LECCIN IX

AMBITO DE VALIDEZ TEMPORAL Y

LIMITACIONES DE ORDEN PERSONAL Y
FUNCIONAL DE LA LEY PENAL
I.- SUCESIN DE LEYES PENALES EN EL TIEMPO:
a) NACIMIENTO Y DEROGACIN DE LA LEY
La ley expresa y tiene una norma de carcter general que es fruto deliberado de la actividad normativa del
poder legislativo.
Uno de los caracteres de las leyes en general es su voluntad de permanencia, es decir, de regir en un largo
periodo de tiempo. Pero permanencia no significa perpetuidad.
Al nacimiento de la ley seguir en algn instante su cese de regir, a esto se conoce con le nombre de invalidacin
de la ley. La invalidacin puede producirse ur!dicamente "ablando de distintas maneras#
$ La derogacin, que es la forma ms comn
$ La caducidad que operan respecto de ciertas leyes que opera de antemano con una vigencia limitada, precisada
en ella misma, que son las leyes temporales.
$ la enervacin, que admite varias formas pero la ms importante en el derec"o comparado es la que permite la
enervacin por inconstitucionalidad.
A lo largo del tiempo pueden por lo tanto presentarse leyes penales sucesivas. %sto abre varias "iptesis como las
plantea el programa.
b) HIPTESIS QUE PUEDEN PLANTEARSE RESPECTO A LA MAYOR O MENOR GRAVEDAD DE LEYES
PENALES SUCESIVAS.
Las "iptesis ms comunes son#
&' que la nueva ley incluya en el catalogo de figura delictiva un acto que, "asta ese momento, no era delito o
bien, que a(ada algn motivo de agravacin de delitos existentes. )e agreg, por eemplo, una circunstancia
agravante, la vig*sima, relativa al porte de arma en el art!culo &+.
+' ,ue la nueva ley agrave la pena de un delito preexistente. Lo cual igual "a sucedido en nuestro ordenamiento
y "a sido por desgracia una constante.
-' ,ue la nueva ley suprima del catlogo de figuras delictuosas, alguna en particular, o sea, que la nueva ley
descriminalice un determinado delito.
.' ,ue la nueva ley despenalice un delito determinado, es decir, que lo convierta en una infraccin administrativa
o bien que lo degrade de delito a falta penal.
/' ,ue la nueva ley conserve el delito en cuestin pero lo asocie una penalidad menos grave o le a(ada motivos
especiales de atenuacin.
%l problema es saber cual es la ley aplicable a una situacin concreta.
II.PRINCIPIOS QUE REGULAN LA SUCESIN TEMPORAL DE LEYES PENALES Y DERECHO POSITIVO
CHILENO
b) PRINCIPIO GENERAL: IRRETROACTIVIDAD FUNDAMENTOS.
%l principio general en esta materia es para le derec"o penal el mismo que leemos en art 0 del 11, es decir, la
irretroactividad de la ley penal. %l 11 re2a que el cdigo civil solo se va a imponer para lo futuro y que nunca va a
tener efecto retroactivo. Pues exactamente lo mismo opera en materia penal y lo contempla adems el art!culo &0 34 -
de la constitucin. )olo que en esa misma disposicin de la constitucin se encuentra previsto tambi*n la excepcional
retroactividad de las leyes penales menos gravosas o ms benignas y esto quiere decir en s!ntesis que los delitos
tienen que ser u2gados con arreglo a la ley penal vigente al tiempo de su comisin o perpetracin. %sto quiere decir
que por ende una ley penal que pretenda castigar retroactivamente un acto ser!a inconstitucional salvo que favore2ca
al reo.
%l fundamento del principio de irretroactividad es exactamente el mismo que el principio de legalidad de delitos y
penas, es una ra2n de certe2a y de seguridad ur!dica porque si nuevas leyes ur!dicas pudiesen actuar
retroactivamente, no existir!a certe2a ur!dica alguna, los suetos quedar!an sometidos al arbitreo de los ueces y no
podr!an tampoco orientar y ordenar sus conductas.
!) PRINCIPIO PENAL DE EXCEPCIN: EXTRACTIVIDAD DE LA LEY M"S BENIGNA FUNDAMENTOS.
5im*ne2 de Asa dio a este principio de excepcin el nombre de la extractividad de la ley ms benigna. Presenta una
doble dimensin#
&' significa por un lado retroactividad de la ley ms benigna# significa que la ley ms benigna va a entrar a regir
"ec"os ocurridos antes de la fec"a de su publicacin.
+' Por otro lado significa ultractividad de la ley ms benigna# implica que una ley penal por ser ms benigna ria
ms all de la fec"a de su invalidacin, es decir, que ria allende u derogacin o su caducidad.
%ste principio de excepcin est formulado en el art!culo &0 n - de la constitucin y desde muc"o tiempo antes est
en el art &6 de 1P.
Art. &6. 3ingn delito se castigar con otra pena que la que le se(ale una ley promulgada con anterioridad a su
perpetracin.
)i despu*s de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de t*rmino, se promulgare otra ley que exima
tal "ec"o de toda pena o le aplique una menos rigorosa, deber arreglarse a ella su u2gamiento.
%l fundamento del principio de extractividad de la ley es valorativo por cuanto al dictarse una ley penal ms benigna
eso quiere expresar que las valoraciones de la comunidad respecto de un delito determinado "an cambiado y por
tanto ser!a absurdo arroar el enuiciamiento de "ec"o pasado a valoraciones que murieron ya con la ley antigua. %ste
cambio de valoraciones que expresa una mayor benignidad obliga a suetar, para no caer en antinomia, el
u2gamiento de ese "ec"o ocurrido en el pasado a las valoraciones actuales y no persistir en el en enuiciamiento de
ese "ec"o arrondolo a valoraciones antiguas.
Por eemplo, en el a(o &00. se descriminali2 el delito de adulterio, que era un delito con una inmensa cifra negra que
casi nunca se aplicaba, supongamos que antes de la descriminila2acin una muer "ab!a cometido adulterio se
discriminar!a, no tendr!a sentido entrar a u2garlo despu*s de la descriminila2acin del "ec"o.
1uando el cdigo "abla de sentencia de termino alude a la sentencia que pone fin al uicio penal sentencia que podr
ser un fallo de apelacin o bien la sentencia de nulidad.
#) "MBITO DE APLICACIN DEL PRINCIPIO DE EXTRACTIVIDAD DE LA LEY M"S BENIGNA: ACCIONES
PENDIENTES O NO DE SENTENCIA FIRME$ LEYES INTERMEDIAS$ LEYES TEMPORALES Y EXCEPCIONALES$
LEYES INTERPRETATIVAS$ MEDIDAS DE SEGURIDAD.
&' accin pendiente de sentencia firme# sentencia de t*rmino es en definitiva sentencia firme si todav!a no tenemos
sentencia firma el tribunal que conoce de la causa debe aplicar la ley ms benigna, retroactivamente, lo dice el art
&6.
+' Accin ya no pendiente, ya "ay sentencia# se produce una pugna por el efecto de cosa u2gada y por otro la
exigencia valorativa de no arroar situaciones del pasado a situaciones fenecidas. %n el cdigo c"ileno se encuentra
en el art &6 inc -# )i la ley que exima el "ec"o de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare
despu*s de eecutoriada la sentencia, sea que se "aya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal que "ubiere
pronunciado dic"a sentencia, en primera o nica instancia, deber modificarla de oficio o a peticin de parte. %n
ningn caso la aplicacin de este art!culo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que diga
relacin con las indemni2aciones pagadas o cumplidas o las in"abilidades. %sta disposicin lo que en el fondo
preve* es la oracin del efecto de cosa u2gada que durante el cumplimiento de una condena se dicte una ley penal
ms benigna y obliga al tribunal que dict esa sentencia. 7abr!a que destacar que el tribunal sentenciador debe
proceder a modificar su fallo sea poniendo en libertad, sea modificando su fallo a la ley ms benigna, etc. %sto debe
"acerlo el tribunal incluso si el sueto ya cumpli la condena porque ser siempre inter*s de ese condenado por
eemplo no figurar en el nmero de reincidentes. 7ay una contra excepcin en el que no se puede modificar el fallo
en las cuestiones civiles 8las indemni2aciones' o las in"abilidades 8de carcter civil o administrativo', no en cambio
a las penas privativas de derec"o que son normalmente accesorias.
-' Las leyes intermedias# se llaman as! a aquella que se dicta entre la vigente de la *poca de comisin del delito y la
vigente al momento del uicio. Pese a la existencia de algunas voces contradictorias sobre el particular que se
oponen a aplicacin de la ley intermedia el punto de vista dominante en nuestra doctrina considera que si la ley
intermedia es ms benigna debe aplicarse ultractivamente y 3ovoa argumenta que esto est comprendido en el art
&6 1P porque el art &6 dice si despu*s de cometido el delito y antes de que se produ2ca sentencia. 7ay voces
discrepantes que insisten en que la ley intermedia aunque sea ms benigna no tendr!a porque aplicarse
ultractivamente.
.' Las leyes temporales y excepcionales# lo normal es que las leyes no tengan su vigencia temporal predeterminada
pero "ay algunas que predeterminan el momento en que cesarn de regir, a esas leyes que tienen una vigencia
temporal determinada por ellas mismas se les llama leyes temporales y leyes excepcionales. Las leyes temporales
tienen fiado un pla2o, regirn "asta el momento que ellas mismas indican y las excepcionales son las que se dictan
para situaciones de excepcin o de emergencia de modo tal que caducan unto con el cese de esa situacin o de
emergencia. Por eemplo una ley que se dicta luego de un terremoto. Las leyes temporales y las excepcionales no
precisan ser derogada pues tienen una forma particular de invalidacin que es la caducidad. %l problema es saber
si estas leyes pueden aplicarse ultractivamente ms all del t*rmino de su vigencia. %l problema surge porque
normalmente las leyes temporales y excepcionales son ms gravosas por eemplo las leyes temporales que se
dictan el tiempo de guerra, leyes que pueden crear un delito que no exist!a "asta ese momento. %l problema surge
porque como se trata de leyes temporales o excepcionales es bastante comn que el sueto cometa el delito bao la
vigencia de la ley pero no alcan2a a ser u2gado durante ella. %ste problema no est resuelto en nuestro sistema.
Una opinin sumamente severa sostiene que estas leyes deben aplicarse ultractivamente porque de lo contrario las
leyes temporales o excepcionales se "ar!an perfectamente ineficaces ya que bastar!a cometer un delito sabiendo o
suponiendo que va a ser u2gado despu*s de su caducidad para que el "ec"o quede totalmente impune y no es
que este operando retroactivamente en contradiccin al art &6 porque no se est dictando una nueva ley lo que se
sucede es que la nueva ley recuper su vigor, tras el par*ntesis que dio la ley excepcional o temporal. 7ay otros
puntos de vista como el de 5im*ne2 de Asa que insisten en que no puede aplicarse esta ley excepcional o
temporal si esta es ms gravosa, no puede aplicarse ultractivamente y por tanto si el sueto delinqui bao la
vigencia de la ley excepcional o temporal pero es u2gado despu*s debe serlo con arreglo al antiguo ordenamiento
ur!dico. Politof dice que aquella figura o aquella argumentacin que dice que es la carta blanca de la impunidad
dice que es una de las tantas imgenes clic"*s que atraviesan la dogmtica penal y pone como eemplo los
soldados desertores del e*rcito alemn que desertaron para salvar sus vidas y un tribunal actualmente va a
condenarlos a muerte en circunstancia que la guerra termin. 9e modo que estas leyes no deben aplicarse
ultractivamente cuando sean ms gravosas peor si son ms benignas si.
/' Leyes interpretativas# obedecen al fenmeno de una interpretacin posterior y en esta materia rige el art 0 11. Los
mismos preceptos se utili2an sobre leyes sobre fe de erratas y no leyes que so pretexto de fe de erratas vengan a
modificar una ley en cuestin.
:' Leyes que establecen medidas de seguridad# casi toda la doctrina del siglo ;; opin que las leyes que establecen
medidas de seguridad, por eemplo las medidas de seguridad que pueden imponer los tribunales de familia de
internar a un menor por incapacidad en un centro especial. )e opino que esa leyes deben ser aplicadas in actum
desde que entran en vigor incluso respecto re"ec"os anteriores al uicio porque se dec!a que las medias de
seguridad tiene un carcter preventivo ya sea de prevencin, terapia, etc. As! lo determino el cdigo penal italiano.
%ste punto de vista es combatido en la doctrina penal y en la legislacin el art del 1P espa(ol consagra el principio
de la irretroactividad y la retroactividad de la ley ms benigna respecto de las medidas de seguridad.
%) QU& SE ENTIENDE POR LEY DETERMINACIN DE LA LEY M"S BENIGNA$
)e dice ley ms benigna y no ley penal porque la palabra ley est tomada aqu! en el sentido amplio de la
expresin, puede tratarse de leyes penales, pero tambi*n de leyes extra penales que est*n relacionados con la ley
penal, por eemplo una ley civil que estable2ca una causa de ustificacin, una eximente.
Una ley penal es ms benigna, no se puede determinar en abstracto sino en el caso concreto 5im*ne2 de Asa
recomendaba la siguiente imagen mental# que el ue2, en su caso el int*rprete, redacte mentalmente + sentencias#
$ una con arreglo a la antigua ley.
$ <tra con arreglo a la nueva ley
Para saber cual de esas leyes es para ese caso concreto es la ms benigna. Lo que el ue2 no podr!a "acer es
redactar ese fallo mental tomando elementos de una ley y de la otra ley porque en tal caso estar!a creando una
tercera ley que no existe y que supera sus atribuciones. %n la redaccin mental de estos + fallos el ue2 debe
considerarlo todo. Por lo pronto todos los elemento del delito, la descripcin t!pica, las causas de ustificacin, las
causas de culpabilidad, etc. )in que importe en esto la opinin del reo, porque este es el punto de vista del
ordenamiento ur!dico, no obstante el 1P espa(ol actual dice que en caso de duda sobre cual es la ley ms favorable
sobre este caso concreto el reo ser o!do.
a) TIEMPO DE LA PERPETRACIN DEL DELITO.
1uando el delito se entiende cometido, "ay varias concepciones todas importantes porque segn ellas uno va a saber
cual es la ley que debe aplicar. %ste es punto que tampoco est resuelto.
$ el punto de vista dominante en nuestra doctrina 8que para el profesor es el equivocado'. ,ue es la teor!a de la
manifestacin de voluntad, el delito se entiende cometido cuando la voluntad se manifest y no cuando el
resultado se produo. Por eemplo si puse una bomba para que estallare + meses despu*s el delito se
entiende cometido cuando active la bomba, no cuando estall.
$ La teor!a del resultado que es la que sigue 3ovoa =onreal entiende que el delito se entiende cometido en el
momento del resultado, el momento en que el resultado se verifica. Politof aduce un eemplo muy
contundente, dice que "ay que pensar en un delito culposo, de negligencia, que consisti en la negligente
construccin de un edificio por parte de un arquitecto y resulta que el edificio se viene abao / a(os y medio
despu*s muriendo varias personas, el pla2o de prescripcin de un "omicidio culposo es de / a(os, si nosotros
nos atenemos a la teor!a de la manifestacin de voluntad la accin descrita estar!a prescrita antes de nacer
porque "abr!a que contar los / a(os desde que construy negligentemente el edificio. Pero si uno se atiene a
la teor!a del resultado el pla2o se cuenta desde que se cay el edificio.
II. LIMITACIONES PERSONALES Y FUNCIONALES DE LA LEY PENAL
a) EL PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA LEY:
)ignifica que todos los individuos son iguales ante la ley penal y esta no puede establecer excepciones de carcter
personal entre los sbditos.
%ste principio no "a regido siempre, es contemporneo, fruto de la revolucin francesa. Antes reg!a la mayor
desigualdad ante las leyes punitivas que refleaban la divisin estamental de la sociedad.
3o contradice, sin embargo, al principio de igualdad ante la ley penal que esta estable2ca ciertas excepciones y
privilegios pero no basados en la calidad de persona sino en la funcin o cargo que invisten, por eso es que se le
llaman excepciones y privilegios funcionales.
b) EXCEPCIONES Y PRIVILEGIOS FUNDADOS EN EL DERECHO INTERNO Y EN EL DERECHO
INTERNACIONAL.
>ienen su fuente en el derec"o internacional#
- Los efes de estado extranero que se encuentren en 1"ile en visita oficial. %st establecido en el cdigo de
derec"o internacional privado y en varios tratados internacionales. %l fundamento de esto se encuentra en
evidentes ra2ones de soberan!a, el efe de estado extranero es la cabe2a del estado y ser!a una inadmisible
intervencin internacional
- La inmunidad# ,ue por ra2ones de soberan!a ampara a los efes de estado extraneros que se encuentren en visita
oficial en el pa!s aunque "ay varios tratados internacionales que extienden esta impunidad a las visitas
extraoficiales.
- ?epresentantes diplomticos acreditados ante el gobierno de 1"ile# acreditados# es decir, presentando su carta de
oficiales que lo "acen representante del estado extranero y que eso sea aceptado por el estado anfitrin 81"ile en
este caso' sin esta acreditacin la persona no tiene inmunidad alguna esto lo establece el cdigo de @ustamante en
su articulo +06 y varios tratados que 1"ile tiene ratificados.
- Los cnsules extraneros# Previsto en la 1onvencin de Aiena sobre relaciones consulares, pero los cnsules
extraneros porque existen tambi*n los cnsules "onorarios que pueden ser nacionales del pa!s. Por eemplo un
cnsul "onorario de %spa(a aqu! en Aalpara!so podr!a ser c"ileno.
- B adems toda una serie de altos funcionarios de organismo internacionales de carcter publico, por eemplo altos
funcionarios de la organi2acin mundial de las naciones unidas en merito a una serie de tratados como la propia
carta de las naciones unidas que el estado c"ileno "a ratificado.
>odas estas personas go2an de un privilegio funcional derivado de su cargo y de la alta investidura que ostentan en
definitiva un inmunidad ante la ley penal.
A"ora en el derec"o interno nuestro ordenamiento es muy escueto contempla solo una inmunidad penal# Para los
diputados y senadores y por las opiniones que emitan o los votos que emitan o sufraguen en sesiones de sala o de
comisin parlamentaria esto lo establece la constitucin en el art!culo /6. %sta disposicin "a tenido una trayectoria
un poco accidentada porque la contemplaba la constitucin de &0+/ pero no ce(!a su alcance a las sesiones de sala o
comisin, es decir, "ab!a impunidad para los diputados y senadores por todos las opiniones que emitieran o los votos
que sufragaran en cualquier circunstancia y esto como recuerda 3ovoa =onreal dio paso al abuso escandaloso para
formular, por eemplo, expresiones inuriosas u ofensivas en contra de terceros , por ello el alcance se cambia solo a
las expresiones emitidas en sala y comisin y nada ms, no a actividades aenas a las que son propiamente
parlamentario. Lo curioso es que esto se contempla en la constitucin pol!tica en circunstancias que en otros
ordenamientos se contempla en el propio cdigo penal por eemplo el cdigo penal alemn de &0C/.
!) FUNDAMENTO Y NATURALEZA 'UR(DICA DE CADA UNA DE ELLAS CONSECUENCIAS.
A"ora el fundamento de esta impunidad es decisivo para determinar su naturale2a ur!dica, la naturale2a
ur!dica de una institucin siempre depende de su fundamento. 5im*ne2 de Asa en su tratado explica ambas cosas,
el fundamento de esta inmunidad es nica y exclusivamente asegurar que en el parlamento 8el lugar donde por
excelencia deben ventilarse toda clase de ideas relativas a asuntos de inter*s publico' quede garanti2ada en todo lo
factible la libertad de opinin y que por tanto ningn parlamentario sienta su libertad de opinin coartada por la
posibilidad de verse sometido a una acusacin penal a ra!2 de dic"as apreciaciones u opiniones, es decir, aqu! "ay
una cuestin pblica y precisamente por eso, es que la naturale2a ur!dica de este instituto nos muestra una causa de
ustificacin, que excluye la antiuridicidad del acto reali2ado, una causa de ustificacin del eercicio de un derec"o
constitucional 8libertad de opinin' puesto que este eercicio leg!timo de un derec"o tiene un fundamento pblico y en
definitiva pol!tico 8ra2n pol!tica superior de garanti2ar la libertad de opinin' el diputado o senador no puede renunciar
a esta inmunidad porque no esta establecido a favor de su persona sino establecida para que en el parlamento "alla
libertad de opinin 8segn el profesor'.
3o "ay otra inmunidad penal en nuestro derec"o desde luego nuestro derec"o no conoce una limitacin funcional
otorgada al efe de estado del pa!s este tipo de limitaciones son propias de los pa!ses monrquicos. %n los pa!ses
monrquicos, sobre todo en las monarqu!as europeas por eemplo la monarqu!a espa(ola, la britnica, alemana, en la
de los pa!ses baos se otorga incluso constitucionalmente una inmunidad penal al monarca.
@D39D3E lo explica as! en su tiempo en la viea Alemania es que el lustre de la corona se perder!a si el monarca se
ve expuesto a una acusacin constitucional pero incluso en estos pa!ses se entiende "oy que la inmunidad penal del
monarca solo afecta a los actos propios de su investidura, de su funcin no por tanto a actos aenos a la misma no se
trata de que el monarca de %spa(a viola a una muer en un cabaret en )evilla y posea inmunidad penal. %n nuestro
pa!s nunca se "a reconocido esta impunidad al efe de estado porque eso ri(e con el principio republicano.
3o son inmunidades penales los privilegios urisdiccionales y los anteuicios que las leyes procesales sueles
establecer respecto de determinadas autoridades pblicas. Por eemplo el desafuero de diputados y senadores, la
querella de cap!tulos para "acer efectiva la responsabilidad penal de los ueces. )u fundamento es no exponer a
quienes ocupan determinados cargos cualquier acusacin.