Criminologa, criminalidad global y derecho penal

El debate epistemolgico en la criminologa contempornea

1
Luigi Ferrajoli
Universit !oma """
1# $Una nueva cuestin criminal%
&esde siempre la criminologa se ha ocupado slo de la criminalidad individual, de la
conducta desviada de sujetos singulares, en el marco de lo 'ue (ayne )orrison llama
el *espacio civili+ado, en su importante libro Criminologa, civilizacin y nuevo
orden mundial
-
#
La pregunta dirigida a la re.le/in epistemolgica sobre la criminologa 'ue se hace en
el libro de )orrison, en los comentarios de !a0l 1a..aroni en su 2resentacin y de
Camilo 3ernal, 4ebastin Cabe+as, 5lejandro Forero, "6a7i !ivera e "vn 8idal en su
Estudio preliminar, es dramtica y a la ve+ ineludible# La pregunta se re.iere el objeto
de estudio de la criminologa# $9u: tiene 'ue decir la criminologa .rente a los
innumerables genocidios del siglo pasado ; no slo .rente al <olocausto;, sino tambi:n
ante los otros innumerables asesinatos masivos recordados por )orrison, de los ocho
millones de personas e/terminadas en 1==> por la coloni+acin belga del Congo, al
milln y medio de armenios masacrados entre 1?1@ y 1?--, ante los dos o tres
millones de e/terminados en 3angladesh por el gobierno pa'uistan en 1?A1, a los dos
millones en Camboya entre 1?A@ y 1?A?, y luego a las masacres, en los a6os noventa,
de los 7urdos en "ra7, de los musulmanes de 3osnia y de los tutsis en !uanda%
B
C
todava msD 'u: tiene 'ue decir la criminologa de las Eguerras humanitariasE y de los
crmenes de guerra cometidos por la FG5H y Estados Unidos en los 0ltimos veinte
1 2onencia presentada por Luigi Ferrajoli en la Facultat de &ret de la Universitat de 3arcelona el -= de noviembre de
-I1-# Graduccin al espa6ol de "6a7i !ivera, Joan 5ntn )elln, 5lejandro Forero, Camilo 3ernal y <:ctor 4ilveira#
2 (# )orrison, Criminologa, civili+acin y nuevo orden mundial, K-IILM, 5nthropos, 3arcelona, -I1-.
3 "vi, p# ?>, donde se recoge una largusima lista de los genocidios de Estado perpetrados desde 1==@ hasta 1??>#
a6os, y ms en general ante los ms de cien millones de muertes causadas en el siglo
pasado por ms de -@I guerras, de acuerdo con los datos citados en el Estudio
preliminar# En suma, 'u: tiene 'ue decir la criminologa a propsito de los genocidios
de los Estados%
El estudio preliminar mencionado propone una ampliacin del objeto de estudio de la
criminologa, interpelndonos tambi:n con otra pregunta dramtica
>
# $9u: tiene 'ue
decir la criminologa .rente a las catstro.es terribles del hambre, la sed, las
en.ermedades, la devastacin ambiental causados por el actual anarco;capitalismo y el
mercado .inanciero sin reglas% <oy, ms de =II millones de personas su.ren de
hambre y de sed y - mil millones no tienen acceso a los medicamentos esenciales 'ue
salvan vidas, con el resultado de 'ue cada a6o mueren cerca de = millones de personas
;->#III por da; la mayora de ellos ni6os, por la .alta de agua y alimentos bsicos, y
ms de 1I millones por la .alta de medicamentos 'ue salvan vidas, vctimas ms del
mercado 'ue de la en.ermedad, debido a 'ue los medicamentos estn patentados o no
son producidos por .alta de demanda, relativa a en.ermedades in.ecciosas ;in.ecciones
respiratorias, tuberculosis, 4"&5, malaria y similares; erradicadas yNo desaparecidas
en los pases occidentales
@
# 5l mismo tiempo, el actual desarrollo insostenible del
capitalismo sin reglas, ha producido una alteracin irreversible de la naturale+a 'ue, si
no se detiene, pone en riesgo, en un tiempo no muy largo, la habitabilidad misma del
planeta# El cambio climtico producido por la emisin de gases contaminantes, en
particular, ha causado ya estragos en las poblaciones ms pobres del mundo, aun'ue
estn casi enteramente causados por los pases ricos# Las se'uas, inundaciones,
desli+amientos de tierra, huracanes y ciclones tropicales a.ectan particularmente a los
pases ms pobres, cuyos habitantes viven de la agricultura, con menos de un dlar al
da, causando una reduccin de sus recursos hdricos y de sus alimentos, la destruccin
de los barrios pobres y comprometiendo su capacidad productiva y las oportunidades
mismas de desarrollo# 2or 0ltimo, agrega el citado Estudio preliminar, a estos .lagelos
'ue a.ectan a los pases pobres de la peri.eria del mundo, se han a6adido en los
4 "vi, O L>#, p# PL"
5 4obre estos datos ver *hambre en el mundo, y *.rmacos esenciales, en google#
0ltimos a6os, incluso en el interior de llamado Eespacio civili+adoE de nuestros pases,
los ata'ues a los derechos sociales y los derechos de los trabajadores, por parte de las
polticas neoliberales impuestas a nuestros gobiernos por los mercados .inancierosD
polticas 'ue adems son .allidas, incluidas las econmicas, y 'ue han llevado al
crecimiento del desempleo masivo y al aumento e/ponencial de la pobre+a de la
mayora de la poblacin, al mismo tiempo 'ue han aumentado e/ponencialmente la
ri'ue+a de unas pocas decenas de miles de especuladores
L
#
2ues bien, todas estas atrocidades Qlos genocidios, las guerras, ya sean guerras civiles
o guerras de agresin, los desastres y las plagas 'ue acabamos de mencionar; cuyo
da6o es incomparablemente ms grave 'ue el de todos los delitos castigados por la
justicia penal, ponen en cuestin la naturale+a y el propio rol de la Criminologa#
$2uede la Criminologa seguir des;interesada, como lo ha hecho hasta ahora% $F no
deberan esos millones de muertos, de vctimas de la guerra o del mercado o del
desarrollo industrial insostenible constituir el tema privilegiado de una nueva
ECriminologa mundialE, como la denomina (ayne )orrison% $C 'u: papel debe
e/igrsele al derecho penal y al derecho en general a partir de esta nueva
Criminologa%
-# Criminologa y Justicia penal# Una cuestin epistemolgicaD el punto de vista de la
criminologa como punto de vista e/terno al derecho penal#
2ues bien, la respuesta a estas cuestiones re'uiere, me parece, 'ue se distinga
claramente, en el plano epistemolgico, entre criminologa y justicia penal#
!aul 1a..aroni, en su 2resentacin, ha criticado justamente la tesis de )orrison seg0n
la cual una criminologa global supone la e/istencia de una justicia penal global# <a
revertido esta tesis a.irmando 'ue *una criminologa global debe anteceder e impulsar
la trans.ormacin del poder hacia una justicia global,
A
# Co a0n dira ms# La
6 Estudio preliminar, loc#ult#cit#
7 !# 1a..aroni, 2resentacin de (# )orrison, op# cit#, p# P8"#
criminologa debe leer y estigmati+ar como crmenes Qcrmenes de masa contra la
humanidad; las agresiones a los derechos humanos y a los bienes comunes reali+ados
por los Estados y por los mercados# 2ero esto lo podr hacer slo en cuanto se
autonomice del derecho penal de nuestros ordenamientos y de los .iltros selectivos
.ormulados por :stos mismos# Es :sta una cuestin epistemolgica de .ondo# El punto
de vista de una criminologa crtica Qcrtica, precisamente, del derecho penal; debe ser
un punto de vista e/terno al interno de las ciencias penales y del derecho penal# Es
esto lo 'ue di.erencia a la criminologa crtica respecto a la vieja criminologa, 'ue ha
estad siempre subordinada a las ciencias penales, de las cuales ha siempre reproducido
acrticamente el espec.ico *saber selectivo,# <a sido a causa de esta subalternidad 'ue
las atrocidades de masas arriba mencionadas, tal y como a.irman los autores del
Estudio preliminar; *.ueron prcticamente invisibles, para la criminologa, como si
:sta, escribe )orrison, *hubiera vivido en otro planeta,
=
#
4lo adoptando el punto de vista autnomo y e/terno de la criminologa crtica Q
a'uella 'ue hace re.erencia al *da6o social, indicado en el citado Estudio 2reliminar
?
;
podemos en cambio indagar y a0n antes ver la e/istencia incluso de crmenes 'ue no
estn previstos como delitos por ning0n ordenamiento penal y, en sentido contrario, la
e/istencia de delitos 'ue no son crmenes sino slo el .ruto de los .iltros selectivos
adoptados por los diversos ordenamientos# Lo 'ue une a estos delitos gravsimos y 'ue
no permite a una criminologa no subordinada a los poderes constituidos de e/cluirlos
del propio objeto de estudio son, de hecho, ciertos elementos comunes a todos ellos,
'ue precisamente una criminologa crtica tiene la obligacin de averiguarD ms all de
los terribles da6os sociales, su carcter de crmenes de masa, su impunidad y su
sustancial aceptacin por parte de nuestras opiniones p0blicas a pesar de las
atrocidades 'ue presentan# Esta aceptacin indi.erente Qla banali+acin del mal, como
ha escrito "6a7i !ivera
1I
; es 'ui+s su aspecto ms in'uietante# Esto puede e/plicarse
slo a trav:s del racismoR entendiendo por racismo una antropologa de la desigualdad
en .uncin de la cual poblaciones enteras o categoras de personas pueden ser
8 Estudio preliminar cit#, O >#1, p# PPP""" Kp# 1IM.
9 "vi, O L#-# pp# PL"";PL""" Kp# -IM#
10 "vi# 2# -
destruidas por ser consideradas humanamente in.eriores y privadas de identidad y de
la dignidad como personas# El racismo 'ue subyace a esta aceptacin y a esta
indi.erencia es en realidad un mecanismo poltico de e/clusin basado en la negacin
de la humanidad de categoras enteras de personas# *!epresenta,, tal y como escribe
)ichel Foucault en su Curso del 1A de mar+o de 1?AL, *el modo en 'ue ha sido
posible introducir una separacin, entre a'uello 'ue debe vivir y a'uello 'ue debe
morir,# La deshumani+acin racista de las vctimas es lo 'ue justi.ica su eliminacinD
*la aceptacin, dice Foucault, de su condena a muerteS##, es la condicin a partir de la
cual se puede ejercitar el derecho a matar,
11
#
5hora bien, una criminologa crtica 'ue tome como objeto la criminalidad del poder
puede hoy revertir las connotaciones racistas 'ue han marcado y siguen marcando a la
vieja criminologa positivista# Esa criminologa es una criminologa racista, 'ue se
desinteresaba de la criminalidad del poder por'ue consista en s misma en una
disciplina de poder, basada en una antropologa racista del delincuente natural y por
ello, sobre una antropologa de la desigualdad natural de los seres humanos#
<oy la criminologa crtica puede revertir sus oscuros orgenes disciplinarios,
asumiendo como objeto propio y privilegiado de investigacin precisamente el
racismo institucional 'ue est en la base de la criminalidad del poder y de su
impunidad# 2ero eso puede hacerlo slo si se autonomi+a del derecho penal vigente en
nuestros ordenamientos y de sus criterios de penali+acinD de a'uello 'ue estos
criterios e/cluyen y de lo 'ue tales criterios incluyen con.orme a la lgica de poder de
la 'ue se han inspirados# La tarea 'ui+s ms relevante de la criminologa crtica Q
crtica repito contra el derecho penal desde un punto de vista e/terno a :l; es, en
resumen y a mi parecer, poner en cuestin los vicios por de.ecto y los vicios por
e/ceso de nuestros sistemas penales e investigar sus causasD esto es, preguntas como
por 'u: el derecho penal nunca prev: como delitos determinados crmenes terribles y
debastadores, e incluso preguntar por 'u: no se ha sido organi+ado para pensarlos y
11 )# Foucault, "l .aut d:.endre la societ: K1??AM, trad# "t# al cuidado de )# 3ertani y 5# Fontana, *3isogna di.endere la
societ,, Feltrinelli, )iln, 1??=, p# --1#
castigarlos como delitosR y por'ue, al contrario, prev: y castiga como delitos hechos
'ue ciertamente no son de naturale+a criminalD pi:nsese solo en el derecho penal
burocrtico integrado por multas y delitos menores#
En suma, desde el punto de vista criminolgico, e/terno al derecho penal, esas
masacres masivas Qlas guerras, los millones de muertos cada a6o por hambre, o por
en.ermedades no curadas o por cataclismos causados por un desarrollo industrial
insostenible; deben ser reconocidos como crmenes contra la humanidad, incluso si no
son tratados, y en muchos casos no son ni tan si'uiera tratables mediante la justicia
penalR :sta, debemos subrayar, est y tiene 'ue permanecer ancorada en los principios
garantistas de la responsabilidad personal e individual y en la estrecha legalidad o
ta/atividad de las .iguras legales de delito, consistente Qpor tanto; en comportamientos
determinados imputables a la culpabilidad de cada individuo# La criminologa debe
por ello emanciparse de la subalternidad, como disciplina au/iliar a la ciencia penal y
al derecho penal# 4lo as se puede investigar la criminalidad estructural del poder Q
sea :ste p0blico o privado, poltico o econmico; promoviendo en su contra polticas y
t:cnicas de garanta, penales y de otra clase, para prevenir ms 'ue reprimir los da6os
gigantescos 'ue :sta criminalidad estructural del poder provoca#
Llegados a este punto, la pregunta 'ue debemos .ormularnos es la siguienteD $'u:
respuestas, 'ue sean compatibles con los principios del Estado de derecho, con los
principios garantistas, pueden hacerse valer contra los delitos globales 'ue hemos
hablado hasta ahora% 2ara responder a esta pregunta, es necesario descomponer la
pregunta# Es preciso distinguir entreD aM los crmenes, en general de los Estados,
consistentes en espec.icos actos criminales, como las masacres llevadas a cabo con la
violencia de las armas, los cuales re'uieren de la intervencin de la justicia penal, y bM
a'uellos 'ue podemos llamar crmenes de sistema, como por ejemplo las masacres
provocadas por la globali+acin capitalista sin reglas y 'ue muchas veces son
reconocidos como crmenes aun'ue no siempre son susceptibles de ser sancionados o
castigados por la lgica del derecho penal
B# Los crmenes de Estado# Tenocidio, crmenes de guerra y crmenes contra la
humanidad
Comencemos con los delitos consistentes en actos delictivos concretos# En este caso,
como ha escrito !a0l 1a..aroni, una criminologa del genocidio debe anticipar y
promover el desarrollo de una justicia penal supranacional, es decir, la tipi.icacin
como delitos no slo del genocidio, sino tambi:n de las guerras de agresin y de los
crmenes de guerra# Lo 'ue sucedi, por desgracia slo en el plano jurdico, con la
Convencin sobre el Tenocidio de 1- de septiembre de 1?>=, la Convencin contra la
Gortura de 1I de diciembre de 1?=> y con el establecimiento de la Corte 2enal
"nternacional# El artculo @ del Estatuto de la Corte 2enal "nternacional, aprobado el
1A de julio de 1??= prev: de hecho como delitosD aM el genocidio bM Los crmenes de
lesa humanidad, incluido el asesinato, el e/terminio, la reduccin a la esclavitud, la
deportacin, la tortura, el apartheid, las desapariciones y otros *actos inhumanos
destinados a causar intencionalmente grandes su.rimientos o graves da6os contra la
integridad .sica o la saludE, cM los crmenes de guerra y dM las guerras de agresin#
Este es un logro e/traordinario, 'ue la cultura democrtica deber re.or+ar, ya 'ue con
ella se ha producido un cambio de paradigma en el derecho penalD el nacimiento, al
menos en el plano jurdico, de un derecho penal y procesal global 'ue tiene como
objeto principalmente los crmenes de Estado# Como resultado de esta con'uista, se
puede decir, 'ue es la misma legislacin penal la 'ue re'uiere la ampliacin de la
criminologa para estudiar esos objetos de estudio#
2or desgracia, la Corte 2enal "nternacional es todava hoy una jurisdiccin d:bil, una
especie de simulacro de jurisdiccin# C esto es as por muchas ra+onesD en primer
lugar, por'ue no ha sido aceptada y no ha sido rati.icada por parte de las grandes
potencias, 'ue son las 'ue cometen los crmenes ms graves, EE#UU, "srael, !usia,
ChinaR en segundo lugar, por'ue tiene pocas competencias o son muy restringidas, 'ue
e/cluyen a muchos delitos polticos y econmicos, 'ue aun'ue previstos, 'uedan en
gran medida impunes dentro de los pases en los 'ue se cometenR en tercer lugar, por
los lmites procesales establecidos para su .uncionamiento por su propio Estatuto# 4e
trata de lmites e hipotecas 'ue necesitaran ser removidos, gracias a la contribucin
in.ormativa de la criminologa, a trav:s de una .uerte campa6a poltica y cultural
destinada a re.ormar y a re.or+ar este embrin de la jurisdiccin penalD destacando en
primer lugar el escndalo de 'ue las principales potencias no se hayan adherido a su
tratado .undacional, empe+ando por los Estados Unidos, 'ue parece considerar 'ue los
derechos humanos, como .ue el caso en Uosovo e "ra7, deben ser de.endidos por la
guerra antes 'ue con el &erecho penalR en segundo lugar, proponiendo la ampliacin
de las competencias de la Corte a los delitos econmicos y .inancieros, e incluso antes,
promoviendo la introduccin y la de.inicin e/acta de estos delitos en los convenios
internacionalesR en tercer lugar, promoviendo la simpli.icacin de los procedimientos
para los juicios de la Corte y la garanta de su independencia, inclusive del Consejo de
4eguridadR y, .inalmente, en cuarto lugar, llevando a cabo dentro de los di.erentes
sistemas jurdicos nacionales luchas sociales orientadas a conseguir la introduccin en
sus cdigos penales de todos los crmenes contra la humanidad, empe+ando por la
tortura, vergon+osamente ausente, por ejemplo, en el derecho penal italiano, en
contraste con la limitacin e/presa contenida en el artculo 1B, apartado >, de la
Constitucin italiana#
2ero el rol garantista del derecho .rente a tales atrocidades no se puede limitar a la
justicia penal# 2ermtanme a'u hacer dos propuestas#
La primera es la sugerida por !a0l 1a..aroniD estos crmenes contra la humanidad,
seg0n lo indicado en el art# -? del Estatuto de la Corte 2enal "nternacional, son
imprescriptibles y por lo tanto debera ser posible para esos delitos, solicitar y obtener,
en cede de la justicia civil, la reparacin o al menos el resarcimiento de los da6os 'ue
causaron
1-
# Una e/pansin tal de la jurisdiccin se aplicara, entre otras cosas, para
preservar la memoria, como justamente se indica en el Estudio preliminar de este
libro, como una Ecategora epistemolgicaE
1B
esencial para la prevencin de nuevos
crmenes y como la rea.irmacin constante del Enunca msE# &esde esta perspectiva,
tambi:n sera necesario, en ausencia de una respuesta criminal, al menos, la creacin
12 !#1a..aroni, 2resentacin cit#, p#P8#
13 Estudio preliminar cit#, V L#L, p#PL8"#
de tribunales de la verdad como por ejemplo, el modelo e/perimentado en 4ud.rica#
Con la misma .inalidad, por otra parte, tuvo lugar en los 0ltimos >@ a6os hasta >1
tribunales de opinin sobre los crmenes de lesa humanidad y su impunidad ante el
Gribunal 2ermanente de los 2ueblos creado por Lelio 3asso, el -> de junio de 1?A?#
La segunda propuesta es ms importante y consistira en lograr la prohibicin de las
armas# Esta es una cuestin de .ondo, sobre la cual he insistido en varias ocasiones, y
'ue va ms all de la cuestin criminal# La transicin del estado de naturale+a al
estado civil se .unda, como ense6a Ghomas <obbes, sobre el desarme de los asociados
y el monopolio p0blico de la .uer+a# La produccin, el comercio y la posesin de
armas son por ello el signo de una incompleta civili+acin de la sociedad# )as, las
armas no sirven slo para matar sino tambi:n para alimentar a0n ms la delincuencia y
las guerras# Ho se e/plica por 'u:, si no .uera por las .uertes presiones por parte de la
poltica de los aparatos militares y de los lobbies 'ue .abrican las armas, cmo es 'ue
no estn prohibidas como bienes ilcitos Qne cives ad arma 8enant; al menos, como
las drogas# 4u carcter crimingeno es revelado por las estadsticas de asesinatos en
los pases donde las armas estn libremente disponibles en el mercado y en a'uellos en
los 'ue su porte est estrictamente regulado# En -I1I, hubo >L=#III asesinatos en el
mundo, as, de los cuales un B1W en los EE#UU, donde hay libre comercio de armas,
con un promedio de 1@;1L personas muertas por cada 1II#III habitantes, ms del
doble de la media mundial 'ue es de L,?, y doce veces ms 'ue en "talia, donde la
misma tasa es 1, -, y en Europa en general, gracias a un control ms rgido de las
armas
1>
#
14 Ci.ras e/tradas de la pgina Xeb Easesinatos en el mundoE y, espec.icamente, en los EE#UU#, ):/ico, 3rasil y
8ene+uela# En t:rminos absolutos, los asesinatos .ueron 1A#IB> en los Estados Unidos en -IIL, ->#III en ):/ico en
-I1I, ms de @I#III al a6o en 3rasil en la 0ltima d:cada, ms de 1L#III en 8ene+uela en -II?, en comparacin con L11
en "talia en -II=R con una tasa de -- por 1II#III habitantes en ):/ico, L@ en 8ene+uela
KXXX#rischiocalcolato#itN-I1-NIBdove;ci;sono;piu;omicidi;nel;mondo#htlmM# 4#5ndreis, Le spese militari nel mondo, in
55#88#, Economia a mano armata# Libro bianco sulle spese militari# 4bilanciamoci, !oma, -I1-, p#=1# <asta un >BW de
este gasto ascendi a L?= millones de dlares, viene sostenido por los Estados Unidos# 4eguido por China KY 11?
millonesM, el !eino Unido y Francia K@?,B millonesM, !usia K@=,A millonesM, Japn K@>,@ millonesM, 5rabia 4audita y
5lemania K>@,- millonesM, "ndia K>1,B millones de eurosM e "talia KBA millonesM Kibid, p#=BM# 4obre el gasto militar en
"talia, 'ue ha aumentado gradualmente desde 1?>=, ver T#)arcon, Crisi economica, la spesa pubblica e 'uella militare,
pp#L 1B;R L#Hascia, )#2ianta, La spesa militare in "talia , 1?>=;-II=, pp#1>;B? y )#2aolicelli, Le spese militari italiane
nel -I1-, pp#>I;>=# 8er tambi:n 8#Comito, Le armi come impresa# "l business militare e il caso Finmeccanica, dllZ5sino
Ed, !oma, -II?# 4obre el concepto terico de Ebienes illcitosE, vid 2il V 11#11, pp#A=>;A=@ y 2ill, V 1L#?, pp#@-B;@-A#
Godava ms evidente es el ne/o entre la produccin de armas y la guerra, prohibida,
por la Carta de la FHU sin 'ue todava se haya reali+ado en la comunidad
internacional el progresivo pasaje del estado salvaje de naturale+a al estado civil,
mediante la a.irmacin del monopolio jurdico de la .uer+a por parte de la FHU,
preestablecido en el captulo 8"" de la Carta de las Haciones Unidas Es ms, lograr la
prohibicin de las armas, comen+ando por las nucleares, es hoy ms urgente 'ue
nunca, ante la posibilidad real 'ue arsenales enteros caigan hoy en manos de bandas
criminales y terroristas# Es absurdo 'ue un planteamiento como :ste Qla penali+acin
de la produccin y de la posesin de cartas como elemental garanta del derecho a la
vida;, no se consiga por la oposicin de los intereses de los .abricantes y de los
comerciantes de armas, 'ue son slo los bene.iciarios de los gastos militares 'ue han
alcan+ado en el -I11 la ci.ra de 1A>I millones de dlares, cerca del -,LW del 2"3
mundialD una ci.ra, 'ue por otra parte, pesa sobre actual la crisis econmica y 'ue es
de hecho sostenida por cuantos han visto, por a'uella, reducidas las garantas de sus
derechos sociales# 5 estos intereses son hoy sacri.icados millones de muertes cada
a6oD la mayor parte de los centenares de miles de homicidios 'ue se reali+an
anualmente en el mundo y los millones de muertos por las guerras civiles o entre
Estados# Es la prueba ms clamorosa del racismo y de la vocacin homicida 'ue
caracteri+an a nuestras polticas, hasta el punto de someter la tutela de la vida de
millones de personas a los intereses del mercado de las armas#
># Los crmenes de sistema# Los crmenes contras los inmigrantes y los crmenes del
mercado#
Llego as a la parte de mi ponencia y 'ue tiene 'ue ver con los crmenes globales, y
'ue he llamado antes crmenes de sistema# 4e trata de crmenes 'ue no consisten en
unos comportamientos determinados, sino de un conjunto de actividades polticas yNo
econmicas, llevadas a cabo por una pluralidad indeterminada y a la ve+
indeterminable de sujetos#
Es respecto a este tipo de crmenes 'ue la cuestin criminal debe di.erenciarse y
separarse de la cuestin penal# Estos crmenes, de hecho, no son con.igurables como
delitos# Gomemos las leyes, indudablemente criminales como a'uella 'ue en "talia,
como en muchos otros pases, han sido aprobadas contra la inmigracin clandestina#
Est claro 'ue ning0n derecho penal podr nunca con.igurarlas como delitos# 4in
embargo, leyes de este tipo son las responsables de la silenciosa masacre de miles de
inmigrantes 'ue son recha+ados da tras da en nuestras .ronteras# )iles de muertos
'ue son olvidados por nuestras consciencias# &esde 1?==, han muerto, en el intento de
entrar en la Europa .ortale+a, 1=LB@ personas, de las cuales -B@- slo en el -I11#
Cerca de L>B@ han perdido la vida en el canal de 4icilia, en el intento de llegar, desde
Egipto, Libia o G0ne+, a )alta o a "talia# Ftras >AB? personas han muerto a lo largo
de las rutas de )arruecos, 5rgelia, 4ahara Fccidental, desde )auritania y de 4enegal
van hacia las "slas Canarias y Espa6a# Ftras 1>L- personas se han ahogado en el mar
Egeo, entre Gur'ua y Trecia, y entre Egipto y Trecia, y otras AI@ se han ahogado en
el mar 5dritico, entre 5lbania y 2uglia# 5dems 1AIB personas han perdido la vida,
desde 1??L hasta hoy, atravesando el desierto del 4ahara en b0s'ueda del
)editerrneoR BA- migrantes han muertos, aplastados o as.i/iados por las mercancas
viajando escondidos en los camiones, >1- se han ahogado atravesando ros .ronteri+os,
otros 11> han muerto de .ro pasando a pie los montes en las .ronteras de la Unin
EuropeaR -?- han muerto por los disparos de la polica de .rontera
1@
# Estos asesinatos
no pueden ser ignorados por la criminologa y tampoco pueden ser considerados como
meros desastres naturales# 5l contrario, deben ser percibidos y estigmati+ados como
crmenes, provocados por nuestras polticas y por nuestras leyes, con el .in de 'ue se
tome consciencia de la contradiccin 'ue presentan con todos nuestros valores de
pases civili+ados# C el hecho de 'ue las leyes de las 'ue son el resultado, aun'ue
sean censurables como constitucionalmente invlidas, no sean de.inidas como delitos,
esto no debe impedir 'ue la criminologa los estigmatice como crmenes#
15 &atos actuali+ados el A de septiembre de -I1- y recogidos en la Xeb de Fortress Europe# Fbservatorio sobre las
vctimas de la emigracin# KhttpDNN.ortresseurope#blogspot#comM
Un discurso parecido puede hacerse de las catstro.es humanitarias y ecolgicas antes
recordadas Qlos millones de muertos cada a6o por hambre, sed y en.ermedades no
curadas, las devastaciones ambientales, incluso el desmantelamiento del Estado social
en el interior de nuestros pases y el crecimiento de la desocupacin y de la pobre+a Q
respecto a los cuales el Estudio preliminar de 3ernal, Cabe+as, Forero, !ivera y 8idal,
propone justamente 'ue se amplie el objeto de la criminologa# 5 pesar de 'ue :stos
no son catstro.es naturales, sino el resultado de crmenes imputables a los poderes
salvajes del mercado, productores de da6os incalculables y sin 'ue todava se plantee,
ni sea concebible, ninguna clase de delito# 4e trata, en e.ecto, de una gigantesca
omisin de socorro .rente a poblaciones enteras, golpeadas por los da6os provocados
por el mercado sin reglasD un crimen doble, por tanto, consistente, en primer lugar, en
las catstro.es 'ue provocan y, en segundo lugar, en la omisin de socorro a las
personas y a las poblaciones a.ectadas#
En la ra+ de estos crmenes hay un vaco del derecho p0blico, ms 'ue del derecho
penal, relacionado sobre todo con la asimetra entre el carcter todava
substancialmente local de los poderes locales y el carcter global de los poderes
econmicos y .inancieros# )ientras la poltica y el derecho Qla democracia
representativa y el Estado de derecho; estn todava ancorados en los con.ines de los
Estados nacin, los grandes poderes econmicos y .inancieros son hoy poderes
globales 'ue se ejercitan .uera de los controles polticos y sin lmites y los vnculos
establecidos por el derecho, el cual es todava un derecho bsicamente estatal# 5s es
como ha saltado Qo cuanto menos se ha debilitado; el ne/o democraciaNpueblo y
poderes de decisinNregulacin jurdica 'ue estn en la base tanto de la democracia
como del Estado de derecho# En ausencia de una es.era p0blica 'ue est: a la altura, los
poderes econmicos y .inancieros se han desarrollado como poderes sin lmites, sin
reglas y salvajes, en grado de imponer sus propias reglas y sus intereses a la poltica#
La relacin entre la poltica y la economa se ha invertido# Ca no tenemos ms el
gobierno p0blico y poltico de la economa, ahora tenemos el gobierno privado y
econmico de la poltica# Ho son ms los Estados, es decir, los gobiernos y los
parlamentos elegidos democrticamente, 'ue con sus polticas controlan los mercados
y el mundo de los negocios, imponiendo sus reglas, lmites y limitaciones en aras de la
proteccin del inter:s general y de los derechos .undamentales de las personas, sino
'ue ahora son los mercados, es decir unas pocas decenas de miles de especuladores
.inancieros y algunas agencias privadas de cali.icacin, 'ue controlan y gobiernan a
los estados, imponiendo sus polticas anti;democrticas y anti;sociales en bene.icio de
intereses privados y especulativos y de la b0s'ueda de los m/imos bene.icios# En la
base de esta inversin est no slo la asimetra entre la naturale+a global de los
mercados y el carcter local de la poltica y el derecho# Estn tambi:n los con.lictos de
intereses y las m0ltiples .ormas de corrupcin y el poder de los lobbies para in.luir en
la poltica# Godo estos .enmenos condicionan hoy a la poltica desde la economa#
)as, por encima de todos ellos est el .uerte apoyo brindado por la ideologa liberal,
la cual se .undamenta en dos poderosos postuladosD la concepcin del poder
econmico como un espacio donde haya total libertad de accin y, adems, con la
concepcin de las leyes del mercado como leyes naturales, y, por tanto, la le/
mercatoria ocupa el lugar de las constituciones, se convierte en la nueva grundnorm, a
la cual sera ilegtimo e irrealista intentar limitar y disciplinar# &e a'u tambi:n la
trans.ormacin de la poltica en tecnocracia, 'ue es la aplicacin hbil de las leyes de
la economa por los gobiernos Zt:cnicosZ ; no se olvide la advertencia de Horberto
3obbio sobre la anttesis y la incompatibilidad entre democracia y tecnocracia
1L
; 'ue
obtiene su legitimidad de los mercados, y 'ue slo a los mercados Q y no ms a los
parlamentos y la sociedad ; debe obedecer# &e a'u, sobre todo, el ne/o entre la
impotencia de la poltica .rente a la economa y su renovada omnipotencia .rente a las
personas y la erosin de sus derechos constitucionales establecidos# 5hora bien, esta
primaca de la economa sobre la poltica y la abdicacin de la segunda de sus
.unciones de gobierno en relacin a la economa, no sera de hecho posible sin 'ue se
haya producido un proceso simultneo de liberacin de la poltica de los lmites
legales y constitucionales, hasta el punto de permitirle 'ue agreda el sistema entero de
16 EGecnocracia y democracia son antit:ticasD si el protagonista de la sociedad industrial es el e/perto no puede ser el
ciudadano com0n# La democracia se basa en la suposicin de 'ue todo el mundo puede decidir todo# La tecnocracia, por
el contrario, a.irma los 'ue estn llamados a decidir son los pocos 'ue entienden E KH#3obbio, Il futuro della democrazia.
Una difesa delle regole del gioco, Einaudi, Gorino 1?=>, cap#", V 1I, p#--M#
los derechos .undamentales y de sus garantasD de los derechos sociales a la salud y la
educacin a los derechos de los trabajadores, del pluralismo de la in.ormacin a las
m0ltiples separaciones m0ltiples e incompatibilidades destinadas a evitar
concentraciones de poder y con.lictos de intereses#
Haturalmente, lmites y vnculos, reglas y controles sobre los mercados son posibles y
se han propuesto por varias partesD de la .amosa tasa Gobin a la prohibicin de las
compras y ventas de valores al descubierto, pasando por la eliminacin de los parasos
.iscales, la clara distincin y separacin entre los bancos comerciales y los bancos de
inversin y la supresin de las actuales agencias privadas de cali.icacin crediticia,
'ue act0a a veces en connivencia con los poderes de las .inan+as especulativas#
Gambi:n es posible, sobre la base de nuevas prohibiciones y controles, conjeturar un
desarrollo mucho ms amplio del derecho penal internacional comercial, .inanciero y
del medio ambiente, y por lo tanto, la con.iguracin como delitos de muchas de las
actuales actividades delictivas industriales o especulativas, 'ue se encuentran hoy en
la impunidad# 2ero es una ilusin con.iar al derecho penal ; en lugar de intentar
reali+ar una re.undacin de las relaciones entre el capitalismo, el derecho y la
democracia, sobre la base de un nuevo constitucionalismo del derecho privado y del
derecho internacional ; la eliminacin de estos dese'uilibrios y 'ue son la base de lo
'ue he denominado crmenes de sistema#
@# La autonoma epistemolgica de la criminologa respecto del derecho penal
&ebemos estar agradecidos con (ayne )orrison y con a'uellos 'ue lo han traducido,
comentado y han desarrollado sus tesis, por haber ampliado el objeto de la
criminologa ms all de los espacios estrechos, subordinados a los poderes
constituidos, de la criminologa tradicionalD por promover el desarrollo de una
Ecriminologa globalE 'ue asume como objeto de estudio el Edelito globalE#
&ir:, por tanto, como conclusin de estas re.le/iones, 'ue una criminologa
progresista y cient.icamente a la altura de la actual globali+acin no slo debe
temati+ar, sino asumir como objeto privilegiado de la investigacin la criminalidad del
poder, ya sea tratada o no tratada por el derecho penal y, sobre todo, si no es tratada
por el derecho penal# En cuanto a los crmenes del poder previstos en nuestro
ordenamiento como delito, la relacin de la criminologa con el derecho penal debe ser
de crtica, a .in de buscar la reversin de la doble va 'ue hace hoy a la justicia penal
una justicia .uertemente clasistaD derecho penal m/imo, m/imamente duro e
in.le/ible contra la delincuencia de los pobres, delincuencia de subsistenciaR derecho
penal mnimo, m/imamente leve e indulgente contra los crmenes del poder, la
corrupcin y las bancarrotas, incluyendo la agresin y la violencia de la polica contra
los mani.estantes# La investigacin criminolgica debera demostrar cmo esta ley
penal de doble va es contraria a la racionalidad, con.irmando el principio elemental
de 'ue el e.ecto disuasorio de la ley penal es mnimo para el delito de subsistencia, a
menudo determinado por la necesidad y la e/clusin social Kad impossibilia nemo
teneturM y m/imo, sin embargo, para la criminalidad del poder# Gambi:n debera
mostrar la relacin de complicidad 'ue une a todas las .ormas de criminalidad del
poderD los delitos de los poderes p0blicos, de la corrupcin a la bancarrota, y los
poderes criminales de la delincuencia organi+ada, 'ue han creado uno de los sectores
ms .lorecientes, globali+ados y productivos de la economa, in.ectando y
contaminando los poderes legales, tanto polticos como econmicos# 2or 0ltimo, debe
ampliar su hori+onte a la delincuencia global ilustrada por )orrison y los autores del
*Estudio preliminar,D ya sea a los crmenes de Estado o a los crmenes de los
mercadosR sea a los crmenes de lesa humanidad convertidos en objeto de la
jurisdiccin internacional y a los crmenes no penali+ados y no punibles, pero 'ue
consisten en violaciones gravsimas de los derechos humanos por parte de los poderes
'ue act0an hoy en el mercado global#
&e una criminologa crtica as re.undada es, por tanto, 0til distinguir, como para
cual'uier otra ciencia social, dos dimensiones y dos roles, uno descriptivo y uno
prescriptivo, relacionados entre ellos claramente# El primer rol, el cognitivo, consiste
evidentemente en el anlisis conceptual de los diversos tipos de crmenes del poder y
en la investigacin emprica sobre su variedad .enomenolgicaD sobre las gigantescas
masacres y sobre los incalculables da6os provocados por :stasR sobre sus causas
estructurales y sobre la red compleja de sus complicidades y colusionesR sobre los
mecanismos 'ue eliminan a estps crmenes del poder del hori+onte de la poltica,
incluso progresista y del sentido com0nR sobre el carcter criminal y crimingeno de
sus agresiones a las personas de carne y hueso, da6adas por las polticas p0blicas y por
las prcticas de mercado# El segundo rol, crtico y proyectual, consiste en la
promocin de una larga serie de polticas y de medidasD en primer lugar la
re.ormulacin de la jerar'ua de los bienes jurdicos merecedores de tutela penal,
sobre la base de la primaca asociada a la garanta de los derechos constitucionalmente
establecidos y del grado de o.ensa producidos a estos por diversos tipos de
criminalidadR en segundo lugar, y consiguientemente, la m/ima reduccin de la
es.era de intervencin penal .rente a los delitos privados de o.ensividad o de escasa
o.ensividad, tambi:n para permitir su e/tensin a a'uellos m/imamente o.ensivos de
los derechos .undamentalesR en tercer lugar el desarrollo de reglas, de controles y
garantas no penales capaces de someter al derecho los poderes actualmente salvajes
de carcter supranacionalR en cuarto lugar la .ormacin en la opinin p0blica de un
nuevo sentido com0n, 'ue identi.i'ue a'uellas 'ue la tradicin reaccionaria de la
criminologa llamaba las *clases peligrosas, no ms con los sujetos d:biles y
subordinados, 'ue son hoy los 0nicos tratados por la justicia y la ejecucin penal, sino
con los grupos .uertes y con los poderes salvajes y desregulados, sean :stos p0blicos y
privados#
Este doble papel, cognitivo y prescriptivo, supone la autonoma de la 'ue he hablado
antes de la criminologa del derecho y de la ciencia penal# La cuestin criminal debe
ser concebida de .orma distinta, y ms amplia, 'ue la cuestin penal# Haturalmente la
re.le/in sobre la primera puede e/igir la ampliacin de la segunda, pero no hasta el
punto de identi.icarse con :sta# La criminalidad global, en particular, es una categora
de la criminologa ms amplia de la es.era de intervencin del derecho penal y no
puede identi.icarse con :sta# El derecho penal no es ni puede ser concebido y
construido como un instrumento de lucha contra el mal# El panpenalismo, en suma, es
una tentacin 'ue la criminologa debe recha+ar de igual modo 'ue la tentacin
opuesta del abolicionismo penal# 4obre todo, la necesaria ampliacin del objeto de la
criminologa no puede e'uivaler a una ampliacin de la es.era de intervencin del
derecho penal 'ue supere el anclaje a a'uello 'ue en el Estudio preliminar viene
identi.icado con el *0nico delito de.inido legalmente, inevitablemente *limitador y
simpli.icador de las relaciones sociales,
1A
# Ho puede consentir esta superacin, sin 'ue
resulten de.ormados los rasgos garantistas del derecho penal 'ue de la intervencin
punitiva resta la 0nica .uente de legitimacin#

1A Estudio preliminar, citSPL""# Kp# 1?M#