Voces: DOMINIO ~ RESTRICCIONES Y LIMITES DEL DOMINIO ~ DERECHO DE AGUAS Ttulo: Limitaciones al dominio vinculadas al uso de aguas Autor:

Pinto, Mauricio Publicado en: LLGran Cuyo2004 (septiembre), 742 Cita Online: AR/DOC/2217/2004 Sumario: SUMARIO: I. Consideraciones generales sobre el contrato de seguros. - II. Resea de algunos fallos de la Suprema Corte: exclusin o suspensin de cobertura. - III. Algunos supuestos de exclusin de cobertura. - IV. Definicin de culpa grave, oposicin al asegurado. La concubina. - V. Culpa grave del conductor no asegurado; anlisis crtico: la adhesin y las discrepancias. - VI. Participacin de la Superintendencia (S.S.N.): condiciones generales de las plizas, aprobacin o reglamentacin. Imposicin normativa. - VII. Conclusiones. I. Introduccin a. Concepto El dominio privado, incluso con anterioridad a la reforma civil efectuada por ley 17.711(1), no ha sido absoluto. Luego de la reforma de 1968 al Cdigo Civil, la nueva redaccin del art. 2513 desvirtu cualquier posibilidad de un ejercicio del dominio como derecho absoluto que hubiera surgido desde el individualismo reinante a partir de la Revolucin Francesa, consolidndose de este modo la funcin social que deben cumplir los bienes particulares en vista al bien comn. Esta situacin, concuerda con el rgimen constitucional que fijan los arts. 14 y 28 de la Carta Magna, y segn el cual ningn derecho reconocido resulta absoluto, estando todos atenuados en sus contenidos por las leyes que reglamenten su ejercicio. Dentro de este marco conceptual, el dominio privado puede resultar limitado en su contenido tanto por inters privado como por inters pblico, siendo reglamentado respectivamente por la norma civil o administrativa(2). Dichas limitaciones consisten en el conjunto de medidas jurdico legales concebidas para que el derecho de propiedad individual armonice con los requerimientos del inters pblico,(3) o con el inters privado de otros propietarios vinculados por motivos de vecindad. Interesa analizar en el presente trabajo aquellas limitaciones al dominio particular vinculadas al uso y proteccin de las aguas. b. Clasificacin De lo expresado en el punto anterior, surge la primer clasificacin posible entre las limitaciones al dominio, cual es la impuesta por inters pblico por una parte, y la impuesta por inters privado. Esta distincin, parte de considerar que el dominio, si bien privado, no deja de tener una doble funcin de naturaleza social que permite al Estado realizar sus fines a travs de la propiedad particular(4). Sin perjuicio de ello, dentro del gnero limitaciones al dominio, existen algunas especies que dan lugar a una segunda clasificacin basada en el carcter del dominio que afecten(5): 1. carcter absoluto: Atempera este carcter las Restricciones al Dominio, las que producen como efecto un debilitamiento inherente a la propiedad de manera general. 2. carcter exclusivo: Afecta este carcter las servidumbres y la ocupacin temporaria, producindose como efecto jurdico una desmembracin de la propiedad. 3. carcter perpetuo: Afecta la perpetuidad del dominio la Expropiacin, producindose la extincin de la propiedad. II. Restricciones al Dominio Privado a. Concepto Las restricciones al dominio privado son las condiciones legales del ejercicio normal u ordinario del derecho de propiedad, consistiendo en una mera tolerancia general que el propietario debe soportar(6). Dicho tipo de limitaciones es sufrido por todos y cada uno de los propietarios en igual medida e intensidad. Por ello, no implica una carga especial o extraordinaria, sino que se encuentra presente en la existencia, naturaleza y esencia misma del dominio como una calidad jurdica general de todas las propiedades que fija los lmites regulares y comunes del ejercicio del derecho.

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b. Caracteres Las notas caractersticas de esta limitacin al dominio son(7): 1. son del rgimen normal de la propiedad, es decir que no importan un desmembramiento o lesin a dicho derecho. 2. Son generales y operativas, es decir que las sufren todos los propietarios en igualdad de circunstancias sin implicar una carga o sacrificio especial, y ellas no requieren que se las ejercite, operan por s mismas a diferencia de las servidumbres que requieren un acto concreto de imposicin. 3. Son legales en sentido material, surgiendo de una ley o de un acto administrativo 4. Inindemnizables, como consecuencia de surgir del rgimen normal de la propiedad y ser generales. 5. Son indeterminadas en su clase y nmero, ya que surgen conforme exige el inters que las motiva. Tienden a hacerse cada vez ms numerosas. 6. Pueden imponer obligaciones negativas -de no hacer o de dejar hacer- o positivas -de hacer-. 7. Las restricciones administrativas son ejecutorias, es decir que la administracin las puede hacer cumplir con el auxilio de la fuerza pblica, sin que el particular pueda imponer acciones negatorias para impedir los trabajos. c. Clases Conforme las nociones generales observadas previamente sobre el gnero Limitaciones al dominio, las Restricciones, como especie de dicho gnero, puede clasificarse conforme respondan al inters privado que surge de las relaciones de vecindad, o conforme respondan al inters pblico que marca la necesidad social. A su vez, puede clasificarse conforme la conducta que impone como negativas o positivas. d. Restricciones al dominio en inters privado Este tipo de restricciones, por referir a relaciones interindividuales, se encuentra regulado por la norma civil, destacndose al respecto el Libro Tercero, Ttulo 6 del Cd. Civil. Dentro de estas restricciones de naturaleza civil, se puede mencionar: 1. El art. 2621 restringe el uso de la propiedad a efectos de construir infraestructuras vinculadas al uso de las aguas (pozos, cloacas, letrinas, acueductos) sin respetar una distancia mnima determinada tcnica o reglamentariamente. "Art. 2621. Nadie puede construir cerca de una pared medianera o divisoria, pozos, cloacas, letrinas, acueductos que causen humedad; establos, depsitos de sal o de materias corrosivas, artefactos que se mueven por vapor, u otras fbricas, o empresas peligrosas a la seguridad, solidez y salubridad de los edificios, o nocivas a los vecinos, sin guardar las distancias prescriptas por los reglamentos y usos del pas, todo sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior. A falta de reglamentos, se recurrir a juicio de peritos". 2. El art. 2625 Cd. Civil contempla la imposibilidad de todo propietario de tener depsitos de aguas estancadas que puedan ocasionar exhalaciones infestantes o infiltraciones nocivas. "Art. 2625. Aun separados de las paredes medianeras o divisorias, nadie puede tener en su casa depsitos de aguas estancadas, que puedan ocasionar exhalaciones infestantes, o infiltraciones nocivas, ni hacer trabajos que transmitan a las casas vecinas gases ftidos o perniciosos, que no resulten de las necesidades o usos ordinarios; ni fraguas, ni mquinas que lancen humo excesivo a las propiedades vecinas". 3. Los arts. 2630, 2631 y 2634 del Cd. Civil imponen a todo propietario normas a efectos de impedir molestias a sus vecinos mediante aguas pluviales. "Art. 2630. Los propietarios de terrenos o edificios estn obligados, despus de la promulgacin de este Cdigo, a construir los techos que en adelante hicieren, de manera que las aguas pluviales caigan sobre su propio suelo, o sobre la calle o sitios pblicos, y no sobre el suelo del vecino". "Art. 2631. Cuando por la costumbre del pueblo, los edificios se hallen construidos de manera que las goteras de una parte de los tejados caigan sobre el suelo ajeno, el dueo del suelo no tiene derecho para impedirlo. Una construccin semejante no importa una servidumbre del predio que recibe las goteras, y el dueo de l puede hacer construcciones sobre la pared divisoria que priven el goteraje del predio vecino, pero con la

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obligacin de hacer las obras necesarias para que el agua caiga en el predio en que antes caa". "Art. 2634. El propietario de una heredad no puede por medio de un cambio que haga en el nivel de su terreno, dirigir sobre el fundo vecino las aguas pluviales que caan en su heredad". 4. Los arts. 2632, 2633, 2638, 2647, 2648, 2649, 2650, 2651, 2652 y 2653 regula el normal uso del dominio en relacin a las aguas que descienden de una propiedad a su vecina ubicada aguas abajo. "Art. 2632. El propietario de una heredad por ningn trabajo u obra puede hacer correr por el fundo vecino las aguas de pozos que l tenga en su heredad, ni las del servicio de su casa, salvo lo que en adelante se dispone sobre las aguas naturales o artificiales que hubiesen sido llevadas, o sacadas all para las necesidades de establecimientos industriales". "Art. 2633. El propietario est obligado en todas circunstancias a tomar las medidas necesarias para hacer correr las aguas que no sean pluviales o de fuentes, sobre terreno que le pertenezca o sobre la va pblica". "Art. 2638. El propietario de una fuente que deja correr las aguas de ella sobre los fundos inferiores, no puede emplearlas en un uso que las haga perjudiciales a las propiedades inferiores". "Art. 2647. Los terrenos inferiores estn sujetos a recibir las aguas que naturalmente descienden de los terrenos superiores, sin que para eso hubiese contribuido el trabajo del hombre". "Art. 2648. Lo dispuesto en el artculo anterior, no comprende las aguas subterrneas que salen al exterior por algn trabajo del arte; ni las aguas pluviales cadas de los techos, o de los depsitos en que hubiesen sido recogidas, ni las aguas servidas que se hubiesen empleado en la limpieza domstica o en trabajos de fbricas, salvo cuando fuesen mezcladas con el agua de lluvia". "Art. 2649. Estn igualmente obligados los terrenos inferiores a recibir las arenas y piedras que arrastraren en su curso las aguas pluviales, sin que puedan reclamarlas los propietarios de los terrenos superiores". "Art. 2650. Los dueos de los terrenos inferiores estn obligados a recibir las aguas subterrneas que por trabajo del hombre salieren al exterior, como fuentes, pozos artesianos, etctera, cuando no sea posible por su abundancia contenerlas en el terreno superior, satisfacindoseles una justa indemnizacin de los perjuicios que pueden causarles". "Art. 2651. El dueo del terreno inferior no puede hacer dique alguno que contenga o haga refluir sobre el terreno superior, las aguas, arenas o piedras, que naturalmente desciendan a l, y aunque la obra haya sido vista y conocida por el dueo del terreno superior, puede ste pedir que se destruya, si no hubiese comprendido el perjuicio que le hara, y si la obra no tuviese veinte aos de existencia". "Art. 2652. El que hiciere obras para impedir la entrada de aguas que su terreno no est obligado a recibir, no responder por el dao que tales obras pudieren causar". "Art. 2653. Es prohibido al dueo del terreno superior, agravar la sujecin del terreno inferior, dirigiendo las aguas a un solo punto, o haciendo de cualquier modo ms impetuosa la corriente que pueda perjudicar al terreno inferior". e. Restricciones al dominio en inters pblico: Las Restricciones al dominio basadas en inters pblico, atienden al uso normal del dominio en convivencia con las necesidades sociales. Dentro de estas instituciones pueden encontrarse situaciones anlogas a las previstas por las normas civiles, pero que por una cuestin fctica se tornan de naturaleza administrativa por superar las relaciones de vecindad y alcanzar una importancia social o comunitaria(8). Dentro de ellas, por ejemplo, puede considerarse: 1. Las normas que impiden realizar lagunas o depsitos de agua que puedan causar perjuicios o exigen construir acueductos impermeables y a distancias mnimas para evitar perjuicios por infiltraciones a lo largo de los mismos (arts. 155, 8 y 9, ley de aguas de Mendoza). "Art. 8 - Todo canal, acequia o desage que produzca filtraciones que puedan causar perjuicio a los edificios vecinos, deber reformarse construyendo un acueducto impermeable, aunque guardase la distancia que establece la ley". "Art. 9 - El dueo de un canal, acequia o desage, deber establecerlo a una distancia, por lo menos, de tres metros de la lnea divisoria con el vecino." "Art. 155 - Es prohibido hacer lagunas o depsitos de agua que puedan causar perjuicio por filtracin en los

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terrenos de cultivo o edificios. El infractor es responsable de los daos y perjuicios que cauce." 2. Aquellas normas administrativas que regulan el uso del dominio en relacin a las aguas que descienden de un predio a otro. En este sentido, la ley de aguas de Mendoza, en su ttulo III, refiere a estas restricciones denominndolas como "servidumbres naturales". "Art. 47 - El dueo de todo predio est sujeto a recibir en ste las aguas que descienden naturalmente de predio superior, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello. No se puede, por consiguiente, dirigir un albaal o acequia sobre el predio vecino, si no se ha constituido esta servidumbre especial". "Art. 48 - En el predio sirviente no se puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural, ni en el predio dominante que la grave". "Art. 50 - El dueo de una heredad no puede hacer trabajos en los lveos o cauces naturales de corrientes discontinuas, ni construir obras que puedan hacer variar el curso natural de las mismas en perjuicio de tercero, o cuya obstruccin, por las fuerzas de las avenidas, puedan causar daos a predios, fbricas o establecimientos, puentes, caminos o poblaciones inferiores". "Art. 53 - El dueo del predio sirviente tiene derecho a hacer dentro de l ribazos, malecones o paredes que, sin impedir el curso de las aguas, sirvan para regularizarlas o para aprovecharlas en su caso". "Art. 54 - Del mismo modo puede el dueo del predio superior o dominante, construir dentro de l ribazos, malecones o paredes que, sin gravar la servidumbre del predio inferior, suavicen la corriente de las aguas, impidiendo que arrastren consigo la tierra vegetal o causen desperfectos en la finca". "Art. 55 - Cuando el dueo de un predio vare la salida de las aguas procedentes de alumbramientos y con ello se irrogue dao a tercero, podr ste exigir indemnizacin o resarcimiento". "Art. 57 - Cuando el agua acumule en un predio piedra, broza u otros objetos que, embarazando su curso natural, pueden producir embalse con inundaciones, distracciones de las aguas u otros daos, los interesados podrn exigir del dueo del predio que remueva el estorbo, o les permita removerlo". 3. La obligacin prevista en los arts. 168 y 169 de la ley de aguas de Mendoza, de dar aviso a la Autoridad de Aguas en forma previa a realizar obras de defensa en predios ribereos, y de recomponer las cosas a su estado original ante la orden de dicha autoridad. "Art. 168 - Todos los dueos de predios lindantes con canales pblicos o con canales de riego tienen derecho para poner defensa contra las aguas en sus respectivos mrgenes por medio de plantaciones, estacadas o revestimientos, siempre que lo juzguen conveniente, dando de ello previo aviso al inspector del canal o a la autoridad de aguas inmediata". "Art. 169 - La administracin podr mandar suspender las obras autorizadas en el artculo anterior, y aun restituir las cosas a su primitivo estado, cuando, por cualquier circunstancia, amenacen aqullas causar perjuicios, desviando las corrientes de su curso natural o produciendo inundaciones". 4. El uso comn de aguas en canales y fundos privados (art. 107 a 109, ley de aguas de Mendoza). "Art. 107 - En las aguas que, apartadas artificialmente de sus cauces naturales o pblicos, discurriesen por canales, acequias o acueductos descubiertos, aunque pertenezcan a concesionarios particulares, todos podrn extraer o conducir en vasijas la que necesiten para usos domsticos, o fabriles, o para riego de plantas; pero la extraccin habr de hacerse a mano, sin gnero alguno de mquinas y sin detener el curso del agua, ni deteriorar las mrgenes del canal o acequia". "Art. 108 - En propiedad privada, nadie puede penetrar para buscar o usar el agua, a no mediar permiso del dueo". "Art. 109 - En los canales, acequias o acueductos de aguas pblicas descubiertos, aunque de propiedad temporal de los concesionarios, todos podrn lavar ropas, vasijas u otros objetos, siempre que con ellos no se deterioren las mrgenes y que no exija el uso a que se destinan las aguas que se conserven en estado de pureza". f. Restricciones Negativas y Positivas Las restricciones negativas de basan en la exigencia de una abstencin del propietario que implica un no hacer o un dejar hacer sobre su propiedad. Por ejemplo, el no realizar obras de infraestructura hdrica que puedan causar infiltraciones a los fundos cercanos.

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Las positivas, implican un actuar que carga a todo propietario en el ejercicio de su derecho de propiedad. Por ejemplo, el dar aviso a la Autoridad en forma previa a realizar obras de defensa en las propiedades ribereas. III. Servidumbres a. Concepto Las Servidumbre consisten en un derecho real sobre un inmueble ajeno en virtud del cual se puede usar del mismo, o ejercer ciertos derechos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad. Esta institucin, es confundida en diversas oportunidades con las restricciones al dominio,(9) por lo que resulta conveniente observar sus distinciones. En este sentido, se ha observado que mientras que la restriccin importa la condicin normal del ejercicio del dominio como derecho no absoluto y sin que exista desmembramiento del mismo, la servidumbre implica un desmembramiento del carcter exclusivo de tal derecho de modo tal que un tercero utiliza dicha propiedad (10). b. Clasificacin 1. Servidumbres administrativas y civiles Siguiendo lo ya expresado en los puntos anteriores, las servidumbres pueden responder al inters privado -rigindose en consecuencia por el Derecho Civil- o al inters pblico -en cuyo caso sern reguladas por el Derecho Administrativo-. Esta doble variante de servidumbre, la civil y la administrativa, se presenta con una evidente afinidad entre ambas instituciones, que hace que muchos de los principios contemplados en las ciencias jurdicas sobre las servidumbres civiles sean aplicables a las servidumbres administrativas, distinguindose sin embargo la institucin administrativa por responder al inters pblico y ser impuesta por el Estado como sujeto de derecho pblico(11). Dentro de las servidumbres que contempla la norma civil, corresponde observar en forma especfica tres especies de servidumbre que el Cdigo Civil contempla en materia de aguas: i. la de acueducto, contemplada por los arts. 3082 a 3092, la que consiste en el derecho real de hacer entrar las aguas en un inmueble propio, viniendo por heredades ajenas. ii. la de recibir aguas, regulada por los arts. 3093 a 4103, supone el la recepcin de aguas que vierte el predio dominante sobre el sirviente. iii. la de sacar aguas, prevista en los arts. 3104 a 3107, supone el derecho de pasar a sacar agua de una fuente ubicada dentro del predio sirviente. Las servidumbres administrativas, por referirse a cualquier necesidad o utilidad pblica, son de nmero ilimitado(12). Sin embargo, podemos ejemplificar dentro de estas instituciones y en vinculacin al uso de las aguas pblicas, a la servidumbre de acueducto que contempla el art. 59 y concordantes de la ley de aguas de Mendoza -por la que se conducen aguas a travs del predio sirviente a efectos de abastecer las necesidades de otro predio o una poblacin-, o la servidumbre de desage que contempla el art. 60 y concordantes del mismo cuerpo normativo -dicha servidumbre procura dar salida a las aguas sobrantes del riego o de las explotaciones industriales-. c. Indemnizacin A diferencias de las restricciones al dominio, las servidumbres llevan consigo la obligacin de indemnizar a quien las soporta. Dicha distincin tiene por fundamento que la servidumbre -a diferencia de la restriccinimplica un desmembramiento del dominio del predio sirviente en favor de quien resulta beneficiario de la misma, y encuentra su fundamento legal en la inviolabilidad a la propiedad que establece el art. 17 de la Constitucin Nacional. En materia administrativa, la ley de aguas de Mendoza establece en su art. 69 que "El dueo del fundo sirviente tendr derecho para que se le pague el precio del terreno que tiene ocupado por el acueducto, y, adems, un ancho de dos metros a cada lado, o ms extensin segn sean las dimensiones del canal, las imperfecciones que se les cause en su regado y nuevas construcciones que tengan que hacerse con este motivo, en toda la extensin de su curso".

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El art. 70 determina que "Deber adems indemnizarse al dueo del fundo sirviente de todo perjuicio ocasionado por prdida o arranque de plantas o rboles, tenindose tambin en consideracin el desmrito que sufre la heredad sirviente por la subdivisin". A su vez, el decreto ley 1447/75 (ley de expropiacin), de aplicacin al caso de acuerdo al art. 177 de la ley de aguas, fija como criterio orientador en la valuacin la consideracin de los siguientes parmetros, sin perjuicio de otros que resulten tiles: a) precio de la ltima transferencia del bien a gravar, b) valuacin fiscal, c) ofertas fundadas realizadas entre las partes, d) valores de propiedades linderas de los ltimos cinco aos, e) valores registrados por bancos pblicos de la zona, f) valor de la rentabilidad del bien en los ltimos cinco aos. Estos criterios, se desarrollan a lo largo de un procedimiento de determinacin concertada directa o judicial del precio que se desarrolla a continuacin. Estas normas administrativas, han de resultar orientativas a los fines de determinar una indemnizacin que responda al verdadero perjuicio sufrido, el cual no implica la perdida absoluta de la propiedad, sino slo de su uso. En lo que refiere a las normas civiles, el art. 3082 Cd. Civil establece que toda heredad est sujeta a la servidumbre de acueducto en favor de otra..., con el cargo de una justa indemnizacin. El art. 3085 Cd. Civil fija por su parte que el dueo del predio sirviente tendr derecho para que se le pague un precio por el uso del terreno que fuese ocupado por el acueducto y el de un espacio de cada uno de los costados que no baje de un metro de anchura en toda la extensin de su curso. Este ancho podr ser mayor por convenio de las partes, o por disposicin del juez, cuando las circunstancias as lo exigieren. Se le abonar tambin un diez por ciento sobre la suma total del valor del terreno, el cual siempre pertenecer al dueo del predio sirviente. d. Procedimiento de imposicin La servidumbre civil puede constituirse por acuerdo de voluntad (art. 2977, Cd. Civil), por disposicin de ltima voluntad (art. 2978, Cd. Civil), por destino del padre de familia (art. 2978 y 2994, Cd. Civil) y por prescripcin (art. 3017, Cd. Civil). La servidumbre administrativa puede imponerse a partir de una ley formal, por acto administrativo fundado en ley, por contrato administrativo, por accesin, por prescripcin, por disposicin testamentaria u otro acto de liberalidad, o por destino del padre de familia(13). e. Procedimiento en la Provincia de Mendoza En la Provincia de Mendoza, y sin perjuicio de las dems formas, las normas administrativas de Derecho de Aguas contemplan la constitucin mediante acto administrativo dictado por la Superintendencia General de Irrigacin, previo procedimiento que justifique la utilidad pblica y siguiendo el procedimiento que fija la ley de expropiaciones -dec.-ley 1447/75 (art. 85, 177 y conc., ley de aguas)-. "Art. 85 - Corresponde al Superintendente de Aguas otorgar y decretar las servidumbres de acueducto o desage, con apelacin para ante el Poder Ejecutivo". (NOTA: modif. por ley 322 - Apelacin ante H. Consejo de Apelaciones y APA ante SCJ). "Art. 86 - En todo caso deber preceder al decreto de constitucin de la servidumbre, la instruccin del expediente justificativo de la utilidad de la que se intente imponer, con audiencia de los dueos de los predios que hayan de sufrir el gravamen". "Art. 87 - El dueo del terreno sobre que trate de imponerse la servidumbre forzosa de acueducto podr oponerse por no ser el que la solicite dueo concesionario del agua o del terreno en que intente utilizarse para objeto de inters privado". "Art. 88 - Podr tambin oponerse, probando que la servidumbre puede establecerse sobre otros predios con iguales ventajas para el que pretende imponerla, y menores inconvenientes para el que haya de sufrirla". "Art. 177 - En los casos de expropiacin forzosa para el establecimiento de servidumbre de acueducto, se observarn para el trmite las disposiciones de la ley de expropiacin por causa de utilidad pblica". El dec.-ley 1447/75 al regular la expropiacin, dispone: 1. Instancia administrativa: - El sujeto expropiante (quien impone la servidumbre) procura una compra mediante concertacin directa con el sujeto expropiado (quien ha de sufrir la servidumbre), ofreciendo un monto determinado conforme un

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criterio de valuacin dado por la norma, el cual puede ser hasta un 30% superior al avalo fiscal. En el procedimiento mendocino de imposicin administrativa de servidumbre de acueducto, este monto lo fija el Honorable Tribunal Administrativo del Departamento General de Irrigacin (art. 26, ley 322). - El sujeto expropiado tiene un plazo de 20 das para considerar la oferta, y si no la rechaza mediante estimacin fundada de otro precio, la misma se considera aceptada a los fines de la etapa judicial. - Si el sujeto expropiado propone fundadamente otro precio, el mismo debe ser considerado por el Honorable Tribunal Administrativo. - Si existiere acuerdo, se constituye la servidumbre mediante el pago de la indemnizacin (elemento esencial por el art. 17, Constitucin Nacional). 2. Instancia judicial: - Cuando no hubiere acuerdo, el sujeto expropiante inicia la va judicial de determinacin y/o recepcin del monto (esta va no altera la naturaleza administrativa del procedimiento, limitndose a los aspectos civiles propios de la indemnizacin). Es competente el Juzgado Civil de Primera Instancia de la circunscripcin judicial donde se encuentre la servidumbre. - La demanda debe acompaarse con el depsito en consignacin del monto fijado por el Honorable Tribunal Administrativo, otorgndose inmediatamente la posesin de la servidumbre y su inscripcin registral. - El proceso contina en relacin a la determinacin del monto de acuerdo a las fundamentaciones y probanzas de las partes. Por su parte, en lo que refiere al rgimen de las aguas subterrneas, la ley 4036 en su art. 7 establece la facultad de la Superintendencia del Departamento General de Irrigacin de decretar las restricciones al dominio, servidumbres y ocupaciones temporarias que resulten necesarias para la investigacin, exploracin, extraccin, control, uso, recarga, conservacin y aprovechamiento de las aguas subterrneas, en concordancia con la utilidad pblica declarada por el art. 24 de la ley 4035. f. Esquema de procedimiento de imposicin de servidumbre administrativa de acueducto en Mendoza DIAGRAMA 1. Inversin de la carga de la prueba: El principio jurdico general, por el que quien alega debe probar sus dichos, presenta una excepcin en materia de servidumbres administrativas de aguas. De acuerdo al art. 94 de la ley de aguas, el dueo de un predio atravesado por un cauce no puede alegar derechos sobre el mismo, salvo que acredite el correspondiente ttulo. As, la existencia de la servidumbre no debe ser probada por quien la invoca en caso de que exista el cauce construido. Completando este esquema, si slo existieren vestigios de un cauce inmemorial, la autoridad administrativa determina la extensin del mismo (art. 95, ley de aguas). De esta manera, se produce una inversin probatoria, donde el titular del predio sirviente deber probar la inexistencia de ttulo, o que el mismo es menos extenso que el gravamen que se le procura imponer. 2. Ejercicio El derecho de servidumbre contempla el ejercicio material del mismo mediante los actos necesarios en el fundo sirviente para el satisfacer el objeto de la misma y su conservacin, as como el de las dems servidumbres accesorias que resulten necesarias para satisfacer la principal. As, por ejemplo, la constitucin de una servidumbre de acueducto, implica la existencia de una servidumbre de paso destinada a satisfacer los requerimientos de la gestin y conservacin del cauce. En materia civil, si el propietario del fundo dominante viera desconocido el derecho de servidumbre, cuenta con la accin confesoria, cuyo objeto es hacer que se declare la existencia. Dicha prerrogativa puede ser planteada adems como excepcin a la negatoria del demandante. Cuenta igualmente con la posibilidad de ejercer acciones y excepciones posesorias. En materia de servidumbres administrativa, se considera que las mismas integran el dominio pblico, por lo que se encuentra sometida tanto al rgimen de la autotutela estatal como al de las acciones petitorias y posesorias del derecho comn(14).

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A su vez, la ley de aguas fija en su art. 80 - El dueo del predio sirviente, su arrendatario o administrador sern obligados a permitir la entrada a los trabajadores para la limpieza o desembanque del acueducto y dems atenciones que requiera para su debido curso y seguridad. El art. 81 determina que en el caso precedente, el dueo del predio sirviente, tiene derecho para exigir que se le d aviso previo de la entrada y que los trabajadores o dueos del acueducto no se aparten del radio establecido para recorrerlo. 3. Extincin Las servidumbres administrativas se extinguen por causas generales o especiales. Las causas generales estn dadas por el vencimiento de plazo, el cumplimiento de la condicin y la renuncia (arts. 3046 y 3047, Cd. Civil) (15). Como causas especiales, contempladas en los arts. 3048 y ss. Cd. Civil, puede considerarse la imposibilidad permanente de usarla o la falta de utilidad, el no uso o prescripcin y la confusin. Las servidumbres administrativas se extinguen por ley, por acto de desafectacin expresa, por convenio o renuncia -en caso de que sea constituida por convenio, acto de liberalidad o por prescripcin-, por confusin, por destruccin de la propiedad sirviente de modo que resulte incompatible con el objeto de la servidumbre o por no uso inmemorial(16). La ley de aguas contempla como causas expresas de extincin la caducidad por no uso en plazo o no pago de indemnizacin (art. 96), la consolidacin (art. 97), la prescripcin decenal (art. 98) y la expropiacin (art. 99). IV. Ocupacin Temporaria La ocupacin temporaria es otra forma de limitacin del dominio que puede definirse como un derecho real administrativo por el que un ente pblico adquiere por razones de inters pblico, en forma transitoria o provisional, el uso y goce de un bien. Dicha institucin, se caracteriza por una duracin limitada en la que el dominio afectado en su carcter exclusivo al ser privado del "ius utendi" y del "ius fruendi", sin que exista extincin de la propiedad. En la provincia de Mendoza es contemplada por los arts. 56 a 61 del dec.-ley 1447/75; y en materia de aguas es prevista expresamente en el rgimen de aguas subterrneas como una competencia del Departamento General de Irrigacin. V. Expropiacin La expropiacin, como toda limitacin administrativa al derecho de propiedad, concilia los intereses pblicos con los privados(17). La misma es un instituto de derecho pblico mediante el cual el Estado, para el cumplimiento de un fin de utilidad pblica calificado por ley, priva coactivamente de la propiedad de un bien a su titular, siguiendo un determinado procedimiento y pagando una indemnizacin previa(18). Su efecto es el traspaso del derecho de propiedad del sujeto expropiado al Estado expropiante y el nacimiento de un derecho a la indemnizacin a favor del expropiado. El derecho pblico mendocino fija el referido procedimiento expropiatorio mediante el dec.-ley 1447/75. En el rgimen especfico de las aguas, la ley de aguas contempla en su art. 117 la utilidad pblica a los fines de la expropiacin de toda concesin de uso especial de aguas a favor de otro aprovechamiento de mayor preferencia legal. Igualmente, el art. 160 declara de utilidad pblica las lagunas o terrenos pantanosos o de cinagas a los fines de proceder a su expropiacin cuando pueda hacerse la desecacin o saneamiento y los propietarios no quieran o no puedan hacerlo. Por su parte, en el rgimen de las aguas subterrneas fijado por la ley 4036 fija en cabeza del Honorable Tribunal Administrativo del Departamento General de Irrigacin la individualizacin de los bienes de utilidad pblica sujetos a expropiacin por el art. 24 de la ley 4035, y la determinacin de los montos indemnizatorios. Bibliografa consultada * Alberto Corti Videla citado por Miguel Marienhoff, "Rgimen y Legislacin de las Aguas Pblicas y Privadas", Ed Valerio Abeledo, Buenos Aires, 1939 * Bartolom Fiorini, "Derecho Administrativo", T II, Ed Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1976

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* Corte Suprema de Justicia de la Nacin, "Gobierno Nacional c/Roca Scrder, Agustina y ot", ED, T70, p. 169. * Manuel Mara Diez, "Derecho Administrativo", T IV, Ed. Plus Ultra, Buenos Aires, 1969 * Mauricio Pinto, Monografa de Seminario "Restricciones y lmites al dominio en el Derecho Romano y su evolucin hasta el Derecho Positivo Argentino", Universidad de Mendoza, 1996 * Miguel Marienhoff, "Tratado del dominio pblico", Ed TEA, Buenos Aires, 1960 * Miguel Marienhoff, "Rgimen y Legislacin de las Aguas Pblicas y Privadas", Ed Valerio Abeledo, Buenos Aires, 1939 * Miguel Marienhoff, "Tratado de Derecho Administrativo", T IV, Ed Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1975, p. 19. * Miguel Mathus Escorihuela, "Las limitaciones al dominio vinculadas al uso de las aguas pblicas", Documento elaborado para el Curso de Derecho y Administracin del Agua del centro Interamericano de Desarrollo Integral de Aguas y Tierras (CIDINT), Mrida, Venezuela, 1976 * Roberto Dromi, "Derecho Administrativo", Ed. Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1994 * Roberto Dromi, "Manual de Derecho Administrativo", T 2, Ed ASTREA, Buenos Aires, 1987 Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723) (1) FIORINI, Bartolom, "Derecho Administrativo", t. II, p. 118, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1976, analiza la norma civil de modo tal que se puede concluir que el carcter absoluto que se pretendi dar al dominio con anterioridad a la ley 17.711 no fue tal. (2) El art. 75 inc. 12, Constitucin Nacional determina como competencia del Congreso Nacional dictar los Cdigo de Fondo, lo que alcanza a las limitaciones que impone el inters concurrente que produce la vecindad entre propietarios en relaciones interindividuales (ver Libro Tercero, Ttulo VI del Cdigo Civil). Por su parte, las restricciones impuestas al dominio por inters pblico, tal como confirma el art. 2611 Cd. Civil, por referirse a relaciones entre la Administracin y los administrados corresponden al derecho administrativo de competencia provincial (art. 121, Constitucin Nacional). (3) MARINHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", t. IV, p. 19, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1975. (4) DIEZ, Manuel M., "Derecho Administrativo", t. IV, p. 161, Ed. Plus Ultra, Buenos Aires, 1969. (5) DROMI, Roberto, "Derecho Administrativo", p. 456, Ed. Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1994. MARINHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 30. (6) DROMI, Roberto, "Manual de Derecho Administrativo", t. II, p. 63, Ed. ASTREA, Buenos Aires, 1987. MATHUS ESCORIHUELA, Miguel, "Las limitaciones al dominio vinculadas al uso de las aguas pblicas", p. 3, Documento elaborado para el Curso de Derecho y Administracin del Agua del centro Interamericano de Desarrollo Integral de Aguas y Tierras (CIDINT), Mrida, Venezuela, 1976. (7) MATHUS ESCORIHUELA, Miguel, "Las limitaciones al dominio vinculadas al uso de las aguas pblicas", ob. cit., p 3; MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 59 y ss.; DROMI, Roberto, "Derecho Administrativo", ob. cit., p. 457. (8) En este sentido, MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 27 y ss. Observa que la distincin entre una restriccin administrativa y una civil es una cuestin de hecho, por lo que a veces las normas administrativas incluyen disposiciones aplicables a las relaciones de vecindad, aunque se basan en relaciones que han trascendido de la esfera del inters privado al inters pblico. Con idntico razonamiento, aunque referido a servidumbres de acueducto y desage, Alberto Corti Videla citado por MARIENHOFF, Miguel, "Rgimen y Legislacin de las Aguas Pblicas y Privadas", p. 690, Ed. Valerio Abeledo, Buenos Aires, 1939, considera que en las regiones en que la agricultura se desarrolla en base al regado, esas servidumbres son de "inters pblico" y por ello sujetas al derecho administrativo y no al civil que normalmente las regula. (9) MARIENHOFF, Miguel, "Rgimen y Legislacin de las Aguas Pblicas y Privadas", ob. cit., p. 686, observa la discusin doctrinal existente en cuanto a qu casos constituyen servidumbres y cules restricciones al dominio, considerando la crtica doctrinal al Codificador por incluir repetidamente situaciones en ambas

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instituciones, o por contemplar verdaderas servidumbres dentro de las restricciones. (10) MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 77. (11) MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 75. Conf. DIEZ, Manuel M., "Derecho Administrativo", ob. cit. P. 193, DROMI, Roberto, "Derecho Administrativo", ob. cit., p. 460, dentro de las diferencias existentes entre las servidumbre civiles y las administrativas, se puede considerar que las primeras pueden ser prediales (en beneficio de un inmueble) o personales (en beneficio de un sujeto), mientras que las administrativas son siempre personales (en beneficio de la Administracin). MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 90/91 no comparte este criterio, considerando que las servidumbres administrativas pueden ser prediales o personales. (12) MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 79. (13) MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 92 y ss. (14) DROMI, Roberto, "Derecho Administrativo", ob. cit., p. 462, MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., p. 106, 113 y ss., MARIENHOFF, Miguel, ps. 271 y ss., "Tratado del dominio pblico", Ed. TEA, Buenos Aires, 1960. (15) El art. 4035 Cd. Civil contempla otra causal, la que en realidad no es de extincin sino de inexistencia. (16) DROMI, Roberto, "Derecho Administrativo", ob. cit., p. 462; MARIENHOFF, Miguel, "Tratado de Derecho Administrativo", ob. cit., ps. 116 y ss. (17) Suprema Corte de Justicia de la Nacin, "Gobierno Nacional c/Roca Scrder, Agustina y ot", ED, T70, p. 169. (18) Este procedimiento se encuadra dentro de las exigencias del art. 17 de la Constitucin Nacional.

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