Actos de Comercio

Rafael Gmez Pinto Profesor de Derecho Comercial
APUNTES DE ACTOS DE COMERCIO El Derecho Privado est constituido fundamentalmente por un sustrato bsico: El Derecho Civil, que se concibe como el derecho eneral o com!n, " que se ocupa de re ular aquellas cosas que son comunes a todos los hombres: nacer, tener un patrimonio, relaciones de familia, al morir da lu ar a una sucesin# El Derecho Comercial se entiende como una rama especializada del ordenamiento $ur%dico, que ri e las relaciones que los hombres lle an a establecer entre si " que derivan de la e$ecucin de actos o celebracin de contratos que dicen relacin con el comercio# El contenido del Derecho Comercial es el Comercio, el cual ri e la actividad humana de carcter mercantil# &#' ()*E E+ E, C-.ERC&-/ Para lo rar este concepto nos topamos con un problema, este problema radica en que 0- tiene el mismo si nificado desde el punto de vista econmico que del $ur%dico# El concepto de comercio, no es equivalente en ambos mbitos, " el art%culo 12 del Cdi o Civil nos dice que los t3rminos deben ser tomados, si son t3cnicos, en el sentido que se les de las que profesan dicha ciencia o arte, siempre que no aparezca que el le islador las ha"a tomado en un sentido diverso# 2#' Desde el punto de vista econmico, el comercio corresponde a la tercera fase en la que se divide la industria que es toda actividad que supone esfuerzo
4humada 521, -ficina 676 8 679 :el3fonos 9;99<<= 8 9;>=;95 E mail: r omez?r b"cia#cl
del hombre, la que puede clasificarse en: &ndustria E@tractiva, .anufacturera o fabril " .ercantil# ' ' E@tractiva: Ganader%a, 4 ricultura, .iner%a Ae@traen productos naturalesB# .anufacturera o fabril: +e !n sea con o sin el au@ilio de mquinas# Consiste en la elaboracin o transformacin de la riqueza, por la v%a manual o mecnica# E$emplo: :ri o de Carina, petrleo o bencina# ' .ercantil o Comercial: Es el intercambio entre productos, entre el que e@trae pura " simplemente los productos de la naturaleza " aquel, que aquel que los elabora para el consumidor, que los aprovecha para satisfacer sus necesidades " tambi3n, entre la empresa consumidor final# 1#' Desde el punto de vista $ur%dico: Para el Cdi o Civil el comercio es un concepto amplio, al punto que no ha sido definido " se vincula con las cosas que son susceptible de de un acto $ur%dico o de una apropiacin privada " se refiere a casos de incomerciabilidad como el art%culo 2=9= Cdi o Civil, al decir que ha" ob$eto il%cito en la ena$enacin de: 0D 2: ,as cosas que estn fuera del comercio# E$# El aire# 0D 1: ,os derechos intransferibles# habitacin# 0D 5: ,as cosas embar adas por decreto $udicial, a menos que el $uez lo autorice o el acreedor consienta en ello# E$# Derecho de alimento, derecho a que vende los productos " el
0D =: ,as especies en liti io# ,a ena$enacin de al una de dichas cosas implicar%a ob$eto il%cito " lue o, acarrear%a 0ulidad 4bsoluta# ' :ambi3n el Cdi o Civil, se refiere indirectamente al comercio, en los art%culos 2=97 " 2=92, que tratan los requisitos del ob$eto: aB +i es una cosa: debe ser real, comerciable, determinado o determinable " l%cito# bB +i es un hechoE debe ser f%sica " moralmente posible# ' 4rt%culo 2=97 del Cdi o Civil: :oda declaracin de voluntad debe tener por ob$eto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer# ' 4rt%culo 29<7 del Cdi o Civil: E@tincin de una obli acin si se trata de un cuerpo cierto " 3ste se destru"e# Pero si ha habido culpa del deudor, la obli acin subsiste pero var%a de ob$eto: ha" lu ar a la indemnizacin Aart%culo 29<1B# *na de las formas de destruccin del cuerpo cierto es porque de$a de estar en el comercio# ' 4rt%culo 1=;> del Cdi o Civil: Prescripcin 4dquisitiva respecto de los bienes corporales ra%ces o muebles, que estn en el C-.ERC&- humano# ' 4rt%culo =7= 0D 5 del Cdi o de Comercio: +e refiere a las prohibiciones que afectan a los socios en una sociedad colectiva comercial# E@iste la prohibicin de ceder sus derechos sin la autorizacin de los consocios " la consi uiente modificacin de la escritura social e inscrita en el re istro de comercio# ,a cesin es nula de 0ulidad 4bsoluta, sin este consentimiento#
' 4rt%culo 611 del Cdi o de Comercio: En relacin a las cosas que son susceptibles de un contrato de se uro, la le" establece que deben e@istir al tiempo del contrato, o en la 3poca en que principien a correr los ries os por cuenta del ase urador ArealB, deben tener un valor estimable en dinero que pueda ser ob$eto de una especulacin il%cita ApatrimonialesB " que se hallen e@puestas a perderse por el ries o que tome sobre s% el ase urador Aries oB# El se uro de cosas que no re!nan estas condiciones es nulo de pleno derecho# Estas dos normas del Cdi o de Comercio le dan el mismo sentido al t3rmino comercial que el Cdi o Civil# Desde el punto de vista del Derecho Comercial, dar una definicin de C-.ERC&-, fue una dificultad insalvable para el le islador, el cual rehu" definir actos de comercio limitndose a enumerarlos# El mensa$e del Cdi o de Comercio advirti 3ste problema# Es una dificultad de carcter cient%ficoE pareciera que el concepto $ur%dico de comercio es ms amplio inclu"e la tercera fase de la industria, sino que tambi3n la se unda fase manufacturera o fabril# 0o se trata de que las Empresas sean actos de Comercio, sino que se refiere a los actos de dicha Empresas e$ecutan o realizan# El titular de la Empresa es el Empresario, "a sea en forma individual mediante una empresa individual o mediante una sociedad cualquiera sea el tipo social# Desde el punto de vista econmico, el comercio slo se circunscribe al comerciante, pero de la sola consideracin del art%culo 5 0D 6 se refle$a que de un punto de vista $ur%dico el comercio es ms amplio, "a que inclu"en no solo
los actos realizados por las empresas, sino que adems, aquellos realizados por diversos establecimientos de comercio# E@cepcin: 0o toda industria manufacturera o fabril, queda comprendida dentro del mbito del Derecho Comercial, porque se e@clu"en las actividades destinadas a complementar accesoriamente una industria principal de carcter civil Aart%culo 5 0D 2D inciso 1DB que si ue la teor%a de accesorio A,a industria manufacturera es siempre mercantil, e@cepto aquella destinada a complementar una industria principal no mercantilB Por e$emplo:El 4 ricultor que transforma la uva en vino no realiza una actividad comercial, "a que tal actividad es au@iliar a la actividad principal de la a ricultura que es civil " toda actividad que le sea accesoria, como transforma la uva en vino, correr i ual suerte que la principal " lue o, ser civil# Pero, 3sa misma actividad, podr ser comercial si el a ricultor forma una sociedad o empresa para proceder a la venta del vino, "a que la activad principal pasa a ser comercial# En efecto, la venta que hace un a ricultor de sus productos es una venta civil# 4hora, si necesita comprar sacos para e@portar su venta, la compra de esos sacos i ualmente ser civil, porque es una actividad secundaria que si ue la suerte de la actividad principal que es Civil# El 4 ricultor vende la mercader%a que el mismo ha e@tra%do# Ael art%culo 5 0D 2 se refiere a este problemaB# 0o obstante no definir el Cdi o de Comercio acto de comercio, puede entenderse por tal: Fun acto de intermediacin realizado con esp%ritu de lucro "
que propende a la circulacin de la riquezaG# 4s%, el Derecho Comercial comprende el con$unto de normas, principios " re las que re ulan las relaciones derivadas de las actividades de los hombres, en la realizacin de actos o celebracin de contratos mercantiles# ,a denominacin DERECC- C-.ERC&4, est %ntimamente li ada al trfico de mercader%a# Cistricamente primero viene el autoabastecimiento, " lue o el intercambio, ms tarde la moneda, para lue o sur ir las ferias donde se tranzaban las mercader%as# 4l comenzar la actividad mercantil, sur en ciertos hbitos para celebrar dichos actos, los que sirvieron de fuerza para re ir dichas relaciones# De all% que la costumbre ten a una ran relevancia en materia comercial: art%culo = Cdi o de Comercio la costumbre mercantil suple el silencio de la le", en cambio, se !n el derecho civil, la costumbre slo tiene valor, cuando la le" se remite a ella# De 3stas sencillas relaciones, se ha sostenido que el comercio ha alcanzado una enorme comple$idad al e@istir un trfico incesante de mercader%as, un comercio de masificacin e impersonalizado, al punto que queda fuera de todo formalismo " no se detiene ante las e@i encias formales del Cdi o Civil, pues aqu3llas entraban la circulacin de la riqueza# ,os contratos en materia comercial, son por e@celencia consensuales " se e$ecutan por medio de t%tulos de cr3dito, que son documentos a los cules se les incorpora un cr3dito# ,a venta$a de los t%tulos de cr3dito es que se independizan del contrato que le
dio ori en " por ello, son denominados 4H+:R4C:-+# :ambi3n, se les conoce como Fpapeles de comercioG o Fefectos ne ociablesG# ,os t%tulos de cr3dito, son transferibles mediante la cesin de los derechos personales, para lo cual, ha" que distin uir entre los t%tulos: 0-.&04:&I-+, 4 ,4 -RDE0 " 4, P-R:4D-R# ,os t%tulos 0-.&04:&I-+ se ceden mediante la cesin de derechos personales cu"a tradicin se ri e por el Cdi o Civil en art%culos 2;72 " si uientes, mediante la entre a del t%tulo, ms el traspaso, que consiste en poner el nombre del cesionario, ba$o la firma del cedente# 4dems, para que esta cesin, sea oponible al deudor, cuando es aceptada e@presamente al concurrir a la cesin o en forma tcita, si se le notifica la cesin mediante un ministro de fe " no hace nada, "a que una vez notificado el deudor puede en el mismo acto o dentro de tercero d%a, reservar e@cepciones personales en contra del acreedor# ,os t%tulos 4 ,4 -RDE0 se ceden mediante el endoso, que es acto $ur%dico unilateral que consiste en la firma del portador le %timo en el reverso del documento, cu"o ob$eto puede ser de 5 clases: traslaticio de dominio, en prenda o en comisin de cobranza# ,os t%tulos al P-R:4D-R se ceden mediante la entre a# En efecto, el Derecho Comercial es una rama especializada que re ula la movilidad de la riqueza que se caracteriza por una constante creatividad e inventiva en el desarrollo del comercio, la que se inspira en la autonom%a de la voluntad " la libertad econmica para emprender ne ocios# ,a actividad
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comercial va introduciendo nuevas fi uras que no estn en las le"es " el derecho ha de respaldar II. EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO COMERCIAL 0o pretenderemos efectuar un detallado " e@haustivo anlisis del desarrollo del Derecho Comercial, por e@ceder manifiestamente a la finalidad de los presentes apuntes que solamente pretenden ser una u%a para mis alumnos de Derecho Comercial de la Jacultad# 1#2 EP-C4 PRE'R-.404
Ciertamente hubo una intensa actividad comercial en la 3poca pre' romana " e@istieron pueblos eminentemente comerciantes como fueron los Jenicios " los Carta ineses pero en eneral no hemos recibido testimonios escritos acerca de cuales fueron las normas que dichos pueblos desarrollaron para e$ercer su actividad comercial, " en eneral carecemos de informacin acerca del Derecho Comercial que ciertamente debe haber e@istido en aquella 3poca# 0o obstante lo anterior, si e@isten al unos pequeKos vesti ios que dicen relacin con ciertas re las acerca de la echazn " las llamadas le"es rhoda, adems de otras# ,as normas escritas ms anti uas de Derecho Comercial de que tenemos conocimiento estn contenidas en la ,e" de Cammurabi quien rein entre 2;6> " 2;29 a#c## ,a llamada ,e" o Cdi o de Cammurabi fue descubierta en 2;72 por una e@pedicin francesa al lu ar que fue la ciudad
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elamita de +usa# 1#1 En EP-C4 R-.404 eneral, puede afirmarse que en la 3poca romana no hubo
desarrollo del Derecho Comercial para re ular la actividad comercial en un sentido econmico, "a que por una parte la actividad comercial en un sentido econmico no era una actividad propia del pueblo romano que miraba con desprecio dichas actividades que consideraba serviles, " por la otra, el Derecho Civil Romano fue suficiente para satisfacer las necesidades del incipiente comercio que e@ist%a en la 3poca# Resulta especialmente decisivo en este aspecto la importante labor que desempeKaba el pretor, la que permit%a una constante evolucin del Derecho Romano facilitando su adaptacin a las necesidades " requerimientos de la 3poca# +in per$uicio de lo anterior, el Derecho Romano vio el nacimiento de al unas instituciones relacionadas al Derecho Comercial como el pr3stamo con inter3s, el nauticus foenus, antecedente de pr3stamo a la ruesa venturaE la bonorum posesio, la bonorum venditio " la missio in posessionis, que son ciertos antecedentes de la moderna quiebra, as% como el actio e@ercitoria, el receptum ar entarii, " el receptum nautarum# ,as instrucciones reci3n seKaladas pueden considerarse que han sido ciertos antecedentes de la evolucin de posteriores instituciones propias de los comerciantes " del Derecho .ercantil# 1#5 ED4D .ED&4
El verdadero nacimiento del Derecho Comercial como un con$unto de normas diferentes, autnomas " especiales frente al Derecho Civil tuvo su ori en en la Edad .edia, en la medida en que el Derecho Civil de la 3poca heredado del anti uo Derecho Romano se mostr insuficiente para satisfacer las necesidades del comercio de la 3poca, mu" en particular frente al anquilosamiento que dicho Derecho Civil sufri con ocasin de la desaparicin de la fuente de incesante evolucin que ten%a el Derecho Romano cual era la actividad del pretor# De esta manera, en la medida en que el Derecho Civil se mostr incapaz de dar solucin a las necesidades del comercio de la 3poca, quienes se dedicaban a la actividad mercantil fueron creando sus propias normas para resolver los ne ocios, actos, operaciones, obli aciones " conflictos que entre ellos se presentaban a trav3s de una t3cnica pra mtica des a$ada " ale$ada del Derecho Civil# De esta manera, la primera fuente de creacin de las normas de Derecho Comercial, fue una fuente de carcter particular consuetudinario " costumbrista creada a trav3s de una t3cnica diferente del Derecho Civil, pra mtica " ms apropiada para resolver problemas econmicos que la t3cnica del Derecho Civil# El Derecho Comercial naci pues, a trav3s de los usos " costumbres de los comerciantes siendo un derecho eminentemente profesional, creado por los comerciantes para dar una adecuada solucin a sus ne ocios, actos, operaciones, obli aciones " conflictos que se presentaban entre los propios
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comerciantes, de modo tal que el Derecho Comercial naci con un carcter eminentemente profesional, pues fue un derecho de carcter sub$etivo, creado por los comerciantes, " para los comerciantes, de modo tal que se aplicaba entre ellos " eneralmente no a terceras personas que no revistieran la calidad de profesional comerciante# *n tercer elemento important%simo que podemos advertir en la 3nesis del Derecho Comercial, es que este Derecho Comercial naci con un carcter uniforme en los diversos pa%ses de la 3poca, "a que las normas que fueron la base de la creacin del Derecho Comercial fueron creadas por los comerciantes para re ir sus relaciones en los diversos pa%ses, de modo tal que las re las que re %an a la actividad mercantil en los diversos pa%ses de la 3poca eran re las que crearon para si los comerciantes desvinculados del poder estatal " que se aplicaban por i ual en los diversos pa%ses, " por lo tanto el nacimiento de esta Derecho fue un nacimiento de carcter uniforme# De lo anteriormente seKalado podemos anotar que el nacimiento del Derecho Comercial fue acompaKado de tres caracter%sticas, a saber: Jue un Derecho costumbrista formado por los usos " costumbres de los comerciantesE en se undo lu ar, fue un Derecho profesional " sub$etivoE ", en tercer lu ar fue un Derecho de carcter uniforme# ,as normas de Derecho Comercial nacieron primeramente vinculadas al comercio mar%timo, que en sus inicios requiri ms ur entemente de normas especiales que re ularan dicha actividad por la circunstancia del carcter especialmente acentuado que implicaban los ries os mar%timos de la 3poca# Este
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carcter mar%timo de que se encuentra dotado el Derecho Comercial en su nacimiento, ha infuildo en el desarrollo de las posteriores le islaciones hasta el d%a de ho", " es as% como ri e el principio como dicho principio se encuentra consa rado en nuestro Derecho Positivo en el art%culo 5D 0D 27 del Cdi o de Comercio# :ambi3n tuvieron mucha importancia para el desarrollo del Derecho Comercial las ferias " mercados de la Edad .edia, que permitieron el desarrollo del comercio " el nacimiento de normas propias tanto para la realizacin de la feria en que normalmente el mercado se celebraba en un territorio neutral ba$o tutela reli iosa con adecuada proteccin para los comerciantes, " con una unificacin tanto del Derecho aplicable como del tribunal que habr%a de hacerlo efectivo, de modo tal que dadas las especiales caracter%sticas de la 3poca, se pudiera desarrollar con libertad el comercio sin las trabas que el sistema feudal " los ri ores de los conflictos de la 3poca pudieran afectar el desenvolvimiento mercantil, mercado# Durante la 3poca de la Edad .edia se desarrollaron las recopilaciones de las costumbres " usos de los comerciantes que constitu"eron re las de Derecho Comercial aplicables a quienes se dedicaban a la actividad mercantil# Cabe destacar dentro de dichas recopilaciones el famoso ,ibro del Consulado del .ar con ori en probablemente en Harcelona " que ri i el comercio mar%timo entre los si los L&& " LIE el llamado Rooles de -leron, llamado rooles por la costumbre de escribir en rollos " que i ualmente ri i el arantizando la libertad " se uridad de quienes concurrieren al
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comercio mar%timoE mucha importancia revistieron las le"es de Misb" del si lo L&I, que ri ieron en los mares del norte " en el bltico, as% como el llamado Guidon o Gu%a del .ar que tiene la importancia de haber re ulado por primera vez el comercio del se uro mar%timo# Revisten especial importancia los llamados estatutos de las ciudades italianas que son considerados los verdaderos or% enes e indicios de Derecho Comercial actual# ,os estatutos eran unos tomos en los cuales se coleccionaban los $uramentos redactados por escrito de los cnsules de las corporaciones de comerciantes italianos, en los cuales se $uraba observar las costumbres mercantiles de la corporacin " conten%an normas relativas a la actividad bancaria, administrativa, contractuales, etc# civiles# Pues bien, el enio de los comerciantes de las ciudades italianas fue una fuente riqu%sima que fue creando costumbres " usos que fueron siendo incorporados en definitiva a los estatutos de las ciudades italianas " en los cuales encontramos los or% enes de componen el Derecho Comercial# Por otra parte, los primeros pasos hacia la codificacin del Derecho Comercial los encontramos en la Jrancia absolutista de ,uis L&I, " es as% como ba$o el reinado de ,uis L&I un comerciante de Par%s llamado Nacques +avar", elabor una recopilacin de las costumbres sobre el comercio terrestre que posteriormente fue promul ada en el aKo 2<<5, conoci3ndose como la ran parte de las instituciones que ho" d%a Estos estatutos cuando eran aprobados por la autoridad civil adquir%an una fuerza similar a la de los estatutos
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ordenanza de +avar" " posteriormente a instancias del .inistro Colbert, en el aKo 29>2 se dict la ordenanza que lleva su nombre " que contiene normas de Derecho .ar%timo# 4mbas ordenanzas pueden ser consideradas como los primeros Cdi os de Comercio del mundo# 1#= REI-,*C&-0 JR40CE+4
Ha$o la influencia de las ideas de los hombres de 2<>;, " en particular ba$o las ideas de ,ocOe, .ontesquieu " Rosseau, se produ$o un movimiento $ur%dico que iba a terminar con el 3nfasis que este Derecho Comercial de la Edad .edia nacido de los usos " costumbres de los comerciantes pose%a en su carcter profesional " sub$etivo# ,as ideas de 2<<; no pod%an permitir que e@istiera un Derecho especial para una clase de personas dentro de una sociedad sino que por el contrario deber%a e@istir un Derecho !nico aplicable por i ual a todas las personas fuera cual fuere su clase, actividad o remio al cual pudieren lle ar a pertenecer# En el mbito del Derecho Comercial sur en las ideas de que el Derecho Comercial debe de$ar de ser el Derecho de los comerciantes para pasar a ser el Derecho de la actividad mercantil, " de esta manera el Derecho Comercial deb%a pasar a ser el Derecho de los actos de comercio, con la destruccin que ello lleva del concepto sustantivo de lo que es la actividad comercial " el Derecho Comercial para a trav3s de un concepto e@clusivamente formal privar de una unidad conceptual sustancial al Derecho Comercial " a la actividad mercantil, " tratar de privar a la actividad mercantil " a las normas que
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la re ulan de un carcter profesional a trav3s de un proceso artificial, que no ha sido capaz de contrarrestar la realidad consistente en que el comercio si tiene un carcter eminentemente profesional# ,os hombres de 2<>; fracasaron en este intento pues el Derecho Comercial mantiene un carcter marcadamente profesional# Estas ideas del 2<>; son llevadas a la prctica por el Cdi o de Comercio franc3s dictado en el aKo 2>7<, conocido a lo lar o de todo el mundo como Cdi o 0apolen, " que posteriormente fuera adoptado como modelo en ran parte de los pa%ses occidentales, como ser ran parte de los pa%ses latinoamericanos inclu"endo nuestro pa%s, EspaKa e inicialmente &talia# 4 partir del Cdi o de 0apolen de 2>7<, se inicia todo un proceso de codificacin del Derecho .ercantil, que influ"e de una manera decisiva en la t3cnica le islativa " de creacin de las normas mercantiles que a partir de entonces van a tratar de ser vanamente sometidas " e@plicadas por las normas del Derecho Civil al cual se somete o subordina la e@plicacin " aplicacin de normas $ur%dicas mercantiles por determinacin de las fuentes formales del Derecho .ercantil desde un punto de vista $errquico# 1#6 REI-,*C&-0 &0D*+:R&4, ' +&G,- L&L
En el si lo L&L nos encontramos con la revolucin industrial " consecuencialmente con el desarrollo de una serie de t3cnicas " formas nuevas de produccin de bienes " servicios desconocidas hasta la 3poca " e@entas de una adecuada re ulacin en el Derecho tradicional# 0ace la industria
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manufacturera o fabril en masa la cual pasa a ser re ulada por el Derecho .ercantil, " de esta manera el Derecho Comercial se apodera de la re ulacin normativa de todas estas nuevas formas de produccin " de esta manera el Derecho Comercial pasa a ser el Derecho de los comerciantes en su actividad profesional, para posteriormente ser el Derecho del acto de comercio, " transformarse en el Derecho de los ne ocios, el Derecho de la actividad econmica, el Derecho del cambio, del lucro " de la intermediacin# 1#9 +&G,- LL
0o parece ser apropiado intentar escribir una historia de la evolucin de la econom%a " del Derecho .ercantil en el si lo LL, en estas l%neas# +in embar o no podemos permanecer a$enos al hecho que los randes cambios tecnol icos que tenido lu ar en este si lo en materia de comunicaciones, informacin, computacin, han influido decisivamente en la creacin de formas de produccin nuevas " en la creacin de normas $ur%dicas novedosas# .s intercambio entre diversos sistemas contribu"endo a la uniformidad# Por otra parte, cabe i ualmente destacar en esta 3poca el proceso de eneralizacin que ha e@perimentado el Derecho Comercial, al tratar de definir el mbito de sus materias " su $ustificacin actual rama autnoma del Derecho# III.- MERCANTILIDAD :iene por ob$eto determinar la comercialidad de un acto a fin de aplicarle las normas re uladoras del derecho comercial " sus le"es complementarias# Para determinar si un acto es o no mercantil, e@isten cuatro criterios:
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2#' +ub$etivo 1#' -b$etivo 5#' Empresa =#' 4ccesoriedad El criterio sub$etivo: Determina la mercantilidad del acto en funcin de la persona que lo e$ecuta o celebra# +i la persona tiene la calidad del comerciante el acto ser de carcter mercantil# Criterio que el Cdi o de Comercio no comparte, "a que el acto ser de carcter mercantil, independientemente si el que lo e$ecuta es o no comerciante# El criterio ob$etivo: atiende al acto en si mismo, con independencia de la persona que lo e$ecuta o celebra# +i el acto es comercial, ser re ido por el derecho comercial, cualquiera sea la profesin de la persona que lo e$ecuta# El criterio sub$etivo va de la persona al acto, el criterio ob$etivo prescinde de la persona que lo e$ecuta o celebra# :ambi3n e@isten otros criterios que hacen consistir la mercantilidad del comercio de masificacinE es decir, su naturaleza depender si la persona que celebra el acto es o no empresario# ,ue o, la mercantilidad ser%a propia de los empresarios# Critica al criterio sub$etivo: El hombre no nace comerciante, por lo que cuantos actos habr de realizar una persona para adquirir la calidad de comerciante (Cuales ser%an esos actos/ 4rt%culo < Cdi o de Comercio: +on comerciantes, los que teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual#
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El Cdi o de Comercio si ui el criterio ob$etivo, se !n el cual, la mercantilidad del acto emana del acto en s% mismo, lo que no pro"ecta en la persona que lo e$ecuta, dndole la calidad de comerciante# El cdi o si ue este criterio porque en el art%culo 5 enumera que actos son mercantiles " en el art%culo < establece que son comerciantes quienes realizan estos actos# En el art%culo 5 se describen diferentes fi uras $ur%dicas que son de carcter " naturaleza diferente, " esto es precisamente lo que dificult dar un concepto de los actos de comercio# +in embar o, en el acto de comercio podemos distin uir 5 elementos: aB cB aB Cambio# &ntermediacin# Cambio: El comercio es inseparable del fenmeno del cambio porque bB 4nimo de lucro#
toda operacin comercial implica el cambio, que en eneral denota la idea de dar, tomar o poner una cosa por otra# ,os romanos dec%an Fdo" para que desG, es decir, cada uno se rava en beneficio de otro# bB 4nimo de ,ucro: El cambio supone al o que lo motive# Es un $uicio de valor o apreciacin que consiste en que lo que cada uno va a ceder " de lo que va a recibir le va a ceder " de lo que va a recibir le va a reportar una venta$a, beneficio, provecho o idea de anancia# ,o que se recibe vale ms de lo que se da# ,a idea de anancia es lo que decide la accin: nimo de lucro# Debe tratarse de un provecho esperado, especulativo, " no resultante Ade otro modo no habr%an malos ne ociosB#
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bB &ntermediacin:,a operacin de cambio con esp%ritu de lucro determina una actividad de circulacin de la riqueza con el ob$eto de satisfacer las necesidades de los hombres# Por naturaleza el acto de comercio no es independiente pues se relaciona con otros actos que le si uen o le preceden# Esto est %ntimamente li ado con el hecho de que el comercio opera con medio que no le son propios: eso es el comercio, especular con dinero a$eno# +in el cr3dito la actividad del comercio se paralizar%a, " lue o, la estin comercial perder%a toda su vitalidad# El cr3dito es el alma de la actividad del comerciante# ,ue o, va a ser bsica la f3 en el mane$o del dinero a$eno, " el mal mane$o del dinero tiene una sancin $ur%dica " tambi3n social# Por e$emplo, protesto de cheques: por el protesto el comercio se defiende de comerciantes que son di nos de descr3dito p!blico#, El comercio se vivifica con el cr3dito# &.P-R:40C&4 DE ,4 C&I&,&D4D - .ERC40:&,&D4D DE *0 4C:' Para determinar la le islacin aplicable# &ndistintamente e@isten Apor e$emplo: sociedades, contratos re ulados en ambas le islaciones# permutaB# ' Respecto de los medios probatorios: El Cdi o de Comercio ha establecido re las especiales para al unos medios de prueba# 4s%, el Cdi o de Comercio le dio una ma"or amplitud a la Prueba :estifical, en relacin al Cdi o Civil Ael Derecho Comercial sur i como un derecho
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consuetudinarioB# El art%culo 21> del Cdi o de Comercio estableci que la prueba testifical es admisible cualquiera sea la cantidad que importe la obli acin que se trate de probar, salvo los casos que la le" e@i$a Escritura P!blica# Con esto el le islador quiso referirse a instrumentos p!blicos o privados, como solemnidad de un acto# +i para el perfeccionamiento de un acto se requiere de instrumento privado, podr ser probado por dicho instrumento# Cambio no puede ser probada si no por 4s% la ,etra de cambio no puede ser probada si no por ella misma# Entonces el art%culo 21> debe entenderse en el sentido de que la prueba :E+:&J&C4, procede en todo caso, cualquiera sea la cantidad que importe la obli acin que se trate de probar, salvo que la le" e@i$a instrumentos p!blicos o privados, por v%a de solemnidad# Arelacionar con art%culos 2<7>, 2#<7;, 2#<27, 2#<22 del Cdi o CivilB# Respecto de la Prueba &nstrumental: En el Cdi o de Comercio e@iste una norma especial respecto de los instrumentos privados " que var%a la re la del art%culo 2#<7= del Cdi o Civil: ,as anotaciones privadas no tienen valor sino contra la persona que los ha escrito o firmado, " cuando tal persona los ha"a reconocido o mandado tener por reconocido Aart%culo 5=9 Cdi o de Procedimiento CivilB# ,ue o, el instrumento privado no tendr nin !n valor si no se dan las condiciones del art%culo 2#<7= del Cdi o Civil ", en dicho caso tendrn valor de Escritura P!blica Aart%culo 2#<71 Cdi o CivilB# El Cdi o de Comercio ha variado esta re la del Cdi o Civil, al estatuir el
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art%culo 56 que dice, las anotaciones que ha an los comerciantes en sus libros de contabilidad cuando estos sean llevados en conformidad al art%culo 52, hacen fe en su favor " tambi3n en su contra, Aprueba que no admite prueba en contrario, "a que tiene el valor de prueba confesional, conforme a los art%culos 56 " 5> del Cdi o de Comercio# De acuerdo al art%culo 21< Cdi o de Comercio, los documentos privados hacen fe respecto de terceros en cuanto a su fecha, cuando uarden conformidad con los libros de los comerciantes: al art%culo 21< a re a en materia comercial un caso ms al art%culo 2#<75 Cdi o Civil , el cual establece = casos en que la fecha del documento privado vale respecto de terceros# ,a determinacin de quienes son comerciantes es importante por las obli aciones a que estn su$etos, tales como: ' ' ' &nscripcin de ciertos documentos en el re istro de Comercio# ,levar libros de Contabilidad# Para efectos de la apertura de la )uiebra: para saber si una persona El art%culo =5 de la ,e" de )uiebras establece los casos en que se puede pedir la )uiebra de una persona " el 0D 2, establece los casos en que se puede pedir la )uiebra de una persona " el 0D 2, establece el caso de una persona que cesa en el pa o de una obli acin mercantil, si dicha obli acin consta en un t%tulo e$ecutivo# El art%culo =2 de la misma le", presume la )uiebra Culpable si el
puede o no ser declarada en )uiebra#
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deudor que cesa en el pa o de una obli acin mercantil 0- solicita la declaracin de su propia )uiebra dentro de los 26 d%as si uientes a la fecha de la cesacin de pa os# ' Por el valor de la Costumbre: El Cdi o Civil ha dado a la costumbre valor como fuente de Derecho# Por su parte el Cdi o de Comercio le da valor de Juente Jormal del Derecho a la Costumbre, slo en silencio de la le" " siempre que los hechos revistan las caracter%sticas de: *0&J-R.E+, P*H,&C-+, 0-:-R&-+, GE0ER4,E+ P RE&:ER4D-+, lo cual ser prudencialmente apreciado por el :ribuna# ANuz ado de comercioB# ()ui3n debe acreditar la mercantilidad o civilidad del acto/ ,a re la eneral la da el art%culo 2#9;> Cdi o Civil que indica que corresponde probar las obli aciones a quien lo ale a# P como el Derecho Comercial es un Derecho de E@cepcin Ael Derecho Civil es el Derecho GeneralB, todo acto se presume civil a no ser que sea .ercantil: 4rt%culo 1 Cdi o de Comercio relacin con art%culo = del Cdi o CivilB# ()ue importancia tiene distin uir si un instrumento es Civil no Comercial/ El art%culo 2#<71 Cdi o Civil establece que las anotaciones privadas no tendrn valor, salvo cuanto quien lo ha escrito o firmado los ha"a reconocido o mandado tener por reconocido# En dicho caso tendrn el valor de Escritura P!blica# ,ue o, el art%culo 2#<7= del Cdi o Civil establece que nunca harn fe contra el que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con
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toda claridad " con tal de que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuese desfavorable# 4rt%culo 56 " 5> Cdi o de Comercio, se les da un valor diverso del Cdi o Civil# ,a operacin mercantil queda sancionada en los libros de contabilidad# El Cdi o de Comercio no repara en el hecho del reconocimiento# ,os libros de contabilidad hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes a iten entre s%# Cacen fe en contra del comerciante que los lleva " no se les admite prueba al una que tienda a destruir lo que resulta de sus asientos# Pueden hacer fe en contra o a favor del Comerciante que los lleva en una causa mercantil, siempre que el coliti ante sea un comerciante " siempre que los libros de sean llevados de acuerdo a la le"# Ael art%culo 52 Cdi o de Comercio establece los requisitos que son necesarios para que ha an fe a favor del comercianteB# 4rt%culo 5= Cdi o de Comercio, contiene una e@cepcin respecto del art%culo 5> Cdi o de Comercio# Juentes del Derecho Comercial )ue se entiende por fuente/ +on los hechos mercantiles# De ello se ocupa el t%tulo preliminar del Cdi o de Comercio, el cual cumple un doble ob$etivo: 2#' Determinar el campo de aplicacin del Derecho Comercial# eneradores de las normas que han de re ular los actos
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1#'
Establecer las re las que re ulan el Derecho Comercial# El art%culo 5 del Cdi o de Comercio llena el primer ob$etivo al
enumerar los actos de comercio# El resto de las disposiciones satisfacen el se undo ob$etivo# De ellas se desprende que son fuentes del Derecho Comercial: aB bB cB El Cdi o de Comercio " sus le"es complementarias# El Cdi o Civil: art%culo 1 Cdi o de Comercio en relacin con el ,a Costumbre: art%culos =, 6 " 9 Cdi o de Comercio#
art%culo = Cdi o Civil# De faltar la le" comercial, lo cual es frecuente por la incesante evolucin del Derecho Comercial, ri e la costumbre mercantil, siempre que esta e@ista# aB C-D&G- DE C-.ERC&-: Empez a re ir el 2 de Enero de 2>9<# Nunto con la promul acin del Cdi o, quedaron dero adas todas las le"es pree@istentes sobre la materia, a!n en lo que no fueren contrarias# +e produ$o una dero acin or nica# Casta el momento a!n re %an normas dictadas por EspaKa, como las < partidas " las -rdenanzas de Hilbao# :ambi3n e@ist%an normas dictadas en Chile como las le"es .arianas " por el art%culo final del Cdi o de Comercio quedaron todas dero adas# 0uestro cdi o se inspir en el Cdi o de Comercio Jranc3s A2>7>B " en el cdi o mercantil espaKol A2#>1;B# El cdi o chileno constitu" un ran avance respecto de los anteriores# Jue el primero en re ular el contrato de cuenta corriente mercantil " el +e uro :errestre# AEn Jrancia reci3n se re ul
1=
a principios del si lo LLB Pero como la vida del Comercio es tan acelerada, el cdi o ha ido quedando atrs por lo que se han dictado le"es complementarias que lo han ido renovando: ello es fatal en el sentido de que se ha desaprovechado su articulado Alas le"es no se han implementado dentro del cdi oB# ,e"es Complementarias: 2#' ,e" de )uiebras: 0D 2>#2<6 A2;>1B: ,a quiebra se re ulaba ahora en el libro &I del Cdi o de Comercio, pero re %a como una institucin privativa del comerciante# 4nti uamente, para el deudor civil e@ist%a un concurso que se re ulaba en el Cdi o de Procedimiento Civil# En 2;1; se dict la le" =#66> que refundi en un solo te@to la )uiebras, la que fue modificada por la 2>#2<6 que estableci una nueva distincin entre los deudores del art%culo =2 o tambi3n calificado " los que no lo son, para referirse a los deudores empresarios " los no empresarios# 1#' 5#' =#' 6#' 9#' <#' >#' ;#' ,e" de +#4#: 2>#7=9 de 2;>2# ,e" de +ociedad de Responsabilidad ,tda#: 5#;2> de 2;15# ,e" General del Hancos: D#J#, 161 de 2;97# ,e" de .artilleros P!blicos: 2>#22> de 2;>6# ,e" sobre Cuentas Corrientes Hancarias " Cheques: D#J#, <7< de 2;>1# ,e" sobre ,etras de Cambio " Pa ar3s: 2>#7;1 de 2;>1# ,e" de 0ave acin: D#,#: 1#111 de 2;<> ,e" de .ercado de Ialores: 2>#7=6 de 2#;>2
27#' ,e" 2>#9>7 de 2;97 de 2;>># Dero el ,ibro &&& del Cdi o de
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Comercio, pero su articulado se vaci en el mismo libro# Divisin del Cdi o de Comercio: 2#' 1#' 5#' :%tulo preliminar: 9 art%culos que tratan del mbito de aplicacin " de ,ibro &: Comerciantes " a entes de Comercio# ,ibro &&: De los contratos " obli aciones mercantiles en eneral# las fuentes del Derecho Comercial#
:%tulo &: Disposiciones enerales a todo contrato " obli aciones de carcter mercantil# :%tulo &&: Compraventa# :%tulo &&&: Permuta# :%tulo &I: Cesin de Cr3ditos# :%tulo I: :ransparente# :%tulo I&: .andato# :%tulo I&&: +ociedad Ala +#4#, de Responsabilidad ,tda# " la por acciones, estn re uladas en le"es complementariasB :%tulo I&&&: +e uro# :%tulo &L: Cuenta Corriente .ercantil# Etc### =#' 6#' ,ibro &&&: 0ave acin " Comercio .ar%timo# Jue sustituido por la le" ,ibro &I: )uiebras A,e" 2>#2<6, modificada por varias le"es entre las 2>#9>7# cuales, se destacan le" 17#77= relativa a los s%ndicos, 17#7<5 convenios " 17#7>7 que tuvo la virtud de incorporar la ,e" de )uiebras al ,ibro &IB#
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9#'
,ibro Jinal: -bservancia del Cdi o# ,a Persona que form el Cdi o de Comercio chileno fue Don Gabriel
-QCampo Cerrera, c3lebre $urista lle ado a Chile emi rando de 4r entina# Jue Diputado " +enador# Jund el Cole io de 4bo ados " fue Decano de la Jacultad de Derecho de la *niversidad de Chile, adems de ser abo ado inte rante de la Corte +uprema# En 2>6> se le concedi revisora del Cdi o Civil " 25 aKos ms tarde, form el Cdi o de Comercio chileno# 4.H&:- DE 4P,&C4C&R0 DE, CRD&G- DE C-.ERC&-: El art%culo 2D del Cdi o es el encar ado de fi$ar su mbito de aplicacin# Pero es mu" criticable por haber sido redactada de una forma imperfecta# +u tenor literal confunde la idea# El cdi o ri e 5 tipos de obli aciones: 2#' 1#' 5#' De los comerciantes que se refieran a operaciones de comercio# ,as que contrai an personas 0comerciantes para ase urar el
cumplimiento de las obli aciones comerciales# ,as que resulten de contratos e@clusivamente mercantiles# ,a primera idea es J4,+4 porque nuestro cdi o se inspir en el criterio ob$etivo para determinar la mercantilidad del acto# El acto no se determina por la calidad de la persona de quien lo e$ecuta, sino porque el acto en s% es mercantil, con independencia de la persona que lo e$ecuta# Esta es una norma J4,+4, &0C-.P,E:4 e &0EL4C:4#
1<
Para ser comerciante se requiere, entre otros requiere hacer del comercio su profesin habitual Aart%culo <B " el art%culo > seKala que quien e$ecuta accidentalmente actos de comercio, 0- es comerciante, pero queda i ualmente su$eto a le"es de comercio en cuanto a los efectos del acto# +on relaciones comerciales las que estn enumeradas en el art%culo 5 se atiende al ob$eto " no al su$eto# ,a se unda idea es &0C-.P,E:4 porque lo que le interesa al cdi o es re ir las obli aciones mercantiles, sean o no comerciantes quienes la contrai an " aunque sean cauciones# El sentido es mucho ms amplio# ,a tercera idea es &0EL4C:4, porque nuestro cdi o no ri e contratos que sean e@clusivamente mercantiles# Ri e contratos indistintamente contemplados en el Cdi o Civil como en el Cdi o de Comercio ,os contratos ser%an e@clusivamente mercantiles si slo estuviera re ido por el Cdi o de Comercio# bB C-D&G- C&I&,: El Cdi o Civil se aplica en los casos o que no est3n especialmente resueltos por el Cdi o de Comercio de acuerdo a lo que establece el art%culo 1 del Cdi o de Comercio (Cabe la analo %a en materia comercial/ (Es preciso a otar por analo %a la aplicacin del cdi o comercial antes de recurrir al Cdi o Civil/ Ca" dos corrientes de opinin: 2#' *na corriente sostiene que la le" comercial no puede aplicarse por analo %a por que la le" mercantil es una le" de e@cepcin# Ello se fundamenta
1>
en la propia historia fidedi na del Cdi o: El pro"ecto ori inal contemplaba la analo %a " fue suprimido deliberadamente por la Comisin ,e islativa "a que no cabe la analo %a# 1#' Por su parte don Ra!l Iarela .# aduce que la le" Comercial tiene normas que le son propias " peculiares, propias de la vida de los ne ocios# Prescindir de la 4nalo %a como medio para salvar los conflictos mercantiles llevar%a a resultados no queridos por el le islador entorpeciendo la marcha del Cdi o de Comercio# Cabe la analo %a# 5#' +e !n la ctedra: El sentido del art%culo 1 es claro por lo que no podemos desatender su tenor literal# El art%culo nos dice que en los casos o que no est3n E+PEC&4,.E0:E resueltos por el Cdi o de Comercio re irn las disposiciones del Cdi o Civil E+PEC&4,.E0:E " no eneralmente# Es por esto que necesariamente ha de renunciarse a la analo %a# Por E$emplo: Dentro del Cdi o Civil tampoco se consa ra la analo %a, Adentro de las normas de interpretacinB: si no ha" le" no ha" nada que interpretar# El vac%o debe llenarse mediante el esp%ritu eneral de la le islacin " la Equidad 0atural# El art%culo 1= Cdi o Civil no da cabida a la analo %a pues habla de pasa$es obscuros o contradictorios: por ello con ma"or razn se llenan los vac%os por medio de estos dos conceptos# En este punto cabe recordar el art%culo 27 del C-: Aine@cusabilidadB " el art%culo 2<7 Cdi o de Procedimiento Civil# A,as sentencias definitivas
1;
deben contener las le"es en que se fundamenta el fallo o en su defectos los principios de equidadB# Entonces, (cmo se suplen los silencios de la le"/: por el esp%ritu eneral de la le islacin " por la Equidad 0atural# El problema se presenta cuando no e@isten normas especiales en el Cdi o de Comercio, ni normas enerales en el Cdi o Civil (4 que se recurre/ Es el $uez quien debe fallar la contienda por lo que deber recurrir al Esp%ritu General de la ,e islacin " a la Equidad 0atural " en ese sentido el $uez aplica la 404,-GS4 para deducir cual es el esp%ritu eneral de la le islacin, al fundamentar su fallo# cB Costumbre: Definicin: Repeticin constante " uniforme de ciertos hechos con la conviccin de que obedece a un imperativo $ur%dico# El derecho Comercial da valor a la Costumbre por el ori en consuetudinario de esta rama, as% como tambi3n por su constante evolucin para as% adaptarse a los tempos# 2#' Para el Derecho Civil la C-+:*.HRE slo tiene valor cuando la le" se remite a ella# A4rt%culos 2#6=9,269=, 2>15, 2;=7, 122<B +e requiere de un llamamiento especial# En el Derecho Comercial se hace un llamamiento eneral a la costumbre, porque el art%culo = suple el silencio de la le"# ()u3 le"/: ,e" especial comercial " le" eneral civil# Pero para que la costumbre ten a valor de le" supletoria se e@i en 1 requisitos:
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' '
E0 C*40:- 4 ,-+ E,E.E0:-+ )*E DEHE RE*0&R# E0 C*40:- 4 C-.- DEHE PR-H4R+E#
Estos dos frenos se han puesto por un conflicto con el que se encontr el le islador: por un lado la e@pansividad del Derecho Comercial, " por el otro, la incertidumbre " vacilacin que suscita la le" no escrita# 1#' Elementos que debe reunir: 4rt%culo =, debe tratarse de hechos eneralmente e$ecutados en la rep!blica o en una uniformes, p!blicos,
determinada localidad " reiterados por un lar o per%odo de tiempo# Ello ser apreciado prudencialmente por el $uez# Ael cdi o trata de $uz ados de comercioB# 5#' En cuanto a la prueba: 4rt%culo 6, de no constarle al $uez, que est conociendo de la causa, la autenticidad de la costumbre que convoca, 3sta slo podr probarse por: aB :estimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la e@istencia de la costumbre ha"an sido pronunciadas conforme a ellas# El le islador no repar si es que deb%an ser tribunales ordinarios o no, por lo que tambi3n podr%a tratarse de sentencias dictadas por tribunales arb%trales# bB Por tres escrituras p!blicas anteriores a los hechos que motivan al $uicio en que deben obrar la prueba# 4rt%culo 6 Cdi o de Comercio: relacionado con el art%culo >16 del Cdi o de Comercio, respecto de las materias re ulados por el libro &&& Ade la nave acin " el comercio mar%timoB, la costumbre podr%a ser adems por &nforme de Peritos, que el :ribunal apreciara, se !n las re las de la sana cr%tica#
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(Cundo es necesario rendir prueba sobre la e@istencia de la costumbre/ Es preciso interpretar el art%culo 6 inciso primero# +e !n la ctedra: F4nte la ausencia de los $uz ados de Comercio, los $ueces ordinarios no tienen como conocer todos los usos " costumbres, que pueden darse# P aunque los conocieron en virtud del art%culo 297 del Cdi o Procedimiento Civil ellos deben fallar conforme al m3rito del proceso, eso es, lo que en 3l se ha"a acreditado# Por lo tanto deber probarse la costumbre que e@ista en silencio de la le"# 4rt%culo 9 del Cdi o de Comercio: +e refiere a otro alcance de la costumbre, esto es, la costumbre interpretativa# +e !n la ctedra, este art%culo esta dems por la e@istencia de los art%culos 12, 2#6=9, 269= del Cdi o Civil, en relacin a la interpretacin de los contratos# D&JERE0C&4 E0:RE ,4 C-+:*.HRE C&I&, P .ERC40:&, aB bB cB Cdi o Civil: Cdi o Civil: Cdi o Civil: Cuando la le" se remite a ella Ase !n la le"B# 0o seKala los requisitos de la costumbre# +e puede probar por cualquier medio# Cdi o de Comercio: En silencio de la le"# Cdi o de Comercio: +eKala los requisitos de la costumbre Aart%culo =DB Cdi o de Comercio: +eKala los medios de prueba por los cuales se puede probar la costumbre cuando al $uez no le conste su autenticidad Aart%culo6DB# ,-+ 4C:-+ DE C-.ERC&-
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4rt%culo 5 Cdi o de Comercio: Enumera los actos de comercio# F+on actos de comercio, "a de parte de ambos contratantes, "a de parte de uno de ellosT#G Es preciso determinar si el art%culo 5 es una norma ta@ativa o enunciativa# E@isten dos corrientes: ' :4L4:&I&D4D: ,a enumeracin se limita a los actos determinados por el art%culo 5# ,a comerciabilidad queda restrin ida a dichos actos " no a otros# Esta corriente se vale de dos criterios de interpretacin: Gramatical " la Cistoria Jidedi na# aB Gramatical: El le islador utiliz la e@presin Fson actos de comercioG lo que implica que no e@isten ms que los seKalados por el art%culo 5# 4s%: El art%culo 56 del Cdi o Civil: Fson hi$os le %timosTG El art%culo 66 del Cdi o Civil: F+on personasT#G El articulo 69 Cdi o Civil: F+on chilenosT#G El art%culo < Cdi o de Comercio: F+on comerciantesTG bB Cistoria Jidedi na: +i se atiende a los antecedentes que precedieron la dictacin, redaccin del art%culo 5 " que se contienen en el pro"ecto ori inal del Cdi o de Comercio, se advierte que la comisin revisora vari la e@presin ori inal del art%culo 5# 4ntes del art%culo# E@presado: Factos de comercio sonTG, ahora, dice: F+on actos de comercioT#G lo que denota otor ar un sentido de ta@atividad# 4 su vez la comisin revisora elimin otra disposicin que se refer%a a actos que no eran actos de comercio#
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E0*0C&4:&I4: lo que quiso precisar el le islador fue, que ciertos actos tienen el carcter de mercantiles sin restrin ir su contenido a los enumerados en el art%culo 5# Esta corriente se basa en el elemento sistemtico de interpretacin, art%culo 11 del Cdi o Civil# 4s%, de los 0D 6,29, del art%culo 5 resulta que la enumeracin no puede ser ta@ativa# De la propia descripcin de los actos que menciona como mercantiles dichos n!meros, se alude a ellos de manera enunciativa# 0D 6 : Fu otros seme$antesG 0D 27: F" dems documentos a la ordenG 0D 29: F" dems contratos concernientes al comercio mar%timoG# 4dems resulta evidente que la enumeracin no es ta@ativa, toda vez " otros actos de comercio que han sido omitidos por el art%culo 5 " otros que han venido a incorporarse con posterioridad# Por e$emplo: ' ' ' ' ' ' Contrato de cuenta corriente mercantil, aparece definido como contrato Cartas de rdenes de cr3dito: art%culos <>1 " si uientes, podr%an ,as +ociedades# El mutuo# ,a Prenda# ,a Jianza# por el art%culo 971 Cdi o de Comercio# entenderse incluidos en el art%culo 5 0D 27#
5=
El 0D 27 del art%culo 5 fue modificado por la le" 2>#7;1, la cual incorpor el cheque# P el 0D 17 fue incorporado por el D#, 2#;65 dl aKo 2#;<<, para as% incluir como mercantiles a las Empresas Constructoras de bienes inmuebles por adherencia# elemento l ico# Por el art%culo 1 queda claro que la le" mercantil es especial por lo que prima sobre lo dispuesto en una le" eneral# P si el art%culo 5 declara que actos son de comercio quiere decir que la intencin del le islador fue darle el carcter de ta@atividad, de otro modo, no se podr%a delimitado el mbito de aplicacin del Cdi o de Comercio " as% lo ha entendido la Nurisprudencia# ' Pero no puede discutirse la permanente evolucin del Derecho Comercial, por lo que podr%a concebirse la interpretacin por e@tensin de la norma# 4s% se han a re ado ms fi uras como por e$emplo, el leasin # El art%culo 5 plantea otro problema: El art%culo plantea, Fson actos de comercio, "a de parte de ambos contratantes, "a de parte de uno de ellos#G El cdi o advierte que pueden haber actos de comercio que lo sean para ambos contratantes como para uno de ellosE esto se conoce como el estudio de los 4C:-+ .&L:-+ o D-H,E C4RUC:ER# Ca" 1 limitaciones: 2#' E@isten actos que siempre son comerciales AmercantilesB, para todo El art%culo 5 propone dos casos: el 0D 27 " 0D 29 del art%culo 5# 0D 27: operaciones sobre letra de cambio, pa ar3 " cheque# +e trata de aquel que interven a en ellos# +on actos de comerciabilidad absoluta# +e !n la ctedra, falt interpretar el art%culo 5 en base al
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actos $ur%dicos que pueden e$ecutarse sobre dichos documentos# Fcualquiera sea la causa " ob$eto, " quienes interven an en ellos#G +on de comerciabilidad absoluta porque se trata de instrumentos de circulacin# 0 D29 ,os fletamentos, se uros " dems contratos concernientes al comercio mar%timo# Esto es as% por una razn histrica: El mar mercantiliza los actos# El comercio naci en el mar# Por e$, para que el transporte terrestre sea mercantil debe ser realizado por un Empresario de :ransporte, en cambio si es mar%timo, siempre ser mercantil# 1#' E@isten actos que siempre sern civiles, por E$#, la compraventa de Hienes Ra%ces# 4s% resulta por e@clusin del 0D 2 del art%culo 5 que dice: F,a compra " permuta de Hienes .*EH,E+#G +e entiende que e@clu"e a los inmuebles# 4l unos creen que e@isten actos que no obstante recaer sobre Hienes ra%ces son i ualmente mercantiles# +e basan en el art%culo 5 0D 17# +in embar o esto es un error porque se !n el art%culo 6>2 Cdi o Civil los hechos que se deben se reputan muebles, por lo que es mueble sin per$uicio de que la prestacin se traduzca en la construccin de bienes inmuebles por adherencia# dueKo del Edificio# +in embar o, un acto $ur%dico puede no tener el mismo carcter para Desde el punto de vista de la Empresa Constructora el acto es mercantil " no lo ser desde el punto de vista del
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ambos contratantes siendo comercial para uno " civil para el otro# Es el caso de los 4C:-+ .&L:-+ - DE D-H,E C4RUC:ER# El acto en si mismo ser lo que con arre lo a su naturaleza correspondaE lo que se si nifica con el acto mi@to es el diverso carcter que puede tener para cada contratante# ()u3 le" ri e en los actos mi@tos/ 0o e@iste una norma que resuelva e@presamente el problema# compraventa se ri e en el Cdi o Civil en el Cdi o de Comercio (Cul normativa se aplica/ ,a Corte +uprema ha sostenido que se aplica la le" del obli ado, se !n la obli acin que el acto produce " no mirado del punto de vista del acreedor# Clasificacin de los actos de comercio +e !n ten an o no como escenario el .4R: ' ' 4ctos de Comercio :errestres Adel 2 al 21 " 17B# 4ctos de Comercio .ar%timos Adel 25 al 2;B# ,a
Respecto de los 4ctos de Comercio .ar%timos, 0D 29 contiene una e@presin amplia que los en loba a todos# :odo lo que di a relacin con el mar es mercantil: FEl mar mercantiliza los actosG " ello por razones histricas puesto que el comercio naci en el mar carta ineses " rie os# ,os actos de comercio terrestres, se distin uen, conforme a los si uientes criterios: ' 4 la intencin de las personas que lo e$ecutan como se desprende de los fenicios,
5<
' ' ' 2#'
4l hecho de que sean e$ecutados por ciertas empresas 4 la forma# 4l criterio de intermediacin# DEPE0D&E0DDE ,4 &0:E0C&R0 DE ,4+ P4R:E+
C-0:R4:40:E+: +on los previstos en el 0D 2" en el 0D 5 del art%culo 5# El 0D 2 se refiere a la compra " permuta# 4dems distin ue la C8I desde el punto de vista del comprador " del punto de vista del comprador " del punto de vista del vendedor# ,a compra es mercantil cuando se hace con nimo de reventa " el arriendo lo ser cuando se hace con el nimo de subarrendar# El 0D 5 de refiere al arrendamiento# 1#' DEPE0D&E0D- DE ,-+ )*E ENEC*:E0 E.PRE+4+: 0Ds 6 " 17, empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia 0D ; empresas de se uro terrestre o prima, incluso las que ase uran mercader%as transportadas por canales o r%os# ()u3 es un empresario/ El Cdi o de Comercio no lo defini pero sus elementos se pueden concluir del art%culo 299 inciso final el cual define empresario de transporte# El empresario es un or anizador, coordinador que tiene dependientes que traba$an a su servicioE que cuenta con capital para pa ar a sus dependientes por sus servicios#
5>
Es un intermediario entre la clientela " la actividad que realiza con el propsito de realizar el intercambio de bienes " servicios# Co" d%a el trfico de riquezas es masificado " realizado corresponde a la empresa# 5#' 4:E0D&E0D- 4 +* J-R.4: 0D 27 4rt%culo 5 El le islador no atiende a la intencin de las partes, ni al hecho de que lo e$ecute un empresario, sino que !nicamente a la J-R.4 de ciertos actos# +e denominan Factos formales de comercioG " es un caso de comerciabilidad absoluta# +on siempre mercantiles por que el 0D 27 lo dice: F###Cualquiera que sea su causa u ob$eto " las personas que en ellos interven anG# +e refiere a las operaciones sobre letras de cambio, pa ar3s " cheques sobre documentos a la orden, si ceden mediante el endoso esto es un acto $ur%dico que consiste en la firma al revers del documento# +i son documentos nominativos no sirven para la v%a del comercio# +on de comercio los documentos a la orden, a trav3s del endoso# =#' 4:E0D&E0D- 4 *0 CR&:ER&- DE &0:ER.ED&4C&R0: 0D 22: operaciones de banco, las de cambio " correta$e# 0D 21: las operaciones de bolsa# 4R:SC*,- 5 0D 2: El Cdi o de Comercio separ la c8v en la FcompraG " en la FventaG#
5;
aB Desde el punto de vista del comprador son necesarios 5 requisitos para que el acto sea mercantil: 2B )ue recai a sobre un bien mueble# 1B Con el nimo o propsito de venderlo, permutarlo o arrendarlo Animo de reventaB# 5B 4nimo del lucro: requisito a re ado por la doctrina# E@isten compras sin nimo de lucro en la reventa# Por e$emplo: compras hechas por sociedades cooperativas para vender a sus asociados al precio de costo# +e !n el profesor Ricardo +andoval: con todo, vale la pena considerar que en virtud del propio de lo accesorio, ciertos actos a t%tulo ratuito se convierten en mercantiles, como por e$emplo la llapa, le ado, donaciones# 2B )*E REC4&G4 +-HRE H&E0 .*EH,E: Es preciso distin uir ente bienes corporales " bienes incorporales Ameros derechosB# Cuando los meros derechos son patrimoniales pueden ser reales o personales, los que sern muebles o inmuebles se !n la cosa en que han de e$ercer o de debe Aart%culo 6>7 Cdi o CivilB# Para el Derecho Comercial son las mismas re las# ,o que importa es que sean muebles para le comprador Amueble por naturaleza o por anticipacin, art%culo 6<2 Cdi o CivilB# ,os inmuebles fueron e@cluidos como ob$eto del acto de comercio por las si uientes razones:
=7
' muebles# '
Comercio, en sentido etimol ico se refiere a mercader%as o cosas ,as transacciones sobre inmueble estn re idas por al le islacin civil,
a una serie de formalidades que se oponen a la celeridad que requieren los actos mercantiles# 0o obstante ser la e@clusin de los inmuebles un propio casi universal en el Derecho Comercial, en la actualidad se advierte una tendencia, cada vez " con ma"or intensidad a incorporar a los bienes ra%ces como ob$eto de actos de comercio# 4s% ha ocurrido en el Cdi o de Comercio de .3@ico, el &taliano " el Portu u3sE por siempre que dichos inmuebles se compren con el propsito de especulacin comercial# Acon el nimo de revenderloB 1B C-0 40&.- DE REIE0:4: +in este nimo la compra de muebles no es mercantil# Este nimo del comprador le infunde el carcter de comercial, pone al adquirente en la calidad de intermediario " la intermediacin es una caracter%stica propia del comercio# Este nimo debe e@istir al tiempo de que se celebre el contrato de compraventaE si ese nimo se altera por circunstancias posteriores, no interesa# ,o importante es acreditar el nimo# (Cmo probar el nimo/ Por circunstancias e@ternas como la contra actividad que tiene el comprador# En este sentido adquieren importancia las presunciones# ()ui3n debe acreditarlo/
=2
El que ale a la mercantilidad por que el Cdi o de Comercio es le" de e@cepcin# 5B 40&.- DE ,*CR-: 4 re ado por la doctrina# Puede e@istir nimo de reventa pero sin nimo de lucro# Por e$emplo las compras de sociedades colectivas para vender el precio de costo a sus asociados# Desde el punto de vista del vendedorE la venta ser mercantil cuando est3 precedida de una aut3ntica compra mercantil# En caso contrario, la venta ser irremediable civil# Por e$emplo venta de cosas adquiridas a t%tulo ratuito Ale ado, donacionesB Ienta realizada por los a ricultores o mineros# Ienta de productos adquiridos o obtenidos por medio de la caza " de la pesca, o cosas adquiridas por ocupacin o accesin# :odo lo dicho es aplicable a la permuta " arrendamiento# E, 4RRE0D4.&E0:- para que sea mercantil es preciso que est3 precedido de una compra o permuta mercantil, debe tratarse de una cosa mueble " debe ser con nimo de lucro# 4hora bien, 3stos requisitos son en relacin al arrendador, "a que si se trata del arrendatario, habr que irse al numeral 5D del art%culo 5 del Cdi o de Comercio, en cu"o caso, ser mercantil cuando el arrendatario celebra el contrato de arrendamiento con el nimo de subarrendar# El Cdi o de Comercio no contiene normas acerca del arrendamiento por lo que se aplican las disposiciones de Cdi o Civil, pero es importante
=1
saber si el arrendamiento es civil o comercial para efectos de la prueba, la quiebra, etc# El inciso 1D del art%culo 0D 2 versa sobre lo que denominamos la :E-R&4 DE ,- 4CCE+-R&-, al seKalar, F+in embar o, no son actos de cmo la compra o permuta de ob$etos destinados a complementar accesoriamente las operaciones de una industria no comercialG# El alcance de esta norma, es restrin ir o limitar el campo de accin del inciso 2 del 0D 2# El principio de accesoriedad limita la nocin de acto de comercio " comerciabilidad que el 0D 2 consa ra para la compra " permuta si el acto sobre el que recae es accesorio de una operacin principal de carcter civil# Por lo tanto, no todas las compras " permutas que re!nan los requisitos del inciso 2 sern mercantiles, en la medida que re!nan los requisitos del inciso 2D sern mercantiles, pero cuando ten an por ob$eto complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria civil de$an de ser mercantiles " pasan a ser civiles# En efecto, el principio de accesoriedad tambi3n tiene la virtud de e@tender la nocin de actos de comercio, as% como e@isten operaciones civiles que de$an de ser tales por acceder a operaciones principales de carcter comercial pasando a ser mercantiles# Del simple tenor literal del inciso 1 del numero 2 del art%culo 5D, pareciera limitarse el campo de la mercantilidad, pero por un razonamiento l ico a contrario sensu se ve que en ciertas ocasiones lo ampl%a# E$emplos:
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' +e limita la nocin: Como se sabe la a ricultura pertenece a la industria e@tractiva " como tal es una actividad civil " por e$emplo un a ricultor compra sacos o ca$as para vender su cosecha de paps# En la especie, la compra de esas ca$as o sacos se efect!a con el nimo de venderlos " con la intensin de perse uir una anancia o lucro, por lo que a primera vista pareciera que e$ecuta un acto de comercio, pero, como dicho acto es accesorio a una actividad principal como es la a ricultura, de$a ser de mercantil " pasa a ser civil# ' +e e@tiende o ampl%a la nocin: ,a compra de camionetas de reparto hechas por un comerciante dueKo de un autoservicio sin nimo de reventa sino como au@ilio a su actividad mercantil, a pesar de tener por s% sola el carcter de civil, es comercial por ser accesoria de la actividad comercial# :ambi3n, podemos dar otro e$emplo, una sociedad annima compra computadores para su personal# En este caso, si la compra de computadores se mira en forma aisladamente ser una compra civil "a que la compra es para el solo uso de los computadores, pero como accede a un iro principal de carcter mercantil de$a de ser civil dicho acto " pasa a ser mercantil, atendido lo dispuesto en el inciso se undo del art%culo 2D de la ,e" 2>#7=9 que considera que la sociedad annima es siempre mercantil cualquiera sea su ob$eto, con lo que se confirma su carcter de ser una t%pica sociedad de capital 4CCE+-R&ED4D: Es suponer civil o mercantil ciertos actos cuando 3stos se relacionan con una actividad o industria principal civil o mercantil, facilitndoles, arantizndoles o a"udando a realizarlas#
==
0o se refiere a una accesoriedad como lo ser%a una caucin, sino que si nifica au@ilio, complemento de otra actividad# :iene sentido econmico, pero un trasfondo $ur%dico# 4l hablar de accesoriedad se hizo hincapi3 en la e@istencia de actos naturalmente civiles o comerciales, porque e@isten actos esencialmente civiles o comerciales " tratndose de 3stos, no recibe aplicacin la teor%a de lo accesorio como es el caso de los bienes ra%ces que los actos sobre los cuales recae son siempre civiles " en el caso de los siempre mercantiles, tenemos a los actos formales del n!mero 27D del art%culo 5 " tambi3n todos los actos mar%timos de los numerales 25 al 2; del mismo art%culo# Es una actividad au@iliar, complementar%a que facilita la e$ecucin de una operacin o actividad principal cu"o carcter le ser impreso a dicho acto au@iliar# ,a teor%a de lo accesorio es un elemento para determinar la mercantilidad, de ran aplicacin prctica " notable importancia en el Derecho Comercial, fundado en 3l podemos e@tender el radio de accin del art%culo 5 a otros actos que no fi uran en 3l# Pero no todos los actos comerciales pueden convertirse en civiles, ni todos los civiles en comerciales, por aplicacin de esta teor%a: 2' 1' E@isten actos denominados Fesencialmente civilesG, los cuales nunca -tros actos nunca pierden su calidad de comerciales, cualquiera que cambian de naturalezaE actos respecto de inmueble# sea la causa " ob$eto que los motiva a las personas que en ellos interven an,
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son los llamados 4C:-+ J-R.4,E+ DE C-.ERC&-# ,a teor%a de lo accesorio ha venido a subsanar la inventiva del le islador que no pudo ponerse en todas las hiptesis# 4l unos han cre%do ver en esta teor%a un trnsito de lo ob$etivo a lo sub$etivo, pero nuestro cdi o es ob$etivo por lo que cabe dicha afirmacin# 4ctos civiles desvirtuables a mercantiles: Compra de una camioneta para la venta de productos de una industria# 4ctos mercantiles desvirtuables en civiles: Compra de ca$ones o sacos para embalar fruta# +e compran para venderlos, pero para la venta de la fruta que es civil# 8 compra de remedios realizada por el doctor para venderlos a sus pacientes# (Cundo la permuta ser civil o mercantil/ +e aplican los mismos principios aplicados para la C8I # 4s% resulta del art%culo 292 Cdi o de Comercio: Fla permutacin mercantil se califica " ri e por las mismas re las que obiernan la compraventa en cuanto no se opon an a la naturaleza de aquel contratoG# 4rt%culo 2>;< Cdi o Civil: Fla permutacin o cambio es un contrato en que las partes se obli an mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otroG# ,a permuta es el cambio de una cosa por otra# Cada permutante se considera vendedor Ano ha" precioB# vendedores# Es una doble venta# 4rt%culo 2#<;= Fcuando el precio consiste parte en dinero " parte en otra Es un contrato rec%proco entre dos
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cosa se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero, " venta en el caso contrarioG# C-0:R4:- DE 4RRE0D4.&E0:-: Es re ido e@clusivamente por el Cdi o Civil, a diferencia de lo que ocurre con la C8I, el Cdi o de Comercio no lo ri e# El art%culo 5 0D 2 " 5, se refieren a la mercantilizad de dicho contratoE 0D 2, lo considera del punto de vista del arrendador " 0D 5 el punto de vista del arrendatario, El art%culo 2#;26 Cdi o Civil: Fel arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obli an rec%procamente, la una a conceder el oce de una cosa, o a e$ecutar una obra o prestar un servicio, " la otra a pa ar por este oce obra o servicio, un precio determinado# El Cdi o de Comercio se ocupa del arrendamiento de cosa " espec%ficamente de cosas .*EH,E+# El art%culo 5 0D 17 es una apro@imacin al arrendamiento de obra " el 0D = es una apro@# 4l arrendamiento de servicios# Aen relacin al art%culo 122> Cdi o Civil que dice que los servicios que prestan profesionales o a que est unida la facultad de representar " obli ar a otra persona respecto de terceros, se su$etan a las re las del mandatoB# El 0D 2 " 5 del art%culo 5 se refieren al arrendamiento de cosas a diferencia del 0D =# El Cdi o Civil entiende el ctto# de transporte como un arrendamiento de servicios materiales, por que la conduccin constitu"e una suerte de
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obli acin de hacer, i ualmente las obras donde prima la inteli encia se su$etan ala arrendamiento de servicios inmateriales Aart%culo 1#779 Cdi o Civil B# (Cundo el arrendamiento es mercantil/ aB bB Para el arrendador A0D 2BE si la cosa dada en arrendamiento la ha Para el arrendatario A0D 5BE cuando celebra el contrato de adquirido en virtud de una compra o permuta mercantil# arrendamiento con el nimo de subarrendar la cosa# +&E.PRE DEHE :R4:4R+E DE C-+4+ .*EH,E+# 4R:SC*,- 5 0D 1: ,a compra de un E+:4H,EC&.&E0:- DE C-.ERC&-# DEJ&0&C&R0: Fcon$unto de elementos mobiliarios, corporales e incorporales que un comerciante a rupa " or aniza para satisfacer las necesidades de su clientelaG# ElE.E0:-+ DE, E+:4H,EC&.&E0:- DE C-.ERC&' ' ' Corporales o .ateriales# &ncorporales o &nmateriales# C-RP-R4,E+: .obiliario, instalaciones, maquinarias, veh%culos,
mercader%as, etc###, que se destinan por el propietario al establecimiento de comercio# Deben tener el carcter de bienes corporales muebles " que el empresario los destine a cumplir al una funcin dentro del establecimiento# ' &0C-RP-R4,E+: +e les denomina as% porque por lo eneral son derechos " a veces constitu"en la porta valiosa del establecimiento#
=>
0o todos los autores estn de acuerdo en acuerdo en cuanto a ellos, pero en eneral se seKala que son los si uientes: 2#' 1#' 5#' =#' 6#' 9#' <#' >#' ;#' Clientela# 0ombre Comercial ,a enseKa El emblema# El lema comercial# ,as .arcas Comerciales# ,as Patentes de invencin ,os dibu$os o modelos industriales# El derecho al local#
27#' El Derecho de llaves# 2#' C,&E0:E,4: Escara " Rant lo entienden como Fun con$unto de
personas que tienen la costumbre de requerir los servicios de una casa de comercio#G Ripert, considera que entender la clientela como un elemento del establecimiento de comercio es un error# FEl fundamento no es otra cosa que el derecho a una clientela# +i no hubiera clientela no habr%a fundamento de comercio#G Diversas le islaciones como la 4r entina, consideran entre los elementos del establecimiento de comercio a la clientela# 1#' E, 0-.HRE C-.ERC&4,: Es aquel ba$o el cual un comerciante
=;
e$erce los actos de su profesin " que utiliza para vincularse a su clientela, para distin uirse a s% mismo en sus ne ocios o para distin uir su establecimiento comercial# El nombre comercial constitu"e un bien $ur%dicamente prote ido, susceptible de propiedad " que slo sirve para la provincia en que est3n ubicados los Establecimientos que se hallan ba$o su proteccin, sin per$uicio de que puede e@tenderse a otras provincias si el interesado lo solicita " pa a los derechos correspondientes# +e puede emplear como nombre comercial el nombre propio de una persona, un seudnimo o un nombre de fantas%a# 5#' ,4 E0+EV4 P E, E.H,E.4: Es un si no distintivo que distin ue el establecimiento de otros similares# El establecimiento puede
distin uirse mediante una fi ura, dibu$o, por una frase o un con$unto de palabras que constitu"en su lema comercial# Esta forma de distincin Ael lemaB tiene para el establecimiento la misma naturaleza $ur%dica que el nombre comercial " est, por ende, prote ida en i ual forma# =#' ,4+ .4RC4+: DesempeKan respecto de la mercader%a, el mismo rol Con ellas se distin ue la que el nombre respecto del establecimiento#
mercader%a de otras de la misma especie# Constitu"en una contraseKa que se fi$a en las mercader%as con el fin de indicar su procedencia, lo que orienta al comprador " determina, en muchos casos, que el particular la prefiera frente a otras de la misma naturaleza# Cumple la funcin de atraer o acostumbrar al cliente a un producto determinado#
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E@isten dos tipos de marcas: ' .arca comercial: :iene por ob$eto individualizar el producto# ' 6#' .arca de Jbrica: +u finalidad es determinar la procedencia de la P4:E0:E+ DE &0IE0C&R0: 0o son otra cosa que los t%tulos que arant%a para el inventor, que permiten una mercader%a# concede el Estado, como
e@plotacin e@clusiva " e@clu"ente del invento durante un determinado tiempo# Pueden ser de e@traordinario valor para un establecimiento mercantil puesto que le permite entre ar ciertos productos en forma e@clusiva a los consumidores# 9#' D&H*N-+ - .-DE,-+ &0D*+:R&4,E+: &mprimen al producto que :odos estos elementos inmateriales se entre a al mercado, ciertas caracter%sticas de novedad, que pueden influir sustancialmente en la demanda# diferente, separadamente considerados# Pero cuando se ena$ena el establecimiento de comercio, el vendedor cede en su con$unto, todos estos elementos AderechosB " slo haciendo mencin e@presa en el 4cto Nur%dico de venta podr e@cepcionalmente e@cluir a uno de ellos# +in embar o e@isten casos en que ni a!n de modo e@cepcional puede e@cluirse un determinado elemento, por ser consustancial al establecimiento que se vende# Por e$emplo, una industria que e@pende un producto patentado !nico, constitu"en la propiedad industrial " se ri en por un estatuto $ur%dico propio "
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no puede ena$enarse separadamente de la referida patente# <#' E, DERECC- 4, ,-C4,: 0ormalmente el comerciante es arrendatario del local en el cual e$erce el comercio, " debe convenir con el propietario un arriendo de lar a duracin, con derecho a ceder el local# Pero local " establecimiento son cosas $ur%dicamente distintas: ,ocal:Es un inmueble que no puede considerarse como inte rante del establecimiento# Derecho al ,ocal: Es un elemento del establecimiento# ,a influencia del local es importante para la atraccin de la clientela " para la valorizacin del derecho de llaves# En Jrancia e@iste un derecho al local que constitu"e una verdadera Fpropiedad comercialG, en el sentido de que al comerciante se le ase ura una duracin m%nima de su contrato " la posibilidad de su constante renovacin# >#' DERECC- 4 ,,4IE+: ,a le" " la costumbre reconocen el derecho de propiedad sobre el establecimiento de comercio, con lo cual hace posible su transferencia " la celebracin de contratos accesorios para obtener cr3ditos Aprenda comercialB# ,a persona que desea obtener utilidades del e$ercicio del comercio, mediante la e@plotacin de un establecimiento, debe obtener esta propiedad comercial, o bien instalar el establecimiento reuniendo los diferentes elementos que lo componen, para lo cual ha debido tener derechos sobre ellos aisladamente considerados# Aes decir sobre el local, mobiliario, mercader%as, etc###B
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,a reunin de los elementos " la actividad del comerciante dan al establecimiento un determinado presti io, lo que representa otro elemento para apreciar el valor de 3steE este elemento se denomina E, DERECC- DE ,,4IE+# Este derecho de llaves puede considerarse como la fuente de utilidad que si nifica para el establecimiento comercial, circunstancias tales como su presti io, ubicacin, calidad de la clientela o bondad de los productos que se e@pende# +e traduce en la fuente de lucro que el con$unto le puede reportar a su titularE capacidad de lucro que la universalidad de hecho la provoca a su titular# Es la posibilidad de reportar utilidades la universidad a un fin comercial# Potencialmente se traduce en la captacin de la clientela# Ano confundir derecho al local con derecho de llavesB 04:*R4,EW4 N*RSD&C4 DE, E+:4H,EC&.&E0:,os bienes comprendidos dentro del establecimiento de comercio conservan su propia naturaleza " estatuto $ur%dico# Pero todos estos bienes estn reunidos en una misma mano para la e@plotacin del establecimiento# +u unin da al comerciante la posibilidad de conservar una clientela# +i estos elementos se dispersan la clientela desaparece " con ella, el establecimiento de comercio# Fla unin de los elementos que la componen es lo que caracteriza esencialmente al establecimiento mercantilG# :E-RS4+: a#' De la universalidad $ur%dica#
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b#' c#' d#' a#'
De la universalidad de hecho# De la propiedad incorporal de carcter mueble# Del establecimiento de comercio como institucin# De la *niversalidad N*R&D&C4: ,os bienes corporales e incorporales
que constitu"en el fondo de comercio estn unidos por una afectacin o destino com!n que confiere al con$unto que ellas forman el carcter de una entidad o universalidad $ur%dica# ,a base de esta unin no proviene de la persona $ur%dica Aque no se le reconoce al establecimientoB sino que de la constitucin de un patrimonio de afectacin cu"os elementos estn reunidos por un destino id3ntico# El establecimiento constitu"e un patrimonio propio de afectacin, con un activo " pasivo propios# Cr%tica a esta teor%a: derecho# Por una parte cuando se cede el establecimiento de comercio, no se transfieren los cr3ditos " las deudas# Por otra parte, la transmisin del fundamento# De comercio por muerte del comerciante se realiza con el con$unto de los otros bienes que componen la sucesin# Aes el mismo patrimonioB# Esta teor%a no tendr%a problema cuando el establecimiento de comercio pertenece a una sociedad, por cuanto todos los bienes que la componen Esta teor%a no e@presa una realidad porque sus aplicaciones prcticas chocan con las soluciones o principios de nuestro
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forman el patrimonio de ella# En este caso el activo responde al pasivo, lo que no ocurre cuando no ha" sociedad comercial# b#' De la universalidad de CECC-: El establecimiento de comercio no es sino un con$unto de simple hecho entre los bienes que lo inte ran, unidos por un v%nculo econmico constituido por su destinacin com!n# Cada uno de los elementos conserva su individualidadE ellos no se asientan en un patrimonio especial, lo que e@clu"e de inmediato la e@istencia de otro activo " pasivo propios del establecimiento de comercio# Esta teor%a concuerda con el estado actual del derecho positivo: ' siendo ' Por una parte el derecho de prenda de los acreedores si ue eneralE se hace efectivo sobre todos los bienes, sobre todo el Por otra parte el adquirente de un establecimiento comercial no
patrimonio del comerciante# es titular de los cr3ditos comerciales ni est obli ado a pa ar las deudas comerciales del vendedor# CR&:&C4: Pero esta teor%a no permite e@plicar la razn por la cual establecimiento como puede ser ob$eto de transacciones $ur%dicas como una verdadera entidad, como un todo, cuando los elementos que lo componen pueden ser disociados " vlidos separadamente a usto del propietario# Pero esta anomal%a puede ser e@plicada considerando al establecimiento como una propiedad incorporal e intelectual de carcter mueble# c#' DE ,4 PR-P&ED4D &0C-RP-R4, DE C4RUC:ER .*EH,E: ,a e@presin Fpropiedad del establecimiento de com#G est desi nando
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el derecho que tiene el comerciante sobre su e@plotacin# +e trata de una propiedad que no importa un ob$eto material# Es una propiedad de naturaleza particular, de naturaleza incorporal# ,a propiedad incorporal que es el establecimiento de comercio es el resultado de una actividad emparentada con la creacin intelectual, anlo a a una invencin# F,a actividad creadoraG, la actividad creadora del comerciante se encuentra no slo en la formacin de los diversos elementos de la e@plotacin, sino en su reunin, en un con$unto para atraer " conservar la clientela# R&PER:: Esta propiedad es en realidad un derecho de clientela# De acuerdo con sus caracter%sticas el establecimiento de comercio ser%a una propiedad incorporal i ual a la propiedad literaria " art%stica# Cuando el establecimiento se e@plota, su valor venal se debe a su facultad de unin con la clientela o su poder para atraerla " conservarla# +i el comerciante no e@plota su establecimiento pierde su clientela " 3ste pierde su valor# El comerciante no tiene el derecho e@clusivo par e@plotar una clientela porque 3l no tiene un monopolio " porque est siempre e@puesto a que al clientela se ale$a de 3l# Pero en el hecho, 3l posee los elementos que le permiten contar con la conservacin de una clientela " eventualmente de obtener su desarrollo# ,e basta conservar dichos elementos Alos que inte ran su establecimientoB o transferirlos, para mantener o ceder la clientela# Esta asimilacin del establecimiento a una propiedad incorporal corresponde, por lo dems, a la naturaleza incorporal de los elementos que al
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componen# 4dems el establecimiento de comercio oza de un carcter muebleE las propiedades incorporales que no estn previstas en la clasificacin de bienes hecha por el Cdi o Civil, son consideradas bienes muebles# En consecuencia debe aplicarse las re las relativas a los bienes muebles en todo lo relativo a su ena$enacin " transferencia# +40D-I4,: Esta es la teor%a correcta o ms acertada# d#' E+:4H,EC&.&E0:- DE C-.ERC&- C-.- *04 &0+:&:*C&R0 +e entiende por institucin la or anizacin de elementos materiales " personales en funcin de un fin superior a todos ellos# El establecimiento de comercio como forma particular de or anizacin familiar de bienes " servicios personales bien podr%a merecer la calificacin de institucin# CR&:&C4: Desde el momento que se considera al establecimiento de comercio como una institucin se vuelve a la confusin entre el aspecto sub$etivo# En otros t3rminos, se confunde el establecimiento aspecto ob$etivo, con la E.PRE+4, actividad del Empresario# .as todav%a, si se considera que, el establecimiento de comercio ser%a un valor a re ado " no podr%a desconocerse el derecho de propiedad que e@iste sobre 3l# ,a le islacin no re lamenta en forma especial los actos $ur%dicos que ten an por ob$eto un establecimiento de comercio# +in embar o, e@isten disposiciones aisladas que aluden a esta materia como es el art%culo 5D 0D 1 que se refiere a la compra de un establecimiento en que se
6<
comprende la venta "a que toda compra est precedida de una ventaE tambi3n se alude en el art%culo 61= "a que se permite tomar se uro para un establecimiento de comercio, sin per$uicio que tambi3n puede ser ob$eto de otros actos o contratosE "a que nada impide que pueda transferirse a t%tulo oneroso, ratuito o por causa de muerte#
ARTCULO 3 N 4: La comisi ! o ma!"a#o com$%cia&' Es preciso dilucidar cuando el mandato es mercantil# 4rt%culo 155 " ss, tratan del mandato comercial# FEl ma!"a#o com$%cia& es un contrato por el cual una persona encar a la e$ecucin de uno o ms !$(ocios &)ci#os "$ Com$%cio a otra que se obli a a administrarlos ratuitamente o mediante una retribucin, " dar cuenta de su desempeKoG# Aart%culo 155 C# ComercioB# 4rt%culo 1#229 C#C: FEl ma!"a#o es un contrato en que una persona conf%a la estin de uno o ms ne ocios a otra, que se hace car o de ellos por cuenta " ries o de la primera#G Del 4rt%culo 155, se puede cole ir que el mandato es mercantil c*a!"o $& !$(ocio +*$ s$ $!ca%(a $s m$%ca!#i& ,a%a $& ma!"a!#$. 0o se atiende al carcter que el acto o ne ocio pueda tener para el mandatario o para los terceros con los cuales 3l contrata# 0o importa que el acto no sea mercantil para el mandatario, porque 3ste e$ecuta el ne ocio que se le ha librado por
6>
cuenta " ries o del mandante# Es#o si(!i-ica +*$ $& +*$ $s#. i!#$%$sa"o $s $& ma!"a!#$/ 0 $! 1& s$ %a"ica! $! "$-i!i#i2a &os $-$c#os "$ "ic3os ac#os. :ampoco interesa que el acto sea mercantil para los terceros con que se va"a a contratarE no se sabe quienes sern esos terceros# As) &a m$%ca!#i&i"a" "$& ma!"a#o/ s$ "$4$ i!#$%,%$#a% co!-o%m$ a &o "is,*$s#o ,o% $& a%#)c*&o 533. 4rt%culo 15=: Distin ue tres especies de mandato comercial: ' ,a Comisin Aart%culo 156B# ' .andato de los Jactores o Dependientes Aart%culo 15<B# ' Corredur%a Aart%culo =>B# 6.Comisi !: versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas#G Co%%$s,o!"$ a *! Ma!"a#o Es,$cia& # car o que se ha conferido# 5.-Ma!"a#o "$ -ac#o%$s 0 "$,$!"i$!#$s: 7a%#. 5389. Co%%$s,o!"$ a& Ma!"a#o :$!$%a&. a9 ;ac#o%: :$%$!#$# El Diri e " 4dministra se !n su prudencia por cuenta del mandante# El criterio utilizado para definir esta especie de mandato es la ma"or o menor individualizacin del
4rt%culo 156: FEl ma!"a#o com$%cia& toma el nombre de comisin cuando
6;
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D$,$!"i$!#$: Em,&$a"o 8 S*4a&#$%!o# direccin inmediata#
Ellos au@ilian al
comerciante en las diversas operaciones de su iro " obrando ba$o su 0ormalmente los factores " dependientes estn li ados al mandante por un veh%culo laboral# Es habitual la "u@taposicin entre el contrato de traba$o " el mandato: pero son dos actos distintos: ' El Contrato de :raba$o dice relacin con las relaciones internas# ' El Ma!"a#o apunta a las relaciones e@ternas, por e$emplo: Relaciones con terceros por la estin de ciertos ne ocios que se le han encar ado# 3.Co%%$"*%)a:
El art%culo 15= del C#Com# es ine@acto al incluir a la corredur%a dentro del mandato, porque 1s#a !o co!s#i#*0$ ma!"a#o. El Co%%$"o% slo si%2$ "$ $!&ac$ o ,o!$ $! co!#ac#o a &os co!#%a#a!#$s ,$%o !o $<$c*#a $& !$(ocio como &os ma!"a#a%ios # Podr%a lle ar a celebrar el contrato, pero "a no en virtud de la corredur%a, sino que por un mandato# El art%culo => define a los Corredores como: oficiales p!blicos instituidos por le" para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes " facilidades la conclusin de sus contratos#G El C "i(o "$ Com$%cio tambi3n 3a i!c*%%i"o $! o#%o $%%o%, 3a $=c&*i"o a &os Ma%#i&&$%os/ &os c*a&$s si so! Ma!"a#a%ios. 4 ellos se les conf%a la venta en p!blica subasta al me$or postor de bienes corporales muebles#
4humada 521, -ficina 676 8 679 :el3fonos 9;99<<= 8 9;>=;95 E mail: r omez?r b"cia#cl 97
,as acciones o valores mobiliarios no son bienes corporales muebles por lo que no pueden ser ob$eto de la accin de los martilleros# La &$0 6>.66> s$ %$-i$%$ a &os Ma%#i&&$%os. :ampoco les corresponde la venta de bienes ra%ces, actuando como martillero# +e apartar%a de la funcin que les da la le"# 0ecesariamente deben tratarse de bienes corporales muebles# E& a%#)c*&o 3 N 66/ #%a#a "$& Co%%$#a<$. E& a%#)c*&o 3 N 8/ #%a#a a &os ma%#i&&$%os. E& ac#o <*%)"ico +*$ %$a&i?a! &os ma%#i&&$%os s$ "$!omi!a Ma%#i&&o' El art%culo 5 0D= es errneo porque hace sinnimos 1 conceptos que son diferentesE el mandato es el 3nero " la comisin, una especie del 3nero mandato# E& a%#)c*&o 3 N 4 se estar%a refiriendo tan slo a la comisin puesto que tanto el mandato de los factores " dependientes de comercio como la corredur%a Aque son especies de mandato seKalados por el art%culo 15=B, los que tienen una re lamentacin e@presa en el cdi o# @C*.!"o &a comisi ! $s *! ac#o "$ com$%cioA 6.5.Pa%a a&(*!os &o s$%. c*a!"o s$a %$m*!$%a"o E pero ello no es efectivo E& c%i#$%io ac$%#a"o es el que sostiene que la comisin ser un acto de porque el mandato puede ser remunerado incluso en materia civil# comercio se !n cual sea la naturaleza del acto o actos encar ados# Ello emana
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del art%culo 155 que define el mandato, " lo que se dice del mandato se dice de la comisin que es una especie de mandato# La comisi ! s$%. ac#o "$ com$%cio ,a%a $& ma!"a!#$ E no lo ser necesariamente respecto del mandatario Adepende de la teor%a de lo accesorio, esto es, de si el ne ocio que realiza el comisionista como tal es accesorio de la actividad mercantilB# ARTCULO 3 N B: Ac#os "$ $m,%$sas "$ -a4%ica/ ma!*-ac#*%a..$#c F+on actos de comercio las empresas de fbrica, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, caf3s " otros establecimientos seme$antesG# @C*1 $s *!a Em,%$saA Es una or anizacin de capital " traba$o a$eno, que act!a dentro de la circulacin de la riqueza en la intermediacin de bienes " servicios entre el fabricante o proveedor " el consumidor# +us elementos sur en del art%culo 299 inciso final, que se refiere al empresario de transporte# ELEMENTOS: Em,%$sa%io: -r anizador, coordinador del capital AXB " de sus Ca,i#a&. dependientes, hacia un fin determinado# +e !n la Real 4cademia EspaKola la Empresa es una entidad inte rada por el
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factor TRADAEO " C4P&:4,, dedicada a actividades industriales, mercantiles o de servicios, con fines de lucro " con la consi uiente responsabilidad en los ries os# VIVANTE: FEs un or anismo econmico que ba$o su ries o reco e " pone en actuacin sistemtica los elementos necesarios para obtener un producto destinado al cambio#G Para los economistas la empresa es el e$e a cu"o alrededor ira todo el mecanismo econmico, combinando todos los factores de la produccin# Arecursos naturales, capital, traba$oB# El Cdi o de Comercio &taliano A2;=1B define al empresario como: F4quel que e$ercita profesionalmente una actividad econmica or anizada con el fin de producir o intermediar bienes " servicios# Empresa: es una or anizacin de capital " traba$o destinada a producir bienes " servicios# El A%#$sa!o que traba$a por s% mismo no es empresarioE slo lle ar%a a serlo si contrata operarios que traba$en como dependientes, si dispone de capital con el cual comprar%a sus herramientas " materias primas " arrienda al !n local# & ual 3l ser%a empresario, aun cuando el mismo traba$ara# El Em,%$sa%io es fundamentalmente un or anizador " es intermediario entre la clientela " sus propios operarios# El deber planificar o coordinar su actividad econmica para lo rar sus fines de produccin e intermediacin# ,ue o, la EMPRESA es el e$ercicio COORDINADO " PLANI;ICADO del comercio#
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*na +ociedad " una Empresa se diferencian en que la Empresa es una or anizacin para producir bienes " servicios, " esa or anizacin requiere de un titular, que podr%a ser una persona natural o $ur%dica# +i es persona $ur%dica, normalmente lo va a ser la sociedad A" no cualquier sociedad, sino una sociedad mercantilB# El concepto de la Empresa es un concepto econmico, " de la sociedad es un concepto $ur%dico# ,a empresa adquiere sentido $ur%dico a trav3s de la perdona que es su titular " que es el empresario# Em,%$sa 0 Es#a4&$cimi$!#os "$ Com$%cio 4notemos tres diferencias: 2#' Establecimiento de Comercio: *niversalidad de hecho constituida por un con$unto de bienes# Empresa: -r anizacin de :raba$o " Capital# 1#' Establecimiento de Comercio: Especie del 3nero empresa# Empresa: Es el G3nero Apuede tener diferentes establecimiento#B 5#' Establecimiento de Comercio: Con$unto de bienes or anizados ' Empresa: 4ctividad econmica or anizada#
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,a influencia de la Empresa ha sido determinante en el Derecho, porque la Empresa ha permitido la produccin en masa# ,a ciencia " la t3cnica han brindado al hombre moderno resultados que antes eran inalcanzables# Ase inventa al o, lo cual debe ponerse a disposicin de la clientela " para ello ha" que fabricarlo, diversificarlo, difundirlo " distribuirlo como mercanc%a o mercader%a para la satisfaccin de las necesidades hechas: " todo esto lo hace la EmpresaB# ,a Empresa es un instrumento o mecanismo adecuado para los ne ocios en masa# Aque es una de las caracter%sticas del mundo actualB# El concepto de Empresa se inserta en la Econom%a " en el Derecho, influ"endo en los aspectos laborales, previsionales, etc# Ael derecho influ"e en estos aspectosB# +e !n el tratadista don :ullio 4scarelli en su obra sobre F&niciacin al Estudio de Derecho ComercialG de la Editorial Harcelona del aKo 2;9=: ,a produccin industrial a ran escala es el punto donde me$or se captan las transformaciones que caracterizan nuestra 3poca# El Cdi o de Comercio se vale de una e@presin fi urativa al decir que son actos de comercio las E.PRE+4+, no es la empresa en s% la mercantil sino que lo son los actos que dicha or anizacin e$ecuta o celebra a trav3s de sus titulares " administradores para la consecucin de los actos ordinarios del iro que ella persi ue " de los actos complementarios que sean conducentes a la consecucin de su iro, por e$emplo es el contrato de transporte l mercantil " no la empresa de transporte, si lo celebra como porteador un empresario#
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Nunto con los contratos de transporte que celebre el porteador, tambi3n tendrn el carcter de mercantiles todos los actos complementarios que realizan en atencin en atencin al iro del ne ocio Acomprar veh%culos, arriendo " equipamiento de locales, etc###B ()u3 4ctos de Comercio en funcin del elemento empresa considera el Cdi o de Comercio/ 0D 6F $m,%$sa "$ -.4%ica 0 ma!*-ac#*%as 7&os "$m.s i!"ica"os a&&)/ so! $s#a4&$cimi$!#os "$ com$%cio. N GE empresas de transporte por tierra, r%os, canales, la os Ase e@clu"e el transporte mar%timo, el cual est tratado en el 0D 26B N 8E empresa de depsitos de mercader%as, provisiones o suministros, las a encias de ne ocios " los matillos# N >E empresa de espectculos p!blicos Asin per$uicio de las medidas de polic%a que corresponda toma a la auto administracinB N HE empresa de se uros terrestres a prima, incluso aquellos que ase uran mercader%as transportadas por canales o r%os# N 6IE empresa constructoras de bienes inmuebles por adherencia# N 5IE ,as empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, desa Yes, instalaciones industriales " de otros similares de la misma naturaleza# AEste numeral, ser tratado al final de este curso a propsito de los bienes inmueblesB
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N B, Respecto a su enumeracin es enunciativa porque despu3s de enumerar a las empresas de fbrica " manufacturas, si ue con otras, que son establecimiento de comercio# ,a diferencia entre fbrica " manufacturas estar determinada se !n operaciones con o sin maquinarias# El 0D 6 si ue el ciclo propio de la circulacin de la riqueza# ,a empresa transforma la materia prima en riqueza para que sea distribuida en el mercado por los establecimientos comerciales Abazares, caf3s, tiendasB# ,os actos del 0D 6 son doblemente mercantilesE porque las fbricas para transformar la materia prima, " los establecimientos de comercio, para abastecerse de los productos que se e@panden, requieren comprarlos " recaen sobre bienes muebles: art%culo 5, 0D 2# D$4i$%a $=c&*i%s$ $! $& N B &a ac#i2i"a" "$& s$c#o% ,%ima%io "$ &a $co!om)a 7a(%oi!"*s#%ia/ mi!$%)a/ $#c...9 0a +*$ !o coi!ci"$! co! $& co!c$,#o "$ m$%ca!#i&/ !o o4s#a!#$ s*,o!$% #%a!s-o%maci ! "$ ma#$%ia ,%ima. ARTICULO 3 N G Em,%$sas "$ #%a!s,o%#$ ,o% #i$%%a/ &a(os/ ca!a&$s o %)os !a2$(a4&$s. Es#.! %$(*&a"os $! &os a%#)c*&os 6GG 0 si(*i$!#$s. El art%culo 299 del Cdi o de Comercio define el contrato de transporte como aquel contrato en virtud del cual una persona se obli a, por cierto
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precio, a conducir de un lu ar a otro, por tierra, la os, canales, o r%os nave ables, pasa$eros o mercader%as a$enas " a entre ar 3stas a las personas a quien va"an diri idas# ,as partes en el contrato de transporte son: car ador " porteador# El consi natario, por re la eneral, no es parte en este contrato, salvo e@cepciones como por e$emplo, el flete por pa ar v%a promesa de hecho a$eno# El transporte terrestre por tierra, r%os o canales nave ables# El transporte mar%timo se trata en el libro &&&, relativo al comercio mar%timo, el cual, se diferencia con el terrestre, "a que el mar%timo es siempre mercantil# El que se e$ecuta por aire es el transporte a3reo, re ido por la le" 2>#;29 Ale" de aeronuticaB que en su art%culo = e@presa que en lo no previsto por la le" de aeronutica, se aplicaran las normas del derecho com!n, costumbre aeronutica " principios enerales del Derecho# P el Derecho Com!n estar%a constituido por el contrato de transporte terrestre, re ulado en el Cdi o de Comercio, cu"as normas se aplican en forma subsidiaria de la le" de aeronutica# +e !n este 0D 9, no se declar acto de comercio al contrato de transportes, sino que subordin su mercantilizad, al hecho de que el porteador, est3 constituido en empresaE esto es, cuando el transporte lo e$ecute un empresario de transporte que se !n el art%culo 299 inciso final del Cdi o de Comercio es aquel que e$erce la industria de hacer transportar personas o mercader%as por sus dependientes asalariados " en veh%culos propios que se
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hallen a su servicio# 4s% el ta@ista no es empresa, lo ser%a cuando tuviera capital " personal# +i el porteador no est constituido en empresa, el contrato ser civil# En cuanto al Car ador, el contrato de transporte ser civil, salvo que este acceda, completamente o au@ilie una actividad principal que ten a el carcter de mercantil, por e$emplo, a ente que compra autos que son importados, para venderlos en ChileB# En efecto, la mercantilidad o no del contrato de transporte, no tiene ma"or importancia para la le islacin de fondo aplicable, porque el art%culo 2<2 del Cdi o de Comercio, seKala que las disposiciones del t%tulo I Aque se refiere al transporte terrestreB son aplicables a todo tipo de porteadores, " en este sentido, no importar si el porteador est o no constituido en Empresa# ,a mercantilidad o civilidad podr tener importancia para otros efectos, pero no para determinar la le islacin de fondo aplicable# El Cdi o Civil trata el transporte en escasas ocasiones " cuando lo hace, es insuficiente Aart%culo 1712 Cdi o CivilB# ARTICULO 3 N 8 Em,%$sas "$ "$, si#os "$ m$%ca"$%)as/ ,%o2isio!$s o s*mi!is#%os/ &as a($!cias "$ !$(ocios 0 &os ma%#i&&$%os. Empresas de depsito de mercader%as# E& "$, si#o $s#. %$(i"o i!"is#i!#am$!#$ $! $& C "i(o Ci2i& $! &os a%#)c*&os 5.566 0 si(*i$!#$s 0 #am4i1!/ $! $& C "i(o "$ Com$%cio $! &os
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a%#)c*&os >I8 0 si(*i$!#$s. El depsito ser mercantil cuando el depositario est3 constituido como empresa, por e$emplo una empresa de fri or%fico, de almacena$e o Zarrent, etc# Respecto del depositante ser civil o mercantil si au@ilia o no una actividad principal de naturaleza civil o mercantil, por aplicacin de la teor%a de lo accesorio# El depsito civil es real " ratuito, slo tiene por ob$eto el beneficio del depositante " si el depositario cobra una retribucin pasa a denominarse arrendamiento de servicio# El depsito mercantil es consensual " remunerado de conformidad a los art%culos >7< " >7; del Cdi o de Comercio# Ca" tres clases de depsitos civiles: aB DEPR+&:- PR-P&4.E0:E:4,: Contrato por el cual se conf%a una cosa corporal mueble a otro AdepositarioB para que la uarde " restitu"a en especie a voluntad del depositante# bB DEP-+&:- 0ECE+4R&-: Cuando la eleccin de la persona del depositario, no depende de la libre voluntad del depositante# Apor e$emplo, el caso de incendioB# cB +EC*E+:R-: +i recae sobre una cosa que dos personas se disputan entre s%, para que el depositario la restitu"a a quien resulte favorecido con el fallo# El Cdi o de Comercio no define el depsito#
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A&mac$!$s ($!$%a&$s "$ "$, si#o 7&$0 6>.GHI9 E& "$, si#o "$ "i!$%o/ #)#*&o "$ c%1"i#o 0 "$ 2a&o%$s/ @$s ci2i& o m$%ca!#i&A: S$%. m$%ca!#i& c*a!"o $& "$,osi#a%io s$a *! 4a!co 0 $&&o ,o% +*$ $& 4a!co $s *!a $m,%$sa 0 a"$m.s/ ,o%+*$ $& a%#)c*&o 3 N 66 "ic$ +*$ so! ac#os "$ com$%cio &as o,$%acio!$s "$ 4a!co. L$0 6>.GHI/ %$(*&a &os A&mac$!$s ($!$%a&$s "$ "$, si#o. A%#)c*&o 6: E& co!#%a#o "$ a&mac$!a<$ $s a+*$& $! 2i%#*" "$& c*a& *!a ,$%so!a &&ama"a "$,osi#a!#$ $!#%$(a a o#%a &&ama"a a&mac$!is#a/ m$%ca!c)as "$ s* ,%o,i$"a"/ "$ c*a&+*i$% !a#*%a&$?a/ ,a%a s* (*a%"ia 0 c*s#o"ia/ &as +*$ ,*$"$! s$% $!a<$!a"as o ,i(!o%a"as m$"ia!#$ $!"oso "$ "oc*m$!#os %$,%$s$!#a#i2os "$ &as mismas/ $mi#i"os ,o% $& a&mac$!is#a/ $s#o $s/ "$& c$%#i-ica"o "$ "$, si#o o "$& 2a&$ "$ ,%$!"a/ $! s* caso/ #o"o "$ co!-o%mi"a" a &as "is,osicio!$s "$ &a ,%$s$!#$ &$0. E& a&mac$!is#as o "$,osi#a%io $mi#$ "os "oc*m$!#os/ *!o $& c$%i-ica"o "$ "$, si#o 0 $& c$%#i-ica"o "$ ,%$!"a. So! a&mac$!is#as &as ,$%so!as !a#*%a&$s o <*%)"icas +*$ "$ ac*$%"o a &a &$0 6>.GHI/ %$ci4a! m$%ca"$%)as $! "$, si#o. Es#os a&mac$!$s +*$"a! 4a<o &a 2i(i&a!cia "$ &a S*,$%i!#$!"$!cia "$ Da!cos $ I!s#i#*cio!$s ;i!a!ci$%as. 4rt%culo =D: El contrato de almacena$e se perfecciona por la entre a del certificado de depsito " del vale de prenda que el almacenista otor a al
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depositante, una vez recibidas las mercader%as# .ediante el endoso del vale de prenda puede contraer un cr3dito " constituir prenda la mercader%a# Como la prenda es un derecho real es de su esencia que pueda perse uirse la cosa dada en prenda, independientemente de que el certificado de depsito se ha"a endosado a otra persona# .ediante el endoso del certificado de depsito puede venderse la mercader%a# .ediante el endoso se transfiere el dominio de la mercader%a depositada, con lo cual se facilita enormemente el trfico mercantil# En el Contrato de :ransporte los elementos esenciales son: ' El precio o parte Ao pasa$e si es contrato de pasa$erosB ' ,a car a Amercader%asB o pasa$eros ' ,a conduccin# +i falta uno de estos elementos no ha" contrato de transporte# Personas que intervienen: ' Porteador ' Car ador ' Consi natario El consi natario $ue a un rol de tercero " es quien recibe los beneficios de este contrato# +u participacin se e@plica porque habitualmente el contrato de transporte va li ado a un contrato de compraventa# A3l compr las mercader%as que el porteador conduceB
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+i el consi natario tuviera que pa ar el porte, se tratar%a de una promesa de hecho a$eno, es decir, el car ador prometa al porteador, que un tercero, consi natario, pa ar el precio de la conduccin, de lo contrario se tratar%a de una estipulacin en favor de otro# El documento que las partes otor an Aporteador " car adorB se llama C4R:4 DE P-R:E# Este documento acredita la e@istencia " condiciones del contrato " la entre a de la mercader%as al porteador# ,a tradicin de las mercader%as se efect!a por la carta de porte que se cede, pero dicha cesin no produce el efecto de la +*R-G4C&R0: El consi natario se subro a en todas las obli aciones " derechos del car ador# El consi natario puede ser tambi3n un representante del car ador# ,ue o, ha" 5 formas de e@plicar la participacin de consi nacin en el contrato de transporte: ' Promesa de hecho a$eno ' Estipulacin a favor de otro ' Representacin del car ador# Empresas de provisiones o suministros " de las a encias de ne ocios: E& &$(is&a"o% $m,&$a &a co!<*!ci ! o' ,o%+*$ so! co!c$,#os "is#i!#os. A,%o2isio!a%: a4as#$c$% 0 ,%o2isi !/ $s $& $-$c#o "$ ,%o2$$% &o !$c$sa%io ,a%a *! -i!. S*mi!is#%o: ,%o2$$% a *!a ,$%so!a "$ a&(o +*$ s$ !$c$si#a.
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E=is#$ "is#i!ci ! #$%mi!o& (ica $!#%$ am4os co!c$,#os. S$ 3a4&a "$ ,%o2isi ! c*a!"o s$ a4as#$c$ co! 4i$!$s co%,o%a&$s m*$4&$s ,o% $<$m,&o +*$ ,%o2$$! "$ a&im$!#os 0 o#%os ,%o"*c#os a co&$(ios/ 3os,i#a&$s. S$ 3a4&a "$ s*mi!is#%o c*a!"o s$ #%a#a "$ *! s$%2icio/ $s "$ci%/ 4i$!$s i!ma#$%ia&$s/ ,o% $<$m,&o/ ($s#io!$s/ i!-o%macio!$s/ $m,%$sa "$ a(*a ,o#a4&$/ (as/ &*?. S$ 3a "ic3o +*$ %$s,$c#o "$& co!#%a#o "$ a,%o2isio!ami$!#o 3a4%)a *!a sim,&$ %$,$#ici ! "$& N 6F com,%a% ,a%a 2$!"$%. P$%o $&&o !o $s as): ' E& N 6s$ %$-i$%$ a &a com,%a2$!#a como ac#o i!"i2i"*a& 0 a+*) !o %$-$%imos a *!a $m,%$sa +*$ $<$c*#a *! co!<*!#o "$ ac#os "$ com$%cio. ' Los ac#os a +*$ s$ %$-i$%$ $& N 6 $m,i$?a! co! &a com,%a 0 #$%mi!a! co! &a 2$!#a/ &o +*$ a+*) !o oc*%%$. E& $m,%$sa%io 2$!"$ &o +*$ aJ! !o 3a com,%a"o/ $s "$ci%/ &$ c$&$4%a $& co!#%a#o co! $& #$%c$%o 0 &*$(o com,%a &o !$c$sa%io ,a%a c*m,&i%&o. Lo +*$ s$ ca&i-ica como ac#o "$ com$%cio $! $& N 8 $s $& co!#%a#o "$ a,%o2isio!ami$!#o 0 !o &a com,%a. Pa%a &a $m,%$sa a,%o2isio!ami$!#o o s*mi!is#%o s$%. SIEMPRE m$%ca!#i& "ic3o co!#%a#o. Pa%a &a o#%a ,a%#$/ +*$ co!#%a#a co! &a $m,%$sa/ "$,$!"$%. "$ &a #$o%)a "$ &o acc$so%io.
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()ue es lo que distin ue a las empresas de suministros/ El Cdi o de Comercio tom est e@presin en los mismo t3rminos del Cdi o Jranc3s de 2>7< " se !n comentaristas franceses, las a encias de ne ocios son oficinas abiertas al p!blico, que ofrecen servicios de variada clase, por e$emplo las a encias de empleo# +i se toma como comisionistas constituidos en empresa con oficinas " personal que hacen su profesin la comisin, esto es recibir encar os a$enos, habr%a que incluir en las a encias de ne ocios a las a encias de turismo, de via$e, etc# ,as a encias de ne ocios son verdaderos comisionistas constituidos u or anizados como empresas# Es una clase o especie de mandato donde el mandatario est constituido en empresa# Los ma%#i&&$%os/ s$(J! L$0 6>.66> +e refiere a los martilleros que son personas naturales o $ur%dicas inscritas en un re istro de la subsecretar%a de econom%a, fomento o reconstruccin, para vender p!blicamente al me$or postor, toda clase de bienes corporales muebles# Para que una persona natural pueda e$ercer este car o, debe ser Chileno o E@tran$ero con residencia en Chile, debe tener *J [ 2#677 de capital " haber cursado la enseKanza media#
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+i es persona $ur%dica, debe estar le almente constituida como sociedad " que ten a ob$eto !nico, cual es el de actuar como martillero " debe tener un capital no inferior a *J [ =#777 Acapital propioB# 0o pueden ser martilleros las personas que ha"an sido condenadas a un delito que merezca pena aflictiva# ,os actos de martilleros sern mercantiles cuando est3 constituido en Empresa# E@isten 1 clases de remate que ri e la le": ' Ioluntario# ' Nudicial# ,os <*"icia&$s son aquellos en que el $uez desi na al martillero " normalmente tienen por ob$eto ena$enar los bienes embar ados, en $uicio e$ecutivo# El martillero debe estar inscrito en un re istro especial denominado Fre istro nacional de .artillerosG# ,a nmina de martilleros inscritos se debe enviar a las Cortes de 4pelaciones respectivas# ,a comisin del martillero es de car o del subastador Aque es quien se ad$udica las especiesB " que est fi$ada en la le"# Aart%culo 29B# El martillero debe rendir cuenta dentro de 6 d%as# :odo remate $udicial o voluntario est su$eto a la condicin resolutoria de que el subastador debe pa ar dentro de 1 d%as hbiles el precio de la ad$udicacinE de otro modo queda resuelta la ad$udicacin " el ad$udicatario deber soportar los astos de un nuevo remate " de la desvalorizacin del bien#
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,os martilleros deben rendir caucin para e$ercer su actividad# En el re lamento se establecen las bases del remate# ARTICULO 3 N > Las $m,%$sas "$ $s,$c#.c*&os ,J4&icos. So! a+*$&&as +*$ #i$!$! ,o% o4<$#o $!#%$#$!$% o "i2$%#i% a& ,J4&ico. Po% $<$m,&o: ci!$s/ #$a#%os/ ca4a%$#/ ca-1-co!c$%#/ "isco#$+*$/ $#c... El empresario de espectculos es un comerciante que especula con el traba$o a$eno "a sea de los artistas " humoristas, " a quienes les arriendan sus servicios# +on los empresarios los que e$ecutan los actos mercantiles Aque intermedian entre los empleados " el p!blicoB# +i los artistas or anizan los espectculos por si solos, sin la intervencin del empresario, a!n cuando sea retribuido por el p!blico, el acto es meramente civil, porque act!an en el e$ercicio de sus profesiones# Puede ocurrir que un artista, que sea empresario " que 3l mismo act!e en el espectculo# En este caso, como empresario, el acto de or anizar " producir la entretencin es mercantil, pero su rol como artista es simplemente civil# ,a frase final del 0D > del art%culo 5: Fsin per$uicio de las medidas del polic%a que corresponda tomar a la autoridad administrativaG, carece actualmente de inter3s, porque cuando se promul este cdi o, e@ist%an los $uz ados de comercio, por lo que fue preciso disponer e@presamente que los
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conflictos ocurridos en locales de espectculos p!blicos, eran de competencia de la autoridad administrativa, " no de los $uz ados de comercio# En la actualidad el conocimiento de estos asuntos est confiado a los Nuz ados de Polic%a ,ocal# ARTICULO 3 N H Em,%$sas "$ s$(*%os a ,%ima/ i!c&*si2$ a+*$&&as as$(*%a! m$%ca"$%)as #%a!s,o%#a"as ,o% ca!a&$s/ &a(o o %)os !a2$(a4&$s El Cdi o de Comercio ri e el contrato de se uro, en dos libros: ' ,ibro &&, t%tulo I&&&: +e uro :errestre# ' ,ibro &&&, t%tulo I&&: +e uro .ar%timo, cubre el ries o de las cosas en razn de una traves%a mar%timaB# El D#J#,# 162 de 2#;52 ri e las C%as# de +e uros +#4# " Holsas de Comercio# :ambi3n la le" de Cooperativas se refiere a un tipo de se uros, pero la medular est en el Cdi o de Comercio# 4rt%culo 621 del Cdi o de Comercio: F El se uro es un contrato bilateral, condicional " aleatorio, por el cual una persona natural o $ur%dica toma sobre s%, por un determinado tiempo todos o al unos de los ries os de p3rdida o deterioro que corren ciertos ob$etos pertenecientes a otra persona, obli ndose, mediante una retribucin convenida a indemnizarle la p3rdida o cualquier otro daKo estimable que sufran los ob$etos ase uradosG#
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Caracter%sticas: 2#' Es un contrato bilateral, porque supone obli aciones a ambos contratantes# El ase urador contrae una obli acin pura " simple desde que se perfecciona el contrato " que consiste en asumir desde que se perfecciona el contrato " que consiste en asumir el ries o# El 4rt%culo 669 describe las obli aciones del ase urado dentro de las cuales la ms si nificativa es el pa o de la prima Aque es el precio que se pa a al ase uradorB es una retribucin por el ries o que asume la C%a# ase uradora# 1#' Es un contrato solemne, porque se perfecciona con el otor amiento de El siniestro, p3rdida o deterioro de la cosa ase urada, es la materializacin del ries o# 5#' Es un contrato condicional: en realidad ello no es as% porque un contrato no puede ser condicional cuando lo que est su$eto a la cndicin es la obli acin Ala obli acin del ase urado de pa ar el siniestro esta su$eto a la condicin de que este ocurra#B ,a obli acin del ase urador de pa ar en caso que se materialice el ries o, es una obli acin condicional# Pero la obli acin del ase urado de pa ar la prima, es pura " simple# =#' Es un contrato aleatorio, cuando una de las prestaciones consiste en una Desde el punto de vista del ase urador, el contrato ser aleatorio dependiendo de cada contrato, o sea, si miramos un ries o en forma particular contin encia de anancia o p3rdida# la pliza, que puede ser por escritura p!blica o privada#
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puede ser que esta resulte una p3rdida para la C%a#, si es que la prima que se fi$ es menor que el siniestro# +in embar o, si miramos la cartera de ries os que tiene una C%a# de +e uros, el contrato no es aleatorio sino que de anancia cierta# Aes un ne ocioB# Para el ase urado, " en conformidad al art%culo 62<, el contrato de se uros, nunca puede ser una anancia porque slo busca resarcir el per$uicio patrimonial que ha sufrido la cosa# Respecto del ase urado el se uro es un contrato de mera indemnizacin " $ams puede ser para 3l la ocasin de una anancia# En caso de no producirse nin !n siniestro, el contrato de se uros podr%a suponer un a p3rdida para el ase urado puesto que 3l ase urador, para que 3ste asuma el ries o# 4rt%culo 66<: Causas por las cuales el contrato de se uro puede rescindirse: 0D 2 del referido art%culo, considera al dolo como vicio del consentimiento, a diferencia del Cdi o Civil, en que 3ste no vicia el consentimiento# De acuerdo al D#J#,# 162 el se uro est reservado para +#4# especiales ten an un capital superior a 97#777 *#J# ,as personas naturales no pueden ser ase uradores, " si lo hacen, cometen el delito de estafa, previsto " sancionado en el DJ, 162# El se uro " el rease uro es un comercio reservado e@clusivamente a las +#4# " cu"o ob$eto slo puede estar reservado para ese " no otro, es decir, es un ob$eto !nico# ha pa ado al
>7
En este sentido, el art%culo el art%culo 621 incurre en rave error, al decir, que el ase urador puede ser una persona natural o $ur%dica# -tro error del art%culo 621 es que slo se refiere al se uro de daKos materiales, no inclu"e a los se uros de vida, inte ridad f%sica " ps%quica de las personas Aslo se refiere a ob$etosE se uro de cosasB# El D#J#,# 162 dero el se uro mutuo que funcionaba en base a una cuota que pa aban los miembros de una mutualidad cu"a or anizacin estaba enfocada para cubrir ries os con el propsito de subvenir " satisfacer la indemnizacin de los daKos o p3rdidas ocurridos a al unos de los miembros de la asociacin# +e !n el art%culo 692 del Cdi o de Comercio, en estos se uros participaban del contrato de sociedad " del de se uro# En este caso, la persona del ase urador, se confunde con la persona del ase urado# 4ctualmente todos los se uros son a prima, que desde el punto de vista de la or anizacin, se trata de se uros comerciales "a que una empresa asume el ries o ha que estn e@puestas las personas o bienes, a cambio de una retribucin llamada prima que corresponde al precio por la transferencia del ries o# 0o subsisten los se uros or anizados como mutualesE "a que el comercio del se uro est slo reservado para CompaK%as de +e uros, aunque puede afirmarse que las mutualidades son una realidad pero ahora no funcionan en base a una cuota sino que en base a primas o precios fi$os Alas cuotas eran variables, aportadas por los miembros " su monto depend%a del
>2
monto de la indemnizacin a pa ar por la cantidadB Apor ello se dice que son variablesB# +lo pueden ser ase urados las +#4# " su e@istencia est supeditada a la +uperintendencia, "a que deben constituirse como una +#4# abiertas " especiales# En materia de se uros e@iste la FCesin de CarteraGE que tiene normas especiales " propias que son distintas a las normas enerales de cesin de cr3ditos Aart%culo 1< D#J#,B# Con la cesin de cartera la C%a# transfiere todo o parcialmente sus ne ocios# Esto ocurre cuando la C%a# se sobrepasa de su patrimonio, o sea, el patrimonio de ries o e@cede el patrimonio de la sociedad en ms de lo permitido# ,as CompaK%as de +e uros, pueden rease urarse con otras compaK%as llamadas rease uradotas, es decir, asumen el rol de rease uradas " rease uradotas " que se convienen mediante la celebracin del contrato que se conoce como el rease uro o rese uro, cu"o ries o es en definitiva el pa o que efect!a una compaK%a de se uro al ase urado# En el rease uro, la prima es mu" alta puesto que el ries o puede llevar a pa ar indemnizaciones que son cuantiosas# En el rease uro el ries o es siempre el mismo, es invariable " consiste en que la compaK%a de +e uro d3 cumplimiento a su obli acin de pa ar una indemnizacin, por lo que tiene el carcter de un se uro de responsabilidad civil# El Rese uro es distinto que la Jianza:
>1
El acreedor no se relaciona con el tercero AcompaK%a rease uradoraB sino que slo con la compaK%a ase uradora# +i la ase uradora no pa a la indemnizacin el ase urado no puede diri irse en contra de la rease uradora# En cambio en la Jianza, si el deudor no cumple, el acreedor podr e$ercer sus acciones en contra del fiador# 4rt%culo 615: El ase urador puede rease urar, en condiciones ms o menos favorables que las estipuladas, las mismas cosas que 3l hubiere ase urado# ,a compaK%a de +e uros, con el rease uro, procura cubrir el ries o del pa o de la indemnizacin# E@isten dos v%nculos $ur%dicos: ' R$&aci ! $!#%$ $& as$(*%a"o 0 com,aK)a "$ s$(*%os. ' Relacin entre la compaK%a de se uro " la rease uradora# El ase urador " el ase urado no pueden celebrar un rease uro, pero en el 1D puede ase urar el costo del se uro " el ries o de insolvencia del 2D# El contrato de +e uros es +olemne porque se perfecciona " prueba mediante la pliza# Elementos sin ularizantes del Contrato de +e uro: ' ,a cosa# ' El Ries o# ' ,a Prima# Aprecio por el ries oB# ' ARTCULO 3 N 5I EMPRESAS DE CONSTRUCCION
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Em,%$sas "$ Co!s#%*cci ! "$ 4i$!$s i!m*$4&$s ,o% a"3$%$!cia #a&$s como $"i-icios/ cami!os/ ca!a&$s/ "$sa(L$s/ i!s#a&acio!$s i!"*s#%ia&$s 0 "$ o#%os simi&a%$s "$ &a misma !a#*%a&$?a. Este 0D fue incorporado en 2;<< por el D#,# 2;65# @C*1 ,as a!#$s "$ s* i!co%,o%aci !A E=is#)a *!a "isc*si !. E! $& ,%o0$c#o "$& C "i(o "$ Com$%cio -i(*%a4a *!a !o%ma $s,$cia& +*$ ca&i-ica4a como m$%ca!#i&$s &os ac#os "$ Em,%$sas Co!s#%*c#o%as ,$%o &a comisi ! %$2iso%a &a s*,%imi . Por la historia fidedi na " el carcter e@clu"ente del art%culo 5, muchos pensaron que estos actos eran de carcter civil# Pero e@isten razones l icas para creer que efectivamente se trata de actos mercantilesE en estas Empresas no slo se con$u an diferentes profesionales sino que tambi3n se realizan otras actividades tales como cotizaciones de material, contratacin de traba$adores, remocin de terrenos, prospeccin de terrenos, etc### :odo ello supone una or anizacin de carcter econmico que asume ries os A ozan del carcter de empresaB obviamente que todo lo relacionado con la compra de materiales " suministro de bienes muebles determinados " labor que, es esencialmente .ediadora# ,a circunstancia de que los actos de estas empresas di an relacin con bienes inmuebles pudo haber sido el freno de la comisin revisora para no considerarlos dentro del art%culo 5, pero por el art%culo 6>2 Cdi o Civil# \\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\\
>=
4R:SC*,- 5 0D 27 Ac#os ;o%ma&$s "$ Com$%cio: Las o,$%acio!$s so4%$ &$#%as "$ cam4io/ ,a(a%1s/ c3$+*$s 0 so4%$ "oc*m$!#os a &a o%"$!/ c*a&+*i$%a s$a s* ca*sa 0 o4<$#o 0 &as ,$%so!as +*$ $! $&&os i!#$%2$!(a!/ 0 &as %$m$sas "$ "i!$%o "$ *!a ,&a?a a o#%a 3$c3as $! 2i%#*" "$ *! co!#%a#o "$ cam4io'. +e trata de actos mercantiles de comerciabilidad absolutaE +&E.PRE son mercantiles para ambas partes, lo que e@clu"e la posibilidad de actos mi@tos o de doble carcter " la aplicacin de la :D de lo 4ccesorio# ,a naturaleza comercial proviene de la forma, del empleo de t%tulos de cr3dito respecto de los cuales se e$ecutan determinadas operaciones Aemisin, endoso, aceptacin, etc###B cualquiera sea su causa " ob$eto " cualquiera sean las personas que en ellos interven an# E@iste un error en esta disposicinE debe entenderse como operaciones sobre dichos documentos 0 so4%$ o#%os' "oc*m$!#os a &a o%"$!/ son aquellos que la le" declara como talesE esto es: ' ' ' ' -peraciones sobre letras de cambio# -peraciones sobre pa ar3s# -peraciones sobre cheques# -peraciones sobre dems documentos a la orden# En esta disposicin e@iste otro acto de comercio adems de las operaciones sobre documentos a la orden, es el contrato de cambio tra"ectorio Aart%culos 917'911 Cdi o de ComercioB 4 3l, se refiere la e@presin 0 &as
4humada 521, -ficina 676 8 679 :el3fonos 9;99<<= 8 9;>=;95 E mail: r omez?r b"cia#cl >6
%$m$sas "$ "i!$%o "$ *!a ,&a?a a o#%a/ 3$c3as $! 2i%#*" "$ *! co!#%a#o "$ cam4io' Ano se trata de cambio manual de moneda del art%culo 5D 0D 22B# Este contrato tiene 5 $&$m$!#os fundamentales: 6.5.,a ,%$s#aci ! %$ca$ so4%$ "i!$%o. D$s,&a?ami$!#o "$ "i!$%o/ "$ *!a ,&a?a a o#%a. Contrato de cambio tra"ectoria es contrato consensual por el cual una parte se obli a a pa ar una cantidad de dinero en un lu ar diferente a aqu3l donde se celebr la convencin# A!#$s/ s &o &a &$#%a "$ cam4io $%a $& m$"io +*$ $=is#)a ,a%a 3ac$% %$m$sas "$ "i!$%o "$ *! &*(a% "i-$%$!#$ a a+*1& "o!"$ s$ c$&$4% &a co!2$!ci !. 4ntes, slo la letra de cambio era el medio que e@ist%a para hacer remesas de dinero de un lu ar a otro# P$%o &*$(o &a &$#%a "$ cam4io s$ i!"$,$!"i? "$& co!#%a#o "$ cam4io, cobrando autonom%a " transformndose en un t%tulo abstracto, incausado " autnomo# De la letra nace el pa ar3 " el cheque# ' ' ,e" 2>#7;1E ri e las letras de cambio " pa ar3s# D#J#, <7<E ri e la cuenta corriente bancaria " el cheque# ,a denominacin com!n de ellos 5 es que son Ft%tulos de cr3ditoGE es decir, un derecho personal que se incorpora a un documento, con la particularidad que es representativo de dinero# +u titular, puede e@i ir el pa o en forma autnoma con la sola e@hibicin del t%tulo e independientemente de la causa que dio lu ar a la
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e@pedicin del documento# El titular no tiene que entenderse con los anteriores titulares para efectos de determinar su derecho Ason t%tulos abstractos " autnomosB# Estos t%tulos se adquieren por modos derivativos, pero corre la misma suerte del modo ori inario, por que el derecho nace con el nuevo titular# :odo ello facilita la circulacin de los t%tulos de cr3dito# +e quiere movilizar el dinero# @C mo ,o"%)a #%a4a%s$ &a ci%c*&aci ! "$ $s#os c%1"i#osA Embar ando el cr3dito, cuando la persona lo ha"a adquirido de mala fe o no pudiendo menos de conocer su ori en irre ular Aart# 1<B# ,a ,e" 2>#7;1 trata del principio de la abstraccin Aart# 21B En efecto, el art%culo 5 0D 27 comprende 6 cate or%as de operaciones, sobre: 6.5.3.4.B.,etras de cambio# Cheques# Pa ar3s# -tros documentos a la orden, que la le" declare como tales " el Contrato de cambio tra"ectorio# E@isten otros documentos que siendo a la orden, quedan comprendidos en el numeral 27D del art%culo 5D, tales como: 2#' 1#' 5#' Certificado de depsito a la orden, Iale en prenda, Honos,
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=#' 6#'
Carta de porte, Carta de cr3dito#
A%#)c*&o 3 N 66: ,as operaciones del Hanco, las de cambio " correta$e# El Cdi o de Comercio se refiere a las operaciones de banco consideradas como un todo# ,a nocin de operacin, no es $ur%dica sino que econmica " supone la realizacin de varios actos $ur%dicos# ,os Hancos, as% como las operaciones que ellos realizan, estn tratados en la le" eneral de Hancos# AD#J#,# 161 de 2;97B A%#)c*&o G5: +e entender por 4a!co com$%cia& toda institucin, que se dedique al ne ocio de %$ci4i% "i!$%o $! "$, si#o 0 "a%&o a s* 2$?/ $! ,%1s#amo/ sea en forma de mutuo, de descuento de documentos, o en cualquiera otra forma# Este concepto slo precisa la idea de Hanco de depsito cu"a finalidad es la de efectuar operaciones de cr3dito recibiendo del p!blico los depsitos a la vista o a plazo# 4s%, "$<a a& ma%($! &a i"$a "$ Da!co "$ N$(ocios , cu"a principal actividad aparte de otor ar cr3ditos, es la toma de participacin " la estin en ne ocios "a formados o en proceso de formacin# El Hanco, como pieza fundamental de la vida econmica actual, comprende en su concepto estos 1 aspectos indicados de recibir dinero en depsito " darlo a su vez, en pr3stamo# En efecto, las operaciones de Hanco se !n el art%culo >5 del D#J#, 161,
>>
consisten en: ' ' ' ' ' Recibir depsitos " celebrar contratos de cuenta corriente bancaria# Cacer pr3stamos con o sin arant%a# Efectuar cobranzas, pa os " transferencias de fondos# Efectuar operaciones de cambio internacionales con arre lo a la le"# 4dquirir " vender " transferir efectos de comercio con su$ecin a las normas que acuerde el Hanco Central en conformidad a su le" or nica# ' 4ceptar " e$ecutar comisiones de confianza, de acuerdo al t%tulo I& de la le"# ,o que el Cdi o de Comercio califica como acto mercantil son las FoperacionesG de Hanco que suponen cada una de ellas, &a %$a&i?aci ! "$ 2a%ios ac#os <*%)"icos. E& c "i(o !o $m,&$a &a !oci ! $m,%$sa/ ,a%a ca&i-ica% &a m$%ca!#i&i"a" "$ &as o,$%acio!$s 4a!ca%ias/ si!o +*$ s$ %$-i$%$ a &as o,$%acio!$s como co!<*!#o Aotra cosa es que las empresas bancarias sean por re la eneral empresas comerciales que toman como t3cnica $ur%dica de su or anizacin, la forma de +#4# Por lo dems , en nuestro medio, la actividad bancaria slo puede e$ercerse por +#4# ,as operaciones de banco ser%an actos de comercio, porque en ellas e@iste INTERMEDIACIMN# E& Da!co $s *! i!#$%m$"ia%io $!#%$ &os "*$Kos "$ ca,i#a& +*$ "$,osi#a! $! 1& 0 &as ,$%so!as +*$ %$c*%%$! a& c%1"i#o ,a%a 3ac$% s*s o,$%acio!$s com$%cia&$s. ,as operaciones bancarias son los mecanismos que permiten al Hanco,
>;
realizar su funcin de intermediacin entre los dueKos del Hanco " los que se sirven de 3l para sus ne ocios# Para el Hanco, las operaciones indicadas son siempre mercantiles, pero respecto de la persona que contrata con 3l debe determinarse el carcter civil o comercial de ellas conforme a la teor%a de lo accesorio# OPERACIONES DE CAMDIO: El concepto de cambio tiene 1 aceptaciones: ' ' El contrato de cambio, a que se refiere el art%culo 5 0D 27# El cambio o trueque manual de moneda, que es al que se refiere el art%culo 5 0D22# Estas operaciones son mercantiles respecto de la persona que tiene a disposicin del p!blico el cambio: ,os Hancos o Casas de Cambio# E! %$&aci ! a &a ,$%so!a +*$ $-$c#Ja $& cam4io/ 3a0 +*$ a#$!"$% a &a T$o%)a "$ &o Acc$so%io. OPERACIONES DE CORRETAEE: El art%culo 15= lo mencion como una forma de mandato, siendo que no es tal# A%#)c*&o 4>: Los co%%$"o%$s so! o-icia&$s ,J4&icos i!s#i#*i"os ,o% &$0 ,a%a "is,$!sa% s* m$"iaci ! asa&a%ia"a a &os com$%cia!#$s 0 -aci&i#a%&$s &a co!c&*si ! "$ s*s !$(ocios'. 4l seKalar como acto de comercio la corredur%a, el Cdi o de Comercio no hace sino ratificar una vez ms la idea d la intermediacin como elemento determinante de la mercantilidad#
;7
0o considera la profesin, sino el hecho de servir de intermediario entre los comerciantes " facilitarles la conclusin de sus ne ocios# Respecto de las personas o persona que contrata con el corredor, el acto ser mercantil o civil se !n la :eor%a de lo 4ccesorio# ARTCULO 3 N 65: LAS OPERACIONES DE DOLSA: ,a le" 2>#7=6 de 2;>2 A,e" de .ercado de IaloresB define el concepto de bolsa de valores seKalando que so! $!#i"a"$s +*$ #i$!$ ,o% o4<$#o ,%o2$$% a s*s mi$m4%os &a im,&$m$!#aci ! !$c$sa%ia ,a%a %$a&i?a% $-ica?m$!#$/ $! $& &*(a% +*$ &$s ,%o,o%cio!$s/ &as #%a!saccio!$s "$ 2a&o%$s m$"ia!#$ m$ca!ismos co!#i!*os "$ s*4as#a ,J4&ica 0 ,a%a +*$ ,*$"a! $-$c#*a%a &as "$m.s ac#i2i"a"$s "$ i!#$%m$"iaci ! "$ 2a&o%$s +*$ ,%oc$"a!/ $! co!-o%mi"a" a &a &$0'. ,as bolsas son fiscalizadas por la +uperintendencia de Ialores " +e uros# El Cdi o califica como mercantiles las operaciones que se realicen en la Holsa de Comercio# Por e$emplo, traspasos de acciones, las poster aciones, etc### Respecto de las personas que concurren a la bolsa a transar valores el acto ser civil o mercantil dependiendo de la :eor%a de lo 4ccesorio# ARTCULO 3 Ns 63-6H: Ac#os "$ Com$%cio Ma%)#imo: FEl mar mercantiliza los actosG# :odos estos actos son SIEMPRE
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mercantiles, no se considera la :eor%a de lo 4ccesorio, por lo que no se dan actos mi@tos o de doble caracter%stica# +on actos de comerciabilidad absoluta#
ARTICULO 3 N 66: ,4+ -PER4C&-0E+ DE H40C-, ,4+ DE C4.H&- P C-RRE:4NE -PER4C&-0E+ DE H40C-: El Cdi o de Comercio se refiere a las FoperacionesG de banco consideradas como un todo# ,a nocin de operacin no es $ur%dica sino que econmica " supone la realizacin de varios actos $ur%dicos# ,os Hancos, as% como las operaciones que ellos realizan, estn tratados en la le" eneral de Hancos AD#J#,# 161 de 2;97B 4R:SC*,- 91: +e entender por H40C- C7.ERC&4, toda institucin que se dedique al ne ocio de recibir dinero en depsito " darlo a su vez en pr3stamo, sea en forma de mutuo, de descuento de documentos, o en cualquier otra forma# Este concepto slo precisa la idea de Hanco de depsito cu"a finalidad es la de efectuar operaciones de cr3dito recibiendo del p!blico los depsitos a la vista o a plazo# 4s%, de$a al mar en la idea de FHanco de 0e ocioG, cu"a principal actividad, aparte de otor ar cr3ditos, es la toma de participacin " la estin en ne ocios "a formados o en su formacin# El Hanco, como pieza fundamental de la vida econmica actual comprende en su concepto estos dos aspectos indicados#
;1
-peraciones de Hanco, art%culo >5 D#J#,# 161, son entre otras: Recibir depsitos " celebrar contratos de cuenta corriente bancaria# Cacer pr3stamos con o sin arant%a# Efectuar cobranzas, pa os " transferencias de fondos Efectuar operaciones de cambio internacionales con arre lo a la le"# 4dquirir, Iender " :ransferir efectos de comercio con su$ecin a las normas que acuerde el Hanco Central en conformidad a su le" or nica# 4ceptar " e$ecutar comisiones de confianza, de acuerdo al t%tulo I& de la le"# Etc### ,o que el Cdi o de Comercio califica como acto mercantil son las FoperacionesG de Hanco que suponen cada una de ellas, la RE4,&W4C&R0 DE I4R&-+ 4C:-+ N*RSD&C-+# El Cdi o no emplea la nocin empresa, para calificar la mercantilidad de las operaciones bancarias, sino que se refiere a las operaciones como con$unto A-tra cosa es que las empresas bancarias sean por re la eneral empresas comerciales que toman como t3cnica $ur%dica de su or anizacin, la forma de +#4# Por lo dems, en nuestro medio, la actividad bancaria slo puede e$ercerse por +#4#B# ,as operaciones de banco ser%an actos de comercio, porque en ellas e@iste &0:ER.ED&4C&R0# El Hanco es un intermediario entre los dueKos de capital que depositan en 3l " las personas que recurren al cr3dito para hacer sus operaciones comerciales# ,as operaciones bancarias son los mecanismos que permiten al Hanco, realizar su funcin de intermediacin entre los dueKos del Hanco " los que se sirven de
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3l para sus ne ocios# Para el Hanco, las operaciones indicadas son siempre mercantiles, pero respecto de la persona que contrata con 3l debe determinarse el carcter civil o comercial de ella conforme a la teor%a de lo accesorio# -PER4C&-0E+ DE C4.H&-: El concepto de cambio tiene dos acepciones: El contrato de cambio, a que se refiere el art%culo 5 0D 27# El cambio o trueque manual de moneda, que es al que se refiere el art%culo 5 0D 22# Estas operaciones son mercantiles respeto de la persona que tiene a disposicin del p!blico el cambio: C4.H&-# En relacin a la persona que efect!a el cambio, ha" que atender a la teor%a de lo 4ccesorio# -PER4C&-0E+ DE C-RRE:4NE: El art%culo 15= lo mencion como una forma de mandato, siendo que no es tal# 4R:SC*,- =>: F,os corredores son oficiales p!blicos instituidos por le" para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes " Jacilitarles la conclusin de sus ne ociosG# 4l seKalar como acto de comercio la corredur%a, El Cdi o de Comercio no hace sino ratificar una vez ms la idea de la intermediacin como elemento determinante de la mercantilidad# 0o considera la profesin, sino el hecho de servir de intermediario entre ,os H40C-+ o ,as C4+4+ DE
;=
los comerciantes " facilitarles la conclusin de sus ne ocios# Respecto de las personas o persona que contrata con el corredor, el acto ser mercantil o civil se !n al : D de lo 4ccesorio# ARTCULO 3 N 65: ,4+ -PER4C&-0E+ DE H-,+4: ,a ,e" 2>#7=6 de 2;>2 A,e" de .ercado de IaloresB define el concepto de bolsa de valores seKalando que Fson entidades que tiene por ob$eto proveer a sus miembros la implementacin necesaria para realizar eficazmente, en el lu ar que les proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de subasta p!blica " para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que procedan, en conformidad a la le"G# ,as Holsas son fiscalizadoras por la +uperintendencia de Ialores mediante mecanismos continuos de subasta p!blica " para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores que procedan, en conformidad a la le"G# ,as bolsas son fiscalizadoras por la +uperintendencia de Ialores " +e uros# El Cdi o califica como mercantiles las operaciones que se realicen en la Holsa de Comercio# Por e$# traspasos de acciones, las poster aciones, etc### Respecto de las personas que concurren a la Holsa a transar valores el acto ser civil o mercantil dependiendo de la :D de los 4ccesorio#
;6
ARTCULO 3 NS 63-6H: 4C:-+ DE C-.ERC&- .4RS:&.-: FEl mar mercantiliza los actosG# :odos estos actos son +&E.PRE mercantiles, no se considera la :D de lo accesorio, por lo que no se dan actos mi@tos o de doble caracter%sticas# +on casos de comerciabilidad absoluta#
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puede o no ser declarada en )uiebra#

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' ' ' 2#'

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' muebles# '

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b#' c#' d#' a#'

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4rt%culo 156: FEl ma!"a#o com$%cia& toma el nombre de comisin cuando