EL DERECHO ECONMICO EN RELACIN CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO Las ramas del derecho pblico a) El derecho constitucional

y el derecho econmico Hasta la promulgacin de la Constitucin de 1917, en Mxico se segua la tradicin del constitucionalismo clsico, una de cuyas orientaciones consista en negar la participacin del Estado en la economa. Sin embargo, la Constitucin de 1857 consagraba el derecho de propiedad y el de libertad de industria, comercio y trabajo. La Carta Magna de 1917 recoge esos principios constitucionales, renovndolos o trasformndolos. Adems sent las bases para iniciar una evolucin constitucional que tuvo su culminacin con los cambios a los artculos 25 y 26 constitucionales en 1983. El conjunto de disposiciones en materia econmica forma un todo que debe de ser sistematizado para ser presentado de manera unitaria y congruente. Realizada esta operacin puede hablarse, sin duda, del captulo econmico de la Constitucin. Sus principales disposiciones seran el artculo 25, referido a la rectora econmica del Estado, as como a los diferentes actores de la economa; el artculo 26 estableciendo los principios y las modalidades a las que debe adecuarse la planeacin econmica; el 27, a travs del cual se organiza la propiedad pblica y privada, estableciendo la posibilidad de limitar la propiedad; el 28, por medio del cual se dan las disposiciones ms importantes para salvaguardar la libre concurrencia; el 31 fraccin I conteniendo la obligacin de los mexicanos de contribuir al gasto pblico de la manera proporcional que establezcan las leyes; los artculos 71, 72, 73, 74, 75 y 76 referidos a la competencia del Congreso de la Unin, de la Cmara de Diputados y la de Senadores, incluida, desde luego, la materia econmica; el artculo 89 fraccin I en relacin con las facultades reglamentarias en general y en especial a la economa; el artculo 123 que instaura las garantas mnimas de todo trabajador; el 130 en cuanto a la competencia de la federacin en lo que respecta a las facultades para reglamentar el comercio exterior. Sin ser stas todas las normas constitucionales con contenido econmico, se observa una referencia a la economa. El conjunto de disposiciones constitucionales recogen y organizan la intervencin del Estado y las grandes lneas del orden econmico y social. Una caracterstica significativa, aun cuando no la nica, es la tendencia a otorgar, de una manera u otra, mayores atribuciones al Ejecutivo que al Legislativo. Esto sin considerar que la mayor parte de las normas han tenido su origen en el poder Ejecutivo, es decir, han sido iniciativa de l mismo.

b) Derecho administrativo El crecimiento cuantitativo y en modalidades ha sido el fenmeno ms aparente del derecho econmico administrativo. Para constatarlo basta observar de cerca el contenido de las obras de un buen nmero de autores. En el caso de A. de Laubadere con su Droit public conomique, de Bernard Chenot, con su Droit public conomique de J. Witker con su Derecho econmico, de Serra Rojas con su Derecho econmico, etc.

Este desarrollo del derecho econmico administrativo, aun en su crecimiento cuantitativo, ha tenido una traduccin cualitativa, prueba de ello son los numerosos particularismos de que habla Andr de Laubadere, dentro de ellos el primero es, desde luego, la intervencin del Estado en la economa.(14) Esto contrasta con el principio de los estados liberales conforme al cual el Estado debe abstenerse de intervenir econmicamente, al menos como una orientacin. Pero hay ms, la irrupcin, aun dndose en un contexto de economa de mercado, altera el funcionamiento espontneo de la economa y la organiza, lo cual est en evidente contradiccin con las funciones clsicas de la organizacin estatal. La prueba ms flagrante de esta organizacin es el presupuesto de egresos e ingresos de cualquier Estado, este instrumento significa un mnimo de previsin; adems, est tambin la planeacin del desarrollo. Independientemente de lo que suceda en otros pases, en Mxico la planeacin se ha elevado a rango constitucional en los artculos 25 y 26 de nuestra actual Constitucin; existe para completar estas disposiciones la Ley General de Planeacin del 5 de enero de 1983. Los elementos de particularismo que pueden sealarse, que derivan de las nuevas funciones econmicas de la administracin pblica son: a) La aplicacin del principio de la igualdad de los administrados ante la administracin; ste es sustituido frecuentemente por normas discriminatorias entre los administrados, lo que interesa es la salvaguarda del inters general. La teora del cambio de circunstancias que permite al Estado modificar el contenido de las obligaciones contradas con el fin, igualmente, de preservar la realizacin del bien comn. En nuestro derecho la Ley de Obras Pblicas permite a la administracin pblica modificar o aun suspender en todo o en parte la obra contratada, por causa justificada y siempre que con ello se proteja el bien comn, misin principal del Estado. Otros ejemplos relevantes aparecen en el derecho administrativo, as es en los casos de la expropiacin por causa de utilidad pblica, de las concesiones administrativas o de las adquisiciones y arrendamientos en los que es parte la administracin pblica. Aqu lo relevante

es la multiplicacin de hiptesis en las cuales el Estado interviene econmicamente rompiendo as constantemente con su no intervencionismo econmico. b) Otra caracterstica propia del derecho administrativo econmico es la utilizacin de las tcnicas del derecho privado en las actividades del Estado empresario. Baste citar algunos ejemplos. El primero, el empleo que hace del derecho de sociedades para crear empresas pblicas. Este caso se ilustra con el Banco de Mxico, aunque hoy es un organismo descentralizado, fue durante muchos aos una sociedad annima. A esta ilustracin se agregan muchas otras. En otro dominio, las autoridades emplean los mtodos contractuales para mltiples finalidades. Adquisiciones, enajenaciones, alquileres, prstamos, servicios, etctera. c) En fin, en algunos sectores de su actividad el Estado utiliza indistintamente tcnicas de derecho pblico y de derecho privado. Esto se ilustra en la planeacin, en particular en la concentracin de las autoridades en otras autoridades y con los particulares. Este conjunto de caractersticas llevan a hacer imposible el encuadrar al Estado dentro de la concepcin clsica de la definicin y funciones del mismo. Por eso se habla de un nuevo derecho administrativo y en particular de un derecho administrativo econmico. Qu ms relacin del derecho econmico con el administrativo? Pero, dentro de la administracin centralizada, que puede considerarse la ms tradicional, la parte de ella dedicada a tareas econmicas es extensa y su crecimiento parece no tener lmite. Ah estn la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, la Secretara de Comunicaciones y Transportes, la Secretara del Trabajo y Previsin Social, la Secretara de Comercio y Fomento Industrial, la Secretara de Turismo, etc., que junto con otras forman lo que se puede llamar el sector econmico del Estado. Las ramas del derecho privado y el derecho econmico a) El derecho mercantil Difcilmente se encontrar una rama del derecho ms confundible con el derecho econmico; la razn de esto es que en ella la aportacin del ltimo al primero es la ms importante. Adems, hasta cierto punto, es la metamorfosis cualitativa del derecho mercantil uno de los factores de surgimiento del derecho econmico, hay quien piensa que se tratara de un mismo derecho. Otro planteamiento consistira en decir que el derecho comercial y el del trabajo son parte del derecho econmico. Se tratara del derecho de los empresarios y el de los trabajadores.

Dos factores contribuyen a precisar el mbito de los derechos, el mercantil y el econmico, y la importancia del primero para el segundo. 1) Importancia del derecho econmico en derecho comercial. Ciertamente, es muy difcil aislar estas dos ramas de la divisin del derecho. Esta tesis es muy socorrida por quienes son partidarios de una economa privada con la menor intervencin posible del Estado. Se fortalece este planteamiento cuando se sabe que en los pases socialistas el derecho comercial es parte del derecho econmico, as es todava en Cuba.Claro, las relaciones en estos pases entre las empresas y el Estado, es cuestin del derecho econmico. La idea conforme a la cual el derecho comercial se identifica con el derecho econmico es una concepcin amplia del mismo que lo considera como el derecho de los procesos econmicos; o, en todo caso, como nuevo enfoque para un anlisis del derecho mercantil aplicando los conocimientos de la economa poltica. No obstante, puede afirmarse, siguiendo a Champaud, que hay dos clases de rdenes jurdicos que coexisten, el clsico y el nuevo. Los dos obedecen a principios diferentes y contradictorios. Esto hace indispensable la distincin de naturaleza que existe entre las ramas del derecho referidas. El comercial sera el derecho de las manos invisibles del mercado, de las relaciones individuales y espontneas; y de la libertad e igualdad de los sujetos de la actividad econmica. El econmico sera el de las manos visibles del mercado, de las relaciones colectivas y organizadas, y de la desigualdad reconocida de los sujetos de la actividad econmica.

2) El mbito de las dos ramas del derecho. Destacan aqu dos rasgos particularmente importantes. Una es la reglamentacin, cada vez ms precisa, de las relaciones comerciales. La otra, ms oculta pero no menos real, es la intervencin jurdico-econmica del mundo de los negocios, es decir, de los poderes privados econmicos. Por una parte los grupos empresariales disean espontnea o planificadamente su propia ingeniera jurdica. Pero ellos usan y trasforman el derecho de sociedades y el derecho contractual. En otros trminos, organizan su estructura jurdica y organizan el mercado.Este factor organizativo est en franca contradiccin con los principios del derecho mercantil. En estas hiptesis cabe la pregunta: se trata del mismo derecho? Desde luego, si se es riguroso en las definiciones una parte del derecho mercantil ya no es tal, es derecho econmico. Ante esta perspectiva, no es de extraar el surgimiento de conflictos en cuanto a los lmites de ambos derechos. En ocasiones una misma institucin ser de derecho econmico o del mercantil dependiendo de los principios a los que

obedezca y que ya se han evocado aqu. El ejemplo puede ser el de las sociedades mercantiles; en ellas se puede realizar plenamente la igualdad de quienes participan (el derecho mercantil clsico) o bien hay un pequeo grupo de socios que imponen su decisin a la mayora, en ocasiones miles (derecho econmico). Esto deriva en el surgimiento y consolidacin de nuevos centros de decisin econmica. Hay que anotar que se ha producido una imbricacin y una modificacin permanente y dinmica. En esta misma direccin podra decirse que casi la totalidad del derecho mercantil presenta un doble aspecto y que es importante el criterio para distinguir no slo un derecho del otro, sino inclusive para demostrar la fusin del derecho mercantil con el derecho econmico, entendiendo, como lo hacen los profesores A. Pirovano y L. Boy, al ltimo como el derecho del poder econmico. b) El derecho civil El derecho civil ha sufrido un par de evoluciones, al menos, notables. Ellas conciernen una basta escalada de normas y de prcticas de naturaleza econmica, por una parte, y por otra conjuntos enteros se han desprendido de l para tomar su propia autonoma. Estas trasformaciones generales se enmarcan en la formacin paulatina de un orden pblico econmico que ha sustituido al antiguo orden pblico o que coexiste con l. a) El orden pblico y el orden pblico econmico El contenido del primero es, de hecho, bastante restringido; en efecto, l es negativo y se expresa fundamentalmente en la abstencin del Estado para intervenir en la economa. En cambio el segundo es positivo, en otras palabras "intervencionista", puede definrsele como "el conjunto de medidas tomadas por los poderes pblicos cuyo objetivo es organizar las relaciones econmicas".

Las ramas del derecho social y el derecho econmico Las relaciones del derecho econmico con el derecho social son imprecisas o ambiguas. Pues tanto del uno como del otro se discuten an cuestiones acerca de su naturaleza. En nuestro medio el derecho del trabajo, como parte del derecho social, ha sido reconocido hasta el grado de haber alcanzado un alto grado de autonoma. Esta se manifiesta no slo por el tipo de relaciones reguladas, las personas cuyas conductas se regula, sino incluso por la existencia de tribunales especiales y leyes exactamente aplicables al tipo de relaciones objeto de este tipo de actividad. El orden jurdico mexicano incluira dentro del derecho social al derecho agrario y al de la seguridad social. Para

nuestro objeto, como se ver, resulta particularmente interesante abordar el derecho del trabajo. a) El derecho del trabajo o de las relaciones de produccin y el derecho econmico A pesar de la ambigedad de relaciones que puede haber entre el derecho econmico y el derecho del trabajo, tres cuestiones clarifican esas ambigedades. En primer lugar, las relaciones entre economa y trabajo; en segundo lugar, el hecho de que el derecho del trabajo procede del derecho econmico y, en fin, en tercer lugar, las semejanzas tcnicas entre ambos derechos. Por lo que se refiere al primer punto, es indudable la relacin del trabajo con la economa, uno es parte de la otra. Al trabajo se le puede analizar desde un punto de vista microeconmico, pero tambin desde una perspectiva macroeconmica. En el primer caso el punto de partida para los anlisis es la empresa; en el segundo, se parte de la organizacin global que considere junto al trabajo el resto de factores que integran a la economa. Por lo que toca a la afirmacin de que el derecho del trabajo precedi al derecho econmico, se trata de una simple constatacin histrica. En efecto, la primera gran rama en separarse del Cdigo Civil, fue el de las relaciones de trabajo, hasta el punto de formar una nueva rama con una autonoma propia y fuera de discusin. Esto desde el momento en el que sus tcnicas la separan netamente del derecho civil. Baste evocar su papel tutelar, sus contratos colectivos y su propio procedimiento con sus propios rganos jurisdiccionales. Finalmente, en cuanto a las semejanzas tcnicas de los dos derechos hay que notar que ambos superan la divisin clsica del derecho en pblico y privado. Particularmente relevante es el caso de los contratos de adhesin; pero lo mismo sucede en cuanto a las caractersticas generales de las dos ramas jurdicas. As, las dos tienden a ganar en concrecin lo que pierden en abstraccin, son ms cambiantes, ms oportunos; sus aplicaciones, dependiendo de la situacin econmica, son hasta contradictorias, etc. De hecho estos elementos son observables cuando se reconoce que se trata de dos derechos diferentes, ello no quita, como se vio, que tengan elementos comunes, sobre todo si se toma al derecho del trabajo como una parte del rgimen jurdico de la produccin.

El derecho penal y el derecho econmico

La relacin entre el derecho penal y el derecho econmico se infiere, en un primer momento, de que algunos autores hablan de un derecho penal econmico. Entienden por tal a las prescripciones que tienen como objetivo a la persecucin y represin de las infracciones a la legislacin econmica. Entre esta ltima se encuentra la relativa a precios, reglas sobre facturacin, etc. En general, cuando una infraccin econmica es sometida a reglas diferentes a las del derecho comn, puede decirse que se est ante derecho penal econmico. Pero las relaciones entre este derecho y el econmico no se agotan ah: en efecto, si se habla del derecho penal econmico es porque los especialistas han constatado que existe una legislacin penal econmica que no se ajusta a los principios clsicos del derecho penal. Una vez constatado un derecho penal econmico en ruptura con los principios del derecho penal clsico, es evidente el surgimiento de un derecho con rasgos distintivos. Al respecto se observa un retroceso en el subjetivismo penal, a esto se agrega el cuestionamiento al principio de legalidad de los delitos y las penas; finalmente, la administracin pblica tiene una mayor intervencin en la aplicacin de este derecho en detrimento de los juzgados penales. Con respecto a la relegacin del subjetivismo penal, sta se manifiesta por que las infracciones econmicas son "normalmente infracciones objetivas". La intencin delictiva no es exigida, slo se reprime un efecto econmico. Ciertas sanciones se aplican a personas morales, en cambio en el derecho penal clsico no puede exigrsele responsabilidad a una persona moral, por lo que no podra castigrsele. Otro ejemplo es la expedicin de cheques posdatados, independientemente de la intencin de librado y librador de cometer un delito, el solo hecho de que se expida un cheque en el que ambas partes saben que no hay fondos para hacerlo efectivo, basta para que ambas partes sean responsables del delito. En cuanto a los atentados al principio de legalidad, que en derecho penal algunos autores enuncian diciendo que no hay delito si no hay ley que lo establezca, es decir, "nulle crime, nulla pena sine lege", conforme a este principio es el legislador quien tiene facultades para crear delitos y establecer sanciones. En esta materia se ve, sin embargo, un desplazamiento de la ley en provecho de la administracin, quien por medio de decretos "contribuye" a la configuracin del tipo legal. "El legislador detenta las grandes lneas, el poder reglamentario fija el detalle de las incriminaciones". En cuanto a la manera de aplicar la legislacin penal econmica, no es el juez penal quien lleva a la prctica la ley; por el contrario, es la administracin quien a travs de una concertacin con los actores de la vida econmica, trata de hacer cumplir la legislacin. En ltima instancia, la concertacin e incluso la transaccin econmica sustituye al proceso penal.

Todas estas caractersticas esbozadas tienen como resultado el que sea el derecho penal una de las ramas en donde se nota ms el particularismo del derecho econmico. No puede evitarse la reflexin de que el derecho penal econmico est "marcado" por la finalidad econmica. Esto se repercute y se demuestra en las tcnicas de aplicacin de este derecho. As, se constata que la sancin penal no pasa de ser una amenaza. El conjunto de rasgos del derecho penal econmico tiende a atenuar e incluso a borrar uno de los principales rasgos del derecho penal, el de la seguridad jurdica. Este rasgo es, por otro lado, uno de los ms sobresalientes, humanistas y, por lo tanto, positivos del derecho penal. Por esto no sera deseable que el elemento econmico fuera el que determinara la naturaleza del derecho penal econmico en detrimento de los principios clsicos del derecho penal que debieran prevalecer.