, para esse propsito, as seguintes normas: I - Para a obteno de clareza: a) usar as palavras e as expresses em seu sentido comum, salvo quando a norma versar sobre assunto tcnico, hiptese em que se empregar a nomenclatura prpria da rea em que se esteja legislando; b) usar frases curtas e concisas; c) construir as oraes na ordem direta, evitando preciosismo, neologismo e adjetivaes dispensveis; d) buscar a uniformidade do tempo verbal em todo o texto das normas legais, dando preferncia ao tempo presente ou ao futuro simples do presente; e) usar os recursos de pontuao de forma judiciosa, evitando os abusos de carter estilstico; II - Para a obteno de preciso: a) articular a linguagem, tcnica ou comum, de modo a ensejar perfeita compreenso do objetivo da lei e a permitir que seu texto evidencie com clareza o contedo e o alcance que o legislador pretende dar norma; b) expressar a ideia, quando repetida no texto, por meio das mesmas palavras, evitando o emprego de sinonmia com propsito meramente estilstico; c) evitar o emprego de expresso ou palavra que confira duplo sentido ao texto; d) escolher termos que tenham o mesmo sentido e significado na maior parte do territrio nacional, evitando o uso de expresses locais ou regionais; e) usar apenas siglas consagradas pelo uso, observado o princpio de que a primeira referncia no texto seja acompanhada de explicitao de seu significado; f) grafar por extenso quaisquer referncias a nmeros e percentuais, exceto data, nmero de lei e nos casos em que houver prejuzo para a compreenso do texto; g) indicar, expressamente o dispositivo objeto de remisso, em vez de usar as expresses anterior, seguinte ou equivalentes; III - Para a obteno de ordem lgica: a) reunir sob as categorias de agregao - subseo, seo, captulo, ttulo e livro - apenas as disposies relacionadas com o objeto da lei; b) restringir o contedo de cada artigo da lei a um nico assunto ou princpio; c) expressar por meio dos pargrafos os aspectos complementares norma enunciada no caput do artigo e as excees regra por este estabelecida; d) promover as discriminaes e enumeraes por meio dos incisos, alneas e itens. Segundo o professor Campello (2010b), pelo discurso, pretende-se construir uma espcie de mise-en-scne, desviando a ateno do sdito da norma para o verdadeiro desiderato do comando, gerando neste a crena na impessoalidade e neutralidade da norma jurdica: Esta retrica da autonomia, da neutralidade e da universalidade, que pode ser o princpio de uma autonomia real dos pensamentos e das prticas, est longe de ser uma
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simples mscara ideolgica. Ela a prpria expresso de todo o funcionamento do campo jurdico e, em especial, do trabalho de racionalizao [...] que o sistema das normas jurdicas est continuamente sujeito, e isto h sculos (BORDIEU, 2005e, p 216). Logo, para exercer o controle da sociedade, no basta apenas deter o monoplio da produo do direito, necessrio tambm que haja uma limitao ao ato de interpretar as normas jurdicas. No que concerne atuao do poder simblico nas relaes jurdicas e na linguagem nelas aplicadas, quando os interesses se mostram conflitantes ou uma ao humana fere os valores da norma jurdica, exigindo reparao dos mesmos, forma-se a lide (conflito), criando um novo centramento na relao entre os interlocutores processuais: a polmica. No confronto de posies, a linguagem jurdica torna-se mais persuasiva por perseguir o convencimento do julgador que, por sua vez, resguarda-se da reforma de sua deciso, explicando, na motivao da sentena, os mecanismos racionais pelos quais decide tal lide: o poder quase mgico das palavras resulta do efeito que tm a objetivao e a oficializao de fato que a nomeao pblica realiza a vista de todos, de subtrair ao impensado e at mesmo ao impensvel a particularidade que est na origem do particularismo [...] e a oficializao tem a sua completa realizao na manifestao, [...] pelo qual o grupo prtico, virtual, ignorado, negado, se torna visvel, manifesto, para os outros grupos e para ele prprio, atestando assim a sua existncia como grupo conhecido e reconhecido, que aspira a institucionalizao.(BORDIEU,2005f,p.117-118). As partes processuais, por sua vez, organizam suas opinies com representao simblica que possa ser aplicada ao mundo real, demonstrando a possibilidade de correspondncia entre motivo e resultado. Ao adentrar neste campo jurdico, os litigantes renunciam possibilidade de soluo prpria individual do litgio, conferindo o poder de encontrar a interpretao adequada, ao caso concreto, para o Estado-Juiz, aceitando, portanto, as regras do jogo, o monoplio da justia, para que possam ter acesso, de forma legtima, ao bem da vida que est sob disputa, mas, em regra, devero as partes atuar por meio de profissionais habilitados para tanto: os operadores do direito. Do mesmo modo, para que se tomem possveis s relaes sociais, ou, nos termos de Bourdieu: Se d o jogo - preciso que haja um motivo, um "objeto de desejo" que motive os indivduos e os levem "a respeitar as regras" desse "campo": "Para que um campo funcione, preciso que haja objetos de disputas e pessoas prontas para disputar o jogo, dotadas de habitus que impliquem no conhecimento e no reconhecimento das leis imanentes do jogo, dos objetos de disputas, etc.. (BORDIEU, 2005g, p. 89). fato que o conservadorismo e a dominao so reconhecidos pela sociedade como identificadores da linguagem jurdica. As regras deste tal jogo concebido por Bourdieu so clusulas de exclusividade de um saber jurdico engessado. Uma das maneiras de reverter esse quadro e estabelecer uma evidente reconquista do Estado pela sociedade seria o Poder Judicirio refletindo na mudana de seu ato comunicativo. Muito do longo caminho ainda h a percorrer porque persistem as graves barreiras de comunicao dentro das instituies judicirias e destas com seus usurios. Sob a perspectiva do conhecimento jurdico, a linguagem apresenta-se como um instrumento de revelao do direito. Segundo a Professora Lopes (2010c), a concepo naturalmente dialtica da argumentao jurdico-processual, que encadeia sequencialmente uma tese (do autor petio inicial), uma anttese (do ru - contestao) e uma sntese (do juiz - sentena), nunca deveria permanecer na mera aplicao da lei ao caso concreto e, por mais simplista que seja, poderia revelar, ainda que de forma oblqua, quais os valores que integram a ideologia do sujeito processual que se manifesta no discurso jurdico. Os advogados peticionam para o juiz que assim os entende; o promotor exara parecer e o direciona tambm para o juiz; e, finalmente, o juiz decide para os advogados, para o promotor e para o Tribunal. Ou seja, as palavras ficam em um mesmo crculo e, de rigor, ningum necessita pedir explicaes sobre o real sentido/significao daqueles termos tcnicos utilizados. Trata-se, visivelmente, diante de tudo que se tratou, de uma forma de manifestao do poder simblico fundamentado por Bourdieu. 1.3 O Giro Lingustico O giro hermenutico, ou giro lingustico nasce com a proposta de girar a parceria das cincias sociais com a lingustica e no mais com a economia (Durkheim, Marx e Weber). Isso se deu, mais especificamente, ps crculo de Viena e o surgimento da escola crtica do Direito e a escola de Frankfurt, nas dcadas de 20 e 30. Na primeira gerao da escola de Frankfurt, se destacaram: Marx Horkeheim, Theodor Adorno, Hebert Marcusse e Walter Benjamim; na segunda gerao, em que o giro lingustico tornou-se mais evidente, se destaca Habermas e sua teoria da ao comunicativa. Alm dessas referncias histricas contextualizao do giro hermenutico, deve-se mencionar a paridade de ideias de Gregrio Robles (teoria do Direito como texto) e Luduvig Wittgeinsteim (teoria dos nveis comunicacionais) que confirmam a dialtica da interpretao jurdica e concebem a norma como deciso. Trata-se de enxergar o enunciado normativo como um dado, este, por sua vez, faz-se norma jurdica (construdo) via interpretao. Com o surgimento dessa filosofia da linguagem, cujo marco inicial a obra de Wittgeinsteim, passou-se a considerar a linguagem como algo independente do mundo da experincia e at mesmo a ela sobreposta, originando o movimento hoje conhecido como giro lingustico. Essa nova corrente filosfica rompeu com a tradicional forma de conceber a relao entre linguagem e conhecimento, entendendo que a prpria compreenso das coisas d-se pela preexistncia de linguagem, deixando esta de ser concebida como mero instrumento que liga o sujeito ao objeto do conhecimento. O direito, por sua vez, se encontra objetivado em linguagem. A linguagem elemento essencial do seu ser e toda norma em sentido amplo um ato de fala. A norma jurdica vista pelo prisma do ato de fala demonstra o carter fundamental exercido pela linguagem no interior do sistema do direito positivo. Sabendo-se, portanto, que o direito fenmeno essencialmente de comunicao, quer se trate de seu carter prescritivo ou descritivo, a aplicao da semitica contribui para que se atualize e contextualize o desempenho no ordenamento jurdico, no nvel sinttico (refere-se s relaes formais entre si), nvel semntico (envolve as relaes de significado entre as normas e as condutas intersubjetivas disciplinadas) e nvel pragmtico (tratam das relaes significantes com seus interpretantes, neste caso, os usurios do discurso normativo). Vendo-se por esse prisma, Passarelli (2009a) diz que o intrprete deve "traduzir" esses textos expressos em linguagem do legislador para a linguagem do aplicador do direito, e para isso deve promover entre os textos um intenso dilogo, submetendo-os nesse processo a uma investigao semntica, de forma a alcanar as possibilidades de significao do signo empregado, lanando-os em suas relaes sintticas, para alcanar seu sentido, e sempre vislumbrando a utilizao pragmtica dos mesmos pelos utilizados do sistema jurdico. Constri o jurista, assim, o "sistema jurdico" no exerccio do labor hermenutico. desse intenso trabalho exegtico que surge a "norma jurdica", que no se confunde com um texto prescritivo isolado. Isto porque nenhum enunciado prescritivo encerra uma unidade completa de significao: [...] Entretanto, sem encerrar uma unidade completa de significao dentica, na medida em que permanecem na expectativa de juntar-se a outras unidades da mesma ndole. Com efeito, tero de conjugar-se a outros enunciados, consoante especfica estrutura lgico-molecular, para formar normas jurdicas, estas, sim, expresses completas de significao dentico-jurdica. (CARVALHO, Paulo de Barros 2008, p. 67) No que concerne ao aspecto sinttico, a anlise de um texto de direito positivo (como, de resto, de qualquer mensagem vertida em linguagem) pressupe que os signos lingusticos se combinam entre si na produo de mensagens com sentido, e com isso tambm geram novos signos, razo pela qual a sintaxe detm-se tambm sobre o problema da derivao desses signos novos. Acrescenta Gama (2009) que essa possibilidade de os signos poderem se agrupar, formando novos signos, um dos fenmenos mais importantes da linguagem. Cita como exemplo o alfabeto, que a partir da combinao de um nmero reduzido de letras pode formar infinitas palavras, tal como se d, tambm, com as sete notas musicais, que combinadas podem gerar as mais formidveis sinfonias. Levando-se em conta o aspecto semntico, ao enfrentar as questes semnticas oriundas do texto jurdico a que se prope interpretar, depara-se o intrprete com os vastos problemas de impreciso da linguagem utilizada. Surgem problemas relativos ambiguidade e vagueza dos termos. Deve-se ter em mente que o signo lingustico uma entidade relacional, de forma que h necessidade de combinar o significante com um significado. A linguagem, na verdade, cria a realidade conjugando os aspectos verbais e no verbais para compor uma comunicao eficaz. No h um significado objetivo, ele depende do mundo em que inserido o sujeito cognoscente, sua cultura, sua histria. Segundo Passarelli (2009b) O que ocorre que a linguagem pode ser permeada por "rudos" na comunicao, prejudicando a compreenso da mensagem entre os interlocutores. Se o termo utilizado contiver objetos de natureza distintas na denotao, tem-se problemas de ambiguidade. Haver problema de vaguidade se estiver diante de critrios de uso de uma expresso insuficientemente precisos para distinguir o seu significado do significado de outras expresses. A comunicao deve ser eficaz, essencialmente no contexto jurdico, para que atinja sua finalidade. No h de se falar em justia social se o discurso jurdico no inteligvel e ainda, inacessvel, segregado. O intrprete deve buscar clarear ao mximo o alcance do conceito, valendo-se de exemplos e do uso do termo em situaes tpicas. Enfim, o objetivo que a anlise semntica do texto procura alcanar a identificao das regras que indiquem a qual objeto ou circunstncia uma palavra pode ser aplicada. No campo pragmtico, certo que todo o ordenamento pode ser transformado com as modificaes substanciais nas mensagens provocadas por essa pragmtica das comunicaes jurdicas. O direito , pois, um sistema comunicacional, ou, noutro dizer, d-se em um mbito no qual o emissor e o receptor da mensagem possuem em comum, pelo menos de forma parcial, o repertrio necessrio para a decodificao da mensagem. De toda sorte, a incidncia das normas jurdicas no se d automaticamente. H a necessidade de interveno de algum ser humano, o intrprete e o aplicador da lei. Estes devero estar sempre atentos ento realidade social nsita ao fenmeno-comunicacional. O giro lingustico, portanto, surge para incentivar a concretizao de um dos objetivos do direito na histria: a realizao de valores caros sociedade, atravs da regulao das condutas intersubjetivas. Para a realizao desses valores, o intrprete, sempre partindo do texto legislado, "constri" o sentido normativo. Essa construo se d, por sua vez, contextualizada com as transformaes sociais. O propsito da linguagem jurdica no refletir, mas retratar a realidade. 1.4 A ps-modernidade, a linguagem e o senso comum. Um novo paradigma social, uma nova teoria lingustica. Depois de analisar o fenmeno lingustico sobre a tica terica- comunicacional, bem como identificar as teorias nas quais a linguagem jurdica esmiuada (Foucault, Bordieu e tericos sobre o giro lingustico) resta entender o papel do Direito na atual conjuntura de (des)razo ps-moderna e, por conseguinte, identificar a importncia da transformao da linguagem jurdica nessa nova fase. Na verdade, o possvel advento da ps-modernidade complementa a insatisfao com a linguagem jurdica traada pelas teorias da ordem do discurso, giro lingustico e o poder simblico no sentido de enxergar o direito em transformao, objeto do dever-ser e flexvel aos anseios e conquistas sociais. Esse direito, por sua vez, incompatvel com a linguagem segregada, que exclui a sociedade em detrimento de uma elite jurdica. A ps-modernidade, para os que acreditam que ela exista de fato, se manifesta como movimento filosfico-scio-cultural, mediante sentimentos de insatisfao, ceticismo, contestao e ruptura dos padres de conduta adotados pelo homem na sociedade contempornea. "Ps" vem de aps, depois da modernidade, fato pelo qual alguns consideram essa modernidade vazia em suas razes, solues e perspectivas. A modernidade foi formada com base nos ideais Iluministas, que privilegiavam a razo e a cincia, dotada, portanto, de uma concepo matemtica e mecanicista de mundo, passvel de controle, previso e dominao. Esta viso cientfica de mundo, dotada de mtodo e objeto, surtiu influncia nas cincias ditas humanas, tais como Economia, Sociologia e no prprio Direito, formando a denominada Cincia do Direito. Segundo concepes clssicas, a cincia do Direito tem por objeto a norma jurdica e deve ser aplicada sem qualquer juzo de valor da parte do operador do direito, sob pena de se romper com uma estrutura objetiva racional e previsvel (o que teoricamente geraria uma insegurana jurdica). Viana (2010a), professor da escola de Magistratura do estado do Paran e estudioso do fenmeno da ps-modernidade destaca Hans Kelsen e sua Teoria Pura do Direito, como
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reivindicadora do status de Cincia para o Direito (traos da modernidade criticados pela ps-modernidade), dotando-o, portanto, de razo e objetividade, em nome da segurana jurdica. Ele elege como objeto de estudo de sua teoria a norma jurdica que constituda de modais denticos P (permitido), V (proibido) e O (obrigatrio). A norma jurdica, pois, manifesta-se como descritiva de objetos (proposies jurdicas Rechtssatz) e prescritiva de condutas (norma jurdica Rechtsnorm). O professor Viana (2010b) destaca ainda que, nos moldes da teoria pura do direito tem-se um Direito positivo, moldado por condutas casusticas pr-estabelecidas em normas jurdicas, e que, em nome da objetividade e segurana, j trazem em si respostas antes das perguntas, ou seja, apresenta solues jurdicas antes mesmo da ocorrncia dos fatos da vida em sociedade, o que colide com a dinmica do prprio Direito, eis que "ex facto oritur jus" (dos fatos origina-se o Direito). Desta forma, ao intrprete e aplicador da lei no caberia qualquer juzo de valor, mas to-somente aplicar a lei, como se estivesse a fazer uma operao mecnica, autmata, baseando-se to-somente no silogismo clssico, em que a premissa maior seria a lei; a premissa menor, o fato, enquanto o resultado dessa operao seria a concluso certa , objetiva, previsvel e mais: a nica possvel. Assim, para Kelsen, fatos sociais, relaes intersubjetivas ou concepes do que justo ou injusto no cabiam ao operador do Direito ou Cincia Jurdica, mas Sociologia ou Filosofia do Direito, sob pena de se romper com uma estrutura racional e objetiva. Desta forma, consolida-se o entendimento da modernidade de que o que se aplica s cincias naturais, tambm deve valer cincia do Direito. Estava formado o modelo ideal de mundo para o homem: objetivo, lgico, matemtico, previsvel, controlvel e seguro. A ps-modernidade, ao contrrio, no se trata de movimento linear e uniforme, surgido em data certa ou formatado por pensador especfico. Ela decorre de diversas formas de expresso em pocas diferentes e em vrias reas do conhecimento. Na filosofia podem ser qualificados como precursores das noes de ps-modernidade: Friedrich Nietzsche, Jean-Franois Lyotard, Jacques Derrida, Michel Foucault, Jean Baudrillard, os quais, em diversas obras, adotaram posturas e discursos ps-modernistas. Na literatura, h quem observe traos ps-modernos em autores como Franz Kafka, George Orwell, Aldous Huxley e mesmo em Machado de Assis (O alienista). Sampaio (1994) diz que o ps-modernismo perpassa por vrios segmentos da sociedade, instigando o homem reviso de (pr-)conceitos e valores moldados conforme interesses de certos segmentos da sociedade. Caracteriza-se pela ruptura de um pensamento padro, formado com base na razo e na cincia. Assume, pois, uma postura zettica, e no dogmtica. Essa viso zettica, por sua vez, altera a maneira como o Direito visto, aplicado e interpretado. H um engajamento das relaes sociais e do senso comum num mundo jurdico que agora se transforma assim como os protagonistas de direitos se transformam. O direito, sob a tica das possveis solues que a ps-modernidade traz, no mais e, sim, est sendo. A critica ps-moderna elenca o Direito como instrumento de dominao e manuteno do status quo, concepo gerada no seio da modernidade. Entretanto, ao passo que critica, cria uma reflexo acerca do que o Direito pode ser, desde a conceituao da Justia, o acesso a essa Justia, o papel dos estudiosos e interpretes do direito, como tambm a acessibilidade lingustica do Direito que no pode ser instrumento de segregao social. Nesta tentativa de superar a modernidade e enfrentar a transformao do Direito, dando-lhe carter de prudncia e no mais de cincia engessada, surgiram movimentos de feies crticas e revisionistas que se aproximam do ps-modernismo. o caso da Frana e o Critique du Droit; nos Estados Unidos e o Critical Legal Studies ; na Alemanha e a Escola de Frankfurt, e, no Brasil, a Teoria Crtica do Direito. Tais movimentos, alm de denunciarem as mazelas do sistema, instigam uma postura revisionista. Uma das vertentes dessa postura, atrelada ao pensamento ps-modernista, diz respeito a uma aproximao entre cincia e senso comum. fato que a cincia possui mtodos e sistemas prprios, cujo objeto uma natureza viva e dinmica, especialmente com a ps modernidade. Esta, como j foi visto, caracteriza-se pela acentuao da complexidade, do risco e da produo da diversidade em contraposio a racionalidade, ao consenso e a certeza, e por isso pode aliar-se inclusive ao senso comum buscando no uma nica resposta absoluta, mas respostas menos obscuras e que levem em considerao o todo e ao mesmo tempo as singularidades e fragmentaes. O socilogo Boaventura de Souza Santos (1989a) trata de forma peculiar esse aspecto (cincia x senso comum), dividindo-o em duas rupturas epistemolgicas. Na primeira ruptura epistemolgica, a cincia constri-se contra o senso comum e para isso dispe de trs atos epistemolgicos fundamentais: ruptura, construo e constatao. Boaventura destaca que as cincias sociais tm por objetivo real um objeto que fala, que usa a mesma linguagem de base de que se socorre a cincia e que tem uma opinio e julga conhecer o que a cincia se prope a conhecer. Nesta primeira ruptura: O senso comum um conhecimento evidente que pensa o que existe tal como existe e cuja funo a de reconciliar a todo custo a conscincia comum consigo mesma. , pois, um pensamento necessariamente conservador e fixista. A cincia, para se constituir, te que romper com essas evidncias e com o 'cdigo de leitura' do real que elas constituem; tem de inventar um novo cdigo o que significa que, recusando e contestando o mundo dos objetos do senso comum (ou da ideologia), tem e constituir um novo universo conceitual, ou seja, todo um corpo de novos objetos, todo um sistema de novo conceitos e de relaes entre conceitos. (SANTOS, Boaventura de Souza. 1989b. p.32) J na segunda ruptura h, para Boaventura, um re-encontro entre cincia e senso comum (fruto do paradigma ps-moderno). Numa viso critica e brilhante de Boaventura, a primeira ruptura (paradigma moderno), s compreensvel se for contra o senso comum e recusa as orientaes para a vida prtica que dele decorrem: Um paradigma que pressupe uma nica forma de conhecimento vlido, o conhecimento cientfico, cuja validade reside na objetividade de que decorre a separao entre teoria e prtica, entre cincia e tica; um paradigma que tenta reduzir o universo dos observveis ao universo dos quantificveis e o rigor do conhecimento ao rigor matemtico do conhecimento, do que resulta a desqualificao (cognitiva e social) das qualidades que do sentido prtica ou, pelo menos do que nelas no redutvel, por via da operacionalizao, a quantidades; um paradigma que desconfia das aparncias e das fachadas e procura a verdade nas costas dos objetos, assim, perdendo de vista a expressividade do face a face das pessoas e das coisas onde, no amor ou no dio, se conquista a competncia comunicativa; um paradigma que assenta na distino entre o relevante e o irrelevante e que se arroga o direito de negligenciar o que irrelevante e, portanto, de no reconhecer nada do que no quer ou pode conhecer; um paradigma que avana pela especializao e profissionalizao do conhecimento, com o que gera uma nova simbiose entre saber e poder, onde no cabem os leigos, que assim se veem expropriados de competncias cognitivas e e desarmados dos poderes que elas conferem; um paradigma que se orienta pelos princpios da racionalidade formal ou instrumental, irresponsabilizando-se da eventual irracionalidade substantiva ou final das orientaes ou das aplicaes tcnicas do conhecimento que produz; finalmente, um paradigma que produz um discurso que se pretende rigoroso, antiliterrio ou outras figuras da retrica, mas que, com isso, corre o risco de se tornar, mesmo quando falha na pretenso, um discurso desencantado, triste e sem imaginao, incomensurvel com os discursos normais que circulam na sociedade. A Segunda ruptura, portanto, concebe esse possvel re-encontro da cincia com o senso comum. Boaventura de Souza Santos (1989c, p. 36) diz que uma vez feita a ruptura epistemolgica, o ato epistemolgico mais importante a ruptura com a ruptura epistemolgica. O senso comum, para o socilogo, surge, enquanto conceito filosfico, no sculo XVIII e representa o combate ideolgico da burguesia emergente contra o irracionalismo do antigo regime. A valorizao filosfica do senso comum esteve, pois, ligada ao projeto poltico de ascenso ao poder da burguesia, pelo que no surpreende que, uma vez ganho o poder, o conceito filosfico de senso comum tenha sido correspondentemente desvalorizado como significando um conhecimento superficial e ilusrio. No incomum que uma teoria sociolgica erguia contra o senso comum seja considerada pela teoria posterior como no sendo mais do que senso comum, ainda que elaborado. Ingressa-se, pois, numa seara polmica. Boaventura de Souza Santos (1989d) diz que se o senso comum o menor denominador comum daquilo em que um grupo ou um povo coletivamente acredita, ele tem, por isso, uma vocao solidria e trans-classista. Numa sociedade de classes, como em geral a sociedade conformada pela cincia moderna, tal vocao no pode deixar de assumir um vis conservador e preconceituoso, que reconcilia a conscincia com a injustia, naturaliza as desigualdades e mistifica o desejo pela transformao. Desta forma, o senso comum torna-se o modo como os grupos ou classes subordinados vivem a sua subordinao, no menos verdade que, como indicam os estudos sobre as subculturas, essa vivncia, longe de ser meramente acomodatcia, contm sentidos de resistncia que, dadas as condies, podem se desenvolver e se transformar em armas de luta. Boaventura d um simples exemplo disso: o senso comum jurdico das favelas do Rio de Janeiro. Para explicar tal polmica, Boaventura de Souza Santos (1989e) diz que no correto ter do senso comum uma concepo fixista. Tudo depende da conjuntura social. Uma sociedade democrtica, com desigualdades sociais pouco acentuadas e com um sistema educativo generalizado e orientado por uma pedagogia de emancipao e solidariedade, por certo, produzir um senso comum diferente do de uma sociedade autoritria, mais desigual e mais ignorante. Esse ultimo exemplo acontece no Brasil; dadas as disparidades sociais e a poltica das minorias dominantes, o senso comum, no desmascara a realidade e nem tampouco o Direito, conserva-os! Conserva-os excludentes, autoritrios e antidemocrticos. como se o senso comum, nesses moldes deterministas, funcionasse para manter a cincia do Direito envolta de uma grande mscara chamada: Justia. Justia tardia, defasada, no acessvel a todos, pragmtica. O senso comum no Brasil convencionou, por exemplo, que advogado, juiz ou promotor de justia tem que falar difcil e escrever mais difcil ainda para ser digno do ttulo de doutor fulano; no se contesta pelo saber jurdico, no se questiona a hierarquia formada pela linguagem. Boaventura, entretanto, traz uma considerao interessante do que acha ser cabvel para equilibrar o novo paradigma ou a segunda ruptura, uma nova considerao entre cincia e senso comum: qualquer deles feito do outro e ambos fazem algo de novo. O senso comum transparente e evidente, desconfia da opacidade dos objetos tecnolgicos e do esoterismo do conhecimento em nome do principio da igualdade do acesso ao discurso, competncia cognitiva e competncia lingustica. Essa caraterizao alternativa do senso comum procura salientar sua positividade, o seu contributo possvel para um projeto de emancipao cultural e social nas condies de haver uma chamada dupla ruptura epistemolgica. Segundo Boaventura de Souza Santos, (1989f) essa dupla ruptura se daria quando o senso comum e a cincia se superassem a si mesmos para darem lugar a uma nova forma de conhecimento. Enquanto a primeira ruptura imprescindvel para constituir a cincia, mas deixa o senso comum tal como estava antes dela, a segunda ruptura transforma o senso comum com base na cincia. Com a dupla ruptura pretende-se um senso comum esclarecido e uma cincia prudente. Este paradoxo cincia versus senso comum esclarecido e sua factvel aproximao na dupla ruptura de Boaventura traz um leque de possibilidades para que a linguagem jurdica ultrapasse os limites da formalidade e se engaje nas relaes sociais. Isto porque nessa leitura de Boaventura, o senso comum seria critico o bastante para desmascarar as mazelas sociais, incluindo, claro, as mazelas do direito. Isso alcanaria, sem sombra de dvidas a democratizao da linguagem jurdica em vez de restringir-se a quem detm essa imprudente cincia jurdica nas mos. Trata-se de cincia inacabada, incontroversa e, por muitas vezes, incompatvel com a prpria justia. As transformaes sociais, polticas, culturais e econmicas no param de acontecer e o senso comum esclarecido retrata isso; resta adequar o conhecimento jurdico e a aplicao do Direito nestas realidades e no o contrario (enquadrar as transformaes s regras rgidas da cincia Jurdica). interessante perceber que essa crtica, dentre outros aspectos, j ajudam a viabilizar mudanas em alguns lugares, sobretudo no Brasil. Em alguns pontos de forma mais tmida, noutros de maneira mais expressiva. H uma tendncia positiva de aproximao do judicirio com a sociedade, tornando a justia, redundantemente falando, mais justa na construo dessa cincia prudente. No se trata de utilizar apenas o senso comum como fonte de conhecimento, especialmente o jurdico, mas de entender que antes de fracionar tudo como catalogao cientfica, deve-se entender sua conexo, interatividade, integrao e assim abrir os horizontes para modelos sistmicos, escapando do conforto dos processos que se tem meramente controle e no a compreenso. 2 Sociologia Jurdica: Fazer algo socialmente e Querer algo socialmente Na esfera sociolgica, h de se perceber a importncia da comunicao (entre os atores sociais) e seus efeitos na construo da prpria racionalidade jurdica. Neste capitulo, o importante enfatizar algumas opinies de socilogos que, de alguma forma, preocupavam-se com as relaes jurdicas e a comunicao dentro de uma sociedade.
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Fazer algo socialmente e Querer algo socialmente. Essas so palavras do socilogo Alberto Guerreiro Ramos, mulato, baiano e de famlia pobre. Retratam algo que para ele o bvio: no existe mudana social estrutural (quer seja poltica, econmica ou jurdica) sem que haja ao movida pelo anseio social. As reflexes de Guerreiro Ramos sobre a sociologia no Brasil promoveram uma dura crtica da importao de ideias e o elitismo dos intelectuais, trouxe conscincia os dilemas do pensamento social no Brasil e propiciou subsdios na tentativa de superar essa situao. Para Guerreiro Ramos (1996a), a formao econmica, poltica e social brasileira dependente foi erigida sob as bases do colonialismo cultural, da subordinao mental da elite nativa em relao cultura dos pases dominantes. A viso etnocntrica ancorada na cultura europeia e norte-americana teria disseminado entre os brasileiros uma concepo alienada da realidade nacional, homogeneizadora e propagadora de um universalismo abstrato que relegava a especificidade do fenmeno nacional. Este fenmeno, por sua vez, camuflava-se como simples acontecimento social, abafando o rudo dos reflexos alienadores culturais. Todo teorizar extenso do fazer ao nvel da representao (RAMOS, 1996b. pg. 108). Foi assim ento que o socilogo chamou a ateno sociologia crtica, em que conhecer , sobretudo, transformar. S se faz algo socialmente quem quer algo socialmente; a sociologia deve estar engajada na realidade social e isso deve ser perseguido com a possibilidade de autoconscincia do povo brasileiro. Foge-se assim, do rudo camuflado, da sociologia enlatada, importada. O estudo do Direito, vinculado ao fenmeno sociolgico, sofre das mesmas mazelas apresentadas por Alberto Guerreiro Ramos. O direito aceito (embora no compreendido) na sociedade, mesmo quando mascarado do poder poltico e manuteno do status quo. Para fazer e querer algo socialmente no Direito deve-se engajar o conhecimento jurdico realidade nacional, do povo. A linguagem um dos instrumentos mais eficazes na difuso e engajamento social do conhecimento jurdico. Levando-se em conta que o Direito faz parte da vida do cidado brasileiro, em suas mais variadas formas, mostrando-lhe direitos, deveres, sanes, procedimentos; o vetor de ligao entre eles (sujeito e direito) a linguagem, que deve ser inteligvel. Trata-se de condio essencial para a prpria eficcia da lei e acesso justia. Se a linguagem jurdica complexa e inacessvel, a sociedade alienada se conforma com a segregao do conhecimento e de seus direitos. Se, ao contrrio, h a preocupao de aproximar esta sociedade ao conhecimento jurdico, aproxima-a dos seus direitos e da prpria justia. Querer algo socialmente e fazer algo socialmente uma das formas de inserir-se nesta sociologia crtica contemplada por Alberto Guerreiro Ramos. A sociologia do pensar e do agir, do teorizar e do refletir. As relaes sociais afetam diretamente o Direito e, por isso, ele no engessado, mas transforma-se ao passo que a sociedade tambm se transforma. A compreenso do direito necessidade, transformao urgente e sensata para a sociedade brasileira. A linguagem jurdica, portanto, deve fazer parte dos meios de luta pela democratizao do conhecimento jurdico: o direito produtor de justia social deve ser inteligvel entre seus atores. 2.1 A racionalidade jurdica em Weber e em Habermas. Neste subttulo h mais uma demonstrao das vertentes sociolgicas da racionalidade jurdica e como elas sugerem "pontos de vista" diferentes, destinados a compreender o papel do direito na sociedade (engajado ou no nela): o paradoxo Weber versus Habermas. Trata-se de uma pesquisa terica que relaciona a viso desses socilogos com o seguinte questionamento: "o que o Direito e por que a sua simples definio interfere nas relaes sociais?". Se dissermos que o direito democratiza a justia, inclumos a sociedade de todas as formas; na sua composio, interpretao, no acesso justia e na participao comunicativa com os representantes do rgo judicirio. Se, ao contrrio, dissermos que o direito se limita a dirimir conflitos atravs de aes judiciais infindveis, elitizao dos chamados "operadores do direito" e a hierarquizao da linguagem jurdica, exclumos a sociedade e abafamos a justia. Weber e Habermas discutem a sociedade como um todo e trazem modelos de compreenso sobre "o que direito" diversas, demonstrando que a comunicao e o uso da linguagem dependem de como se "deseja socialmente". Jrgen Habermas, na tentativa de responder ao desafio weberiano sobre a democracia, pretende demonstrar que o povo pode faz-la de modo justo e racional, malgrado as tenses do processo de racionalizao que marcam o mundo ocidental, pois que a implementao democrtica dos direitos um processo no qual os indivduos, com base na igualdade de participao, chegam a um consenso acerca das regras que desejam institucionalizar. Weber (1996) acreditava na ligao estreita da modernidade com a secularizao (desencantamento). Porm, a modernidade ruiu e com ela foi-se embora aquela "secularidade utilitria" responsvel pelo retraimento do sagrado. Ele descobriu ser possvel designar com propriedade o longo perodo de racionalizao religiosa por que passou o mundo ocidental em virtude da hegemonia cultural alcanada por essa forma tica de religio desencantadora "deste mundo": o judeu-cristianismo. No Ocidente ocorreu tambm um desenvolvimento da racionalidade jurdica que trouxe o conceito (moderno) de ordem jurdico-legal formalmente legtima e legitimamente revisvel. Vale ressaltar que o fato de a igreja crist e as leis sagradas terem se tornado cada vez mais diferenciadas e separadas da jurisdio secular tornou esse processo de transformao, aos olhos de Weber, extremamente crucial. Isso porque abriu o caminho para a imposio de leis emanadas legitimamente apenas da autoridade secular e, alm disso, trouxe o desenvolvimento lgico do formalismo jurdico, em ntima afinidade com as "intrnsecas necessidades intelectuais" dos juristas tericos. No por acaso Weber salienta como trao essencial da racionalidade do direito moderno seu carter sistemtico, e isto em funo de ser o direito moderno, particularmente, "um direito de juristas". Entretanto, ele consegue constatar um levantamento do vu, a abertura de mais um caos mesmo naquela aura quase da ordem do supra-sensvel de que se revestiam os axiomas jurdicos do direito natural. A tese de destino inevitvel est presente quase que na totalidade da herana weberiana. Habermas (1983) (representao da segunda gerao da Escola de Frankfurt) discorda profundamente do conceito weberiano de ponto final, completamente dominado pelo positivismo jurdico que representa a colonizao ps-direito natural, da esfera jurdica pela racionalidade tcnico-instrumental-formal, a racionalidade dos meios. Trata-se de ver o direito como meio e no como valor. Em sua teoria da ao comunicativa, ele a coloca como base da construo do Direito como discurso. Nesse mbito, as normas morais e jurdicas resultam de consensos comunicacionais, possveis nas condies exigidas pela teoria do discurso de onde surgiro os direitos fundamentais. Existe, portanto, uma sada para Habermas (1989a) no prevista por Weber; a ao comunicativa possibilita a origem de um espao pblico onde a liberdade seja vivel e no exista a manipulao dos indivduos para que todos, numa situao de fala, sejam iguais. A modernidade na concepo weberiana traa o destino no otimista da unidade natureza - relaes sociais - ordem jurdica; no parecer habermasiano a diviso dos tipos de ao possibilitam (e no utpico como parece ser) um discurso harmonioso pressupostamente criado pelo Giro lingstico. Ele pretende, em dilogo permanente com a problemtica ps-moderna, sustentar a atualidade de um projeto moderno renovado, atento a seu tempo e aos desafios que o mundo apresenta. Estabelecendo as diferenas bsicas, segundo Weber, um acordo normativo para ser racional, se orienta de forma racional conforme fins (teleolgico), enquanto Habermas defende a idia de racionalidade segundo valores (deontolgico). Weber menciona a moral como sendo autnoma em relao ao direito, enquanto que Habermas caracteriza a moral de modo complementar em relao ao direito. Segundo Barbacena (2006a), a sociologia poltica de Weber estabelece a relao entre a dominao e os termos correspondentes: a obedincia, as razes normativas que motivam a subordinao dos submissos e os tipos ideais de legitimidade que fundam as pretenses dos dominadores. Alm disso, a dominao no to facilmente abolida; mesmo a democracia a pressupe, afirma. A sociologia weberiana tem em comum como a filosofia poltica moderna a inquietao em revelar a maneira pela qual se levado a reconhecer a legitimidade de um poder e poder fazer da obedincia um dever. Na obra Economia e Sociedade, Weber (2004) fala em trs tipos de dominao: a dominao carismtica que se legitima na crena no carter sagrado, na figura do chefe ou do profeta; a dominao tradicional que se baseia na crena e nos poderes de senhores, na santidade e na tradio; e a dominao legal, que se baseia em estatutos que podem ser modificados e criados desde que o mesmo esteja pr-estabelecido, em que h inexistncia extra positiva na qual os que obedecem a essa dominao possam fundar sua validade. H, portanto, um problema criado por um tipo de dominao caracterstica da modernidade, no qual a legitimidade coincide com a sua legalidade. Segundo Weber, a dominao legal adquire um carter racional, pois a f na legalidade das ordens prescritas e na competncia dos que foram chamados a exercer o poder tem a ver com a racionalidade que habita na forma do direito e que legitima o poder exercido nas formas legais. A forma de dominao baseada na crena da legitimidade da ordem jurdica e poltica , dentre outras caractersticas, o seu carter impessoal, uma vez que a obedincia no est ligada quele que detm o poder, mas condicionada pelo contedo obrigatrio do direito. H de se ressaltar tambm o carter objetivo das competncias juridicamente delimitadas. Segundo Barbacena (2006b), a dominao legal tem ainda duas caractersticas importantes e particulares: a direo administrativa burocrtica e a preeminncia da ordem jurdica estatal. O fundamento da legitimidade de uma ordem estatal no poderia escapar deciso, momento especificamente poltico. A concepo weberiana de dominao racional decorre da relao de fora com os interesses complexos e com as aes destinadas a dar forma a tais interesses e a lhes promover. Em razo desse ponto de partida, o que importa, antes de tudo, mostrar que a dominao diferente dos princpios de legitimao que a lei reivindica, mas no se trata de uma discusso sobre a justia ou injustia de uma determinada construo poltica. Para Weber cabe a visualizao do problema da legitimidade, como meio de estabilizao e racionalizao da disputa do poder, e tambm como fim a ser perseguido por qualquer tipo de dominao. Diferente modo, Habermas afirma que as ordens estatais da sociedade moderna no podem tirar sua legitimao seno da idia de autodeterminao, com efeito, necessrio que os cidados possam conceber-se a qualquer momento como os autores do direito ao qual esto submetidos enquanto destinatrios (HABERMAS, 1997a, p. 479). Habermas defende que no se pode supor que a f na legalidade de um procedimento legitime-se por si mesma, como afirma Weber, pois o que d fora legalidade justamente a certeza de um fundamento racional, a partir de uma aceitabilidade consensual e dialgica, que transforma em vlido todo ordenamento jurdico. Como exemplo pode-se citar a importncia de se evidenciar a participao popular nos juzos de justificao das normas jurdicas. Neste sentido, o direito, para se legitimar e fomentar a busca pela fundamentao racional da base de validade do prprio Direito dever contar com a concordncia de seus destinatrios, que so ao mesmo tempo, seus autores. Isso acontece, segundo Habermas, a partir da conexo entre soberania popular (exige o entendimento mtuo discurso inteligvel) e os direitos subjetivos ou direitos humanos (permitem o agir orientado pelo interesse privado) e, portanto, entre autonomia pblica e privada. Levando-se em conta novamente Teoria da ao comunicativa de Habermas (1989b), tem-se uma explicao acerca da legitimidade do direito com auxilio de processos e pressupostos de comunicao (que so institucionalizados juridicamente) os quais permitem levantar a suposio de que os processos de criao e de aplicao do direito levam a resultados racionais. Para Habermas, a linguagem serve como garantia da democracia, uma vez que a prpria democracia necessita da compreenso de interesses mtuos e o alcance de um consenso. Assim o consenso social deriva da Ao Comunicativa, ou seja, uma orientao que responde ao interesse cognitivo por um entendimento recproco e ao interesse prtico pela manuteno de uma intersubjetividade ameaada. Habermas, portanto, questiona o distanciamento que Weber faz entre Direito e Moral e a relao entre este distanciamento e as noes de legitimidade e legalidade. Em sntese, no ver habermasiano s legitima a legalidade circunscrita em uma racionalidade cujo procedimento se situa entre processos jurdicos e argumentos morais, o processo legislativo revalorizado. Para estabelecer a relao entre Direito e Moral, Weber apela s instncias formais e materiais e estas, por sua vez, no so suficientes porque, para Habermas, Weber confunde os aspectos estruturais com os aspectos de contedo; as qualidades formais de procedimento, que possibilitam uma fundamentao ps-metafisica, com as orientaes de contedo (orientaes valorativas materiais). Weber, segundo Habermas (1997b), no teria visto o cerne, o fundamento moral do direito, confundindo a preferncia por valores que se traduz num resultado de orientaes de valores subjetivos e culturalmente contingentes, com a validade normativa (o dever ser das normas obrigatrias e universais). Segundo conclui Barbacena (2006c) acerca destas diferenas, o direito um meio ambguo, podendo mesmo conferir uma aparncia de legitimidade a um poder no legitimo, uma vez que se nutre das fontes de integrao social seguintes: mercado (dinheiro), Estado (poder) e solidariedade (comunicao). Deve-se analisar o fato de a sociedade atual s acreditar na legitimidade se houver legalidade. Desta forma preciso definir, conceituar o que legalidade. A metafsica, a religio, dentre outras coisas, j foram utilizadas para explicar o porqu da legitimidade, baseada num poder acima da razo; entretanto, estes fundamentos no so mais aceitos. Busca-se ento, a prpria razo como explicao para a legalidade no seio social. Weber, neste aspecto, no acha compatvel que a moral seja inserida no Direito, sem retirar-lhe, assim, a razo e, por conseguinte, a legalidade. A conceituao de Habermas, entretanto, afirma que as normas jurdicas e as decises polticas e judiciais s podem ganhar o status de normas vlidas e legtimas quando baseadas e justificadas racionalmente no princpio do tratamento igualitrio dos sujeitos de direitos que
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vivem numa comunidade jurdica. Os atores sociais, numa situao de fala inteligvel, viveriam sob a justia social baseada na racionalidade moral de normas que no somente se impem, mas que se legitimam naturalmente. Numa sociedade democrtica, somente o pblico de cidados pode validar crtica e discursivamente as normas jurdicas, emprestando, assim, legitimidade s decises estatais. Habermas (1997c) diz que o Direito no um sistema fechado em si mesmo, o que possibilita uma abertura, inevitvel, aos discursos morais. Dentre os princpios do Direito moderno, h em grande parte os princpios morais, que possuem uma dupla estrutura: ao mesmo tempo em que so morais, foram incorporados ao sistema jurdico por meio da positivao. Essa abertura do Direito Moral significa que ela est incorporada prpria racionalidade procedimental. o Direito encarregado de barrar os excessos do sistema econmico e poltico, porque ele, ao mesmo tempo em que regulamenta o poder e a economia, tambm regulamenta as expectativas dos sujeitos no mundo da vida. Cumpre assim, uma funo integradora. Tornar o discurso inteligvel entre os atores sociais, mais especificamente, tornar a linguagem jurdica acessvel e comum a todos os interessados pode parecer utopia, mas depende da maneira como enxergamos e entendemos o direito: democratizador ou autoritrio, cincia ou prudncia, atrelado ou no moral, engajado ou no aos anseios sociais. Tambm vincula-se a maneira como vemos a norma jurdica: recheada ou no de interpretao, presa a literalidade da lei ou no. O paradoxo Habermas x Weber nos trs reflexo de qual deve ser o papel do direito na sociedade que viabilize a participao social na comunicao jurdica de incluso e efetivo acesso justia. 2.2 "Prudncia" juridica e dialtica social: definies de Lyra Filho Roberto Lyra Filho mais um representante socilogo que, a partir de sua definio do que o Direito na sociedade, leva reflexo sobre a incluso do povo para a construo jurdica (a verifica-se a importncia da comunicao efetiva entre os atores sociais). Lyra Filho (2006a) contempla o direito e a dialtica social sob vrios ngulos (histrico, antropolgico, sociolgico, econmico e jurdico). Traa um grfico das diferentes dominaes, controles e organizao social, bem como as possveis tentativas de libertao (reforma e revoluo). Dentro desta dialtica circular, caracteriza movimentos centrpetos e centrfugos na sociedade e forma, a partir disto, a concepo da prudncia do Direito. Direito este que deve consolidar-se frente s transformaes sociais e, por sua vez, aplicar a justia social. Nota-se que quando h mudana na concepo do direito (prudncia versus cincia, justia dos juristas versus justia social), muda-se o prprio direito, suas finalidades e objetivos. Lyra Filho no diz expressamente, mas a linguagem usada no meio jurdico deve ser compatvel com essa construo do Direito prudente, baseado no anseio social e no na manuteno do poder pela classe dominante. Em sua teoria sobre dialtica social, Lyra Filho (2006b) afirma que o conjunto das instituies e a ideologia que a pretende legitimar (a ideologia da classe e grupos dominantes) padronizam-se numa organizao social, que se garante com instrumentos de controle social: o controle a central de operaes das normas dinamizadas, dentro do ramo centrpeto, a fim de combater a disperso, que desconjuntaria a sociedade e comprometeria a segurana da dominao. Neste ramo, evidente, s se pode falar em mudana social amarrada, pois o sistema de controle apenas absorve a quota de mudana que no lhe altere a organizao posta e imposta; e, por isto, dita, normativamente, at as 'regras de jogo da mudana. Sobre a fora centrfuga, o mesmo autor diz que as cristalizaes de normas das classes e grupos espoliados e oprimidos produzem as instituies prprias, cuja presena na estrutura fator de maior ou menor desorganizao social, envolvendo a atividade anmica (a contestao das normas do ramo dominante), seja espontnea (sem maior coeso e ordem de militana), seja organizadamente (ao revs, com grupos adestrados e coesos, estratgia e tticas bem articuladas). Dentro da perspectiva de Lyra Filho (2006c), no considerando as sociedades primitivas, cada sociedade, em particular, no instante mesmo em que estabelece o seu modo de produo, inaugura, com ciso em classes, uma dialtica, jurdica tambm, j que, por exemplo, o estabelecimento da propriedade privada dos meios de produo espolia o trabalhador, cujos direitos ento contradizem o direito ali radicado da burguesia capitalista. A oposio, para o autor, comea na infra-estrutura. Sabe-se que o processo social, a Histria, um processo de libertao constante; mas, claro, h avanos e recuos, quebras do caminho, que no importam, pois o rio acaba voltando ao leito, seguindo em frente e rompendo as represas. Dentro do processo histrico, Roberto Lyra Filho (2006d) diz que o aspecto jurdico representa a articulao dos princpios bsicos da Justia Social atualizada, segundo padres de reorganizao da liberdade que se desenvolvem nas lutas sociais do homem. Quando se fala em Justia, entretanto, no estar-se referindo quela imagem ideolgica da Justia ideal, metafsica, abstrata, vaga, que a classe e grupos dominantes invocam para tentar justificar as normas, os costumes, as leis, os cdigos da sua dominao. No o idealismo iurisnaturalista que se rende ao direito positivo, que so as normas de dominao, porque a este concede o poder de definir, em especial, o que a Justia , nas situaes particulares e concretas; nem aquele outro iurisnaturalismo progressista, de combate, que continua, entretanto, pondo de um lado o direito ideal e de outro o direito real. A contradio entre a injustia real das normas que apenas se dizem justas e a injustia que nelas se encontra pertence ao processo, dialtica da realizao do Direito, que uma luta constante entre progressistas e reacionrios, entre grupos e classes espoliados e oprimidos e grupos e classes espoliadores e opressores. Esta luta faz parte do Direito, porque o Direito no uma coisa fixa, definitiva e eterna, mas um processo de libertao permanente. Direito no ; ele vem a ser. Por isso mesmo que o revolucionrio de ontem o conservador de hoje e o reacionrio de amanh. Trata-se de enxergar o Direito como processo social e no como uma idia metafsica, abstrata ou ainda, um conjunto de normas engessadas. Brilhantemente Lyra Filho conclui desta dialtica social, que Direito e justia caminham juntos, lei e Direito que se divorciam com frequncia. Critica a justia proclamada por filsofos idealistas que a entregam a um grupo de juristas, deixando ento, que estes devorem o povo com a manuteno do poder. Lyra filho salienta que justia no degradante a esse ponto. Isto vem a ser, sim, negao da justia, uma negao que lhe rende, apesar de tudo, a homenagem de usar seu nome, pois nenhum legislador prepotente, administrador ditatorial ou juiz formalista jamais pensou que o direito deles no est cuidando de ser justo. A justia verdadeira no estaria nas leis ou nos princpios abstratos, mas no processo histrico de que resultante, no sentido de que nele que se realiza progressivamente: Justia Justia Social, antes de tudo: atualizao dos princpios condutores, emergindo nas lutas sociais, para levar criao duma sociedade em que cessem a explorao e opresso do homem pelo homem; e o Direito no mais, nem menos, do que a expresso daqueles princpios supremos, enquanto modelo avanado de legtima organizao social da liberdade. Mas at a injustia como tambm o Antidireito (isto , a constituio de normas ilegtimas e sua imposio em sociedades mal organizadas) fazem parte do processo, pois nem a sociedade justa, nem a Justia corretamente vista, nem o Direito mesmo, o legtimo, nascem dum bero metafsico ou so presente generoso dos deuses: eles brotam nas oposies, no conflito, no caminho penoso do progresso, com avanos e recuos, momentos solares e terrveis eclipses. Direito processo, dentro do processo histrico: no uma coisa feita, perfeita e acabada; aquele vir-a-ser que se enriquece nos movimentos de libertao das classes e grupos ascendentes e que definha nas exploraes e opresses que o contra-dizem, mas de cujas prprias contradies brotaro as novas conquistas. (LYRA, Roberto Filho. 2006e. pg. 99). O Direito, na tica de Lyra Filho (2006f), se apresenta como positivao da liberdade conscientizada e conquistada nas lutas sociais e formula os princpios supremos da Justia Social que nelas se desvenda. A sociedade deve conhecer e compreender o direito no como quer uma grande maioria de juristas: de forma positivista, engessada e hierarquizada, mas de maneira acessvel e sensata. Por isso, importante no confundir o direito com as normas em que venha a ser vazado, com nenhuma das sries contraditrias de normas que aparecem na dialtica social. Estas ltimas pretendem concretizar o Direito, realizar a Justia, mas nelas podem estar a oposio entre a Justia mesma, a Justia Social atualizada na Histria, e a justia de classes e grupos dominadores, cuja ilegitimidade ento desvirtua o direito que invocam. Tambm um erro ver o Direito como pura restrio liberdade, pois, ao contrrio, ele constitui a afirmao da liberdade conscientizada e vivel, na coexistncia social; e as restries que impe liberdade de cada um legitimam-se apenas na medida em que garantem a liberdade de todos. A absoluta liberdade de todos, obviamente, redundaria em liberdade para ningum, pois tantas liberdades particulares atropelariam a liberdade geral. O interessante notar que basicamente os filsofos, socilogos, estudantes de Direito ou juristas tm a oportunidade de "enxergar" e desejar o direito nesta tica crtica: acessvel, compreensvel e eficaz. Isso no acontece pela falta de capacidade intelectual ou crtica dos "no-estudiosos" do direito, mas pela falta de oportunidade ou disposio do conhecimento, bem como a manipulao desse conhecimento, do senso comum. Convencionou-se que o meio jurdico "moradia" de alguns e o conhecimento do direito tornou-se propriedade particular dos operadores do direito e do rgo judicirio. Por sua vez, a maneira como esses "proprietrios do direito" agem, perpetua esse domnio exclusivo (por exemplo: s eles entendem na maioria das vezes - tudo o que est escrito nas peas processuais ou o que dito em audincia e ainda tudo o que est na legislao). O direito, a justia e a linguagem que os veicula fazem parte das mnimas relaes dentro da sociedade, mas a cincia do direito carregada e criada pelos juristas a tornam inatingvel, sagrada e burocrtica. O "juridiqus" empregado nas peas, decises e inclusive na prpria lei, so umas das provas cabais desse distanciamento entre direito e sociedade como um todo (mas isso ser tema mais discutido no ultimo captulo desse trabalho). Lyra Filho descortinou, em seu trabalho, a dialtica social para explicar o direito engajado (e no poderia ser de outro jeito) na justia social e a consequente aproximao desta com o povo. Nada mais bvio que viabilizar essa aproximao com uma linguagem jurdica acessvel, dentre outras coisas. 3 Limitaes da linguagem na ordem jurdica Os abusos do juridiqus. Diante de toda exposio terica acerca da historicidade e efeitos sociolgicos da linguagem no "mundo jurdico", cabe agora enfatizar as consequncias prticas desse chamado "juridiqus" nas relaes jurdicas. Sytia (2002a) diz que a linguagem jurdica mediadora entre o poder social e as pessoas. Por isso, deve expressar com fidelidade os modelos de comportamento a serem seguidos, evitando-se, desta forma, distores na aplicao do Direito. Os vocbulos tcnicos e a linguagem precisa exercem a funo de contribuir para a compreenso do Direito e para a eficcia do ato da comunicao jurdica. O emprego da palavra, portanto, no mbito jurdico, deve ser exato, claro e conciso a fim de evitar sutilezas semnticas e dubiedades na interpretao e na aplicao das leis. Na obra "O direito e suas instncias lingusticas", Sytia traa a funo da linguagem no direito e prope um discurso jurdico coerente e compreensvel, tcnico e no-ambguo. Ressalta que o estudante de direito, bem como advogados, juzes e promotores podem confundir, costumeiramente, o "juridiqus" abusivo com a linguagem jurdica prtica, "normal", a qual possui destinatrios que no os "operadores do Direito"; linguagem esta que precisa ser engajada num contexto mais amplo da "formao discursiva", da ideologia, da histria, das relaes de significado dentro de uma determinada estrutura social. Para tal engajamento, deve-se considerar que a linguagem do Direito necessariamente uma linguagem natural e no uma linguagem tcnica formalizada como a da matemtica, com termos rigorosamente precisos e obrigatrios. Sytia (2002b) cita o linguista Charolles na proposio de "metarregras de coerncia" para a construo de um texto com natureza lgico semntica; e essas regras no se limitam ao texto jurdico, servem para afastar todo e qualquer texto da incoerncia, das ambiguidades e do modo inteligvel dos interlocutores/ receptores. O texto jurdico no tem regras prprias (apesar de ter criado termos prprios), engessadas numa linguagem rebuscada, intangvel e obrigatoriamente latinizada. O que se requer das peas processuais - Inicial, contestao e recursos - que sejam textos bem formados, com argumentos coerentes, com sequncia lgica, com respeitada progresso semntica, sem repeties e sem contradies. No se requer que eles contenham o uso abusivo da linguagem, o que traz verdadeiro paradoxo da cultura legal contempornea: a prtica social jurdica encontra-se fundada sobre uma ideologia de consenso e de transparncia, em que todos os cidados so obrigados a conhecer a lei; por outro lado, a prpria lei recorre a mecanismos que impedem seus destinatrios de apreend-la. linguagem jurdica deve-se dar a mesma importncia dada linguagem como um todo, a depender dos interlocutores e destinatrios. devido o uso de pronome de tratamento correto nas peas jurdicas? O emprego da ortografia e concordncia? Sim, mas sempre lembrando que, segundo o que ensina Sytia (2002c), o texto jurdico deve contribuir para a eficcia da aplicao e compreenso do Direito, sem abusos de incompreenso. Da mesma forma que um texto fora do mbito jurdico envolve seus objetivos e destinatrios e utiliza, obviamente, da linguagem para isso, de forma adequada s regras da lngua portuguesa; deve a dissertao ou ainda, a oralidade jurdica ser enquadrada a tais regras. No h regra-lingustico-jurdica para o texto jurdico, h sim, regras lingusticas para toda e qualquer manifestao verbal-textual, cada regra, pois, condizente com o objetivo e endereamento do texto. Para o texto jurdico, cabem, pois, o objetivo: justia social; os interlocutores: partes, advogados, juzes, promotores, legisladores; e destinatrios: a sociedade. A distoro e o uso abusivo do chamado juridiqus (emprego de vocbulos de difcil compreenso a fim de elitizar a linguagem jurdica e segregar poder) no discurso
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jurdico podem trazer consequncias irreversveis justia e sociedade. A confuso notvel: juristas teimam, diariamente, em dificultar a compreenso dos textos jurdicos (orais ou escritos) achando que com tal prtica, contribuem com a tcnica jurdica e aplicao da Justia. Entretanto, com essa prtica, s conseguem impressionar Alvazires (juzes), Egrgios Tribunais (nobres tribunais superiores) ou o Excelso Sodalcio (Supremo Tribunal Federal). A ttulo exemplificativo, em uma das salas de aula da UESB, ainda neste ano de 2011, um professor, ao realizar uma avaliao em sua turma foi questionado por uma aluna sobre o contedo correto de uma questo. A aluna respondeu corretamente a questo de prova, mas no havia dado o nome esperado pelo docente uma determinada ao (deu-lhe um ttulo sinnimo). O professor alegou que a Universidade forma tcnicos em linguagem jurdica e que os operadores do Direito no podem se expressar coloquialmente ou fazer substituies da linguagem tcnica pela usual. Em a Data Vnia, Christofoletti (2005) e uma associao de juzes organizou guia para desmistificar a linguagem da Justia publicando um artigo sobre o chamado Juridiqus e o obstculo criado para o acesso Justia. Afirma o artigo, inclusive, que h termos utilizados do juridiqus que confundem at os profissionais da rea: 'Encaminhe o acusado ao ergstulo pblico' Com essa frase o juiz Ricardo Roesler determinou a priso de um assaltante de Barra Velha, comarca de Santa Catarina. Dois dias depois, a ordem no tinha sido cumprida. Ningum havia compreendido onde era o tal do "ergstulo", palavra usada como sinnimo de cadeia. Quando Roesler descobriu que nem seus subordinados entendiam o que ele falava, decidiu substituir os termos pomposos e os em latim por palavras mais simples. Isso foi h 17 anos. Hoje (2005), presidente da Associao dos Magistrados Catarinenses, ele um dos defensores da linguagem coloquial nos tribunais. Preocupada com o excesso de 'juridiqus', a Ajuris (Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul) organizou um guia destinado a leigos para tentar desmitificar o jargo da Justia. O presidente da entidade, Carlos Rafael dos Santos Jnior, tem estimulado os magistrados a participarem de debates em escolas com pais e alunos. A ideia, encampada pela AMB (Associao dos Magistrados Brasileiros), uma gota num oceano de discursos hermticos que tomam conta dos tribunais, onde o simples talo de cheque vira 'crtula chquica', o vivo, 'cnjuge suprstite', e a denncia (pea-formal), 'exordial-acusatria'. O presidente do Superior Tribunal de Justia ( poca), Edson Vidigal, afirma que 'o juridiqus' como latim em missa: acoberta um mistrio que amplia a distncia entre a f e o fiel; do mesmo modo, entre o cidado e a lei. Quanto mais complicada a linguagem, mais poder, porque menos gente entende'. Para ele, 'as decises tm que ser acessveis em todos os sentidos, inclusive no linguajar'.Para Srgio Renault, secretrio da Reforma do Judicirio ( poca), o exagero de linguajar ' uma forma de proteo, que afasta as pessoas da Justia, faz com que o Judicirio fique inacessvel e tem a ver com a preservao do monoplio do conhecimento. Intimida, distancia'. Para ele, 'a modernizao tambm passa pela lngua. Isso tende a acontecer com o tempo'. Mas no s a populao leiga que no compreende o 'juridiqus'. A fala rebuscada tambm dificulta o entendimento entre os prprios magistrados. Em Itu, interior paulista, um homem preso pelo assassinato do empresrio Nelson Schincariol foi solto aps uma deciso ser interpretada de forma errada. Num texto ambguo, um desembargador do Tribunal de Justia determinou a manuteno da priso. O juiz estadual entendeu o contrrio. O acusado continua foragido. Os erros mais frequentes, segundo Carlos Velloso, ministro do STF (Supremo Tribunal Federal), ocorrem quando os advogados se manifestam em latim. 'Algumas pessoas extrapolam e, como no conhecem o latim, vo perpetuando os erros'. Colecionador de expresses jurdicas pitorescas, o ministro do STF Marco Aurlio de Mello recebeu uma petio escrita em italiano, ingls e francs. 'Pedi um novo texto e mencionei o Cdigo de Processo Civil, que diz ser obrigatrio o uso do vernculo, considerados os vocbulos que so compreendidos por todos'. O juiz federal Novly Vilanova, autor de 'O que no se deve dizer ou fazer', afirma que o rebuscamento contribui para a morosidade. 'Cada cincia tem a sua terminologia. Mas no se compreende, por exemplo, o uso de remdio herico no lugar de mandado de segurana. Se o juiz no claro, o advogado pede esclarecimentos e retarda o servio jurisdicional'. A folha de So Paulo ainda em 2005 anunciou uma campanha que vigora at hoje, da AMB (Associao dos magistrados brasileiros): pela Simplificao da Linguagem Jurdica, o chamado "juridiqus". O evento de lanamento da campanha ocorreu na faculdade de Direito da Fundao Getlio Vargas, no Rio. Os estudantes de direito foram o alvo principal da campanha. Com participao do conhecido professor Pasquale Cipro Neto, a associao luta at hoje pela troca de expresses em latim por palavras mais simples, que sejam compreensveis para as pessoas leigas sobre matria jurdica. "Essa iniciativa da AMB muito importante, porque fundamental que as pessoas consigam compreender aquilo que o outro fala. Por isso necessria a utilizao de uma comunicao cada vez mais precisa sem ambiguidade", disse Pasquale. (CIPRO; COLLAO, Pasquale Neto; Rodrigo, Folha de So Paulo/ 11/08/2005/folha-cotidiano). H sete anos, a AMB encomendou ao Ibope uma pesquisa de opinio pblica sobre o Judicirio. Incompreenso dos termos e desconhecimento da estrutura foram as principais queixas. "A simplificao da linguagem jurdica importante para a aproximao dos agentes do direito com a populao. Essa campanha no pretende abolir os usos tcnicos, mas evitar os exageros que impedem a compreenso por parte da sociedade em geral dos textos jurdicos", disse o presidente da AMB, Rodrigo Collao. (CIPRO; COLLAO, Pasquale Neto; Rodrigo. Folha de So Paulo/ 11/08/2005 folha cotidiano). O juiz federal Novly Vilanova, citado no artigo da Folha de So Paulo (acima) pela associao Data Venia, tem textos publicados no IBRAJUS (Instituto Brasileiro de Administrao do sistema Judicirio) e dentre eles, O que no se deve dizer ou fazer cujo trabalho de importante contribuio em dizer que as praxes viciosas, a linguagem complicada e a cultura burocrtica so fatores de retardamento da prestao jurisdicional. Vilanova (2009a) afirma que nenhuma forma legislativa pode mudar este estado das coisas. S haver mudanas quando houver uma nova conscincia ou mentalidade de que a Justia no pode conviver com isso. Vilanova (2009b), em O que no se deve dizer ou fazer cita, como exemplo de abuso do juridiqus e do bom senso, o caso de determinado advogado que escreveu num recurso dirigido ao Superior Tribunal Militar: O alcndor Conselho Especial de Justia, na sua apostura irrepreensvel, foi correto e acendrado no seu decisrio. certo que o Ministrio Pblico tem o seu lambel largo no exerccio do poder de denunciar. Mas nenhum lambel o levaria a pouso cinreo se houvesse acolitado o pronunciamento absolutrio dos nobres alvazires de primeira instncia. Novly recomenda a juzes, advogados e membros do Ministrio Pblico que utilizem, nos atos judiciais linguagem acessvel aos jurisdicionados. Outro exemplo claro e usual dado por Novly Vilanova (2009c) diz respeito expresso citem-se (ou cite-se) como requerido. Numa ao popular, o juiz despachou: citem-se como requerido. A Secretaria citou por oficial quem deveria ser citado por edital e vice versa. Foi aquela confuso. Tudo porque o autor requereu a citao de forma errada. Resultado: trs agravos de instrumento, trs mandados de segurana, uma correio e muito servio perdido. Segundo Vilanova (2009d), logicamente nada disso teria ocorrido se o juiz tivesse explicado objetivamente como a citao de cada ru deveria ser efetuada. Preferiu o habitual citem-se como requerido. A confuso est formada quando o autor indica como rus em ao de conhecimento rgos despersonalizados sem capacidade de ser parte (ministrios, secretarias etc). Em cumprimento do cite-se so expedidos inmeros mandados de citao. Outro exemplo interessante de Novly Vilanova (2009e) traz mais uma demonstrao de como a linguagem jurdica influencia nas aes e decises num processo. H registro de um caso antigo em que o tribunal confirmou a sentena que indeferiu a petio inicial de reclamao trabalhista. Devolvidos os autos, o juiz exarou o cumpra-se o venerando acrdo. A reclamada requereu o arquivamento alegando que no havia o que cumprir. O juiz no concordou e disse: intime-se a reclamada para cumprir o v. acrdo, sob as penas da lei. Dessa deciso a parte agravou, tendo o juiz afirmado o seguinte: Presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora, mantenho a deciso agravada. Remetam-se os autos para o tribunal. Outra crtica apresentada em O que no se deve dizer ou fazer a referente ao uso descabido de parquet federal em vez de Ministrio Pblico. Vilanova (2009f) afirma que em vez dessa extravagncia, deve-se dizer e escrever simplesmente Ministrio Pblico (federal ou estadual). Mesmo porque em todos os atos e termos do processo, obrigatrio o uso da lngua portuguesa (CPC, art. 156). Em outras palavras, Para qu o francs parquet (parte do tribunal de justia reservada para os membros do Ministrio Pblico) se o portugus to claro? Exemplo interessante diz respeito dificuldade de entender um termo da prpria lei. Preparo significa pagamento das custas da ao ou do recurso. Embora a expresso esteja prevista em lei, advogados iniciantes tm dificuldade de entender o seu significado (CPC, art. 257: Ser cancelada a distribuio do feito que, em 30 dias, no for preparado no cartrio em que deu entrada. Art. 511: No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo...). Diante disso, em vez de faa o preparo, despache pague as custas no prazo de.... Outro curioso caso: Embora prevista em lei, a expresso promover a citao deve ser evitada (CPC, art. 47, pargrafo nico). Mais adequado o juiz despachar requeira o autor a citao do ru. A propsito do promova o autor a citao do ru, conta-se que um advogado procurou o diretor de secretaria da vara relatando: - No sei o que fao para cumprir o despacho do juiz. O ru no aceita de modo algum que eu promova a citao; s por oficial de justia. O diretor ento sugeriu: - Dr., peticione ao juiz requerendo a citao do ru. Talvez assim resolva o impasse. A questo foi parar no Superior Tribunal de Justia, onde ficou esclarecido que promover a citao significa requer-la e arcar com as despesas de diligncia; no significa efetiv-la, pois no direito processual brasileiro a citao feita pelo sistema da mediao (RMS 42-MG, r. Ministro Athos Carneiro, 4a Turma). Perdeu-se muito tempo por pouca coisa. Mais um exemplo de como as peculiaridades indevidas na linguagem jurdica provocam divergncias na compreenso o uso da frase recebo a apelao em seus devidos efeitos. Muitas confuses j ocorreram por causa desse obscuro despacho. Nele no esto declarados os efeitos em que a apelao foi recebida, como exige a lei (CPC, art. 518). Ordinariamente esse recurso recebido nos efeitos suspensivo e devolutivo, mas h hipteses em que deve ser recebido somente no efeito devolutivo (art. 520). O juiz precisa deixar isso bem claro para evitar mal entendidos: recebo a apelao nos efeitos suspensivo e devolutivo ou recebo a apelao somente no efeito devolutivo. So inmeros os prejuzos de tempo e eficcia de um processo por causa dos vcios lingusticos no meio jurdico. At quando nem existe processo ainda, a incompreenso afeta a prpria letra da lei! E a incompreenso no atinge somente quelas pessoas que no estudaram o Direito, as leis, o processo, mas tambm afeta os advogados, promotores, serventurios e juzes (como pode-se observar dos exemplos citados neste captulo). Essa maneira como o discurso jurdico circula, incompreensvel e/ou ambguo, atrapalha desde a concepo que a sociedade tem sobre a Justia bem como o seu acesso a essa Justia. E sobre isso falarei a partir de agora. 3.1 A linguagem jurdica como bice ao acesso justia e ao judicirio. certo que a prtica social jurdica fundamentada sobre uma ideologia de consenso e transparncia, em que todos os cidados so obrigados a conhecer a lei e mesmo assim a prpria lei recorre a mecanismos que impedem seus destinatrios de apreend-la. Trata-se, portanto, de um dos mais discutidos paradoxos da cultura legal contempornea. como se a prtica legal e a linguagem jurdica se encontrassem estruturadas de tal forma que inviabilizam a aquisio desse conhecimento por qualquer pessoa que no pertena a uma elite de especialistas altamente treinados nos vrios ramos do domnio jurdico. Pereira (2001a), em seu estudo sobre terminologia jurdica e o exerccio da cidadania, discute como se d a compreenso da terminologia jurdica pelo pblico no-especialista e sua relao com a cidadania. Aps uma extensa pesquisa de campo, Pereira (2001b, p. 97) constata que h uma verdadeira dificuldade de compreenso dos termos jurdicos pela populao geral e esta limitao concerne, tambm, s normas fundamentais de exerccio da cidadania. Como resultado de sua investigao, o pesquisador aponta que cerca de 80% da amostra, entre homens e mulheres de faixas etrias e nveis de escolaridade diversos,
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apresentaram uma compreenso nula ou insatisfatria da terminologia jurdica. Somados esses ndices aos das respostas parcialmente satisfatrias, aferiu-se que menos de 10% do universo pesquisado respondeu adequadamente ao solicitado. Por fim, Pereira (2001c) argui que, apesar de o discurso jurdico como qualquer outro discurso cientfico, tcnico ou profissional possuir a sua terminologia especializada, fundamental atentar para o fato de que as leis transitam entre universos distintos de usurios, e deveriam, consequentemente, ser acessveis a todos. Alm disso, a compreenso de determinados termos jurdicos e de seu contexto que torna possvel, em princpio, o efetivo exerccio da cidadania e do subsequente acesso Justia. Alguns estudiosos do Direito contestam que a tecnicidade e rebuscamento da linguagem jurdica sejam prejudiciais em algum aspecto. O argumento utilizado quase sempre o de que o Direito cincia (assim como a medicina, a matemtica e outros ramos do conhecimento) e, por isso, tem suas peculiaridades lingusticas que se limitam ao conhecimento dessa elite jurdica. Entretanto, o Direito, dentre os diversos campos do conhecimento especializado, um dos que mais interessam a sociedade, uma vez que a ordem jurdica que probe, obriga ou permite certas aes, penalizando aqueles que no se comportam conforme o estabelecido. Como sendo um ramo do conhecimento que interessa tanto a sociedade, alm de conduzi-la ordem social, alguns autores argumentam sobre a necessidade de uma democratizao do discurso. Esse fenmeno facilitado ao passo que so retiradas as desigualdades e assimetrias dos direitos, das obrigaes e do prestgio discursivo e lingustico de um grupo de pessoas. Adilson de Carvalho (2006a) diz que no h atividade profissional que exera mais fascinao e seja mais atraente, pelo menos no Brasil, quanto aquelas ligadas ao universo jurdico. Advogados, juzes, desembargadores, membros do Ministrio Pblico exercem nas pessoas uma espcie de reconhecimento imediato de nobreza e de autoridade, como se esses profissionais realmente fizessem parte de uma realidade metafsica e sagrada. Essa consagrao fruto, especialmente, da linguagem jurdica segregada. Na tentativa de explicar uma das origens desse efeito de superioridade no meio jurdico atravs de uma linguagem prpria e rebuscada, Homci (2011a) explica que o jurista se permitiu construir um aparato lingustico, que lhe atribudo desde os primeiros passos na academia, com jarges popularmente conhecidos, no sentido de que advogado bom fala difcil; como bonito ver um advogado balbuciando lindas palavras [que poucos entendem] nas tribunas. Entretanto, essa presso ideolgica reforada por um instrumento praticamente infalvel na orientao lingustica de qualquer pessoa: o livro. Se por meio da ideologia que o jurista se empenha em construir a sua linguagem rebuscada, por meio da leitura dos livros de Direito que o mesmo operacionaliza e aprende a desenvolver tal formao lingustica. Sendo a palavra o principal instrumento de trabalho do jurista, por meio da leitura que ela absorvida, para posteriormente ser expelida nos instrumentos de comunicao do Direito. A formao jurdica contempornea forjada mediante uma aprendizagem tcnica, direcionada para o conhecimento sistemtico do ordenamento jurdico, das leis, com o domnio bsico de tcnicas de interpretao legal. Essa formao, desenvolvida na maioria dos cursos de graduao do Brasil, possui como principal fonte de pesquisa bibliogrfica os manuais de Direito, direcionados de acordo com as especificidades dos ramos de ensino da cincia do Direito (Manual de Direito Civil, Manual de Direito Processual Penal, Manual de Direito Constitucional etc.). Esses livros tm como caracterstica principal o contedo vasto, abordado de forma esquemtica, aparentemente simples, e que possibilita o acesso a pequenas partes de forma direta, sem a necessidade de compreenso do todo. Segundo Hamci (2011b), a abordagem tcnica realizada nos manuais de Direito no permite determinadas divagaes lingusticas, pois o texto deve ser seco, direto, explicando objetivamente os institutos jurdicos. Qualquer expresso que remonte a questes filosficas, romnticas ou estticas desperdcio de tempo para o leitor, e para aquele que est a produzir academicamente. A leitura assim como o contedo deve ser esquematizada, possibilitando a efetividade da memorizao, deixando em segundo plano a compreenso e interpretao textual. Basta notar o simples receio que muitos estudantes de Direito possuem no que diz respeito s matrias propeduticas do curso. A maioria as considera apndices o direito representado apenas pelas matrias de Direito civil, penal, constitucional, entre outras. A linguagem da maioria dos manuais acaba inebriando o jurista, que a reproduz de forma automtica, pois a mais apropriada dentro do contexto jurdico, no sofrendo crticas dos profissionais do Direito muitas dos crticos rotineiramente cometem o mesmo erro que tanto criticam. No entanto, a objetividade da linguagem dos manuais cede espao para o rebuscamento lingustico, como se esse fosse o responsvel por sustentar algumas posies que no esto sedimentadas em bons argumentos. A linguagem complexa substituiu a necessidade de fundamentao das posies, tornando aparentemente embasadas as posies jurdicas calcadas apenas, e apenas mesmo, em um linguajar inacessvel maioria da populao brasileira. Poucos so os autores, na rea do direito, que conseguem desenvolver em suas obras, mesmo nos manuais, uma linguagem menos carregada, menos tecnicamente correta e comunicativamente ineficaz. Esse problema, no entanto, parece no ser percebido por boa parte dos juristas, em especial os mais novos, que se deslumbram com a possibilidade de reproduzir esse falso eruditismo em seus discursos, textos e mesmo nas conversas mais informais possveis. Essa questo tambm denota outro ponto crtico: quanto mais aprofundados nas leituras jurdicas, menos interessados em outras fontes do conhecimento ficam os juristas. Da ser recorrente ouvir de um jurista (estudante ou profissional): queria tanto ler outros livros, mas os meus livros de direito e os processos me consomem. Essa questo que parece apenas mera desculpa para a insegurana de adentrar em outras reas do conhecimento crucial para a manuteno secular da tradicional linguagem jurdica. A soluo aparentemente mais simples e talvez a mais eficaz seja alertar os juristas especialmente os mais novos para a necessidade de diversificao das leituras realizadas. Deixar os manuais de lado ao menos por um tempo e se aventurar em romances, biografias, contos e poesias. certo que os resultados sero proveitosos e rpidos. Isso poder encadear a conscincia lingustica, modificar a forma como o texto jurdico (escrito ou falado) emitido e, por conseguinte, ampliar o acesso justia. Ainda sobre a valorizao exacerbada e ludibriada da linguagem empregada pelos juristas e operadores, Adilson de Carvalho (2006b) diz que, parte da explicao para essa altssima cotao e valorizao das atividades jurdicas no mercado simblico da cultura brasileira, esto no poder real que esse universo exerce na estrutura de poderes do Estado brasileiro. Em um pas com uma Constituio escrita, com mais de trezentos artigos, mais um emaranhado de centenas de milhares de leis, de cuja interpretao depende todas as relaes sociais, polticas e econmicas de toda a populao, evidente que o universo jurdico representa, efetivamente, um espao de extremo poder. Como acontece em qualquer espao de poder, o acesso a esse universo no franqueado a qualquer um. Por ter conscincia da importncia do grupo de que fazem parte, aqueles que tm o privilgio de pertencerem ao mundo jurdico fazem de tudo para que esse mundo sagrado no seja profanado pela presena dos no-iniciados. Na promoo dessa separao fundamental entre quem faz e quem no faz parte do mundo jurdico, entra em ao um conjunto de elementos, que so to mais eficazes quanto menos so percebidos como aparatos dessa segregao. A linguagem extremamente eficaz em proteger o universo jurdico do acesso de grande parte da populao. Magistrados, advogados, promotores e outros do ramo do direito tm utilizado a linguagem jurdica de maneira to especfica que, a despeito de qualquer argumento a favor, s tem servido para negar o acesso ao universo jurdico maioria da populao. Os pareceres, sentenas, peties, etc, so escritos de uma forma tal que se torna impossvel a compreenso desses textos por algum que no faa parte do meio jurdico. E esse parece ser mesmo o propsito dos produtores desses textos: dificultar a compreenso para quem no teve a sorte ou herana de fazer parte da casta jurdica. O fato de que no h argumentos convincentes para justificar a utilizao de uma linguagem pedante, barroca e afetada, recheada de expresses em latim ou em outras lnguas estrangeiras no meio jurdico. Deve-se buscar justamente o contrrio, sob um argumento simples e suficientemente convincente: o acesso justia. Para isso, nada mais eficaz que uma linguagem mais simples e objetiva. Adilson de Carvalho (2006c) aponta que o Poder Judicirio e o Ministrio Pblico passam por uma onda de transformaes que, pelo menos teoricamente, visam torn-los mais eficientes, transparentes e democrticos. Um exemplo disso foi a criao do Conselho Nacional do Ministrio Pblico e do Conselho Nacional de Justia. Seria um grande comeo se a questo da linguagem jurdica fosse colocada na pauta desses rgos como um problema a ser solucionado. E, claro, para comear a buscar caminhos para que a linguagem jurdica deixe de ser uma barreira Justia, preciso, primeiro, que ela seja realmente vista como um problema a ser resolvido. Resistncias no vo faltar, j que alm de pressupor uma rediviso de poder, a democratizao do acesso Justia pela transformao da linguagem jurdica tambm acabaria mexendo com a vaidade historicamente construda e intocada de muitos membros desse universo. Mas se h realmente pessoas preocupadas em transformar o Judicirio e o Ministrio Pblico em instituies democrticas e eficazes, no h como ignorar o problema da linguagem. Para os que no tm nenhum compromisso com a democratizao do acesso Justia mesmo interessante que o universo jurdico continue falando pra si mesmo. H um ponto relevante sobre esse obstculo que a linguagem jurdica cria para o acesso Justia os fatores sociais e econmicos. Trata-se de um ciclo que o Brasil conhece bem; quanto menor o estado scio- econmico do indivduo, menor acesso ele ter informao/educao. E trazendo este quadro ao tema acesso justia, bvio concluir a consequncia dessa escala do menor - se h menor acesso informao, menor ser a compreenso sobre o Direito e sobre a justia. Sobre isso, destaca Boaventura de Souza Santos (1994) que estudos revelam que a distncia dos cidados em relao administrao da justia tanto maior quanto mais baixo o estado social a que pertencem e que essa distncia tem como causas prximas no apenas fatores econmicos, mas tambm fatores sociais e culturais, ainda que uns e outros possam estar mais ou menos remotamente relacionados com as desigualdades econmicas. Em primeiro lugar, os cidados de menores recursos tendem a conhecer menos os seus direitos e, portanto, tm mais dificuldades em reconhecer um problema que os afeta como sendo problema jurdico. Podem ignorar os direitos em jogo ou as possibilidades de reparao jurdica. Isso ficou bem latente em pesquisa de campo realizada na cidade de Vitria da Conquista BA, no perodo entre Abril e Junho de 2011, em que foi possvel observar algumas causas e reflexos scio-econmicos-jurdicos do uso do juridiqus, bem como opinies de trs grandes grupos acerca do assunto Justia x Direito x linguagem: o grupo dos que lidam com o Direito atravs da profisso, o grupo dos estudantes de direito e o grupo do pblico em geral que no trabalha diretamente com o Direito e nem o estuda de forma acadmica (este ultimo grupo composto de diversas variaes scio-econmicas). Observe:
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Tem-se, portanto, na linguagem jurdica, atravs da anlise dos grficos e de todo o referencial terico, um poder-dever extraordinrio de dirimir desigualdades j solapadas pela ordem econmica e social. Tornar o discurso jurdico inteligvel e consensual compatvel com o prprio anseio pela justia e pelo acesso essa justia. Para tanto, Dolzany (2003g) traa algumas caractersticas que um texto jurdico necessita para aproximar-se ao mximo de seu objetivo principal: o alcance da justia. A objetividade: Antes de assinar qualquer das peas que produzirem ou pedir a palavra durante uma audincia, importante que cada um dos atores processuais se indague at que ponto esto transmitindo com objetividade suas ideias. Um bom exerccio imaginar o que o homem mdio compreenderia da mensagem contida na sentena, petio, recurso ou arrazoado. Simplicidade: A linguagem ferramenta da jurisdio, portanto meio de convencimento da parte adversria ou do juiz sobre o direito que se quer reconhecido. A fundamentao dos pedidos e das decises dispensa erudio, que fica melhor nos anais das teses acadmicas ou nas estantes de doutrina. Instrumentalidade: sempre bom lembrar, especialmente aos juzes, que a liberdade de formas consagrada no Direito brasileiro resulta do princpio da instrumentalidade. O processo sempre veculo de prestar a jurisdio, portanto deve ser tratado como um dos meios de comunicao verbal onde as ambiguidades devem ser evitadas ao mximo para evitar prejuzos mensagem. Criatividade: A liberdade da forma estmulo criatividade dos atores processuais. Nenhuma frmula de termo ou ato processual acabada. Sempre haver um modo mais rpido e mais completo de transmitir e receber a mensagem da jurisdio. A padronizao deve ser apenas uma etapa no aprendizado de novos mtodos nessa linguagem. Sobre a comunicao no verbal, Dolzany prope que todos os atores processuais juiz, advogado, promotor, defensor e escrivo tenham a curiosidade de apreender nos outros ramos do conhecimento humano a respeito da eloquncia dos gestos, posturas e rituais que eles prprios mecanicamente repetem e assim inconscientemente aderem a seus papis. Certamente todos descobriro a riqueza da comunicao que espontaneamente emerge das praxes forenses. Descobriro assim quais as mensagens que a todo minuto transmitem ao jurisdicionado. Cada um concluir quais sentimentos e expectativas chegam a seus interlocutores. Os destinatrios recebero dos operadores do direito a mensagem de respeito, no de medo; de seriedade, no de casmurrice; e, finalmente, de honestidade e transparncia, jamais de hipocrisia e desconfiana. No aperfeioamento desse desafiador processo dialtico de comunicao vivido em cada causa tem-se a oportunidade de tornar a Justia cada vez mais acessvel ao povo. CONCLUSO Esmiuar o tema com uma anlise sociolgica trouxe uma viso crtica e histrica sobre as nuances acerca da conceituao do direito e suas limitaes quanto ao seu objetivo na sociedade: justia social. J a anlise semitica e lingustica, bem como filosfica, trazem o poder que a linguagem e a comunicao exercem, seja unindo os atores sociais, seja segregando algum tipo de conhecimento. Como pilar da monografia, o acesso justia no se limita ao acesso ao judicirio, mas estende-se ao acesso ordem jurdica justa. Esta, por sua vez, facilitada pelo conhecimento do direito (ou dos direitos). A comunicao, dentro das esferas lingustica, semitica, filosfica, sociolgica e jurdica que veicula esse conhecimento em todas as esferas sociais, uma vez que o Direito interessa e faz parte da vida de todos. O trabalho explicou, portanto, a importncia da linguagem jurdica acessvel e inteligvel entre os atores sociais, linguagem que democratiza o conhecimento do direito e aproxima o cidado das estruturas e mecanismos de realizao da Justia. Como diz o poeta Thiago de Mello, Falar difcil fcil, falar fcil que difcil. Militar pela causa da facilitao da linguagem empregada pelos juristas, estudantes e advogados um nobre empreendimento. A verdade que a comunicao jurdica elitizada traz certo status aparente viciante e vicioso, uma cultura arraigada e difcil de ser mudada. A monografia, portanto, trouxe um aspecto novo como uma das maneiras de viabilizar mudanas na aplicao da linguagem jurdica acessvel: a prpria conceituao sobre o que o direito. Atravs da anlise sociolgica e filosfica, o direito pode ser visto ora como cincia, engessado nas leis e nos padres tcnicos da construo jurdica formal; ora como prudncia, baseada nos anseios sociais do dever-ser, engajado na dialtica social e na construo histrica do povo. Esta ultima viso, de certa forma, enquadra-se melhor na conscientizao sobre a aplicao de uma linguagem jurdica flexvel, acessvel e democratizadora. O projeto que tentar lutar pela acessibilidade da linguagem jurdica deve entender que a mudana, alm de ser til, necessria. E para entender isso, deve enxergar o Direito como parte da histria e construo da sociedade. Deve compreender que os atores sociais, especialmente os jurisdicionados, no so marionetes incapazes de compreender uma linguagem que os separa de seus prprios interesses (direitos, deveres), mas fazem parte do mundo jurdico e precisam ter acesso claro, efetivo e inteligvel justia.
Referncias BARBACENA, Juliana Martins, Trabalho de Iniciao Cientfica referente ao projeto de pesquisa intitulado Moral e Direito em Jrgen Habermas, desenvolvido sob orientao do Professor Dr. Jos Nicolau Heck e fomentado pelo programa PIBIC/CNP. Ano X - novembro - 2006 - N 94. BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. 8 ed. Rio de Janeiro. Bertrand Brasil, 2005. CAMPELLO, Andr Emanuel Batista. O Poder simblico do direito: Uma introduo ao estudo do direito pela obra de Pierre Bourdieu. CARVALHO, Adilson de. Linguagem Jurdica, uma porta fechada para o acesso Justia. Matria publicada do Correio Braziliense em 27 de Maro de 2006. <http://www.jusbrasil.com.br/noticias/140750/linguagem-juridica-uma-porta-fechada-para-o-acesso-a-justica> Acesso em: 22 de Maio de 2011. CARVALHO, Paulo de Barros. Direito tributrio: fundamentos jurdicos de incidncia. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. CHRISTOFOLETTI, L.; MACHADO, U. Campanha ataca os abusos do "juridiqus". Folha de S. Paulo. So Paulo, 23 jan. 2005. Caderno Brasil, p. A8. CIPRO; COLLAO, Pasquale Neto; Rodrigo. O papel da AMB. Folha de So Paulo. So Paulo, 11 de Novembro de 2005. Caderno Folha Cotidiano, p. C10. DAVIS, Flora. A comunicao no-verbal. 7. ed. So Paulo: Summus, 1979. p. 101 DOLZANY, Marcelo. a comunicao e o acesso Justia. R. CEJ, Braslia, n. 22, p. 13-19, jul./set. 2003. FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso e dominao. 2 Ed. So Paulo: Atlas, 1994, p. 41. FOUCAULT, Michel. A ordem do discurso. 9 ed. So Paulo. Loyola, 2003. GAMA, Tacio Lacerda. Competncia tributria: fundamentos para uma teoria da nulidade. So Paulo: Noeses, 2009. HABERMAS, Jrgen. Conscincia moral e agir comunicativo . Trad. De Guido de Almeida. Rio de Janeiro : Tempo Brasileiro, 1989. HABERMAS, Jrgen. Problemas de legitimao no Estado moderno: Para a reconstruo do materialismo histrico, So Paulo, Brasiliense, 1983, pp. 219-247. HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre facticidade e validade, vol. I.Traduo:. Flvio Beno Siebeneichler, Rio de Janeiro: Ed. Tempo Brasileiro, 1997. pg. 479. HOMCI, Arthur Larcio. Linguagem acadmica do direito: Manuais versus prosa e poesia. Espao Constituindo, 17 de Janeiro de 2011. <http://constituindojus.blogspot.com/> Acesso em: 23 de Maio de 2011. LOPES, Paula Fernanda.< http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura> A influncia do discurso jurdico em So Lus do Maranho: Praxis emancipatoria. 2010, Rio Grande, 73. Revista mbito Jurdico. Acesso em: 01 de Fevereiro de 2010. LYRA FILHO, Roberto. O que Direito. So Paulo : Brasiliense, 2006. - (Coleo primeiros passos; 62). pags. 78-104. PASSARELLI, Luciano Lopes. Hermenutica ps-giro lingustico. Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2213, 23 jul. 2009. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto /13198>. Acesso em: 03 fevereiro de 2011. PEREIRA, M. H. A terminologia jurdica: bice ao exerccio da cidadania?. Dissertao (Mestrado em Lingustica) Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho. So Jos do Rio Preto (SP): UNESP, 2001 RAMOS, Alberto Guerreiro. A reduo sociolgica. 3 ed. Rio de Janeiro: Editora UFRJ. 1996. pg.108 SANTAELLA, Lcia. O que semitica. 1.ed. So Paulo: Brasiliense, 2005. p.13.
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Economia e sociedade: fundamentos da sociologia compreensiva / traduo de Regis Barbosa e Karen Elsabe Barbosa; Reviso tcnica de Gabriel Cohn - So Paulo - SP. Editora Universidade de Braslia: So Paulo: Imprensa Oficial do Estado de So Paulo, 2004. pgs 187 -494. ANEXO Dados e concluses coletadas da pesquisa de campo (dados das figuras): Questionrio n 1 direcionado a um universo de pessoas que no estudam direito ou no exercem nenhum tipo de atividade jurdica. (32 pessoas) 50% j foi parte (autor, ru), testemunha ou jurado numa relao processual. Desses 50%, 98% diz no ter lido ou sequer tido acesso ao processo apenas foi-lhes explicado o que estava escrito. 1% diz que leu o processo e entendeu tudo e outros 1% diz ter lido e entendido em partes. 60% diz que j leu, no todo ou em parte, a Constituio da Repblica e/ou outro cdigo legal (civil, tributrio, penal...). 99% diz que j sentiu dificuldade de interpretar e/ou compreender algum texto (falado ou escrito) de cunho Jurdico. (Tv, revistas, processos judiciais, livros). 100% afirma que a linguagem jurdica deveria ser simplificada para que tivessem mais acesso. 56,25% dos entrevistados dizem que, quando sentem que algum direito seu foi violado, a primeira fonte de pesquisa que procuram para aprofundar-se no problema um advogado. 31,25% procuram a internet e 12,5% apenas, recorrem legislao. (concluso o domnio da linguagem jurdica e da compreenso dos direitos e deveres da sociedade est na figura do advogado e demais representantes do rgo judicirio. No existe um contato direito com a legislao pela dificuldade de sua linguagem para aquele que no estuda o Direito). 75% diz que j passou por alguma situao em que, mesmo achando que deveria recorrer ao poder judicirio, no o fez por algum motivo. Motivos mais citados: Processo muito burocrtico e lento, sempre achei que no ia dar em nada, justia ineficaz, no tinha dinheiro para contratar um advogado. (concluso as pessoas veem a justia como algo distante, ineficaz num prazo razovel. A falta de conhecimento e compreenso sobre as leis e a linguagem jurdica dificultam o acesso mediato e imediato justia). OBS: 25% das 75% que responderam a essa questo so de classe mdia-baixa e baixa, foram as pessoas que responderam no tinha dinheiro para contratar um advogado. 15% das pessoas no sabiam da existncia da defensoria pblica e rgos de assistncia judiciria. Questionrio n 2 direcionado a professores, advogados, promotores, magistrados e serventurios da justia. (24 pessoas) 34% j pesquisaram/estudaram algo sobre lingustica/ semitica jurdica. 99% exerce algum tipo de atividade da carreira jurdica. 100% afirma que o publico (clientes, jurisdicionados) que tem acesso ao processo na condio de parte, entende somente EM PARTES o que est escrito ou o que falado em audincia. (Concluso: linguagem jurdica segregada, conhecimento hierarquizado). 84% dos entrevistados notam no pblico que a compreenso da linguagem jurdica menor em razo da classe socioeconmica menos favorecida, pelo menor grau de conhecimento. 16% diz que no sente essa diferena ntida. (Concluso: a maioria dos entrevistados percebe que a compreenso da linguagem jurdica tambm sofre uma brusca queda quanto menor o grau de esclarecimento do indivduo e menor sua condio socioeconmica num pas de tanta disparidade). 75% assume j ter tido dificuldade de interpretar/compreender alguma pea processual no todo ou em parte. 75% assume no entender todos os termos em latim encontrados em manuais, na legislao e peas processuais. 25% diz que raramente l algo que no seja de cunho jurdico. (Concluso: um resultado positivo, visto que 75% no fica bitolado leitura de cunho apenas jurdico. A diversificao traz benefcios ao alcance da linguagem empregada por esses profissionais. Diferente do que ocorre, por exemplo, com os estudantes de direito, que se prendem exclusivamente ao estudo de manuais, legislao e peas processuais. Desta maneira, se condicionam ao uso verbal e no verbal muito tcnicos, muitas vezes tendentes aos abusos do juridiqus). 58% diz que acha necessrio o uso de palavras rebuscadas e/ou latinizadas no lugar das mais simples e/ou em portugus no texto jurdico a DEPENDER A QUEM SE DIRIGE O TEXTO. 34% diz que QUANTO MAIS SIMPLES A LINGUAGEM JURIDICA, MELHOR. 8% afirma que o direito, como cincia, REQUER UM FORMALISMO MAIOR. 92% afirma que a linguagem jurdica pode ser obstculo para o acesso justia. Os mesmos 92% no entendeu totalmente o seguinte trecho de um recurso dirigido ao Superior Tribunal Militar: O alcndor conselho Especial de Justia, na sua apostura irrepreensvel, foi correto e acendrado no seu decisrio. certo que o Ministrio Publico tem o seu lambel largo no exerccio do poder de denunciar. Mas nenhum lambel o levaria a pouso cinreo se houvesse acolitado o pronunciamento absolutrio dos nobres alvazires de primeira instancia. Questionrio n 3 direcionado a estudantes de direito. (52 pessoas) 20% afirma ter estudado algo sobre lingustica/ semitica jurdica. 100% afirma j ter tido dificuldade em interpretar/compreender no todo ou em parte alguma pea processual. 100% afirma no saber todos os significados dos termos em latim encontrados em manuais, legislao ou peas processuais. 80% afirma que, MUITO RARAMENTE l outra coisa que no seja de cunho jurdico. 10% diz que NUNCA l e os outros 10% SEMPRE l algo que no seja de matria jurdica. 65% acham que estudar as matrias propeduticas do curso ajudam na compreenso do que o direito e a relao da sociedade com esse Direito. 55% acha necessrio o uso de palavras rebuscadas e/ou latinizadas no lugar das mais simples e/ou em portugus no texto jurdico a DEPENDER A QUEM SE DIRIGE O TEXTO. 15% diz que, independente do receptor do texto, o direito CINCIA, e como cincia, REQUER UM FORMALISMO MAIOR. 30% acha que QUANTO MAIS SIMPLES A LINGUAGEM JURDICA, MELHOR. 90% acha que a linguagem jurdica pode ser obstculo para o acesso justia. 100% no entendeu totalmente o seguinte trecho de um recurso dirigido ao Superior Tribunal Militar: O alcndor conselho Especial de Justia, na sua apostura irrepreensvel, foi correto e acendrado no seu decisrio. certo que o Ministrio Publico tem o seu lambel largo no exerccio do poder de denunciar. Mas nenhum lambel o levaria a pouso cinreo se houvesse acolitado o pronunciamento absolutrio dos nobres alvazires de primeira instancia. Nota: [1] O Princpio Oralidade, entretanto norteador da plenria do Jri, que reala o direito das partes se manifestarem, argumentando, sendo certo que, aquele que melhor elucidar os fatos e as razes de forma clara e convincente em plenrio, ter, por sua vez, a possibilidade de sair vencedor.
Samene Batista Pereira Santana

Graduada em Direito pela Universidade Estadual do Sudoeste da Bahia UESB
Informaes Bibliogrficas
SANTANA, Samene Batista Pereira. A linguagem jurdica como obstculo ao acesso justia. Uma anlise sobre o que o Direito engajado na dialtica social e a consequente desrazo de utilizar a linguagem jurdica como barreira entre a sociedade e o Direito/Justia.. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XV, n. 105, out 2012. Disponvel em: < http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=12316 >. Acesso em fev 2014.
O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).
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A Linguagem Jurídica Como Obstáculo Ao Acesso à Justiça. Uma Análise Sobre o Que é o Direito Engajado Na Dialética Social e a Consequente Desrazão de Utilizar a Linguagem Jurídica Como Barreira Entre a Sociedade e o Direito_Jus

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