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RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS N 16.144 - MA (2004/0066436-5) RELATOR RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO MINISTRO HAMILTON CARVALHIDO HASSAN YUSUF LICINIO LEAL BARBOSA E OUTRO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO MARANHO EMENTA RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS . DIREITO PROCESSUAL PENAL. PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO. MINISTRIO PBLICO. LEGALIDADE. DESIGNAO DE PROMOTORES DE JUSTIA. VIOLAO DO PRINCPIO DO PROMOTOR NATURAL. OCORRNCIA. 1. O respeito aos bens jurdicos protegidos pela norma penal , primariamente, interesse de toda a coletividade, sendo manifesta a legitimidade do Poder do Estado para a imposio da resposta penal, cuja efetividade atende a uma necessidade social. 2. Da por que a ao penal pblica e atribuda ao Ministrio Pblico, como uma de suas causas de existncia. Deve a autoridade policial agir de ofcio. Qualquer do povo pode prender em flagrante. dever de toda e qualquer autoridade comunicar o crime de que tenha cincia no exerccio de suas funes. Dispe significativamente o artigo 144 da Constituio da Repblica que "A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de
todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio."
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3. No , portanto, da ndole do direito penal a feudalizao da investigao criminal na Polcia e a sua excluso do Ministrio Pblico. Tal poder investigatrio, independentemente de regra expressa especfica, manifestao da prpria natureza do direito penal, da qual no se pode dissociar a da instituio do Ministrio Pblico, titular da ao penal pblica, a quem foi instrumentalmente ordenada a Polcia na apurao das infraes penais, ambos sob o controle externo do Poder Judicirio, em obsquio do interesse social e da proteo dos direitos da pessoa humana. 4. Diversamente do que se tem procurado sustentar, como resulta da letra do seu artigo 144, a Constituio da Repblica no fez da investigao criminal uma funo exclusiva da Polcia, restringindo-se, como se restringiu, to-somente a fazer exclusivo, sim, da Polcia Federal o exerccio da funo de polcia judiciria da Unio (pargrafo 1, inciso IV). Essa funo de polcia judiciria qual seja, a de auxiliar do Poder Judicirio , no se identifica com a funo investigatria, isto , a de apurar infraes penais, bem distinguidas no verbo constitucional, como exsurge, entre outras disposies, do
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Tal norma constitucional, por fim, define, certo, as funes das polcias civis, mas sem estabelecer qualquer clusula de exclusividade. 5. O poder investigatrio que, pelo exposto, se deve reconhecer, por igual, prprio do Ministrio Pblico , luz da disciplina constitucional, certamente, da espcie excepcional, fundada na exigncia absoluta de demonstrado interesse pblico ou social. O exerccio desse poder investigatrio do Ministrio Pblico no , por bvio, estranho ao Direito, subordinando-se, falta de norma legal particular, no que couber, analogicamente, ao Cdigo de Processo Penal, sobretudo na perspectiva da proteo dos direitos fundamentais e da satisfao do interesse social, que, primeiro, impede a reproduo simultnea de investigaes; segundo, determina o ajuizamento tempestivo dos feitos inquisitoriais e, por ltimo, faz obrigatria oitiva do indiciado autor do crime e a observncia das normas legais relativas ao impedimento, suspeio, e prova e sua produo. 6. No h confundir investigao criminal com os atos investigatrio-inquisitoriais complementares de que trata o artigo 47 do Cdigo de Processo Penal. 7. Ultrapassando o Promotor de Justia os limites da portaria de sua designao pelo Procurador-Geral de Justia, caracteriza-se constrangimento ilegal, no excesso, prprio concesso de habeas corpus . 8. Recurso provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da SEXTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Paulo Gallotti, Paulo Medina, Hlio Quaglia Barbosa e Nilson Naves votaram com o Sr. Ministro Relator. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Paulo Gallotti. Braslia, 22 de fevereiro de 2005 (Data do Julgamento) MINISTRO Hamilton Carvalhido , Relator
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Recurso ordinrio contra acrdo da Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Maranho que, denegando o writ impetrado em favor de Hassan Yusuf preservou a ao penal a que responde como incurso nas sanes do artigo 159, pargrafo 3, do Cdigo Penal, em acrdo assim ementado:
" HABEAS CORPUS . EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO COM RESULTADO MORTE E OCULTAO DE CADVER. NEGATIVA DE AUTORIA DELITIVA. ALEGAO DE NULIDADE DO PROCESSO POR INVERSO DO RITO PROCESSUAL PREVISTO NO ARTIGO 396 DO CPP. INVESTIGAO CRIMINAL REALIZADA POR PROMOTORES DE JUSTIA. - O remdio herico no se presta para discusso sobre matria que exija anlise profunda dos elementos probatrios, o que mrito exclusivo da ao penal, razo porque em sede habeas corpus no se pode apreciar tese de negativa de autoria. - No h que se falar em inverso do rito processual, se a prova dos autos robusta no sentido de que foi devidamente cumprido o disposto no art. 396 do CPP. - Inexistindo prova de que o rgo Ministerial tenha desempenhado as funes de polcia judiciria, mas, ao contrrio, participado do procedimento, colhendo informaes e documentos para, com suporte ftico e jurdico no inqurito policial e nas provas produzidas em outra ao penal, oferecer denncia contra outros acusados de tambm terem participado do crime, no resta configurada nenhuma nulidade no processo. - Ordem denegada." (fls. 242/243).
O Ministrio Pblico Federal veio pelo provimento parcial do recurso, em parecer assim sumariado:
"PENAL. PROCESSUAL PENAL. Recurso em Habeas Corpus . Alegaes de: I) estar o paciente sofrendo constrangimento ilegal, tendo em vista a existncia de provas colhidas diretamente pelo Ministrio Pblico na fundamentao da denncia; II) de nulidade do feito em razo de ter se iniciada oitiva de testemunhas de defesa antes mesmo de degravadas as fitas de escuta telefnica em que alegadamente se lastreia a acusao. em ofensa ao art. 396 do CPP; III) de ofensa ao principio do promotor natural ante designao aleatria de promotores para atuao em processo penal especfico. Acrdo a quo que no examinou uma das teses da impetrao (a de ofensa ao princpio do promotor natural) nada obstante tenha a matria sido trazida ao seu crivo. Possibilidade de
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o relatrio.
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Senhor Presidente, recurso ordinrio contra acrdo da Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Maranho que, denegando o writ impetrado em favor de Hassan Yusuf preservou a ao penal a que responde como incurso nas sanes do artigo 159, pargrafo 3, do Cdigo Penal, em acrdo assim ementado:
" HABEAS CORPUS . EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO COM RESULTADO MORTE E OCULTAO DE CADVER. NEGATIVA DE AUTORIA DELITIVA. ALEGAO DE NULIDADE DO PROCESSO POR INVERSO DO RITO PROCESSUAL PREVISTO NO ARTIGO 396 DO CPP. INVESTIGAO CRIMINAL REALIZADA POR PROMOTORES DE JUSTIA. - O remdio herico no se presta para discusso sobre matria que exija anlise profunda dos elementos probatrios, o que mrito exclusivo da ao penal, razo porque em sede habeas corpus no se pode apreciar tese de negativa de autoria. - No h que se falar em inverso do rito processual, se a prova dos autos robusta no sentido de que foi devidamente cumprido o disposto no art. 396 do CPP. - Inexistindo prova de que o rgo Ministerial tenha desempenhado as funes de polcia judiciria, mas, ao contrrio, participado do procedimento, colhendo informaes e documentos para, com suporte ftico e jurdico no inqurito policial e nas provas produzidas em outra ao penal, oferecer denncia contra outros acusados de tambm terem participado do crime, no resta configurada nenhuma nulidade no processo. - Ordem denegada." (fls. 242/243).
No que respeita s atividades investigatrias atribudas aos membros do Ministrio Pblico Estadual, de se ter em conta que ao direito penal se comete a funo de preservar a existncia mesma da sociedade, indispensvel realizao do homem como pessoa, seu valor supremo. H de ser mnimo e subsidirio. O respeito aos bens jurdicos protegidos pela norma penal , primariamente, interesse de toda a coletividade, sendo manifesta a legitimidade do Poder do Estado para a imposio da resposta penal, cuja efetividade atende a uma necessidade social. Da por que a ao penal pblica e atribuda ao Ministrio Pblico, como uma de suas causas de existncia. Deve a autoridade policial
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No , portanto, da ndole do direito penal a feudalizao da investigao criminal na Polcia e a sua excluso do Ministrio Pblico. Tal poder investigatrio, independentemente de regra expressa especfica, manifestao da prpria natureza do direito penal, da qual no se pode dissociar a da instituio do Ministrio Pblico, titular da ao penal pblica, a quem foi instrumentalmente ordenada a Polcia na apurao das infraes penais, ambos sob o controle externo do Poder Judicirio, em obsquio do interesse social e da proteo dos direitos da pessoa humana. Em nossa compreenso, esse o sistema de direito vigente. Diversamente do que se tem procurado sustentar, como resulta da letra do seu artigo 144, a Constituio da Repblica no fez da investigao criminal uma funo exclusiva da Polcia, restringindo-se, como se restringiu, to-somente a fazer exclusivo, sim, da Polcia Federal o exerccio da funo de polcia judiciria da Unio (pargrafo 1, inciso IV). Essa funo de polcia judiciria qual seja, a de auxiliar do Poder Judicirio , no se identifica com a funo investigatria, isto , a de apurar infraes penais, bem distinguidas no verbo constitucional, como exsurge, entre outras disposies, do preceituado no pargrafo 4 do artigo 144 da Constituio Federal, verbis :
" 4 s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares."
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E este, o teor da Portaria n 0369, de 17 de fevereiro de 2000, que designou Promotores de Justias para atuao no procedimento investigatrio
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Posteriomente,
tambm
atravs
de
Portarias,
designou
Procurador-Geral do Estado do Maranho outros membros do Ministrio Pblico local que, juntamente com aqueles constantes na Portaria n 0369, de 17 de fevereiro de 2000, denunciaram o paciente como incurso nas sanes do artigo 159, pargrafo 3, e 211, combinados com o artigo 29, todos do Cdigo Penal. Ocorre que, assim agindo, os Promotores de Justia ultrapassaram os limites impostos pela prpria Portaria que, expressamente, os designava "(...)
para comporem o Grupo de Investigao destinado instaurao do procedimento visando apurar os fatos noticiados no Processo n 464AD/2000 (...)" , nada dispondo
acerca da possibilidade de ofertamento de denncia, valendo anotar, nesse passo, que esta Corte Federal Superior registra j entendimento no sentido de que a designao seletiva de membros do Ministrio Pblico para as funes de investigao e oferecimento de denncia, em desobedincia a critrios objetivos de escolha, implica em violao do princpio do Promotor Natural. Neste sentido, os seguintes precedentes:
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"RHC - CONSTITUCIONAL - PROCESSUAL PENAL MINISTRIO PBLICO - PROMOTOR NATURAL. O Promotor ou o Procurador no pode ser designado sem obedincia ao critrio legal, a fim de garantir julgamento imparcial, isento. Veda-se, assim, designao de Promotor ou Procurador ad hoc no sentido de fixar prvia orientao, como seria odioso indicao singular de magistrado para processar e julgar algum. Importante, fundamental prefixar o critrio de designao. O Ru tem direito pblico, subjetivo de conhecer o rgo do
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Merece acolhimento, assim, a manifestao do Exmo. Sr. Subprocurador-geral da Repblica, Dr. Samir Haddad, verbis :
"(...) Por derradeiro, no que pertine ofensa ao princpio do promotor natural, entende, o Ministrio Pblico Federal, que razo assiste ao recorrente, eis que do exame das Portarias emanadas do Excelentssimo Senhor Procurador-Geral de Justia do Estado do Maranho (cpias, fls. 74/77) no parece tenham sido prefixados os critrios da designao, sobretudo de ndole e natureza objetiva, os quais a abalizada jurisprudncia dessa Nobre Corte reputa como imprescindveis a conferir legalidade e legitimidade s designaes, (...) Ex positis , opina o Ministrio Pblico Federal pelo conhecimento do recurso e, no mrito, pelo seu provimento parcial, reconhecendo-se, in casu , ofensa ao princpio do promotor natural, na forma como pleiteada na exordial do mandamus ." (fls.
278/279). Pelo exposto, dou provimento ao recurso para anular, ab initio , a ao penal. O VOTO.
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VOTO-VOGAL
O EXMO. SR. MINISTRO PAULO MEDINA: Recurso Ordinrio em Habeas Corpus que tem como Recorrente HASSAN YUSUF, representado pelos advogados Licnio Leal Barbosa e Jos Carlos Sousa Silva, contra acrdo da Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Maranho. O Recorrente responde a processo-crime em que lhe atribuda participao, como autor intelectual, na prtica da conduta descrita no tipo do artigo 159, 3, do Cdigo Penal - delito de extorso mediante seqestro, qualificado pelo resultado morte. Sustenta que o pedido originrio foi denegado, unanimidade, nos termos do voto condutor da Desembargadora Relatora e que das trs teses apresentadas naquele Habeas Corpus , duas no foram devidamente analisadas pelo Tribunal a quo , quais sejam: violao ao princpio do Promotor Natural e ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico para proceder diretamente investigao criminal. Ressalta que, quanto primeira, o acrdo sequer faz referncia. Da o presente Recurso. O Recorrente apresenta a sntese dos fatos que deram origem impetrao: "Em data de 13 de setembro do ano de 2000, na Comarca de IMPERATRIZ (MA), representantes do Parquet ofereceram DENNCIA contra o Paciente e mais dois acusados (Francisco Machado Portela, vulgo 'Dourado', e Raimundo Alves de Brito Gonalves, vulgo 'Guina'), DENNCIA recebida incontinenti, no dia seguinte, 14 de setembro de 2000 (DOC. N 01)". Prossegue o Recorrente: "Ocorre que, para levantar dados visando ao oferecimento da referida Denncia, o Parquet maranhense designou, adrede, 6 (seis) Promotores de Justia, conforme comprovam as Portarias em anexo (DOCs. Ns. 13 usque 16) contrariando,
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Trazendo a questo para mbito diverso, passou-se a discutir os limites do poder designatrio do Procurador-Geral. Poderia ele, afastando do caso o promotor do cargo, designar outro para atuar? Havia manifesta inquietude no seio do Ministrio Pblico com a possibilidade de ampla designao. Sustenta-se, ento, que esse poder ' limitado pela legalidade do ato (garantias do promotor titular da promotoria e estvel ocorrncia de hiptese prevista em lei)'.
Jaques de Camargo Penteado buscou sustentao constitucional, principalmente no princpio da isonomia, e embasamento na
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Este princpio, na realidade, verdadeira garantia constitucional, menos dos membros do parquet e mais da prpria sociedade, do prprio cidado, que tem assegurado, nos diversos processos em que o MP atua, que nenhuma autoridade ou poder poder escolher Promotor ou Procurador especfico para determinada causa, bem como que o pronunciamento deste membro do MP dar-se- livremente, sem qualquer tipo de
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A partir da alterou-se posio anteriormente defendida pelo Ministro Assis Toledo de inadmisso do princpio.
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do Ministrio
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O EXMO. SR. MINISTRO HLIO QUAGLIA BARBOSA: Sr. Presidente, Srs. Ministros, Sra. Subprocuradora-Geral da Repblica, nobre advogado, li atentamente o memorial, que me foi entregue com antecedncia suficiente para isso, e, ao mesmo passo, ouvi com muita ateno os votos que antecederam quele que ora profiro. Com relao questo de possibilidade de investigao pelo Ministrio Pblico, reafirmando a posio que j sustentei, aderindo da Turma, no diviso, na espcie, mcula de ilegalidade a ponto de tornar invlida a prova colhida pelos promotores, no sentido de que, eventualmente, tivessem sido para tanto designados pelo chefe local do parquet. Foi a posio que defendi j anteriormente em situaes tais como as que foram, nesta Turma, simplificadas pelo Sr. Ministro Paulo Medina, mas de uma forma at mais ampla, ou seja, sem enxergar que haja impedimento de ordem constitucional, ou mesmo de ordem infraconstitucional, de que o Ministrio Pblico se apetreche e promova a investigao, naquelas espcies em que isto se mostre oportuno ou, at mesmo, imprescindvel. Com relao violao do princpio do promotor natural, apresentando-se incontroversa, nos autos e at nos votos antecedentes, a meno de que o Tribunal de origem tenha se omitido na apreciao desse argumento estou, data venia, acompanhando o voto do Sr. Ministro Paulo Medina, quando sustenta com muito acerto, a meu sentir, que esse defeito, essa falta, essa falha, no pode, afinal, prejudicar o paciente que, oportunamente, argiu a matria perante o Tribunal de origem e no teve a sua argio devidamente apreciada. Da vai desaguar uma questo concernente ao reconhecimento parcial do pedido: se parcial, para que se anule o feito a partir de quando interveio o Ministrio Pblico na pessoa dos promotores designados por Portaria do Procurador-Geral de Justia do Estado do Maranho, ou, se apenas para que se determine ao Tribunal de origem a apreciao da matria, como j deveria ter feito, posto suscitada oportuna e adequadamente na impetrao. Entendo que, realmente, a omisso do Tribunal local, por si s, pode ser
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O EXMO. SR. MINISTRO NILSON NAVES: Relativamente ao fato de ter o Ministrio Pblico procedido investigao, tenho posio consoante com a do Relator. Vejam-se, por exemplo, o RHC-16.659 e o REsp-494.320: Com respeito ao princpio do promotor natural, a questo foi bem enfrentada nos votos que me precederam. , pois, a tal respeito que tambm dou razo ao recorrente. Voto pelo provimento do recurso ordinrio.
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RHC 16144 / MA
MATRIA CRIMINAL JULGADO: 22/02/2005
Relator Exmo. Sr. Ministro HAMILTON CARVALHIDO Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro PAULO GALLOTTI Subprocuradora-Geral da Repblica Exma. Sra. Dra. ZLIA OLIVEIRA GOMES Secretrio Bel. ELISEU AUGUSTO NUNES DE SANTANA AUTUAO
RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO : HASSAN YUSUF : LICINIO LEAL BARBOSA E OUTRO : TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO MARANHO
ASSUNTO: Penal - Crimes contra o Patrimnio (art. 155 a 183) - Extorso Mediante Seqestro (art.159) Com Resultado Morte
SUSTENTAO ORAL Sustentaram oralmente o Dr. Licnio Leal Barbosa pelo recorrente e a Dra. Zlia Oliveira Gomes, Subprocuradora-Geral da Repblica. CERTIDO Certifico que a egrgia SEXTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator." Os Srs. Ministros Paulo Gallotti, Paulo Medina, Hlio Quaglia Barbosa e Nilson Naves votaram com o Sr. Ministro Relator. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Paulo Gallotti. Braslia, 22 de fevereiro de 2005
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