VI

Contenido
Regulacin de los Servicios de Tercerizacin Medidas frente al VIH y SIDA en las relaciones laborales Compensacin por Tiempo de Servicios Derecho a la licencia por paternidad Causa Objetiva: Requisito indispensable de los contratos de trabajo ANLISIS JURISPRUDENCIAL Un Nuevo Rgimen. La Ley de la Carrera Pblica Penitenciaria (Parte nal) a Plazo Fijo
INFORMES LABORALES INFORMES LABORALES ASESORA APLICADA GLOSARIO LABORAL Artculo 9 del Decreto Supremo N 003-82-PCM: Una entidad pblica ANLISIS JURISPRUDENCIAL INDICADORES LABORALES VI - 1 VI - 1 VI - 5 VI - 3 4 VI - 8 VI - 7 VI - 9 VI -8 VI-10 VI - 9 VI-10

rea Laboral

VI

puede negarse a reconocer a un Sindicato debidamente constituido?

GLOSARIO LABORAL INDICADORES LABORALES

Ficha Tcnica
Autor Ttulo : Dr. Oscar Bernuy lvarez : Medidas frente al VIH y SIDA en las relaciones laborales

Fuente : Actualidad Empresarial, N 239 - Segunda Quincena de Setiembre 2011

nidad del trabajador. Tambin nos seala que el trabajo es un deber y un derecho, es base del bienestar social y un medio de realizacin de la persona, siendo objeto de atencin prioritaria del Estado, el que debe promover las condiciones para el progreso social y econmico, mediante polticas de fomento del empleo productivo y de educacin para el trabajo. En la relacin laboral se respetan, entre otros, los principios de igualdad de oportunidades sin discriminacin, carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la Ley e interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma. Al respecto, la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin del mismo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo; a igual salario por trabajo de igual valor, lo mismo que a una remuneracin equitativa y satisfactoria que le asegure a ella, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana. Por su parte, la Convencin Americana de Derechos Humanos determina que los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econmicas, sociales contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires. Asimismo, el Pacto Internacional de Derechos Sociales, Econmicos y Culturales ha sealado que los Estados Partes reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante

un trabajo libremente escogido, para lo cual se ja como obligacin de los Estados tomar medidas adecuadas que garanticen ese derecho, entre las que se encuentra la de asegurar la salud, seguridad e higiene en el trabajo. Teniendo como base lo anteriormente sealado, nuestro pas dict con fecha 20 de junio de 2006, la Ley N 26626, modicada por la Ley N 28243, la cual tiene entre sus objetivos proponer los cambios legislativos que faciliten y garanticen el adecuado desarrollo frente a las ITS, al VIH y SIDA en el pas. Para ello cuenta con diversas disposiciones que obligan al respeto de principios fundamentales como la voluntariedad de la prueba y el carcter condencial de los resultados. De igual modo, se ha establecido que las PVV pueden seguir laborando mientras estn aptas para desempear sus obligaciones, por lo que es nulo el despido laboral cuando su causa radica en la discriminacin por ser una persona VIH-positiva. Por otro lado, mediante Decreto Supremo N 005-2007-SA de fecha 3 de mayo de 2007, se aprob el Plan Estratgico Multisectorial 2007-2011 para la Prevencin y Control de las ITS y VIH y SIDA en el Per, considerndose a travs del mismo la necesidad que la respuesta nacional contra el VIH y SIDA sea amplia e integral, con participacin de todos los sectores de la sociedad. En tal sentido, constituyendo uno de los objetivos del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE), asegurar la plena conformidad de las normas y prcticas nacionales en materia laboral, a los principios y normas establecidos por la OIT; dict con fecha 30 de noviembre de 2008, la Resolucin Ministerial N 376-2008-TR, Medidas Nacionales frente al VIH y SIDA en el lugar de trabajo, la cual nos establece las siguientes consideraciones.
Actualidad Empresarial

1. Introduccin
En principio, debemos tener presente que de acuerdo con la Declaracin de la Organizacin Mundial de Salud (OMS) y la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) de la Reunin Consultiva sobre SIDA y el lugar del trabajo, celebrado en Ginebra, se estima que el 90% de las personas infectadas en el mundo con el SIDA pertenecen a la poblacin econmicamente activa. Al respecto, actualmente a nivel mundial y en nuestro pas se estn tomando una serie de medidas frente a este mal, en relacin al mbito laboral. En tal sentido, presentamos a continuacin las obligaciones y derechos de empleadores, trabajadores y personas que buscan empleo, orientadas a prevenir y controlar la progresin de la epidemia, atenuar los efectos de la misma en los trabajadores y sus familias, as como de las personas que buscan empleo, y ofrecer proteccin social frente al VIH y SIDA, eliminando cualquier fuente de discriminacin contra las PVV.

2. Marco general
Nuestra Constitucin Poltica del Per consagra el derecho a la libertad de trabajo, disponiendo que toda persona tiene derecho a trabajar libremente; asimismo, prev que ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, desconocer ni rebajar la digN 239

Segunda Quincena - Setiembre 2011

VI-1

Informes Laborales

Medidas frente al VIH y SIDA en las relaciones laborales

VI

Informes Laborales
tencias, para dar una efectiva respuesta multisectorial contra esta enfermedad2. laboral o como requisito para continuar en el trabajo. Por lo cual, es nulo el despido basado en que el trabajador es un portador y/o PVV, as como todo acto dentro de la relacin laboral fundado en esta condicin. En consecuencia, queda entendido que las personas con VIH/SIDA pueden seguir laborando mientras estn aptas para desempear sus obligaciones. Para garantizar la autonoma de la voluntad del trabajador y la condencialidad de las pruebas del VIH y sus resultados, stas no pueden ser realizadas por el empleador, o por otro que est vinculado econmicamente a ste. Queda establecido que, la prueba de diagnstico de VIH no debe ser requerida como condicin para iniciar o mantener una relacin laboral, educativa o social. Las personas que se encuentran en una actividad laboral bajo dependencia, que han desarrollado el SIDA, y que como consecuencia de dicha enfermedad, de conformidad con la normatividad vigente, calican para obtener una pensin de invalidez, llevan a cabo el trmite pertinente ya sea ante la ONP o ante la AFP respectiva. Excepcin - Pruebas de diagnstico de VIH y SIDA Las pruebas para diagnosticar el VIH y SIDA son voluntarias y se realizan previa consejera obligatoria. Se consideran casos de excepcin a la voluntariedad: a. El de los donantes de sangre y rganos. b. El de la madre gestante, a fin de proteger la vida y la salud del nio por nacer, cuando exista riesgo previsible de contagio o infeccin y para disponer las medidas o tratamientos pertinentes. En este caso, es obligatoria la consejera previa. c. Los dems casos establecidos por leyes especcas. Los resultados de las pruebas diagnostcadas con VIH/SIDA y la informacin sobre la causa cierta o probable de contagio son de carcter condencial. Dichos resultados e informacin slo podrn ser solicitados por el Ministerio Pblico o el Poder Judicial, siempre que las circunstancias lo justiquen y nicamente para nes de investigacin delictiva. Principio de no discriminacin Todo empleador est impedido de actuar en forma arbitraria contra los trabajadores afectados por el SIDA. Antes, durante y despus de la relacin laboral no cabe realizar injusticadas distinciones basadas en el sexo; la raza; la orientacin sexual; la edad; la ascendencia social; la nacionalidad; etctera3.
3 Denicin sealada en el artculo 1 del Convenio Internacional del Trabajo N111.

3. Concepto
El SIDA, que se origina en el Virus de Inmunodeciencia Humana (VIH), es denido como una enfermedad que destruye los naturales y ordinarios mecanismos de defensa de las personas afectadas. Al contraer la enfermedad, la persona deja de ser inmune a cualquier virus, bacteria, infeccin, etc., que, normalmente, no genera peligro para los seres humanos: los medicamentos o tratamientos comunes no sirven para proteger a la persona, ms todava: los enfermos con el SIDA no pueden evitar la afeccin de cualquier enfermedad, comn o extraa. Es conveniente distinguir dos trminos: enfermos e infectados. Los primeros comprenden a las personas que tienen desarrollada la enfermedad y que, con el paso de los das, van perdiendo, progresivamente, todos sus mecanismos naturales de defensa; estas personas no slo han contrado el Virus de Inmunodeciencia Humana (VIH) sino que padecen del SIDA. En cambio, los infectados llamados tambin portadores son personas que no han desarrollado la enfermedad, son seropositivos pero no presentan los sntomas del SIDA. As, los infectados tienen el VIH en su organismo pero no sufren la enfermedad. En esta lnea, un trabajador infectado podra contagiar el SIDA, pero puede prestar servicios normalmente en el centro de trabajo1.

5. mbito de aplicacin
La norma en mencin (Resolucin Ministerial N 376-2008-TR) tiene su mbito de aplicacin en la actividad privada y pblica, cualquiera sea el rgimen laboral o modalidad contractual existente.

6. Promocin y prevencin
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo El MTPE, en las materias de su competencia, promueve el desarrollo e implementacin de polticas y programas sobre VIH y SIDA en el lugar de trabajo, scaliza y evala la ejecucin y ecacia de las medidas, disposiciones y acciones contempladas en las normas y polticas pblicas nacionales relacionadas con el VIH y SIDA. El MTPE, en coordinacin con los diversos sectores, empleadores y trabajadores, implementa las medidas necesarias que garanticen la seguridad y salud en el trabajo, para la proteccin de los trabajadores en torno al VIH y SIDA. Empleadores Por su parte, los empleadores del sector pblico y privado, promovern el desarrollo e implementacin de polticas y programas sobre VIH y SIDA en el lugar de trabajo destinadas a ejecutar acciones permanentes para prevenir y controlar su progresin, proteger los derechos laborales, as como erradicar el rechazo, estigma y la discriminacin de las personas real o supuestamente VIH-positivas. Para tal efecto pueden realizar coordinaciones con las organizaciones e instituciones especializadas en la materia. En las empresas o entidades donde los trabajadores estn expuestos al riesgo de contraer el virus, los empleadores tienen la obligacin de cumplir las normas de bioseguridad y de prolaxis post exposicin laboral vigentes. Enfermedad profesional La infeccin por el VIH, en los casos que sta sea considerada como enfermedad profesional y haya sido adquirida como consecuencia de la actividad laboral de alto riesgo, est sujeta a las prestaciones econmicas y de salud vigentes en el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo.

4. Estadsticas
Desde que se detect el primer caso hasta octubre del ao 2008 se reportaron 22,549 personas con SIDA y 32,932 personas con VIH, siendo las ciudades con mayor incidencia Lima, Callao, Ica, Arequipa y Loreto, segn el Ministerio de Salud. La epidemia se concentra en personas de 25 a 34 aos de edad, segn reportes epidemiolgicos, lo que quiere decir que afecta principalmente a la poblacin en edad de trabajar. Asimismo, segn datos estadsticos proporcionados por la Direccin General de Epidemiologa del Ministerio de Salud, hasta el mes de julio de 2010, se han notificado 41,638 casos de personas infectadas con el VIH y 26,566 casos de SIDA a nivel nacional desde su aparicin en nuestro pas en el ao 1983, de los cuales el mayor nmero de personas pertenecen a la poblacin econmicamente activa, realidad que obliga al Sector Trabajo involucrarse en la problemtica del VIH y SIDA, debido al impacto negativo que produce en el mbito laboral. De esta manera, reconocemos que la problemtica del VIH y SIDA no debe ser tarea exclusiva del Sector Salud, sino que todos los sectores deben de realizar acciones desde sus respectivas compe1 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral. Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2.a Edicin 2005. P. 239.

7. La condencialidad, la no discriminacin y el diagnstico

Est prohibido que el empleador exija la prueba del VIH o la exhibicin del resultado de sta, al momento de contratar trabajadores, durante la relacin
2 www.mintra.gob.pe

VI-2

Instituto Pacco

N 239

Segunda Quincena - Setiembre 2011

rea Laboral
8. Asistencia y apoyo del empleador
Los empleadores debern adoptan medidas que garanticen el apoyo y asistencia a sus trabajadores infectados o afectados a consecuencia del VIH y SIDA. Para tal efecto, los empleadores establecern procedimientos a los que puedan recurrir los trabajadores y sus representantes en los reclamos vinculados con el trabajo, debiendo establecer como falta laboral todo acto discriminatorio de un trabajador real o supuestamente VIH-positivo. terminado el procedimiento sancionador, de ser el caso.

VI

10. Adecuacin

Para nalizar, a partir del 30 de enero de 2008, fecha en que se dict la Resolucin

Ministerial N 376-2008-TR, se estableci la exigencia a los empleadores para adaptar sus reglamentos internos de trabajo y su organizacin laboral, al cumplimiento de las medidas frente al VIH y SIDA en el lugar de trabajo.

Glosario de Trminos ITS Lugar de trabajo Infecciones de Transmisin Sexual La expresin lugar de trabajo abarca todos los sitios donde los trabajadores deben permanecer o adonde tienen que acudir por razn de su trabajo, y que se hallan bajo el control directo o indirecto del empleador. Conjunto de medidas preventivas reconocidas internacionalmente orientadas a proteger la salud y la seguridad del personal y su entorno. Sinnimo de persona que vive con el VIH Es una respuesta mdica de emergencia que puede utilizarse para proteger a las personas expuestas al VIH. La PPE consiste en una medicacin, pruebas de laboratorio y asesoramiento. Normalmente la PPE debe iniciarse entre 2 y 24 horas despus de la posible exposicin al VIH (y no ms tarde de 48-72 horas), y tiene que continuar aproximadamente durante cuatro semanas. Puede ser diagnstica el paciente presenta sntomas atribuibles al VIH o tiene una enfermedad asociada al VIH, como tuberculosis o puede ser una recomendacin de rutina a una persona asintomtica. Persona(s) que vive(n) con el VIH. Sndrome de Inmunodeciencia Adquirida. Virus de la Inmunodeciencia Humana.

Normas de Bioseguridad Persona VIH-positiva Prolaxis post exposicin (PPE)

9. Infracciones
En caso de incumplirse las disposiciones antes sealadas, el MTPE impondr las sanciones de acuerdo a Ley, sin perjuicio de las acciones judiciales civiles, laborales, contencioso administrativas o penales a las que tuviera derecho la persona afectada. Cabe sealar, que las actuaciones inspectivas ante denuncias por infraccin a las medidas sealadas son de carcter condencial, incluso despus de haber

Prueba del VIH PVV SIDA VIH

Derecho a la licencia por paternidad

N 239

Segunda Quincena - Setiembre 2011

Actualidad Empresarial

VI-3