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Este documento resume las características principales de una sociedad colectiva. Explica que es una sociedad mercantil personalista donde los socios responden de forma subsidiaria, ilimitada y solidaria por las deudas sociales. Detalla que requiere de una razón social, los socios participan activamente en la gestión de la sociedad, y que la responsabilidad de los socios se extiende a su patrimonio personal en caso de incumplimiento de la sociedad.
Este documento resume las características principales de una sociedad colectiva. Explica que es una sociedad mercantil personalista donde los socios responden de forma subsidiaria, ilimitada y solidaria por las deudas sociales. Detalla que requiere de una razón social, los socios participan activamente en la gestión de la sociedad, y que la responsabilidad de los socios se extiende a su patrimonio personal en caso de incumplimiento de la sociedad.
Este documento resume las características principales de una sociedad colectiva. Explica que es una sociedad mercantil personalista donde los socios responden de forma subsidiaria, ilimitada y solidaria por las deudas sociales. Detalla que requiere de una razón social, los socios participan activamente en la gestión de la sociedad, y que la responsabilidad de los socios se extiende a su patrimonio personal en caso de incumplimiento de la sociedad.
Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales Derecho Mercantil I Licda. Rita Castejn
La Sociedad Colectiva
Cindy Gabriela Arrivillaga Meza Carnet # Mara Andre Castellanos Orrego Carnet #1104511 Marcela Giammattei Carnet # Ana Luca Mancilla De Len Carnet #1152511 Pablo Navas Bran Carnet #1113210 Andrs Rivera Carnet #1009611 Guatemala, 30 de agosto de 2013 ndice
Introduccin ................................................................................................................................. 3 Concepto de sociedad colectiva .......................................................................................... 3 Caractersticas ........................................................................................................................ 3 1. Personalista ................................................................................................................. 3 2. Razn social ................................................................................................................ 4 3. Responsabilidad por las obligaciones sociales ..................................................... 5 4. Es una sociedad de trabajo ...................................................................................... 6 5. Constitucin ......................................................................................................................... 7 6.Disolucin ...................................................................................Error! Bookmark not defined. 6.1 Disolucin parcial ........................................................................................................... 10 6.1.1 Exclusin .................................................................................................................. 10 6.1.2 Separacin ............................................................................................................... 11 6.2 Efectos de la disolucin parcial ................................................................................... 12 6.3 Disolucin Total .............................................................................................................. 13 7. Ventajas y Desventajas ....................................................................................................... 14 8. Derechos y Obligaciones de los socios ............................................................................ 16 9. Representacin de la Sociedad ......................................................................................... 25 10. Responsabilidad de la sociedad y de los socios por las deudas sociales. ............... 26 11. rganos de la Sociedad.27 Referencias ............................................................................................................................... 29 Bibliogrficas ......................................................................................................................... 29 Electrnicas ........................................................................................................................... 30 Normativas............................................................................................................................. 30 Anexos ....................................................................................................................................... 30
Introduccin
Concepto de sociedad colectiva
El Cdigo de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica, define a la sociedad mercantil colectiva como aquella que existe bajo una razn social y en la cual todos los socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales. 1
Dicho de otra manera, la sociedad colectiva es un tipo de sociedad mercantil que se constituye como una persona jurdica o entidad en la que los socios adquieren responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones de carcter social. 2
Segn Villegas, quien coincide con dicho cuerpo legal, define a la sociedad colectiva, expresando que esta es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razn social, en la que los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente. 3
La sociedad colectiva se encuentra regulada en los artculos 59 al 67 del Cdigo de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica.
Caractersticas
1. Personalista
1 Congreso de la Repblica de Guatemala, Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, 1970. 2 Sociedad colectiva, Diccionario Jurdico, Argentina, Valleta Ediciones, 2004, tercera edicin, p. 647. 3 Villegas Lara, Ren Arturo, Derecho Mercantil Guatemalteco: Tomo I, Guatemala, Editorial Universitaria, 2004, sexta edicin, p. 109. Es intuito personae, es decir que para poder constituir una sociedad colectiva y para realizar actos de dicha persona jurdica se debe tomar en cuenta la calidad de los socios que la integran. 4 Asimismo, la calidad personal de los socios brinda solidez a la entidad y a las relaciones de la sociedad colectiva con terceras personas. 5
2. Razn social
La razn social se refiere al nombre que sirve para identificar a la sociedad. 6 Esta identificacin de la entidad es para distinguirla de las otras sociedades.
En el artculo 61 del Cdigo de Comercio, se establece que la razn social se conforma por el nombre y apellido de uno de los socios o por los apellidos de dos o ms socios; as como tambin establece que es obligatorio que a la razn social se le agregue la leyenda: Compaa, Sociedad Colectiva, la cual se puede abreviar: y Ca. S. C. 7
En el artculo siguiente del mismo Cdigo, artculo 62, permite que una persona que no sea socio pueda incluir su nombre en la razn social. Sin embargo, esto lo obliga y lo hace responsable, al igual que los socios.
En caso de que un socio, cuyo nombre figure en la razn social, se separe de la sociedad, puede mantenerse su nombre en dicha razn social, siempre y cuando se haya convenido previamente o los herederos lo autoricen y que se le agregue la palabra Sucesores, la cual podr abreviarse: Sucs. 8
4 Paz lvarez, Roberto, Teora elemental del Derecho mercantil guatemalteco: I parte, Guatemala, Aries, 1998, p. 78. 5 Villegas Lara, Ren Arturo, Op. cit., p. 109. 6 Paz lvarez, Roberto, Op. cit., p. 78-79.
7 Congreso de la Repblica de Guatemala, Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, 1970. 8 Congreso de la Repblica de Guatemala, Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, 1970. El motivo de incluir los nombres de los socios en la razn social es que terceros puedan conocer cmo se compone individualmente la persona jurdica. 9
Villegas, en su libro Derecho Mercantil Guatemalteco, cita al tratadista Joaqun Rodrguez, quien hace referencia a que la razn social se fundamenta en dos principios: el de veracidad y el de objetivacin. El primero de ellos se refiere a que, a travs del nombre de la sociedad, se dar a conocer por quines est integrada, dando solidez a la entidad y garantizando su existencia; por otro lado, el segundo principio se refiere a que la sociedad puede obtener prestigio y xito al colocar los nombres de los socios en su razn social. 10
3. Responsabilidad por las obligaciones sociales
Los socios son responsables frente a terceras personas por las obligaciones que la sociedad contrae. 11 Esta se caracteriza por ser:
a. Subsidiaria
Hace referencia a una responsabilidad accesoria, supletoria o secundaria que los socios adquieren, es decir que en caso de que la sociedad como persona jurdica no puede cumplir sus obligaciones por razones econmicas, los socios deben responder con su patrimonio personal. 12 En dicho caso, la responsabilidad de los socios se vuelve principal. 13
b. Ilimitada
9 Villegas Lara, Ren Arturo, Op. cit., p. 110. 10 Villegas Lara, Ren Arturo, Op. cit., p. 110. 11 Ibd., p. 111 12 Paz lvarez, Roberto, Op. cit., p. 79. 13 Villegas Lara, Ren Arturo, Op. cit., p. 111. Como se haba mencionado, la responsabilidad adquirida por los socios se amplifica hacia su patrimonio personal. 14
Sin embargo, pueden convenirse limitaciones a la responsabilidad, segn el artculo 60 del Cdigo de Comercio, el cual establece expresamente que la estipulacin de la escritura social que exima a los socios de la responsabilidad ilimitada y solidaria no producir efecto alguno con relacin a tercero; pero los socios pueden convenir entre s que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porcin o cuota determinada. 15
c. Solidaria
La responsabilidad solidaria consiste en que los socios son responsables por la totalidad de la deuda, por lo que cada uno de ellos debe responder por toda la obligacin y no parcial ni proporcionalmente. 16
4. Es una sociedad de trabajo
Todos los socios participan para la realizacin del fin social, con su esfuerzo personal. 17 Es decir, esta sociedad es una sociedad de gestin colectiva, pues todos los socios son gestores o administradores. 18 Esto lo estipula el Cdigo de Comercio en el artculo 63, al establecer que en defecto de pacto que seale a uno o algunos de los socios como administradores, lo sern todos. 19
14 Paz lvarez, Roberto, Op. cit., p. 79. 15 Congreso de la Repblica de Guatemala, Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, 1970. 16 Paz lvarez, Roberto, Op. cit., p. 79. 17 Ibd., p. 80. 18 Vsquez Martnez, Edmundo, Instituciones del Derecho mercantil, Guatemala, Serviprensa Centroamericana, 1978, p. 112. 19 Congreso de la Repblica de Guatemala, Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, 1970.
Constitucin y Disolucin de la Sociedad 5. Constitucin
La constitucin legal de la sociedad equivale a su conformacin o creacin e implica el otorgamiento de un contrato en escritura pblica que conlleva el registro de la misma en el Registro Mercantil y el cumplimiento de ciertos trmites administrativos. En la escritura se exterioriza la voluntad de declaracin y el contrato social supone el consentimiento de los socios sobre ciertos puntos importantes para la creacin de la sociedad colectiva. Por su parte el contrato social se exterioriza mediante su inscripcin en el Registro Mercantil (artculo 16 y 334 incisos b del cdigo de comercio). 20
La sociedad mercantil como tal tiene naturaleza de contrato por lo tanto todo negocio jurdico tiene ciertos requisitos esenciales que debe cumplir para efectos de que sea vlido y produzca efectos jurdicos. De esta forma el Cdigo Civil contempla que un requisito esencial para la validez de los contratos es la forma ( artculo 1729 del cdigo civil y 16 del cdigo de comercio) y en el caso de las sociedades debe ser en escritura pblica el incumplimiento de este requisito esencial acarrea como consecuencia la nulidad absoluta del negocio. El decreto 2-70 en el artculo 16 ya citado contempla que la constitucin de las sociedades y cualquier modificacin de la misma sean reduccin o aumento del capital, cambio de la razn social, fusin, disolucin y cualquier otra reforma o ampliacin se har constar en escritura pblica. Entonces si la constitucin no se hace en escritura pblica la sociedad colectiva no nace a la vida jurdica ni produce efecto alguno el contrato social. En palabras de Edmundo Vsquez Martnez la escritura constitutiva se define como: el acto autorizado por Notario, exigido por la ley como requisito esencial de validez, mediante el cual se crea la sociedad y se rige su organizacin y funcionamiento. 21
20 Rodrguez Rodrguez, Joaqun. Derecho Mercantil. Mxico D.F. Editorial Porra, S.A. 1978. Decimatercera edicin. Pgina 65. 21 Vsquez Martnez, Edmundo.op cit. Pgina 75. La ley impone ciertos requisitos a la escritura constitutiva no importando que tipo de sociedad mercantil se trate tales requisitos serian: Requisitos personales.
Socios: nombres y apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, ocupacin u oficio y domicilio. Esto se encuentra regulado en el artculo 29 del Cdigo de Notariado y Cdigo Civil.
Sociedad: razn o denominacin social, nombre comercial, domicilio, duracin y objeto. (Artculo 46 del Cdigo de Notariado y 1730 C.C.). 22
Requisitos reales
Capital Aportaciones y Fondo de reserva.
Requisitos funcionales
Sistema o forma de administracin Bases para la liquidacin y divisin del haber social Distribucin de utilidades Casos de disolucin Modos de resolver diferencias entre los socios. 23
El segundo paso legal para la constitucin de la sociedad lo constituye su inscripcin en el Registro Mercantil este segundo paso es importante porque es lo que le confiere personalidad jurdica a la sociedad diferente de la de sus socios individuales. (Artculo 1729 del cdigo civil y 14 del cdigo de comercio).
22 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de Notariado y leyes conexas. Decreto 314 y sus reformas. Fecha de emisin: 3/08/2011. Fecha de Publicacin: 19/09/2011. 23 Vsquez, Martnez, Edmundo. p. cit. Pagina 76. El cdigo civil 24 regula el requisito de inscripcin en el Registro para que la sociedad pueda actuar como persona jurdica y el cdigo de comercio lo estipula para que se le pueda atribuir la personalidad jurdica. Esta inscripcin debe hacerse mediante la presentacin del testimonio de la escritura constitutiva dentro del mes siguiente a su fecha de constitucin. (Artculo 17 del cdigo de comercio). 25
Se ha venido mencionando a la escritura constitutiva como un requisito esencial para la constitucin de la sociedad y es tal su importancia que paralelamente a la ley ambas rigen a la sociedad como tal. Es la misma ley la que protege el contenido de la escritura social y seala que los socios no pueden pactar algo que se oponga o viole los preceptos de la escritura o del cdigo de comercio. Cualquier modificacin que se haga, prorroga, ampliacin o reduccin debe de igual forma realizarse en escritura pblica de manera que al sujetar a los socios y a los rganos sociales a lo estipulado en la escritura y lo contenido en la ley se configura el principio de Primaca de la escritura constitutiva. (Artculo 15, 16 y 17 del cdigo de comercio). Para comprenderlo de mejor forma se expone la jerarqua de las normas aplicable a las sociedades mercantiles incluyendo en el caso concreto la sociedad colectiva. 1. La ley ( Cdigo de comercio, cdigo civil y leyes conexas) 2. La escritura constitutiva 3. Las decisiones de la Junta o Asamblea General 4. Las decisiones de los Administradores. De aqu se entiende que las decisiones de los administradores se sujeta a las disposiciones de la junta y estas se subordinan a lo que estipula la escritura constitutiva y esta a la ley. Existen disposiciones de la ley que son imperativas e inderogables estas se encuentran por encima de la voluntad de los socios por el contrario, se encuentran las disposiciones voluntarias donde se puede pactar cosa distinta. Cuando existe contradiccin entre disposiciones de diversa jerarqua esto conlleva a su nulidad y responsabilidad de los autores puesto
24 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo Civil. Decreto 106 y sus reformas. Fecha de emisin 14/09/1963. Fecha de publicacin: 1/07/1964. 25 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970. que de acuerdo con el artculo 3 de la ley del Organismo Judicial son nulos los actos ejecutados contra el tenor de la ley. 6. Disolucin
De acuerdo con Gngora Pimentel a travs del diccionario jurdico mexicano, define la disolucin como el estado o situacin de una persona moral que pierde su capacidad legal para el cumplimiento del fin para el que se cre y que solo subsiste con miras a la resolucin. La disolucin es, pues, la preparacin para el fin, ms o menos lejano pero no implica el trmino de la sociedad ya que una vez disuelta se pone en liquidacin y conserva su personalidad jurdica nicamente para esos efectos. De este concepto se entiende entonces que la disolucin es la preparacin para darle fin a una sociedad y es el antecedente a la liquidacin que consiste bsicamente en determinar el valor de los bienes y pagar a los acreedores. De acuerdo con Edmundo Vsquez Martnez la relacin jurdica puede disolverse respecto de algunos socios o respecto de todos que en este ltimo caso ya se habla de la extincin de la sociedad. 26
De acuerdo con este ultimo autor, entonces se desprenden dos clases de disolucin una parcial que afecta el vinculo de unos socios pero no de todos y otra total que como se refiri antes tiene como fin la extincin de la sociedad colectiva. 6.1 Disolucin parcial
Esto es cuando un socio deja de participar en la sociedad, la exclusin o separacin de uno o ms socios en las sociedades no accionadas. Cuando el vnculo jurdico que lo une a lo sociedad se rompe. Dentro de esta clase de disolucin se puede distinguir la separacin y la exclusin. 6.1.1 Exclusin
26 Vsquez Martnez, Edmundo. Op cit. Pgina 90. Se refiere a la sancin que se le impone a un socio lo que da como resultado el rompimiento de la relacin jurdica existente entre uno y otro. Como consecuencia la sociedad expulsa a uno de sus socios como sancin por su conducta. Para que se configure la exclusin, se necesita de una infraccin o causa de exclusin por parte de uno de los socios 27 . Son causas de exclusin: a) El retardo o negativa en la entrega del aporte (artculo 29 del cdigo de comercio). b) La violacin a las prohibiciones que la ley impone a los socios (artculos 39 y 40 de la ley ya citada). c) En las sociedades no accionadas, la condena por falsedad o por delito contra la propiedad, la quiebra y la interdiccin declarada judicialmente para ser comerciante. (articulo 226 prrafo segundo del mismo cuerpo legal). 28
Cabe mencionar que para excluir a un socio de una sociedad se necesita adems de la causa de exclusin; un acuerdo que debe tomarse por el voto de la mayora teniendo este efecto treinta das transcurridos desde la fecha de la comunicacin del socio excluido termino dentro del cual este tiene derecho de acudir ante juez de primera instancia en juicio oral (artculo 227). El socio excluido no podr votar respecto a la exclusin procedida contra l y este mismo responder por los daos y perjuicios a la sociedad. 6.1.2 Separacin
Es el acto por el cual uno de los socios toma la decisin de terminar la relacin jurdica de sociedad. Esta decisin es un derecho que corresponde al socio frente a determinados supuestos. Se mencionan a continuacin algunos de estos supuestos o causas por las cuales un socio decide separarse de la sociedad; a) De acuerdo con el articulo 16 segundo prrafo la escritura constitutiva puede modificarse pero debe hacerse con el voto unnime de los socios, aunque tambin puede modificarse por la decisin que tome la mayora
27 Ibid. Pgina 91. 28 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 que la propia escritura indica en este caso el grupo restante o minora que no estuvo de acuerdo puede separarse de la sociedad. b) Cuando a pesar de su voto en contra, el nombrar a un administrador recaiga en persona extraa a la sociedad en tal caso el socio tiene derecho a separarse de la misma. (artculo 58) c) Si la sociedad se fusiono o transformo a pesar de haber manifestado su desacuerdo. (articulo 261 y 262). d) Cuando la sociedad a pesar de haber percibido ganancias no reparte las utilidades por lo menos del 8% del capital social ya pagado. (articulo 229 inciso primero). e) Si la sociedad se constituyo por duracin indefinida pero un socio manifiesta la voluntad de separarse y debe dar previo aviso por lo menos un ejercicio social de anticipacin. Articulo 229 inciso tres. f) Si no se excluye al socio culpable en los casos previstos por la ley. Articulo 229 inciso segundo. Como requisito para el derecho de separacin se debe haber votado en contra de las resoluciones que dieron origen en primer lugar a la separacin y haber requerido la exclusin del socio que incurri en esa causal de separacin. (Artculo 230). 29
6.2 Efectos de la disolucin parcial
a. Se rompe el vnculo jurdico entre la sociedad y el socio excluido o separado. b. El socio excluido responde frente a la sociedad por los daos y perjuicios causados que luego motivaron su exclusin. (artculo 228). c. el socio excluido o separado es responsable frente a terceros por todos los negocios u operaciones que hubiesen estado pendientes en el momento de la separacin o exclusin. (artculo 232) d. En el caso de exclusin un socio, la sociedad puede retener la parte de capital de aquel junto con sus utilidades hasta que concluyan todas las operaciones pendientes al tiempo de la exclusin; el plazo de retencin
29 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 no puede exceder de los tres aos y si el socio excluido es sustituido por otro la liquidacin debe hacerse inmediatamente. Articulo 233. e. Una vez el socio se encuentra excluida se comienza a liquidar su parte, la sociedad entonces fijara un plazo para efectuar el pago. En caso de desacuerdo entre la sociedad y el socio excluido en cuanto al plazo y condiciones de pago este asunto lo resolver un Juez de Primera Instancia en juicio sumario. (artculo 234 ) f. En caso de separacin de un socio la liquidacin no tiene un plazo si no se hace de forma inmediata. (artculo 236) 30
g. La disolucin parcial debe registrarse en el Registro Mercantil. (articulo 338 inciso quinto). 31
6.3 Disolucin Total
Es un proceso complejo, que inicia por la etapa de liquidacin hasta llegar finalmente a la extincin del patrimonio social es decir que esta disolucin no equivale a la extincin inmediata. Podra decirse que se cambio el fin de la sociedad que paso a ser de un fin de lucro a dividir el patrimonio social entre los socios. 32 Durante la etapa de liquidacin la sociedad sigue existiendo como persona jurdica. Esta disolucin cabe mencionar afecta nicamente a los socios y no as a los acreedores de la sociedad. En caso de que la causa de disolucin fuese el vencimiento del plazo de duracin de la sociedad, los socios pueden prorrogarla (articulo 25 y 238) tambin pueden cambiar el objeto social entre otros. En otros casos puede que se configure la causa de disolucin y ninguno de los socios acciona para que la sociedad permanezca y vuelva a su vida normal, en este caso los administradores consignan en acta firmada por todos los socios y convocan a la Junta General lo ms pronto posible para decidir si se continua con las operaciones o se disuelve la sociedad. En cualquiera de los casos se deber elevar lo resuelto en escritura pblica y su posterior inscripcin en el Registro Mercantil. (Articulo 238 prrafos segundo y tercero).
30 . Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 31 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 32 Vsquez Martnez, Edmundo. p. cit. Pgina 93. Si a pesar de la existencia de causa de disolucin, los socios deciden continuar operaciones y modificar la escritura social los acreedores tienen el derecho de pedir prorroga o continuacin y ejercitar sus acciones. (Articulo 25 y 238 cuarto prrafo). Cuando no se pacto que la sociedad contine a pesar de existir causal de disolucin cualquier interesado puede acudir ante Juez de Primera Instancia para que en juicio sumario declare la disolucin y ordene la inscripcin en el Registro Mercantil y para que nombre al liquidador. (Articulo 238 quinto prrafo). Declarada judicialmente la disolucin o bien acordada por los socios, la declaratoria se publica por el Registro Mercantil tres veces en quince das en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin. Dentro del mes siguiente a la ltima publicacin cualquier interesado puede demandar judicialmente para que se cancele la inscripcin de disolucin por no existir causa legal para declararla. (Artculo 239). 33
De acuerdo con el artculo 237 del cdigo de comercio son causas de disolucin las siguientes: a. El vencimiento del plazo fijado en la escritura social b. La imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o quedar este consumado c. La resolucin de los socios tomada en junta general o en asamblea general extraordinaria. d. La prdida de ms de sesenta por ciento (60%) del capital pagado. e. La reunin de las acciones o las aportaciones de una sociedad en una sola persona. f. Las previstas en la escritura social g. Los casos especficamente determinados por la ley. 7. Ventajas y Desventajas
Algunas ventajas de la sociedad pueden traducirse como desventajas para los clientes y viceversa algunas desventajas para los comerciantes resultan en ventajas para los clientes. Las ventajas pueden ser:
33 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 a) Su organizacin y funcionamiento son fciles su simplicidad se debe a que no es necesaria la clasificacin o diferenciacin de los socios al ser esta sociedad de carcter ilimitada, subsidiaria y solidaria. Esto hace que funcione sin mayor complicacin en el sentido de adquirir mayor o menor grado de responsabilidad un socio respecto del resto. 34
b) Es flexible en su administracin; la administracin puede ser asumida por todos. c) El crdito personal del socio puede coadyuvar al xito econmico de la empresa d) Su funcionamiento no es complicado.
Dentro de las desventajas de la sociedad colectiva puede mencionarse: a) Los socios industriales sin necesidad de haber aportado capital solamente su trabajo pueden disfrutar de las utilidades y ganancias en la misma forma que los socios capitales quienes invierten y arriesgan parte de su patrimonio al invertirlo al fondo social. b) El hecho de ser sociedad ilimitada puede resultar poco atractivo para los socios debido a que en caso que sea insuficiente el patrimonio social para responder por las obligaciones de la sociedad se deber responder con el patrimonio de los socios. c) Por ser de carcter personalista, esto puede crear falta de unidad y crear dificultades que hagan inefectiva a la sociedad esto es porque puede existir diversidad de criterios y no llegar nunca a un acuerdo en comn. 35
34 Duarte Lpez, Itza Beronica. La Sociedad Colectiva, una sociedad en desuso y poco atractiva para las personas jurdicas que constituyen sociedades mercantiles en Guatemala. Guatemala. 2006. Tesis de Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad de San Carlos de Guatemala. Pgina 3. 35 Villegas Lara, Ren Arturo. Op cit. pgina 110 y 111. 8. Derechos y Obligaciones de los socios
La sociedad dentro de su vida jurdica regula dos tipos de relaciones una que vincula a sus integrantes, socios y por ende se denomina relacin interna y otra que regula hacia terceros y por lo tanto recibe el nombre de relaciones externas. Las normas que regulan las relaciones internas lo hacen en virtud del funcionamiento de la sociedad como aportaciones de los socios al fondo social; otras como consecuencia del funcionamiento dentro de las cuales se encuadra la distribucin de ganancias y prdidas, resarcimiento por daos e indemnizaciones, prohibicin de concurrencia y otros que en adelante se explicaran. Finalmente se refieren al funcionamiento mismo de la sociedad tal como la gestin social. 36
De manera general las normas que regulan relaciones internas de la sociedad tienen la caracterstica de ser dispositivas y pueden modificarse por voluntad de los socios en el contrato constitutivo. A continuacin se expondrn. a) Obligacin de Aportacin: en palabras de Joaqun Rodrguez Rodrguez, la aportacin es lo que el socio entrega para la formacin del capital social y para hacer posible el cumplimiento de la consecucin de las finalidades sociales. 37 Es decir el capital o dinero e incluso aportacin en concepto de industria que cada socio aporta para hacer posible el fin por el cual se constituye la sociedad colectiva.
Puede aportarse toda clase de bienes y de derechos como los de crdito, las concesiones administrativas, las denominadas propiedades intelectual, artstica, industrial y en general todo lo que tenga un valor econmicamente apreciable. Esta aportacin puede constituir un derecho al mismo tiempo que una obligacin en cuanto es obligacin porque si debe de aportarse para la realizacin de los fines comunes de la sociedad pero al mismo tiempo puede exigirse por el socio su cumplimiento.
36 Vsquez Martnez, Edmundo. p. cit. Pgina 114. 37 Rodrguez Rodrguez, Joaqun. p. cit. Pgina 66. Pueden ser de dos tipos: 1. Aportacin en capital, (aportacin dineraria). 2. Aportacin en industria, (aportacin no dineraria).
Recordemos que en la sociedad colectiva, la regulacin legal del Cdigo de Comercio es escaza, por lo que lo concerniente a la administracin y representacin de la misma, la tomaremos de las disposiciones generales de las Sociedades, consagradas en los artculos, 14 al 58 de dicho cuerpo normativo.
El decreto 2-70 regula lo relativo a las aportaciones en los siguientes artculos:
De acuerdo al artculo 27; los bienes que no consistan en dinero pasan al dominio de la sociedad sin necesidad de tradicin. Se detallaran y justipreciaran en la escritura constitutiva o en el inventario previamente aceptado por los socios, si por dolo o culpa se fijare un avalo mayor del verdadero, los socios respondern solidariamente a favor de terceros y de la sociedad por el exceso del valor y por los daos y perjuicios que resulten. Asimismo repondrn el faltante.
No es vlida como aportacin la simple asuncin de responsabilidad por un socio; los socios estarn obligados al saneamiento de sus aportes. De acuerdo al artculo 28 del mismo cuerpo legal si la aportacin consiste en crditos el que lo aporta es responsable no solo de la legitimidad y existencia de los mismos sino tambin de la solvencia del deudor en el tiempo en que se hizo la aportacin. Si lo que aporta son acciones; el valor de la aportacin ser el que las acciones tengan en el mercado, sin que pueda exceder el valor en libros. 38
38 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 De acuerdo con el artculo 29, los socios debern entregar las aportaciones en la poca y forma convenidas en la escritura constitutiva y el retraso o negativa es causa para excluir al socio incumplido o da paso para proceder ejecutivamente contra l. Todo socio incluyendo el industrial (que no aporta dinero solamente trabajo) responder personalmente por los daos y perjuicios que ocasione a la sociedad por su incumplimiento o mora.
El riesgo de las cosas ciertas, no fungibles y determinadas cuya aportacin ser solamente su uso, productos o frutos, corresponde al socio que es propietario de las mismas. (Artculo 31 del cdigo de comercio). El socio industrial tiene la prohibicin de ejercer la industria que aporta a la sociedad salvo que sea en beneficio del mismo o previo consentimiento de los dems socios o pacto en contrario. (Articulo 39 inciso b) asimismo no puede el socio industrial dedicarse a negociaciones que lo distraigan de sus obligaciones para con la sociedad excepto que se den las circunstancias antes descritas. 39
Al final la aportacin representa el lmite de contribucin del socio al fondo social pero de ninguna forma el lmite de responsabilidad ya que esta sociedad tiene la caracterstica que los socios responden con carcter ilimitado.
La reparticin de ganancias y prdidas se hace conforma a la, escritura social 40
b) Distribucin de Ganancias y perdidas
No existe en la legislacin normas especificas sobre la distribucin de las ganancias y las perdidas por lo tanto el resultado favorable o
39 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970
40 Vsquez Rodgrguez, Edmundo, Instituciones de Derecho Mercantil, IUS Ediciones, Guatemala, 3ra. Edicin, P. 671 desfavorable del negocio ser comn para todos los socios; las ganancias se repartirn en forma anual y se calcularan sobre el balance si arroja una diferencia en mas sobre el del ao anterior esto debido a que no todos los aos se reportaran las mismas ganancias 41 . Se debe hacer un balance general para verificar las ganancias o utilidades y las perdidas y luego de ello se distribuirn entre todos los socios. Esta reparticin se har conforme a la escritura social, pero en ausencia del mismo se har en forma proporcional al capital que aporto cada socio. Si solamente se regul la distribucin de ganancias, las prdidas se repartirn del mismo modo y viceversa. La ganancia que reciba el socio industrial se realizara promediando el capital de todas las aportaciones pero si hubiere ms de un socio industrial se har la distribucin en forma proporcional o partes iguales. Si solo existe un socio capitalista y el resto son industriales la parte de las ganancias de estos ser igual que al del socio capitalista 42 . Este tipo de socios no sern responsables de las perdidas y la persona que rena las calidades de socio industrial y capitalista solo sufrir de las perdidas como capitalista. (Artculo 33 del cdigo de comercio).
c) Resarcimiento de gastos.
Los socios tiene el derecho a exigir el reintegro de los gastos en que incurran por el desempeo de sus obligaciones para con la sociedad. (Articulo 38 incisos del cdigo de comercio).
d) Prohibicin de concurrencia
Por ser la sociedad colectiva de carcter personal, es prohibido para los socios ser socios de empresas anlogas o competitivas y de emprenderlas por su cuenta o a cargo de terceros sino es con el consentimiento unnime de los dems socios. (Artculo 39 inciso c). Esto quiere decir que los socios no pueden dedicarse a negocios del
41 Vsquez Martnez, Edmundo. Op cit. Pgina 115. 42 Rodrguez Rodrguez, Joaqun. Op cit. Pgina 69. mismo gnero que estn encaminados al mismo fin que el de la sociedad colectiva puesto que el socio tendra acceso a informacin que podra utilizar en su propio beneficio creando de esta forma una competencia desleal a la sociedad. Cuando el artculo se refiere a cargo de terceros implica ello que no pueden ser corredores, agentes, comisionistas ni socios de sociedades que tengan actividades del mismo gnero y con la misma finalidad de la sociedad colectiva.
Esta prohibicin es de inters privado y protege los intereses de los socios por lo tanto es renunciable y puede hacerse constar en la escritura o en un documento separado. El socio que incumpla esta norma podr ser excluido de la sociedad y no tendr derecho a los beneficios que le corresponderan. Pero si la sociedad fue perjudicada tendr derecho al resarcimiento de daos y perjuicios. 43 Cuando la sociedad es decir, los administradores tienen conocimiento de la infraccin tienen tres meses para exigir la reparacin de daos y perjuicios al socio que fue responsable de crear una competencia desleal de la sociedad.
e) Derecho de informacin.
Los socios tiene el derecho de examinar personalmente o por medio de delegados la contabilidad y dems documentos de la sociedad asimismo de estar informados de las polticas econmico financieras de la misma. Este derecho a diferencia de la prohibicin de concurrencia es irrenunciable y deber ejercerse en la poca fijada en el contrato social y dentro de los quince das anteriores a la fecha en que vaya a celebrarse la Junta o Asamblea General. Esto regulado en artculo38 inciso a del cdigo de comercio. Se le puede denominar un derecho de control que ejercen los socios.
f) Gestin de la sociedad.
43 Langle y Rubio, Emilio. Manual de Derecho Mercantil Espaol. Tomo 1. Espaa. Editorial Bosch. 1950. Pgina 468.
Por principio general y a falta de pacto en contrario, la administracin corresponde a los socios por igual (artculo 63 del cdigo de comercio) y los administradores estn obligados a rendir cuentas anualmente de su gestin bajo pena de remocin. (Artculo 55 del cuerpo legal ya citado). En caso que todos los socios sean administradores deben rendirse recprocamente cuentas en cualquier momento. (Artculo 56). Pero si el socio se atribuye la representacin de la sociedad no tenindola y celebra actos y negocios en su nombre o en todo caso lo hace el administrador excedindose de sus facultades esto no obliga en nada a la sociedad; a no ser que estos negocios celebrados fueren ratificados por los socios o bien que la sociedad se hubiese aprovechado de la operacin realizada. (Artculo 57 del cdigo de comercio). 44
El administrador es responsable ilimitadamente por daos y perjuicios ocasionados por culpa o dolo pero si fueran varios los administradores la responsabilidad es solidaria y nicamente quedara exento el administrador que hubiere hecho constar su voto disidente. (Artculo 52 del Cdigo de comercio). Segn el artculo 64, si hay socios que no son administradores estos pueden nombrar a un delegado para que pueda vigilar los actos de los administradores. Esto ltimo hace referencia a un derecho de control
g) Derecho de Decisin
Existen ciertas decisiones en las que se necesita de la aprobacin de todos y de esa forma lo estipula el cdigo de comercio siendo un ejemplo el artculo 16 que menciona que se requiere de la decisin de los socios cuando se quiera modificar la escritura constitutiva y se har por unanimidad o mayora asimismo en el momento de la aprobacin del balance para poder distribuir las ganancias y utilidades (artculo 35 de la ley ya citada). La admisin de nuevos socios tambin necesita el
44 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 consentimiento unnime (artculo 43), nombramiento y remocin de los administradores, salvo pacto en contrario (artculo 45); la aprobacin de cuentas (artculo 55), consentimiento para ceder la calidad de socio (artculo 38 inciso e), autorizacin para que los administradores deleguen funciones ( artculo 48), el consentimiento para que los socios puedan dedicarse o participar en actividades anlogas o competitivas a las de la sociedad ( artculo 39 incisos b y c) tal como se explico anteriormente en la prohibicin de concurrencia. Asimismo se necesita de un previo consentimiento de los dems socios para que un socio grave o ceda su aporte de capital (articulo 39 inciso d). 45
Para poder tomar todas estas decisiones o resoluciones que la misma ley indica; se ha previsto en la sociedad colectiva un organismo denominado Junta General que puede ser convocada por los administradores o cualquiera de los socios con cuarenta y ocho horas de anticipacin por lo menos e indicando claramente los asuntos que se van a discutir. (Artculo 65 del cdigo de comercio). Pero no habr necesidad de convocacin, cuando reunidos todos los socios decidan celebrar la Junta, en este caso recibe el nombre de Totalitaria (artculo 66). Las decisiones tomadas en esta Junta se hacen por mayora que ser la que se haya establecido en la escritura constitutiva o bien la mitad mas uno de los socios; el voto es por cabeza esto es, cada socio tiene un voto conforme a la cantidad que aporto al capital social 46 . Sin embargo, si un socio aporto ms y por lo tanto representa ms de la mitad del capital social entonces adems de su voto se necesitara que vote con l otro socio (artculo 41). Si en dado caso uno de los socios no puede asistir a la Junta General o no quiere hacerlo puede hacerse representar por otra persona mediante un mandato o carta poder (artculo 67).
La legislacin Mexicana , regula este derecho en forma muy parecida a la nuestra puesto que menciona que para la modificacin de estatutos,
45 . Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 46 Vsquez Martnez, Edmundo. Op cit. Pgina 117. nombramiento y revocacin de administradores, enajenar o gravar bienes inmuebles propiedad de la sociedad se necesitara del consentimiento unnime de todos los socios. De la misma forma, si en algn momento se quiere ceder la calidad de socio o permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (prohibicin de concurrencia). El derecho mercantil mexicano se rige por estatutos creados dentro de su propia escritura constitutiva, se regula la mayora especial o calificada o bien doble mayoras de personas. Respecto a los socios industriales indica que independientemente si son varios o si solo es uno; estos cuentan con un voto nicamente entre todos y deber darse por la mayora entre ellos. 47
Se regula tambin un derecho de estabilidad; este supone la rigidez de la escritura constitutiva y la inmodificabilidad de la misma es por ello que el contrato social no puede modificarse sino es por el consentimiento unnime de todos los socios. Asimismo se habla de derechos patrimoniales tales como:
Participacin en las utilidades: en este apartado se hace mencin especial al socio industrial quien puede encontrarse en dos situaciones. La primera que reciba o participe de los beneficios despus de cerrado el balance que determina cuales son las ganancias y tras finalizar el ejercicio social. Esto puede suceder nicamente si se ha pactado entro los socios. Puesto que la segunda situacin es que el socio industrial reciba un anticipo para su subsistencia sin tener que esperar los resultados que arroje el balance. Podra incluso percibir de un sueldo que puede correr dentro de los gastos generales si la sociedad no percibi ganancias o bien de las mismas utilidades se le da un anticipo al socio industrial. Del mismo modo, el socio capitalista puede percibir de un sueldo que incluso puede correr a cargo de gastos generales. 48
47 Rodrguez Rodrguez, Joaqun. Op cit. Pgina 68. 48 Rodrguez Rodrguez , Joaqun. Op cit. Pgina 68 Resarcimiento de gastos, daos y perjuicios: este como se explico anteriormente, se encuentra regulado en nuestra legislacin y consiste en que los socios debern ser indemnizados por la sociedad de todo gasto, dao o perjuicio que sufran dentro del cumplimiento de sus deberes sociales.
Derecho de Cesin: debido a que la sociedad colectiva es de carcter personalista y se ejerce bajo el principio de intuitu personae; no se puede ceder la calidad de socio sino es previo al consentimiento unnime del resto de socios como se indico anteriormente 49 . No cabe la transmisin mortis causa de la calidad de socio a no ser que se haya pactado expresamente en la escritura constitutiva que los herederos del socio pueden continuar con la sociedad luego del fallecimiento de este. Aun si se transmitiera en forma parcial o total la calidad de socio entre vivos, los socios pueden impedir la entrada de extraos a la sociedad comprando la parte social que se trata de ceder y el socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. Los derechos de informacin, de voto, de asistencia no pueden ser cedidos aunque si cabe su representacin mediante otra persona. 50
Tras exponer las relaciones jurdicas internas de la sociedad, y de explicar derechos y obligaciones de los socios cabe mencionar ahora las relaciones jurdicas externas. La sociedad colectiva se relaciona con terceros y al hacerlo la ley regula estas relaciones pero protege a estos terceros y a los acreedores de la sociedad es por ello, que estas normas son imperativas, inderogables y no pueden existir en el contrato social disposiciones que la violen o contravengan en alguna forma. A continuacin se expondrn:
En cuanto a la representacin, se ve regulada en los artculo 47 al 54 del decreto 2-70. El administrador o gerente tiene todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, ejecutar actos, celebrar contratos incluyendo emisin de ttulos de crdito. En algunos casos ser necesario de facultades especiales que se especifican en la escritura social, en el mandato o acta si fuere el caso. En caso de abuso de representacin de la sociedad en el caso que se atribuyan ms facultades de las que le corresponden ello da lugar a la responsabilidad civil por daos y perjuicios que ocasionen a la sociedad. (Artculo 52 del cdigo de comercio). 51
La representacin de la sociedad est designada en virtud de nombramiento al administrador o gerente, tiene todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, tambin para ejecutar actos y celebrar los contratos del giro ordinario de la sociedad, segn su naturaleza y objeto. En la escritura pueden limitarse estas facultades. (Art. 47 Cdigo de Comercio) De la representacin deriva la responsabilidad de los administradores, por los daos y perjuicios que ocasione a la sociedad por dolo o culpa, la responsabilidad ser solidaria cuando sern varios administradores.
a) La Junta General: Es un rgano de la sociedad el cual puede convocarse por los administradores o por los socios con cuarenta y ocho horas de anticipacin, indicando los temas a tratar, segn (Art. 65 Cdigo de Comercio)
51 Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de comercio. Decreto 2-70. 1970 En dicha junta salvo los casos ya indicados y lo dispuesto en la escritura constitutiva, las resoluciones se toman por mayora, tenindose por tal la que se haya establecido convencionalmente en la mencionada escritura o la mitad ms 52 uno de los socios, ya qu el voto es por cabeza, es decir, corresponde un voto a cada socio En la Junta General los socios pueden ser representados por otra persona, siempre que se confiera mandato o carta poder, segn el artculo (Art. 67 Cdigo de Comercio) Tambin pueden reunirse los socios sin previa convocatoria, cuando los socios estn reunidos totalmente, o totalmente representados y por supuesto que decidieran celebrarla en ese momento, aprobando la agenda por unanimidad. La sociedad debe llevar un libro o registro de actas de Juntas Generales para documentar las deliberaciones y resoluciones de las mismas. (Art. 53 Cdigo de Comercio) 10. Responsabilidad de la sociedad y de los socios por las deudas sociales.
Debido a que la sociedad tiene personalidad jurdica y patrimonio propio, esto da lugar a que se deduzcan responsabilidad primero sobre los bienes que conforman el patrimonio de la sociedad y solo en caso que no sean suficientes estos para cubrir la deuda social subsidiariamente las deudas sociales pesaran sobre los bienes de los socios. 53
Las obligaciones sociales se caracterizan con los bienes de la sociedad en primer plano y en caso de que no sean suficientes, los socios responden con su patrimonio propio. (Art. 30 Cdigo de Comercio).
52 Vasquez Martnez, Edmundo, ob cit. 53 Vsquez Martnez, Edmundo. Op cit. Pgina 118. 11. rganos de la Sociedad Toda sociedad mercantil por ser una persona jurdica, necesita de distintos rganos para hacer manifestar su funcin vital. Al igual que los estados, la sociedad necesita de un rgano soberano, de un rgano ejecutivo y de un rgano fiscalizador del cumplimiento de su rgimen legal. 54 Para poder cumplir con estas funciones existen las asambleas generales en el caso de las sociedades annimas y la sociedad en comandita por acciones y para los dems tipos de sociedades existen las juntas generales de socios. As mismo tambin son necesarios administradores y fiscalizadores de la vida de la sociedad, encargados de velar por el cumplimiento de las decisiones que tomen los socios y del contrato social. Estos rganos son indispensables en cada uno de los distintos tipos de sociedades, y en la sociedad colectiva de desarrollan de la siguiente manera: 11.1 rgano de soberana Es el rgano supremo de la sociedad, en la sociedad colectiva la voluntad social se expresa a travs de la junta general de socios, la cual se encarga de tomar las resoluciones que le corresponden de conformidad con la ley y su escritura social. Para que dicha reunin se considere como una manifestacin de voluntad social, debe ser celebrada conforme lo establezca el contrato y la Ley Mercantil, especialmente en cuanto al lugar de celebracin de la junta; debe citarse con anticipacin segn lo establecido en la ley. La convocatoria a junta general puede ser hecha por los administradores o cualquier cosa, siendo suficiente para hacerla una citacin por escrito con cuarenta y ocho horas de anticipacin, en la cual se deber expresar con claridad los asuntos que se van a tratar. As lo establece el Artculo 65 del Cdigo de Comercio. Si se cumplen estos presupuestos se puede decir que la junta general est legalmente convocada y sus resoluciones tienen fuerza de ley entre los socios. 55
A las juntas generales establece el Artculo 67 del Cdigo de comercio que los socios pueden comparecer por s o a travs de un representante acreditado con carta poder o mandato, salvo pacto en contrario. As mismo en la sociedad colectiva, puede darse accidentalmente una junta totalitaria, la cual es celebrada al momento en el que todos los socios, sin excepcin alguna, se encuentran por s o por medio de representantes debidamente acreditados; sin haber sido citados previamente para el efecto, deciden celebrar sesin o junta de socios y aprueban la agenda de manera
54 Villegas Lara, Ren Arturo. Derecho Mercantil guatemalteco Tomo 1, Guatemala, Universidad de San Carlos de Guatemala, Editorial Universitaria, Sexta Edicin, 2004. Pgina 64. 55 Ibid. Pgina 112, unnime; as lo establece el artculo 66 del Cdigo de Comercio. No es necesario que esta junta est prevista en la escritura de constitucin de la sociedad colectiva como forma de deliberacin, pues constituye un accidente de la actividad de la entidad sin embargo cabe recalcar que nicamente es vlida y trascendente si se cumplen de manera fiel los requisitos que fueron enumerados al principio. Puede decirse entonces que la funcin del rgano de soberana es marcar directrices fundamentales de la sociedad, respecto a su funcionamiento y existencia como persona jurdica. 11.2 rgano de Administracin Las sociedades mercantiles solamente pueden actuar a travs de los administradores, es por esta razn que ellos desempean una funcin indispensable para que puedan manifestarse frente a terceros. El artculo 44 del Cdigo de Comercio establece que la administracin de la sociedad estar a cargo de uno o varios administradores o gerentes, quienes podrn ser o no socios y tendrn la representacin judicial. La forma de administracin deber ser establecida en la escritura social (Artculo 1730 del cdigo Civil) Respecto a las facultades de los administradores establece el Artculo 47 del Cdigo de Comercio que los administradores, por el hecho de su nombramiento tienen todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, de conformidad con las disposiciones de la Ley del Organismo Judicial. Cabe mencionar que la designacin no es indispensable ni se vicia el instrumento pblico al omitirla pues el Cdigo de Comercio en su Artculo 63 establece que en defecto de pacto que seale a uno o algunos de los socios como administradores, lo sern todos. 11.3 rgano de Vigilancia Con el objetivo de controlar los actos de la administracin, cuando hay socios que no desempean tal funcin, se puede nombrar un delegado que a costa de los designantes controle los actos de los administradores. As lo establece el Artculo 64 del Cdigo de Comercio. Este rgano se diluye en una funcin de los socios cuando todos son administradores, ya que se vigilaran entre s por su actuacin conjunta.
- Congreso de la Repblica de Guatemala, Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, 1970. - Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo de Notariado y leyes conexas. Decreto 314 y sus reformas. Fecha de emisin: 3/08/2011. Fecha de Publicacin: 19/09/2011. - Congreso de la Republica de Guatemala. Cdigo Civil. Decreto 106 y sus reformas. Fecha de emisin 14/09/1963. Fecha de publicacin: 1/07/1964.
Otros - Duarte Lpez, Itza Beronica. La Sociedad Colectiva, una sociedad en desuso y poco atractiva para las personas jurdicas que constituyen sociedades mercantiles en Guatemala. Guatemala. 2006. Tesis de Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad de San Carlos de Guatemala. Pgina 3.