10 Titularidade do Poder Constituinte Originrio Todo o poder, para se tornar estvel, deve estar baseado na aceitao.

A obra do Poder Constituinte Originrio a Constituio s alcanar estabilidade se for a ta pela populao qual se destina. A esta aceitao, d-se o nome de Legitimidade.

Portanto, no havendo aceitao da Constituio que lhe imposta, surgir a necessidade da e aborao de uma nova constituio. Conseqentemente, como esta aceitao imprescindvel para que a obra do Poder Constituin te Originrio ganhe eficcia, temos que o titular do Poder Constituinte Originrio o P ovo.

Mesmo aps a elaborao da constituio, o povo no perder a caracterstica de titular do Po Constituinte Originrio. 9 Caractersticas do Poder Constituinte Originrio Podem ser citadas como caractersticas do Poder Constituinte Originrio: Inicial: considerado inicial por no estar fundado em nenhum outro poder e pelo fa to de ser ele quem ir dar origem a todos os outros poderes do Estado que vai cria r. Ilimitado e autnomo: o Poder constituinte Originrio no est, de modo algum, limitado ao Direito anterior, quer sejam normas constitucionais, quer sejam normas infrac onstitucionais. Entretanto, deve-se observar que o Poder Constituinte Originrio p ode sofrer limitao quando os concedentes do exerccio constituinte j delimitam, na co ncesso, certas matrias, como de adoo obrigatria, bem como determinadas formas de proc edimento. Existem ainda outros fatores de ordem ideolgica, econmica, dogmtica e cul tural. Incondicionado: no est sujeito a nenhuma norma prefixada para sua manifestao de sua vontade, no devendo seguir nenhum procedimento determinado. Discute-se, na doutrina, se o Poder Constituinte um poder de fato ou poder de di reito. Para os doutrinadores que no admitem a idia de um direito natural anterior ao dire ito positivo e afirmam que o direito s direito quando positivado, a opinio que o P oder Constituinte Originrio um poder de fato, uma vez que no est baseado em nenhum outro. Para os doutrinadores que admitem a existncia de um direito anterior ao direito p ositivo, ou seja, o direito natural, a resposta a de que o Poder Constituinte Or iginrio um poder de direito, uma vez que se funda num direito natural de organiza r a vida social de que disporia o homem por ser livre. 8 Poder Constituinte Originrio Tambm chamado de inicial ou inaugural, o Poder que tem como objetivo criar o Esta do. ele quem estabelece a Constituio de um novo Estado, organizando-o e criando os poderes destinados a reger os interesses de uma comunidade, bem como os limites deste poder (direitos e garantias fundamentais). Segundo a doutrina, cada vez que se cria uma nova Constituio estar sendo criado um novo Estado. Tanto haver Poder Constituinte Originrio na criao de uma primeira Const ituio, quando na elaborao de qualquer Constituio posterior. O Estado anterior deixa de existir e surge, a partir da nova Constituio, um novo Estado.

Desta forma, pode-se afirmar que houve Poder Constituinte Originrio no Brasil des de a elaborao da primeira Constituio (1824) como na elaborao de qualquer Constituio p erior. ele quem d origem organizao jurdica fundamental. 7 Poder Constituinte A supremacia da Constituio decorre de sua prpria origem. A Constituio provm de um pode r que institui a todos os outros e no institudo por qualquer um. Uma vez que o pod er que vai constituir os demais, chamado de Poder Constituinte.

A idia de Poder Constituinte contempornea idia de constituio escrita; entretanto, na a impede a existncia de um Poder Constituinte em Estado de constituio costumeira, c omo o caso da Inglaterra. No se pode confundir o poder de estabelecer regras segundo a Constituio com o poder de estabelecer regras constitucionais. Reconhecer que existe um poder capaz de estabelecer as regras constitucionais di verso do de estabelecer regras segundo a Constituio, , desde que se pretendam ser a quelas superiores a estas, uma exigncia lgica. Deve-se, portanto, reconhecer a existncia de um Poder Constituinte do Estado. Ess e poder que estabelece a organizao jurdica fundamental e vai estabelecer o conjunto de regras jurdicas concernentes forma do Estado, do governo, ao modo de aquisio e exerccio do poder, ao estabelecimento de seus rgos, e os limites de sua ao, bem como as bases do ordenamento econmico e social.

6 Classificao das Constituies No unnime a classificao das constituies entre os doutrinadores. Aqui abordaremos apen s as principais: a) Quanto ao contedo:

Constituies materiais: quando a Constituio de um Estado no est codificada em um ni cumento, ou, se estiver, a este no dado o nome de constituio. Ex.: Inglaterra. Constituies formais: quando a Constituio de um Estado encontra-se em um nico documen o, sendo este chamado de Constituio. Ex.: Brasil, EUA. b) Quanto Forma:

Constituies Escritas: quando toda a Constituio de um Estado est consubstanciada em u nico documento escrito. Ex.: Brasil, Frana, EUA. Constituies No Escritas: quando toda ou parte da Constituio de um Estado, baseia-se m costumes, tradies, etc. Ex.: Inglaterra. c) Quanto ao Modo de Elaborao:

Constituies Dogmticas: so as constituies elaboradas levando-se em conta os costumes e dogmas prevalecentes em um determinado Estado, em um determinado momento. Ex.: B rasil de 1988. Constituies Histricas: so aquelas que resultam de lenta e contnua mudana das tradie os costumes de um povo. Ex.: Inglaterra. d) Quanto Origem:

Constituies Outorgadas: so aquelas elaboradas sem a participao popular; em regra, so mpostas pelo detentor do Poder. Ex: Constituies brasileiras de 1824, 1937 e 1967. Constituies Promulgadas: tambm chamadas de populares ou democrticas, so aquelas elabo radas por pessoas escolhidas diretamente pelo Povo. Ex.: Constituies brasileira de 1891, 1934, 1946 e 1988. e) Quanto Estabilidade:

Constituies Imutveis: so as constituies que no admitem qualquer tipo de alterao. Constituies Rgidas: admitem alteraes; porm, para serem alteradas, o processo legislat vo mais dificultoso do que para se alterar uma norma infraconstitucional. Ex.: C onstituio brasileira de 1988. Alguns doutrinadores chamam a Constituio de 1988 de su per-rgida, uma vez que ela contm parte imutvel, as chamadas clusulas ptreas. Constituies Semi-rgidas: quando parte da constituio rgida, e parte flexvel. Ex.: tituio brasileira de 1824 era semi-rgida, pois somente exigida o processo legislati vo mais dificultoso para alterar as normas constitucionais em sentido material. Constituies flexveis: so aquelas que, para a sua alterao, o processo legislativo util zado o mesmo que para se alterar uma lei infraconstitucional. f) Quanto ao Tamanho ou Extenso:

Constituies Sintticas: tambm chamadas de negativas ou garantias, so aquelas que traze m em seu texto apenas as normas essenciais, ou seja, a estruturao do Estado, a org anizao dos podres e as normas garantidoras dos direitos e garantias fundamentais. Ex.: EUA. Constituies Analticas: tambm chamadas de dirigentes, so aquelas que, alm de constitu o estado , trazem em seus textos diversos assuntos que entendem relevantes. Ex.: C onstituio Brasileira de 1988, quando trata dos ndios, cultura, etc. g) Quanto Dogmtica ou Ideologia: Constituies Eclticas: tambm chamadas de pluralistas, so aquelas que, durante sua elab orao, aceitam influncias de vrias ideologias. Ex.: Constituio Brasileira de 1988.

5 Normas Constitucionais em Sentido Formal cada vez mais freqente o fato de as constituies escritas inserirem em seus textos d ispositivos que no tm a funo primordial de estruturar o Estado. Assim, inserem matria de aparncia constitucional, ou seja, introduzem na Constituio ma trias que no se referem aos elementos bsicos ou institucionais da organizao poltica do Estado. Em face de sua incluso na Constituio, tais matrias passam a gozar de garantia e do v alor superior que lhe confere o texto constitucional, o que no aconteceria se est ivesse sendo tratada no mbito da legislao infraconstitucional. Tais dispositivos constitucionais, embora no sejam materialmente constitucionais, somente podero ser suprimidos ou alterados por um processo legislativo diferente , mais dificultoso e solene. O motivo e as vantagens da introduo de tais dispositivos so divergentes, mas ao que tudo indica, so assuntos que o Constituinte entendeu serem de tamanha importncia, que no quis deixar aos cuidados do legislador infraconstitucional. A diferenciao entre conceito formal e conceito material s existe nas constituies escr itas, uma vez que nas consuetudinrias a prpria interpretao que determina quais as re gras do sistema jurdico que tm carter constitucional, no existindo, assim, nas const

ituio consuetudinrias, normas

constitucionais em sentido formal .

4 NORMAS CONSTITUCIONAIS EM SENTIDO MATERIAL Ao se analisar uma Constituio, possvel afirmar que nem tudo o que nela est escrito p ode ser considerado Constituio de um Estado, ou seja, nem sempre as constituies tm co mo objetivo especfico a criao de um Estado. Assim, existem dispositivos de uma Constituio que vm para cumprir sua funo primordial , qual seja, prever a organizao do poder, a distribuio da competncia, o exerccio da au toridade, a forma de governo, os direitos da pessoa humana, tanto individuais co mo sociais; enfim, tudo aquilo quanto for contedo bsico referente composio e ao func ionamento da ordem poltica do Estado. Desta forma, Constituio, em sentido material, diz respeito ao contedo das matrias ma is importantes organizao do Estado. Pode-se dizer que so aqueles dispositivos que e fetivamente constituem o Estado.

3 CONCEITO DE CONSTITUIO No sentido geral, Constituio a organizao de alguma coisa, a maneira com que esta coi sa se forma, a estrutura que compe algo. Pode compreender toda uma gama de significados, desde o mais amplo a constituio da s coisas at este em que a expresso se delimita pelo adjetivo que a qualifica, a sa ber, a constituio poltica do Estado. No Estado, o termo Constituio visa a designar a sua organizao fundamental, quer soci al, quer poltica, quer jurdica, quer econmica. Para Kelsen, Constituio o conjunto de regras concernentes forma do Estado, forma do governo, ao modo de aquisio e exerccio do poder, ao estabelecimento de seus rgos, ao s limites de sua atuao . Os limites da atuao do Estado citados por Kelsen significam o estabelecimento dos direitos e das garantias fundamentais.

2 - CONSTITUCIONALISMO o movimento poltico e jurdico fundado na convico de que toda sociedade na qual no est ssegurada a garantia dos direitos nem determinada a separao dos poderes no tem Cons tituio . Esse movimento tinha a inteno de estabelecer regimes constitucionais em todos os E stados, onde os governos seriam moderados e os direitos e garantias fundamentais , respeitados. Na Amrica, uma vez que as colnias rompem com os pases descobridores, surge a necess idade de se estabelecerem regras sobre as quais seriam governadas. A grande diferena est que, na Europa, a adoo de constituies escritas fundava-se na pro teo do trono das loucuras do prprio monarca, alm de assegurar os direitos e garantia s individuais e, na Amrica, era uma maneira de garantir a independncia. No teve o Constitucionalismo nenhuma inteno de suprimir o Estado, mas sim buscar um a reforma com a inteno de proteg-lo. A primeira Guerra Mundial trouxe uma profunda mudana no Constitucionalismo, uma v ez que, conforme eram gerados novos Estados, todos adotavam constituies escritas.

Essas novas constituies tinham uma grande preocupao com o econmico e social. A racionalizao do poder no sentido de enquadrar a lei inteiramente vida poltica tam bm foi outra preocupao das novas constituies. Apesar da tentativa, essa racionalizao do poder no obteve grande xito, uma vez que e m todos os Estados faltavam condies mnimas para que um poder democrtico pudesse subs istir, persistindo assim os Estados autocrticos. Entretanto, o Constitucionalismo ressurgiu com o fim da Segunda Guerra Mundial, aps 1945, influenciando com suas idias as constituies elaboradas a partir dessa poca. A prpria Constituio Brasileira de 1988 um exemplo claro das idias do Constitucional ismo, onde a preocupao do constituinte em estabelecer os direitos e garantias fund amentais fica clara j nos primeiros dispositivos. ORIGEM DO ESTADO CONSTITUCIONAL * O homem tem a necessidade de viver em sociedade e, por ter esta caracterstica, ch amado, por alguns doutrinadores de socivel . Uma vez vivendo em sociedade, surge a necessidade do estabelecimento de regras c apazes de regular essa vida em comum. Entre essas regras, algumas sempre revelaram uma maior importncia sobre as outras , uma vez que estabeleciam e regulavam o prprio poder. J na obra de Aristteles, A Poltica, est clara a distino entre leis constitucionais e l eis outras, comuns e ordinrias. Assim, as normas constitucionais so, na verdade, normas que visam a constituir o Estado, estabelecendo seus componentes, organizando os poderes e estabelecendo o s direitos e garantias fundamentais (limitao do poder do Estado). As primeiras normas escritas de carter constitucional que se tem notcia so os pacto s entre os monarcas ingleses e seus sditos, onde, para garantir que os sditos perm aneceriam fiis, os monarcas passavam a assegurar determinadas garantias e direito s individuais. O mais importante e conhecido destes pactos a Carta Magna, a qual firmou um acor do entre Joo Sem Terra e seus sditos revoltados, sobre direitos a serem respeitado s pela Coroa (1.215). Posteriormente, tambm na Inglaterra, o Petition of rights de 1.628, no qual os pa rlamentares impuseram ao Rei da Inglaterra Carlos I o respeito de direitos imemo riais dos cidados. Na Amrica, os contratos de colonizao, tpicos da Amrica do Norte, so considerados os pr imeiros documentos escritos de cunho constitucional. Os peregrinos chegados Amric a, imbudos do igualitarismo, no encontrando na nova terra poder estabelecido, fixa ram assim, por mtuo consenso, as regas pelas quais seriam governados. Surge, desse modo, a idia de estabelecimento e organizao do governo pelos prprios go vernados, que um dos pilares da idia de Constituio. Porm, foi na Frana que surgiu a idia de se estabelecerem Leis Fundamentais a serem impostas ao prprio rei, como forma de defender a Coroa das fraquezas dos prprios m onarcas. Segundo essa doutrina, tais matrias constituam um corpo especfico, seja quanto matri a (aquisio, exerccio e transmisso do Poder), quanto autoridade (tais regras eram sup eriores quelas emanadas por Poder Legislativo) ou quanto estabilidade (tais regra

s em quase inalterveis; s poderiam ser alteradas pelos Estados Gerais). No Sculo XVIII surgiu um movimento chamado Iluminismo, que contribuiu em muito pa ra a idia de Constituio. Foi com esse movimento que as pessoas comearam a pensar e a criticar o que achava m esstar errado. O iluminismo tinha cinco ideologias: 1)Indivduo: as pessoas so seres individualizados, dotados de capacidades e necessi dades prprias, no devendo ser confundidas com a coletividade; 2)Razo: o indivduo eminentemente racional, capaz de determinar sua vontade; 3)Natureza: so as leis naturais que toda pessoa tem em si, capaz de buscar sempre a melhor das situaes possveis; 4)Felicidade: a felicidade deve ser buscada em vida e aqui na terra, e no somente aps a morte, como at ento era pregado; 5)Progresso: por fim, o progresso era a idia de que o homem um ser em constante e voluo, devendo ter um otimismo quanto ao futuro, uma vez que estaria semrpe em evo luo e aperfeioamento. PREMBULO CONSTITUCIONAL* "Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituint e para instituir um Estado democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direit os sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar; o desenvolvimento , a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, plurali sta e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem inte rna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo d e Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL." O prembulo de uma Constituio pode ser definido como documento de intenes do diploma, e consiste em uma certido de origem e legitimidade do novo texto e uma proclamao de princpios, demonstrando a ruptura com o ordenamento constitucional anteior e o s urgimento jurdico de um novo Estado. de tradio em nosso Direito Constitucional e ne le deve constar os antecedentes e enquadramento histrico da Constituio, bem como su as justificativas e seus grandes objetivos e finalidades. Jorge Miranda aponta a existncia de prembulos em alguns dos mais importantes texto s constitucionais estrangeiros: Estados Unidos (1787), Sua (1874), Alemanha de Wei mar (1949) e da Alemanha Oriental (1968, com as emendas de 07 de outubro de 1974 ), da Polnia (1952), Bulgria (1971), Romnia (1975), Cuba (1976), Nicargua (1987), Moa mbique (1978), So Tom e Princpe (1975) e Cabo Verde (1981). Apesar de no fazer parte do texto constitucional propriamente dito e, consequente mente, no conter normas constitucionais de valor jurdico autnomo, o prembulo no jurid icamente relevante, uma vez que deve ser observado como elemento de interpretao e integrao dos diversos artigos que lhe seguem. O prembulo, portanto, por no ser norma constitucional, no poder prevalecer contra te xto expresso da Constituio Federal, e tampouco poder ser paradigma comparativo para declarao de inconstitucionalidade, porm, por traar as diretrizes polticas, filosficas e ideolgicas da Constituio, ser uma de suas linhas mestras interpretativas. DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE PARCIAL SEM REDUO DE TEXTO A declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto pode ser utilizada co mo um mecanismo para atingir-se uma interpretao conforme a Constituio e, dessa forma , preservar-se a constitucionalidade da lei ou do ato normativo, excluindo-se al

gumas de suas interpretaes possveis. Apesar da doutrina apontar as diferenas entre a interpretao conforme Constituio - que consiste em tcnica interpretativa - e a declarao de inconstitucionalidade prcial s em reduo de texto - que configura tcnica de deciso judicial - entendemos que ambas a s hipteses se completam, de forma que diversas vezes para se atingir uma interpre tao conforme a Constituio, o intrprete dever declarar a inconstitucionalidade de algum as interpretaes possveis do textolegal, sem contudo alter-lo gramaticalmente. Bryde, citado por Gilmar Mendes, aponta a diferena terica entre as duas espcies, se m porm recusar suas semelhanas quanto aos efeitos, bem como o fato do Tribunal Con stitucional alemo utilizar-se da declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto, como instrumento para atingir-se uma interpretao conforme a Constituio.

INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO A supremacia das normas constitucionais no ordenamento jurdico e a presuno de const itucionalidade das leis e atos normativos editados pelo poder pblico competente e xigem que, na funo hermenutica de interpretao do ordenamento jurdico, seja sempre conc edida preferncia ao sentido da norma que seja adequado Constituio Federal. Assim sendo, no caso de normas com vrias significaes possveis, dever ser encontrada a significao que apresente conformidade com as normas constitucionais, evitando sua declarao de inconstitucionalidade e consequnte retirada do ordenamento jurdico.

Extremamente importante ressaltar que a interpretao conforme a Constituio somente se r possvel quando a norma apresentar vrios significados, uns compatveis com as normas constitucionais e outros no, ou, no dizer de Canotilho, "a interpretao conforme a constituio s legtima quando existe um espao de deciso (= espao de interpretao) abe ias propostas interpretativas, umas em conformidade com a constituio e que devem s er preferidas, e outras em desconformidade com ela". Portanto, no ter cabimento a interpretao conforme a Constituio quando contrariar texto expresso da lei, que no permita qualquer interpretao em conformidade com a Constit uio, pois o Poder Judicirio no poder, substituindo-se o Poder Legislativo (leis) ou E xecutivo (medidas provisrias), atuar como legislador positivo, de forma a criar u m novo texto legal. Nessas hipteses, o Judicirio dever declarar a inconstitucionali dade da lei e no do ato normativo incompatvel com a Constituio.

INTERPRETAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS O conflito entre direitos e bens constitucionalmente protegidos resulta do fato de a Constituio proteger certos bens jurdicos (sade pblica, segurana, liberdade de imp rensa, integridade territorial, defesa nacional, famlia, idosos, ndios, etc), que podem vir a envolver-se numa relao do conflito ou coliso. Para solucionar-se esse conflito, compatibilizando-se as normas constitucionais, a fim de que todas tenham aplicabilidade, a doutrina aponta diversas regras de hermenutica constitucional em auxlio ao intrprete. Como definido por Vicente Ro, "a hermenutica tem por objeto investigar e coordenar por modo sistemtico os princpi os cientficos e leis decorrentes, que disciplinam a apurao do contedo, do sentido e dos fins das normas jurdicas e a restaurao do conceito orgnico do direito, para efei to de sua aplicao e interpretao; por meio de regras e processos especiais procura re alizar praticamente, estes princpios e estas leis cientficas; a aplicao das normas j

urdicas consiste na tcnica de adaptao dos preceitos nelas contidos assim interpretad os, s situaes de fato que se lhes subordinam". A palavra intrprete, adverte Fernando Coelho, "tem origem latina - interpres - qu e designava aquele que descobria o futuro nas entranhas das vtimas. Tirar das ent ranhas ou desentranhar era, portanto, o atributo dos interpres, de que deriva pa ra a palavra interpretar com o significado especfico de desentranhar o prprio sent ido das palavras da lei, deixando implcito que a traduo do verdadeiro sentido da le i algo bem guardado, entranhado, portanto, em sua prpria essncia". Analisando a Constituio Federal, Raul Machado Horta aponta a precedncia, em termos interpretativos, dos Princpios Fundamentais da Repblica Federativa e da enunciao dos Direitos e Garantias Fundamentais, dizendo que

" evidente que essa colocao no envolve o estabelecimento de hierarquia entre as norm as constitucionais, de modo a classific-la em normas superiores e normas secundria s. Todas so normas fundamentais. A precedncia serve interpretao da Constituio, para e trair dessa nova disposio formal a impregnao valorativa dos Princpios Fundamentais, s empre que eles forem confrontados com atos do legislador, do administrador e do julgador". motivo pelo qual classifica-a de Constituio plstica. A Constituio Federal h de ser sempre interpretada, pois somente por meio da conjulg ao da letra do texto com as caractersticas histricas, polticas, ideolgicas do momento, se encontrar o melhor sentido da norma jurdica, em confronto com a realidade soci opoltico-econmica e almejando sua plena eficcia.

NORMAS PROGRAMTICAS As normas programticas, conforme salienta Jorge Miranda,

"so de aplicao diferida, e no de aplicao ou execuo imediata; mas do que comandos-regr explicitam comando-valores; conferem elasticidade ao ordenamento constitucional ; tem como destinatrio primacial - embora no nico - o legislador, a cuja opo fica a p onderao do tempo e dos meios em que vm a ser revestidas de plena eficcia (e nisso co nsiste a discricionariedade); no consentem que os cidados ou quaisquer cidados as i nvoquem j (ou imediatamente aps a entrada em vigor da Constituio), pedindo aos tribu nais o seu cumprimento s por si, pelo que pode haver quem afirme que os direitos que dela constam, mxime os direitos sociais, tm mais natureza de expectativas que de verdadeiros direitos subjetivos; aparecem, muitas vezes, acompanhadas de conc eitos indeterminados ou parcialmente indeterminados". Portanto, o juzo de oportunidade e a avaliao da extenso do programa incumbem ao Pode r Legislativo, no exerccio de sua funo legiferante e, como salientado por Tercio Sa mpaio Ferraz Jr, "a eficcia tcnica, neste caso, limitada. E a eficcia social depend e da prpria evoluo das situaes de fato. Da resulta uma aplicabilidade dependente". Maria Helena Diniz cita os arts. 21, IX, 23, 170, 205, 211, 215, 218, 226, 2, da Constituio Federal de 1988 como exemplo de normas programticas, por no regularem dir etamente interesses ou direitos nelas consagrados, mas limitarem-se a traar algun s preceitos a serem cumpridos pelo Poder Pblico, como "programas das respectivas atividades, pretendendo unicamente a consecuo dos fins sociais pelo Estado".

NORMAS CONSTITUCIONAIS COM EFICCIA ABSOLUTA, PLENA, RELATIVA RESTRINGVEL E RELATI VA COMPLEMENTVEL OU DEPENDENTES DE COMPLEMENTAO Maria Helena Diniz prope uma nova espcie de classificao das normas constitucionais,

tendo por critrio a intangibilidade e a produo dos efeitos concretos. Assim prope e explica a referida autora que so normas constitucionais de eficcia ab soluta: "as intangveis; contra elas nem mesmo h o poder de emendar; Da conterem uma fora par alisante total de toda a legislao que, explcita ou implicitamente, vier a contrari-l as. Distinguem-se, portanto, das normas constitucionais de eficcia plena, que, apesar de incidirem imediatamente sem necessidade de legislao complementar posterior, so emendveis. Por exemplo, os textos constitucionais que amparam a federao (art. 1), o voto direto, secreto, universal e peridico (art. 14), a separao dos poderes (art. 2) e os direitos e garantias fundamentais (art. 5, I a LXXVII), por serem insuscetve is de emenda so intangveis, por fora dos arts. 60, 4, e 34, VII, "a" e "b". As normas com eficcia plena "so plenamente eficazes..., desde sua entrada em vigor, para disciplinarem as rel aes jurdicas ou o processo de sua efetivao, por conterem todos os elementos imprescin dveis para que haja a possibilidade da produo imediata dos efeitos previstos, j que, apesar de suscetveis de emenda, no requerem normao sub-constitucional subsequente. Podem ser imediatamente aplicadas". Por sua vez, as normas de eficcia relativa restringvel correspondem "s de eficcia contida de Jos Afonso da Silva, mas, aceitando a lio de Michel Temer, p referimos denomin-la normas constitucionais de eficcia redutvel ou restringvel, por serem de aplicabilidade imediata ou plena, embora sua eficcia possa ser reduzida, restringida nos casos e na forma que a lei estabelecer; tm, portanto, seu alcanc e reduzido pela atividade legislativa. So preceitos constitucionais que receberam do constituinte normatividade capaz de reger os interesses, mas contm, em seu bo jo, a prescrio de meios normativos ou de conceitos que restringem a produo de seus e feitos. So normas passveis de restrio". Finalmente, "h preceitos constitucionais que tm aplicao mediata, por dependerem de norma posteri or, ou seja, de lei complementar ou ordinria, que lhes desenvolva a eficcia, permi tindo o exerccio do direito ou do benefcio consagrado. Sua possibilidade de produzir efeitos mediata, pois, enquanto no for promulgada a quela lei complementar ou ordinria, no produziro efeitos positivos, mas tero eficcia paralisante de efeitos de normas precedentes incompatveis e impeditiva de qualque r conduta contrria ao que estabelecerem. No recebem, portanto, do constituinte normatividade suficiente para sua aplicao ime diata, porque ele deixou ao Legislativo a tarefa de regulamentar a matria, logo, por esta razo, no podero produzir todos os seus efeitos de imediato, porm tm aplicabi lidade mediata, j que incidiro totalmente sobre os interesses tutelados, aps o regr amento infraconstitucional. Por esse motivo, preferimos denomin-las normas com eficcia relativa dependente de complementao legislativa. APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS*

Normas constitucionais de eficcia plena, contida e limitada Tradicional a classificao as normas constitucionais, dada por Jos Afonso da Silva e m relao a sua aplicabilidade em normas de eficcia plena contida e limitada. So normas constitucionais de eficcia plena "aquelas que, desde a entrada em vigor da Constituio, produzem, ou tm possibilidade de produzir, todos os efeitos essencia is, relativamente aos interesses, comportamentos e situaes, que o legislador const ituinte, direta e normativamente, quis regular" (por exemplo: os remdios constitu cionais). Normas constitucionais de eficcia contida so aquelas em "que o legislador constitu inte regulou suficientemente os interesses relativos a determinada matria, mas de ixou margem atuao restrita por parte da competncia discricionria do poder pblico, nos termos que a lei estabelecer ou nos termos de conceitos gerais nelas enunciados (por exemplo: art. 5, XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profi sso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer). Por fim, normas constitucionais de eficcia limitada so aquelas que apresentam "apl icabilidade indireta, mediata e reduzida, porque somente incidem totalmente sobr e esses interesses, aps uma normatividade ulterior que lhes desenvolva a aplicabi lidade". (por exemplo: CF, art. 37, VII: o direito de greve ser exercido nos ermo s e nos limites definidos em lei especfica. Essa previso condiciona o exerccio do d ireito de greve, no servio pblico, regulamentao legal. Ainda, podemos citar como exe mplo o art. 7, XI, da Constituio Federal, que prev a participao dos empregados nos luc ros, ou resultados da empresa, conforme definido em lei.)

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES Quanto ao contedo: a) Constituio formal: regras formalmente constitucionais, o texto votado pela Asse mblia Constituinte, so todas as regras formalmente constitucionais = esto inseridas no texto constitucional. b) Constituio material: regras materialmente constitucionais, o conjunto de regras de matria de natureza constitucional, isto , as relacionadas ao poder, quer estej a no texto constitucional ou fora dele. O conceito de Constituio material transcen de o conceito de Constituio formal, ela ao mesmo tempo, menor que a formal e mais que esta = nem todas as normas do texto so constituio material e h normas fora do te xto que so materialmente constitucionais. Regras de matria constitucional so as regras que dizem respeito ao poder, portanto , so as que cuidam da organizao do Estado e dos poderes constitudos, modo de aquisio e exerccio do poder, as garantias e direitos fundamentais, elementos scio-ideolgicos , etc. Nem todas as regras que esto na Constituio so regras materialmente constitucionais. Pelo simples fato de estarem na Constituio elas so formalmente constitucional. As r egras formalmente constitucionais so chamadas por alguns autores de lei constituc ional, como se fosse uma lei na constituio.

2) Quanto forma:

a) Escrita: pode ser: sinttica (Constituio dos Estados Unidos) e analtica (expansiva , a Constituio do Brasil). A cincia poltica recomenda que as constituies sejam sinttic s e no expansivas como a brasileira. b) No escrita: a constituio cuja as normas no constam de um documento nico e solene, mas se baseie principalmente nos costumes, na jurisprudncia e em convenes e em text os constitucionais esparsos.

3) Quanto ao modo de elaborao: a) Dogmtica: Constituio sistematizada em um texto nico, elaborado reflexivamente por um rgo constituinte = escrita. a que consagra certos dogmas da cincia poltica e do Direito dominantes no momento. um texto nico, consolidado. Esta consolidao pode ser elaborada por uma pessoa (ser outorgada, ex. na monarquia) ou por uma Assemblia C onstituinte (ser promulgada, ex. nos sistemas representativos, Presidencialismo e Parlamentarismo). As constituies dogmticas podem ser: ortodoxa (quando segue uma s linha de raciocnio, tem um nico pensamento) e ecltica (no h um fio condutor, temos di spositivos completamente antagnicos em razo da divergncia que existiam entre os par lamentares, j que cada um visava os seus prprios interesses. - uma dogmtica que mis tura tudo). b) Histrica: sempre no escrita e resultante de lenta formao histrica, do lento evolui r das tradies, dos fatos scio-polticos, que se cristalizam como normas fundamentais da organizao de determinado Estado. Como exemplo de Constituio no escrita e histrica t emos a Constituio do Estado chamado Reino Unido da Gr Bretanha e da Irlanda do Nort e, sendo que a Gr Bretanha formada pela Inglaterra, Irlanda e Esccia. A Inglaterra tem uma constituio no escrita, apesar de ter normas materialmente constitucionais que so escritas. Portanto, a Constituio no escrita , em parte escrita, tendo como car acterstica diferenciadora que os seus textos escritos no esto reunidos, no codificad o, so textos esparsos e se eternizam no tempo, denominados Atos do Parlamento (ex . Magna Carta - datada de 1215) A escrita sempre dogmtica. A no escrita sempre histrica. 4) Quanto a sua origem ou processo de positivao:

a) Promulgada: aquela em que o processo de positivao decorre de conveno, so votadas, originam de um rgo constituinte composto de representantes do povo, eleitos para o fim de elabor-las. Ex.: Constituio de 1891, 1934, 1946, 1988. Tambm chamada de popu lares, democrticas . A expresso democrtica no deve ser utilizada como sinnimo de Consti uio promulgada, no denominao correta. O simples fato de ser promulgada no significa q e seja democrtica. (Democracia = vontade da maioria, consenso). A constituio outorg ada tambm pode ser democrtica, se a maioria concordar com ela. b) Outorgada: aquela em que o processo de positivao decorre de ato de fora, so impos tas, decorrem do sistema autoritrio. So as elaboradas sem a participao do povo. Ex.: Constituio de 1824, 1937, 1967, 1969. Prxima a esta modalidade de constituio encontramos tambm uma referncia histrica, a cha mada Constituio Cesarista ou mistificada = no propriamente outorgada, mas tampouco promulgada, ainda que criada com a participao popular. Formada por plebiscito popu lar sobre um projeto elaborado por um Imperador, ex. plebiscitos napolenicos ou p

or um ditador, ex. plebiscito de Pinochet, no Chile. A participao popular, nesses casos, no democrtica, pois visa somente ratificar a vontade do detentor do poder, sendo assim pode ser considerado um tipo de outorga (so impostas e ratificada pel o povo por meio de plebiscito para dar aparncia de legtima). c) Pactuadas: so aquelas em que os poderosos pactuavam um texto constitucional, o que aconteceu com a Magna Carta de 1215. OBS: A expresso Carta Constitucional usada hoje pelo STF para caracterizar as con stituies outorgadas. Portanto, no mais sinnimo de constituio.

5) Quanto estabilidade ou mutabilidade:

a) Imutvel: constituies onde se veda qualquer alterao, constituindo-se relquias histri as imutabilidade absoluta. b) Rgida: permite que a constituio seja mudada mas, depende de um procedimento sole ne que o de Emenda Constitucional que exige 3/5 dos membros do Congresso Naciona l para que seja aprovada. A rigidez caracterizada por um processo de aprovao mais formal e solene do que o processo de aprovao de lei ordinria, que exige a maioria s imples. c) Flexvel: o procedimento de modificao no tem qualquer diferena do procedimento comu m de lei ordinria Alguns autores a denominam de Constituio Plstica, o que arriscado porque pode ter diversos significados. Ex.: as constituies no escritas, na sua part e escrita elas so flexveis d) Semi-rgida: aquela em que o processo de modificao s rgido na parte materialmente c onstitucional e flexvel na parte formalmente constitucional. A estabilidade das constituies no deve ser absoluta, e. Deve-se assegurar certa estabilidade constitucional, lidade das instituies, mas sem prejuzo da constante, adaptao das constituies s exigncias do progresso, no pode significar imutabilidad certa permanncia e durabi tanto quanto possvel, perfeita da evoluo e do bem-estar social.

6) Quanto sua funo (funo que a Constituio desenvolve no Estado): As trs categorias no so excludentes, uma Constituio pode ser enquadrada em mais de um a delas, salvo a balano e a dirigente que se excluem. a) Garantia: tem a concepo clssica de Constituio, reestrutura o Estado e estabelece a s garantias dos indivduos, isto , estabelece limitaes ao poder

b) Balano: foi bem definida por F. Lassale na antiga URSS. A constituio um reflexo da realidade, devendo representar o Balano da evoluo do Estado, o reflexo das foras so ciais que estruturam o Poder ( o chamado conceito sociolgico dado por Lassale). CF DO SER . Seu contedo se contrape dirigente. Nesta base foi criada a constituio sovitic o que se projetou para os Estados que seguiam a sua concepo. Para eles a constitu io tinha que mostrar a realidade social, como se fosse uma fotografia = mostrar co mo , portanto, a constituio do SER. EX.: A UNRSS teve trs constituies, descrevendo trs fases diferentes do Estado. A pri meira em 1924 que a constituio do proletariado, a segunda em 1936 chamada dos operr ios e a ltima em 1971 que foi a constituio do povo. A cada constituio era feito um no vo balano da evoluo do Estado = tirada uma nova fotografia da situao atual. Estas con sideraes tm somente efeito histrico, porque a prpria URSS no existe mais.

c) Dirigente: A constituio no apenas organiza o poder como tambm preordena a atuao gov ernamental por meio de programas vinculantes. CF DO DEVER SER Esta constituio diz co mo deve ser as coisas e no como realmente . Numa constituio dirigente h duas diretriz es polticas para que seja possvel organizar o Estado e preordenar a atuao governamen tal, que so: permanente (so as que constam da prpria constituio) e contingente (so os Estatutos partidrios) Nos Estados desenvolvidos segue-se o Estatuto partidrio como regras de atuao do pod er, sempre obedecendo as normas da constituio que diretrizes permanentes. Os estat utos de qualquer dos partidos, cada um a seu modo devem obedecer sempre a consti tuio. Nos pases em que temos dois grandes partidos a escolha das metas de governo f eita pelo eleitorado e efetivamente tem grande importncia, j que os partidos tem p lanos de governo preestabelecidos - eles tem um estatuto partidrio a ser seguido. Para ns os partidos no passam de legendas, os nossos estatutos no so aplicados no te ndo a sua real importncia - aqui uma baguna s, cada um faz o que quer. 7) Quanto relao entre as normas constitucionais e a realidade poltica (positividade real aplicao ): a) normativa: a dinmica do poder se submete efetivamente regulamentao normativa. Ne sta modalidade a constituio obedecida na ntegra, como ocorre com a constituio america na; b) nominalista: esta modalidade fica entre a constituio normativa que seguida na nt egra e a semntica que no passa de mero disfarce de um estado autoritrio. Esta const ituio aparece quando um Estado passa de um Estado autoritrio para um Estado de dire ito, o caso da nossa constituio de 1988 A Constituio de 1988 nasceu normativa, havia uma expectativa de que passssemos da c onstituio nominalista para uma constituio normativa. Na realidade isto no est ocorrend o, pelo contrrio, a classe poltica, em especial, vem descumprindo absurdamente a c onstituio. c) semntica: mero disfarce de um Estado autoritrio.

Ateno: * CF brasileira : escrita, analtica, dogmtica, ecltica, promulgada, rgida, garantia, dirigente e nominalista.

CONCEITO DE CONSTITUIO Constituio: a organizao jurdica fundamental de um Estado Constituio a norma fundamental de organizao do Estado e de seu povo, que tem como ob jetivo primordial - estruturar e delimitar o poder poltico do Estado e garantir d ireitos fundamentais ao povo. A Constituio pode ser definida em sentido jurdico, poltico e sociolgico.

Sentido jurdico percussor Hans Kelsen Nessa concepo, a Constituio pode ser entendida como o conjunto de normas fundamentais que exterioriza os elementos essenciais d e um Estado. Para Kelsen, com base no sentido lgico-jurdico, a Constituio norma hipo ttica fundamental. Sentido Poltico percussor Carl Schimitt

para ele a Constituio a deciso poltica fun

ental, no se confunde com leis constitucionais. Complementa que, a Constituio dever ia cuidar apenas da estrutura do Estado e direito fundamentais. Sentido sociolgico percussor Ferdinand Lassale pra ele, a Constituio uma soma dos f atores reais de poder presentes em um determinado Estado. Constituio a lei maior ou a norma de ordem superior que, normalmente, dispe sobre a organizao do Estado e as garantias e direitos individuais do cidado, dentre outros temas considerados de maior relevncia pelo contexto da sociedade em que elaborad a. Todo pas politicamente organizado possui uma constituio que estabelece direitos fun damentais do ser humano, alm de fundamentos e objetivos do Estado, forma e regime de governo, sistema poltico e eleitoral, estrutura e organizao dos poderes. Nos tempos atuais, os Estados democrticos possuem constituies democrticas, assim con sideradas as promulgadas pelo poder constituinte, que se origina e emana to somen te do povo, que a nica fonte legtima da soberania.

Constituio entendida como a lei fundamental e suprema de um Estado, onde suas norm as se referem estruturao do prprio ordenamento jurdico, sendo este regido pelos prin cpios e fundamentos contidos em suas normas. Ela fundamento de validade de toda a ordem jurdica que conferindo unidade ao sistema, o ponto comum ao qual se recond uzem todas as normas vigentes no mbito do Estado. De tal supremacia decorre o fat o de que nenhuma norma pode subsistir validamente no mbito de um Estado se no for compatvel com a Constituio. Alm disso, a Constituio que individualiza os rgos compe s para a edio de normas jurdicas, legislativas ou administrativas.

Tambm conceituada, como sistema de normas jurdicas, produzidas no exerccio do poder constituinte, dirigidas precipuamente ao estabelecimento da forma de Estado, da forma de governo, do modo de aquisio e exerccio do poder, da instituio e organizao de seus rgos, dos limites de sua atuao, dos direitos fundamentais e respectivas garanti as e remdios constitucionais e da ordem econmica e social. DIREITO CONSTITUCIONAL: CONCEITO Conceito: ramo do saber que se debrua sobre o estudo da constituio. importante entendermos que a constituio , por excelncia, o instrumento que disciplin a o poder do Estado, visto que cria os prprios elementos constitutivos deste, ass im como dispe sobre os limites e obrigaes estatais. Sendo assim, vemos que a constituio o elemento central do estudo do direito pblico, pois este nada mais do que o ramo de estudo que aborda a relao de poder soberano que o Estado exerce tanto no sentido vertical (em relao aos cidados, aos particulares), quanto no sentido horizontal (em relao a outros Estados). Assim, podemos dizer que estudar a constituio estudar o prprio Estado, pois ser ela, repete-se, quem dar os contornos e as possibilidades de exerccio do poder estatal . Devemos notar que a funo constitucional de dar os contornos ao poder estatal repre senta a dimenso constitucional que se realiza no presente, enquanto a funo de expor todas as possibilidades de exerccio do poder do Estado representa uma dimenso que se projeta para o futuro, tornando, assim, a constituio tambm um documento programt ico no que tange evoluo do povo, da nao e do prprio Estado.

Da perspectiva didtica do ensino do direito, o direito constitucional se conceitu al como um ramo do direito pblico. Devemos ter em mente que no tarefa das mais sim ples, como pensam alguns, separar o que direito pblico do que direito privado. En quanto de forma superficial se diz que o direito pblico aquele em que se verifica a predominncia do poder soberano do Estado, v-se que de forma crescente reas tidas como essencialmente privadas, a exemplo do direito civil, passam a apresentar i nterferncia gradativa do poder publico, mesmo que como vetor regulador das relaes e ntre particulares.

Como essa discusso passa ao largo do nosso objetivo neste estudo, contentamo-nos em afirmar que o direito constitucional um ramo do direito pblico nos limites imp ostos pelo interesse estritamente didtico do ensino jurdico, mas sempre nos lembra ndo de que defensvel a tese de que no h e nem mesmo possvel a distino entre pblico ivado no direito, pois ele um s.

Prof. Dr. Tassos Lycurgo

CONTROLE DIFUSO E CONTROLE CONCENTRADO DA CONSTITUCIONALIDADE PELO PODER JUDICIR IO (CONTROLE REPRESSIVO TPICO) 1.27 - A clusula de reserva de plenrio Quer pela via de ao, quer pela via de exceo, somente pelo voto da maioria absoluta d e seus membros (ou do respectivo rgo especial - inc. XI do art. 93 da CF) os Tribu nais podero declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pbli co (a constitucionalidade pode ser reconhecida pelo rgo fracionrio = turma ou cmara) . a chamada clusula de reserva de plenrio (art. 97 da CF), ou regra do full beach. Prevalece que mesmo no controle difuso os tribunais somente podem reconhecer a i nconstitucionalidade de um ato normativo pelo voto da maioria absoluta de seus m embros ou do respectivo rgo especial (quando houver).

Assim, argida a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, o relator, ouvido o Ministrio Pblico, submeter a questo turma ou cmara. Rejeitada a alegao (ou seja, n conhecida a inconstitucionalidade), prosseguir o julgamento. Por outro lado, se f or acolhida (reconhecida a inconstitucionalidade pelo rgo fracionrio), ser lavrado a crdo, a fim de que a questo seja submetida ao tribunal pleno (ou rgo especial). Caso o rgo especial ou o pleno do tribunal (ou do STF) j tenha se manifestado pela inconstitucionalidade da lei ou ato normativo em anlise, dispensa-se nova manifes tao, nos termos do pargrafo nico do art. 481 do CPC (acrescido pela Lei n. 9.756/98) . Texto retirado do excelente artigo publicdo na internet, do eminente jurista, Dr . RICARDO CUNHA CHIMENTI,Juiz de Direito. Mestrando em Processo Civil pela Unive rsidade Paulista. Professor de Direito Constitucional do Complexo Jurdico Damsio d e Jesus.

Ao direta de inconstitucionalidade. Legitimidade ativa. Confederao Sindical. Confede rao Geral dos Trabalhadores - CGT. Art. 103, IX, da CF. 1. A CGT, embora se autodenomine Confederao Geral dos Trabalhadores, no , propriamen te, uma Confederao Sindical, pois no congrega federaes de sindicatos que representem

a maioria absoluta de um grupo de atividades ou profisses idnticas, similares ou c onexas. 2. Tambm no propriamente uma entidade de classe, pois no congrega apenas os integra ntes de uma determinada atividade ou categoria profissional ou econmica. 3. , sim, uma Central Geral de Trabalhadores, ou seja, de todas as categorias de trabalhadores. 4. No sendo, assim, nem uma Confederao Sindical nem uma entidade de classe de mbito nacional, no tem legitimidade para a propositura de ao direta de inconstitucionalid ade (art. 103, IX, da CF). Precedentes. Ao no conhecida, por ilegitimidade ativa ad-causam. Publicao: DJ 8.10.1993, p. 21012, Ement. vol. 01720-01, p. 00110. Relator: Sydney Sanches Sesso: TP - Tribunal Pleno. (Juis Saraiva 21) Na vigncia da Constituio Federal de 1967, o nico legitimado era o Procurador-Geral d a Repblica.

Texto retirado do excelente artigo publicdo na internet, do eminente jurista, Dr . RICARDO CUNHA CHIMENTI,Juiz de Direito. Mestrando em Processo Civil pela Unive rsidade Paulista. Professor de Direito Constitucional do Complexo Jurdico Damsio d e Jesus. CONTROLE DIFUSO E CONTROLE CONCENTRADO DA CONSTITUCIONALIDADE PELO PODER JUDICIR IO (CONTROLE REPRESSIVO TPICO) 1.26 - O controle jurisdicional da constitucionalidade das leis e atos normativo s, tambm chamado controle repressivo tpico, pode se dar pela via de defesa (tambm c hamada controle difuso, aberto, incidental e via de exceo) e pela via de ao (tambm ch amada de controle concentrado, abstrato, reservado, direto ou principal). A via de exceo Pela via de exceo (controle difuso), qualquer juiz ou Tribunal que estiver analisa ndo um caso concreto deve manifestar-se sobre a inconstitucionalidade alegada ou verificada. Vale dizer: qualquer rgo judicante singular, Tribunal Estadual ou Tri bunal Federal, por provocao ou de ofcio, tem competncia para apreciar a constitucion alidade das leis e atos normativos pela via de exceo. Essa manifestao, contudo, s legtima quando indispensvel para que se chegue ao julgame nto do mrito do processo. A declarao de inconstitucionalidade, portanto, no o objeto principal do processo, mas a apreciao do incidente essencial para que o pedido se ja apreciado. Por isso, diz-se que o procedimento incidenter tantum, ou seja, a exceo apreciada como incidente da ao e, aps resolv-la, o juiz julga o pedido principal (v. RTJ 95/10 2). O efeito da declarao no controle difuso inter partes, s valendo para o caso concret o e a deciso tem eficcia ex tunc, ou seja, retroativa. A questo da inconstitucionalidade de lei federal, estadual, distrital ou municipa l reconhecida pelo controle difuso pode chegar ao Supremo Tribunal Federal por m eio do recurso extraordinrio (art. 102, III, "a", "b" e "c", da CF).

Reconhecida incidentalmente por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, a inconstitucionalidade deve ser comunicada ao Senado, o qual, no momento em que j ulgar oportuno, editar resoluo (art. 52, X, da CF) suspendendo, no todo ou em parte , a execuo da lei ou ato normativo federal, estadual, distrital ou municipal (Sena do age como rgo nacional e no federal). Segundo prevalece, a suspenso pelo Senado se d com eficcia ex nunc para aqueles que no foram parte no processo que gerou a declarao incidental.

Quando a lei suspensa, permanece vigente, mas ineficaz. Sua revogao depende de nov a lei, cuja elaborao contar tambm com a participao da Cmara dos Deputados e do Preside te da Repblica (via sano ou veto). O Senado no est obrigado a editar a resoluo suspensiva, conforme j reconheceu o prprio Supremo Tribunal Federal. Quem suspende, com efeito erga omnes, a execuo de lei ou ato normativo julgado inc onstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, via controle difuso, o Senado, aind a que a norma seja estadual ou municipal. Caso a declarao seja oriunda de Tribunal Estadual, a deciso ser comunicada Assemblia Legislativa, Cmara Municipal respectiva ou ao rgo competente para suspender a execuo da norma impugnada. Texto retirado do excelente artigo publicdo na internet, do eminente jurista, Dr . RICARDO CUNHA CHIMENTI,Juiz de Direito. Mestrando em Processo Civil pela Unive rsidade Paulista. Professor de Direito Constitucional do Complexo Jurdico Damsio d e Jesus. O CONTROLE REPRESSIVO DA CONSTITUCIONALIDADE 1. 25 - O controle repressivo da constitucionalidade, que visa expulsar as norma s inconstitucionais do ordenamento jurdico, atipicamente, feito pelo Poder Legisl ativo, que tem poderes para editar decreto legislativo sustando atos normativos do Presidente da Repblica que exorbitem o poder regulamentar ou os limites da del egao legislativa (inc. V do art. 49 da CF). O Congresso tambm pode rejeitar medida provisria por entend-la inconstitucional. De acordo com a Smula n. 347 do STF, mesmo os Tribunais de Contas, rgos normalmente classificados como auxiliares do Poder Legislativo, podem, no exerccio de suas a tribuies, apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos normativos do Poder Pb lico no caso concreto. Ainda excepcionalmente, admite-se que, por ato administrativo expresso e formal, o chefe do Poder Executivo (mas no os seus subalternos) negue cumprimento a uma lei ou ato normativo que entenda flagrantemente inconstitucional at que a questo s eja apreciada pelo Poder Judicirio, conforme j decidiu o STF (RTJ 151/331). No mes mo sentido: Tribunal de Justia de So Paulo Mandado de segurana - Ato administrativo - Prefeito municipal - Sustao de cumprimen to de lei municipal - Disposio sobre reenquadramento de servidores municipais em d ecorrncia do exerccio de cargo em comisso - Admissibilidade - Possibilidade da Admi nistrao negar aplicao a uma lei que repute inconstitucional - Dever de velar pela Co nstituio que compete aos trs poderes - Desobrigatoriedade do Executivo em acatar no rmas legislativas contrrias Constituio ou a leis hierarquicamente superiores - Segu rana denegada - Recurso no provido. Nivelados no plano governamental, o Executivo e o Legislativo praticam atos de igual categoria, e com idntica presuno de legitimi dade. Se assim , no se h de negar ao chefe do Executivo a faculdade de recusar-se a

cumprir ato legislativo inconstitucional, desde que por ato administrativo form al e expresso declare a sua recusa e aponte a inconstitucionalidade de que se re veste (Apelao Cvel n. 220.155-1 - Campinas - Relator: Gonzaga Franceschini - Juis S araiva 21). Texto retirado do excelente artigo publicdo na internet, do eminente jurista, Dr . RICARDO CUNHA CHIMENTI,Juiz de Direito. Mestrando em Processo Civil pela Unive rsidade Paulista. Professor de Direito Constitucional do Complexo Jurdico Damsio d e Jesus.

O CONTROLE PREVENTIVO DA CONSTITUCIONALIDADE 1.24 - O controle preventivo da constitucionalidade dos projetos de emendas Cons tituio Federal e dos projetos de lei federal, que tem por objetivo evitar que norm as inconstitucionais ingressem no ordenamento jurdico, em primeiro lugar feito pe las comisses da Cmara dos Deputados e do Senado Federal (em especial a Comisso de C onstituio e Justia e Redao da Cmara e a Comisso de Constituio, Justia e Cidadania d o). Os pareceres negativos das Comisses de Constituio e Justia costumam ser terminativos , acarretando a rejeio e o arquivamento do projeto. Os prprios Regimentos Internos da Cmara e do Senado, porm, admitem que os projetos rejeitados pelas comisses sejam levados para votao se o plenrio der provimento a recurso nesse sentido apresentado por um dcimo dos membros da casa respectiva. O controle preventivo tambm pode ser efetivado pelo Presidente da Repblica, via sa no e veto. Sano e veto so atos privativos do Presidente da Repblica e demais chefes dos Executi vos. O veto baseado na inconstitucionalidade denominado jurdico. Quando fundado no arg umento de que a norma contraria o interesse pblico, o veto denominado poltico. Excepcionalmente, o controle preventivo da constitucionalidade feito pelo Poder Judicirio (normalmente via mandado de segurana impetrado por um parlamentar que no deseja participar de um ato viciado), quando a tramitao do projeto fere disposies co nstitucionais (vcio formal). Relembre-se, porm, que o Supremo Tribunal Federal no t em admitido mandado de segurana quando a violao diz respeito a disposies regimentais (Regimento Interno da Cmara ou do Senado). Texto retirado do excelente artigo publicdo na internet, do eminente jurista, Dr . RICARDO CUNHA CHIMENTI,Juiz de Direito. Mestrando em Processo Civil pela Unive rsidade Paulista. Professor de Direito Constitucional do Complexo Jurdico Damsio d e Jesus.

CONCEITO DE INCONSTITUCIONALIDADE (1) 1.23 - Os eminentes professores, Sylvio Motta e Willian Douglas, em seu livro Con trole de Constitucionalidade , 3 edio, publicado pela editora Impetus, 2004, p. 47, e nsina sobre o conceito de inconstitucionalidade o seguinte: Podemos definir inconstitucionalidade como sendo: 1 a desconformidade do ato normativo primrio ou da norma constitucional derivada com o contedo material da Constituio. ou

o vcio da norma elaborada sem observncia das normas constitucionais concernentes ao processo legislativo ou aos limites do poder de reforma do texto constitucio nal. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE (1) 1.22 - O Controle da Constitucionalidade das Leis e dos Atos Normativos O objetivo do controle da constitucionalidade preservar a supremacia da Constitu io. Pela via de ao (controle abstrato), normalmente manifestada por ADI, ADECON ou ADP F, as decises judiciais costumam produzir efeito erga omnes e ex tunc, de forma a desde logo inibir o prolongamento de controvrsias constitucionais. J pela via de exceo qualquer de de uma lei ou ato normativo. e produz efeitos imediatos para es depender do conhecimento da ia Recurso Extraordinrio, e da Juiz ou Tribunal pode reconhecer a inconstitucionalida A deciso, embora dotada de eficcia ex tunc, soment o caso concreto (inter partes). O efeito erga om questo pelo Supremo Tribunal Federal, normalmente v manifestao do Senado Federal (art. 52, X, da CF).

O sistema jurdico nacional tambm comporta o controle da inconstitucionalidade por omisso, ora efetivado de forma concentrada (ADI por omisso), ora praticado pela vi a difusa (mandado de injuno). 1. CONCEITO E OBJETO O controle da constitucionalidade tem por finalidade o exame da adequao das leis e dos atos normativos Constituio, do ponto de vista material ou formal. Em alguns pases, o controle efetivado por uma Corte ou Tribunal Constitucional qu e no integra qualquer dos trs poderes e ocupa uma posio de superioridade em relao a el es. Analisado quanto ao rgo controlador, tal critrio denominado controle poltico. O controle tpico mais comum, no entanto, o jurisdicional, que recebe tal denominao por ser exercido por um rgo integrado ao Poder Judicirio. O objetivo do controle da constitucionalidade preservar a supremacia da constitu io sobre as demais normas do ordenamento jurdico. Desta supremacia decorre o princpi o da compatibilidade vertical, segundo o qual a validade da norma inferior depen de de sua compatibilidade com a Constituio Federal. O conceito de lei inclui as emendas constitucionais (direito constitucional secu ndrio) e todas as outras normas previstas no art. 59 da CF (inclusive as medidas provisrias). Os tratados internacionais so celebrados pelo Presidente da Repblica. Contudo, par a serem incorporados ao ordenamento jurdico nacional dependem de referendo do Con gresso Nacional, via decreto-legislativo aprovado por maioria simples e promulga do pelo presidente do Senado (art. 49, I, da CF), e, por fim, de promulgao e publi cao por decreto do Presidente da Repblica ( o decreto presidencial que d fora executiv a ao tratado). A partir de sua incorporao ao ordenamento jurdico nacional (com o decreto presidenc ial), o tratado internacional, ainda que fundado no 2. do art. 5. da CF, tem fora d e lei infraconstitucional ordinria e, como tal, est sujeito ao controle de sua con stitucionalidade (cf. STF-HC n. 72.131, j. 23.11.1995). Portanto, entre ns adotou -se a teoria dualista e no a teoria monista (pela qual a ordem jurdica interna dev e se ajustar ao Direito Internacional).

A inconstitucionalidade material, substancial, quando o vcio diz respeito ao cont edo da norma. A inconstitucionalidade formal, extrnseca, se verifica quando o vcio est na produo da norma, no processo de elaborao que vai desde a iniciativa at a sua in sero no ordenamento jurdico. As smulas, atualmente, no esto sujeitas ao controle da constitucionalidade, pois no possuem efeito normativo (vinculante, obrigatrio). Texto retirado do excelente artigo publicdo na internet, do eminente jurista, Dr . RICARDO CUNHA CHIMENTI,Juiz de Direito. Mestrando em Processo Civil pela Unive rsidade Paulista. Professor de Direito Constitucional do Complexo Jurdico Damsio d e Jesus. SUPREMACIA DA CONSTITUIO FEDERAL (1) 1.21 - Ainda sobre o tema, escreve o eminente mestre Jos Afonso da Silva:

Nossa Constituio rgida. Em conseqncia, a lei fundamental e suprema do Estado brasil o. Toda autoridade s nela encontra fundamento e s ela confere poderes e competncias governamentais. Nem o governo federal, nem os governos dos Estados, nem os dois Municpios ou do D istrito Federal so soberanos, porque todos so limitados, expressa ou implicitament e, pelas normas positivas daquela lei fundamental. Exercem suas atribuies nos term os nela estabelecidos. Por outro lado, todas as normas que integram a ordenao jurdica nacional s sero vlidas se se confrormarem com as normas da Constituio". SUPREMACIA MATERIAL E SUPREMACIA FORMAL (1) 1.20 - A doutrina distingue supremacia material e supremacia formal da constituio. Reconhece a primeira at nas constituies costumeiras e nas flexveis. Isso certo do po nto de vista sociolgico, tal como tambm se lhes admite rigidez scio-poltica. Mas, do ponto de vista jurdico, s concebvel a supremacia formal, que se apia na regra da ri gidez, de que o primeiro principal corolrio. O prprio Burdeau, que fala gidez constitucional que se ntando que a previso de um ino de duas categorias de na supremacia pode falar em modo especial leis: as leis material, reala que somente no caso da ri supremacia formal da constituio, acresce de reviso constitucional d nascimento dist ordinrias e as leis constitucionais.

Jos Afonso da Silva, ob. cit., p. 49