CURSO DE DIREITO

ALEXINALDO NASCIMENTO PEREIRA

EDUARDO CARDOSO DO SOCORRO
ASSDIO SEXUAL
SALVADOR-BA
2013
CURSO DE DIREITO
ALEXINALDO NASCIMENTO PEREIRA
EDUARDO CARDOSO DO SOCORRO
ASSDIO SEXUAL
Artigo realizado por Alexinaldo Nascimento
Pereira e Eduardo Cardoso do Socorro do 5.
semestre do curso de Direito da Faculdade
Dois de Julho, turno noturno, da disciplina
Direito Penal V, sob a orientao da
Professora sabel Adelaide.
SALVADOR
2013
Faculdade Dois de Julho
Turma: 5 Semestre Turno: Noturno
Aluno: Alexinaldo Nascimento Pereira
Eduardo Cardoso do Socorro
Professor: sabel Adelaide Moura
Artigo: Ass!io S"#$%&'
1.Conceito
O assdio sexual apresentado no artigo 216-A do CP praticado
constantemente nos ambientes laborais. Ao pesquisar a jurisprudncia dos tribunais,
tem se constatado uma vasto conjunto de decises acerca desse crime sorrateiro e
de difcil constatao. Tal crime tem uma pena de 1 ano de deteno, podendo a
pena ser ampliada para um tempo maior se praticado contra menor de 18 anos.
Todavia, ao verificar a jurisprudncia dos vrios tribunais do pas tem se observado
que diante tal conduta dolosa, tais tribunais na maioria dos casos no tem aplicado a
pena de deteno, e sim aplicado penas pecunirias na figura da indenizao civil
ou trabalhista, uma vez que tal crime praticado com mais frequncia em ambientes
laborais. Essa postura se deve, sobretudo, a uma compreenso de que se h outras
formas de restabelecer a ordem jurdica violada por meio de medidas civis ou
administrativas, so esta que devem aplicadas e no as penais. Tal entendimento
tem como base o princpio da interveno mnima que preconiza a atuao do direito
penal s naqueles bens jurdicos indispensveis a manuteno da ordem jurdica.
Deste modo, os tribunais punem tal pratica criminosa indenizando as vtimas que
sofreram tal delito.
sabido que nos vrios ambientes de trabalho h hierarquia. E diante disso,
o assdio do superior hierrquico pode ser um entrave ao bem desenvolver do
trabalho, bem como prejudicar o subordinado profissional, financeiramente e
psicologicamente, porque uma violncia contra este. Esse tipo de delito pode ser
praticado nas instituies pblicas ou privadas e consiste em constranger colegas
por meio de cantadas e insinuaes constantes, com o objetivo de obter vantagens
ou favorecimento sexual. Pode ser conceituado como "toda conduta de natureza
sexual no solicitada, que tem um efeito desfavorvel no ambiente de trabalho ou
consequncias prejudiciais no plano do emprego para as vtimas (Maurcio
Drapeau). Segundo o doutrinador DAMSO de Jesus (2002, p. 747):
O tipo exige que o comportamento seja realizado com
prevalecimento de uma condio de superioridade ou de
ascendncia do autor, que se aproveita, se utiliza de determinada
situao, cometendo abuso no exerccio de cargo, funo ou
emprego. Cuida-se de elemento normativo, cumprindo ao juiz
elaborar uma apreciao valorativa sobre a presena do abuso. No
basta, pois, que o fato seja realizado no exerccio de atividade
referente a emprego, cargo ou funo. necessrio nexo de
causalidade entre o exerccio da atividade e o abuso que o sujeito
comete em relao vtima determinada.
Essa atitude pode ser clara ou sutil, falada ou apenas insinuada, escrita ou
explicitada em gestos, virem forma de coao ou, ainda, em forma de chantagem. O
assdio sexual, em regra, atinge as mulheres e constitui uma das muitas violncias
sofrida no seu dia a dia. De modo geral, acontece quando o homem, principalmente
em condio hierrquica superior, no tolera ser rejeitado e passa a insistir e
pressionar para conseguir o que quer. Como o crime de difcil constatao, os
tribunais para punir tal crime precisa de provas convincentes (bilhetes, mensagens
eletrnicas, presentes e relatos de testemunhas) de que o superior hierrquico
constrangeu a vtima para obter favores sexuais, sem as quais a jurisprudncia tem
desprovido tais recursos. o que a jurisprudncia do Tribunal de justia do Rio
Grande do Sul no RC 71002102325 versa que:
ASSDO SEXUAL. ART 216-A, DO CDGO PENAL. SENTENA
ABSOLUTRA. NCONFORMDADE MNSTERAL. Para a
configurao do delito de assdio sexual necessrio que o ru
tenha se prevalecido de sua superioridade hierrquica para
constranger a vtima no intuito de obter vantagem ou favorecimento
sexual Prova insuficiente sobre os elementos constitutivos do tipo.
Dvida que diz respeito tipificao da conduta delituosa. Aplicao
do princpio do in dubio pro reo. RECURSO DESPROVDO.
ABSOLVO MANTDA. (Recurso Crime N 71002102325, Turma
Recursal Criminal, Turmas Recursais, Relatora: Las Ethel Corra
Pias, Julgado em 08/06/2009, data de publicao: 12/06/2009).
No mesmo diapaso a jurisprudncia do TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO
DA 18 REGO no RO-0000356-05.2010.5.18.0006 se utiliza de um raciocnio
semelhante na seguinte ementa:
NDENZAO POR DANOS MORAS. ASSDO SEXUAL.
PROVAS FRGES. NDEVDA. Embora no se desconhea que
crimes como o de assdio sexual sejam praticados s ocultas, no
se ignora, tampouco, que sua constatao demanda prova
convincente, notadamente em vista da gravidade das acusaes. No
caso dos autos, as provas produzidas so insuficientes para firmar o
convencimento deste Juzo acerca dos abusos alegados. Recurso a
que se nega provimento. (TRT 18 REGO, 1 Turma, RO-
0000356-05.2010.5.18.0006, Rel. Des ELZA CNDIDA DA
SILVEIRA, DJE 29/06/2010)
Portanto, necessrio que exista extrema violncia moral, prova contundente,
na medida em que coloca a vtima em situaes vexatrias, provoca insegurana
profissional pelo medo de ser removido para setores indesejados ou at mesmo de
se instaurar, sem justo motivo, sindicncia ou procedimento administrativo
disciplinar. E nesse sentido que a jurisprudncia dos diversos tribunais brasileiros
tem decidido sobre a temtica estudada.
2' B"( )$r*!i+o t$t"&%!o:
O bem jurdico tutelado a liberdade sexual, que consiste na possibilidade de
opo por vida sexual ativa e escolha de parceiro. Essa liberdade no pode de ser
sufocada por atitudes arbitrarias com intuito a satisfao sexual pelo superior
hierrquico. Esse raciocnio no estrito porque Capez (2012, p. 89) acentua que "a
lei tambm procurou proteger a sua tranquilidade e paz de esprito, impedindo que o
exerccio de sua atividade se torne um constante embarao ou suplcio, ou seja, a
lei acaba tutelando tambm a tranquilidade e paz do subordinado ou trabalhador em
relao ao superior hierrquico. No entanto, no s o trabalhador que protegido
pela lei, as vtimas menores de 18 anos tambm so protegidas com penas
agravadas, contudo tem que existir ascendncia e provas contundentes do assdio
sexual. A exemplo do caso do Apelao Cvel N 70048815054 da Stima Cmara
Cvel do Tribunal de Justia do RS interposta por MARCO ANTONO DA S. B,
motorista de uma van que foi desprovida pelo tribunal. Este entendeu que houve
assdio sexual do motorista em relao a adolescente com conduta gravssima. Na
qual constrangeu a adolescente utilizando termos e palavras com conotao sexual,
aliciando-a e sugerindo prtica sexual com a menor bem como agrediu verbalmente
outra adolescente, ameaando atropel-la, como nos mostra a ementa em destaque:
APELAO CVEL. AO CVL PBLCA. ECA. TRANSPORTE
ESCOLAR. PRATCA DE CRME DE ASSEDO SEXUAL.
Constrangeu a adolescente utilizando termos e palavras com
conotao sexual, aliciando-a e sugerindo prtica sexual com a
menor, bem como agrediu verbalmente outra adolescente,
ameaando atropel-la, devido os comentrios da adolescente sobre
o assdio praticado pelo ora apelante contra as colegas de van.
Esses fatos foram narrados ao Conselho Tutelar durante avaliao
realizada junto UACAV. APELAO DESPROVDA. (Apelao
Cvel N 70048815054, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Roberto Carvalho Fraga, Julgado em 17/10/2012, data
da publicao: 23/10/2012).
Outro caso polmico a relao professor-aluno no que tange ao assdio
sexual, e se h relao de subordinao. Os tribunais tem entendido que no existe
tal relao de subordinao, se configurando em fato atpico. como entende o
TJRS nos embargos infringentes N. 70.053.145.926 reduzindo a pena do docente:
1' No caso sob exame, nos lindes da 1 fase do dimensionamento
da pena carcerria do ru (art. 59, caput, do C.P.B.), as
consequncias negativas mencionadas pela vtima e pela psicloga
que a analisou no advieram dos dois ou trs atos intrnsecos de
assdio praticados pelo ru - de levssima intensidade, diga-se de
passagem, levados a cabo, modo explcito, na frente de dois alunos,
e animicamente matriciados em dolo eventualssimo -, mas, sim, das
controvrsias e crticas que a ofendida recebeu da sua comunidade,
inclusive escolar. Nesse contexto que o trauma psicolgico
apresentado pela vtima deve ser valorado, em si mesmo no
desbordando dos efeitos negativos normais decorrentes das
elementares do tipo penal incriminador em tela.
Nessa moldura, portanto, tambm positivadas em favor do ru
todas as demais operativas judiciais, no h razo plausvel para que
a pena-base do ru afaste-se do mnimo legal aplicvel espcie
(um ano de deteno).
Por outro lado, na 3 etapa do mtodo trifsico, em razo da
majorante prevista no 2 do art. 216-A do C.P.B. (crime cometido
contra menor de 18 anos), a baixa lesividade dos atos de assdio
praticados e a idade da vtima (14 anos) no autorizam que a
majorante em tela seja dosimetrada em frao superior ao mnimo
legal aplicvel espcie (1/6), inclusive porque h corrente
doutrinria pondervel no sentido de que, entre professor e aluno, a
superioridade hierrquica ou a ascendncia no so inerentes ao
exerccio do emprego, cargo ou funo docente (Nucci, "Cdigo
Penal Comentado", Ed. RT, 11 edio, revista, atualizada e
ampliada, 2012, pp. 963/964).
Em consequncia dessas valoraes dosimtricas, impende
reduzir a pena carcerria definitiva do ru-embargante para um ano e
dois meses de deteno, nos termos do voto minoritrio no
julgamento da apelao defensiva.
2. Por fim, impende desconstituir a sano adjeta de perda do
cargo pblico de professor, imposta ao ru-embargante com fulcro no
art. 92, inc. , letra "a", do C.P.B., porque o crime de assdio sexual
no envolve a prtica de abuso de poder e/ou violao de dever para
com a Administrao Pblica, tambm no estando elencado entre
os crimes contra a administrao pblica. RECURSO PROVDO.
(EMBARGOS NFRNGENTES E DE NULDADE N 70053145926,
TERCERO GRUPO DE CMARAS CRMNAS, TRBUNAL DE
JUSTA DO RS, RELATOR: AYMOR ROQUE POTTES DE
MELLO, JULGADO EM 05/04/2013, DATA DO PUBLCAO:
02/05/2013).
3' S$)"itos !o Ti,o ,"-%&'
Como tal crime acontece com mais frequncia nos meios laborais, ou seja,
nos ambientes de trabalho. O sujeito ativo pode ser homem ou mulher, homossexual
ou no na atividade laboral. o superior hierrquico, ou aquele que dispe de
ascendncia no emprego, cargo ou funo. Por ser um crime prprio exige-se uma
especial qualidade do sujeito ativo que no caso vem a ser a "condio de superior
hierrquico ou ascendncia. relevante pr em tela, que a jurisprudncia dos
tribunais tem entendido que o prprio Estado na pessoa do municpio pode ser
responsabilizado com relao a pratica do crime do assdio sexual, o obrigando a
indenizar a vtima, se o assdio aconteceu em repartio pblica em que um
funcionrio assediou sexualmente a vtima. como versa a apelao cvel n
70036129625 da Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul na seguinte ementa:
RESPONSABLDADE CVL DO MUNCPO. ASSDO SEXUAL.
RESPONSABLDADE OBJETVA. DANO MORAL CONFGURADO.
A responsabilidade na presente hiptese objetiva,
independentemente de prova de culpa, nos termos do artigo 37, 6,
da Constituio Federal, sendo suficiente para o reconhecimento do
dever de indenizar a ocorrncia de um dano, a autoria e o nexo
causal.O MUNCPO responsvel pelo local de trabalho de seus
funcionrios, tendo os fatos ocorrido no setor onde a requerente
trabalhava em cargo em comisso como auxiliar administrativo. A
autora comprovou o fato constitutivo de seu direito, juntando aos
autos documentos e prova testemunhal dos colegas de setor, que
presenciaram o assdio sexual, que por ser um delito criminal e ilcito
trabalhista, d direito indenizao por dano moral.Fixao do
montante indenizatrio considerando o equvoco da r, o
aborrecimento e o transtorno sofridos pela demandante, alm do
carter punitivo-compensatrio da reparao.ndenizao fixada
em R$ 5.000,00, consoante os parmetros utilizados por esta
Cmara Cvel em situaes anlogas. (Apelao Cvel
N 70036129625, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Tlio de Oliveira Martins, Julgado em 25/11/2010, data de
publicao:14/12/2010)
Por outro lado, em se tratando do sujeito passivo, aquela pessoa vtima do
constrangimento, sendo mulher ou homem. No entanto, necessrio que exista a
subordinao, a hierarquia para que tal delito se construa. Como a vtima mais
comum nesse tipo de delito a mulher. Os tribunais do pas em muitos casos tem
dado ganhos a ela, quando so vtimas de assdio sexual, e quando as provas so
contundentes. como versa a jurisprudncia do TRBUNAL REGONAL DO
TRABALHO DA 17 REGO no RECURSO ORDNRO (N 815/2010-009-17-00.3)
no caso do assdio sexual provindo o recurso na seguinte ementa:
NDENZAO POR DANO MORAL. ASSDO MORAL E ASSDO
SEXUAL. NDENZAO POR DANOS MORAS. O assdio sexual
conduta tipificada no artigo 216-A do Cdigo, como crime contra a
liberdade sexual. No entanto, sob o prisma do Direito do Trabalho o
assdio sexual deve ser visto de forma mais ampla, levando em
conta a prtica de reiteradas condutas repelidas pelo empregado que
violem a sua liberdade sexual. Destarte, desvinculada da figura
penal, a doutrina trabalhista tem apontado duas espcies distintas de
assdio sexual, quais sejam, o assdio sexual por chantagem
(assdio 'quid pro quod') que se traduz numa retribuio do favor
sexual por uma vantagem, geralmente evidenciado por um abuso de
poder do superior hierrquico e, tambm, o assdio sexual ambiental
ou por intimidao que pode ocorrer tanto em sentido vertical como
horizontal, traduzido num processo intimidatrio de hostilizao. Se
de um lado afigurem-se ambos de difcil comprovao, de outro por
vezes se apresenta como sutil a sua distino do assdio moral
propriamente dito, por vezes revelado em gracejos de ordem sexual,
com indesejveis liberdades fsicas atravs de abraos e beijos,
criando situaes ofensivas de abuso. Hiptese em que restou
demonstrada a prtica de assdio moral e sexual reclamante pelo
gerente do estabelecimento da reclamada. Configurada violao ao
art. 5, X, da CF/88. RECURSO ORDNRO DO RECLAMANTE.
GRUPO ECONMCO. RESPONSABLDADE SOLDRA.
COORDENAO. A previso do art. 2, 2, da CLT, quanto
responsabilidade solidria de empresas integrantes de grupo
econmico no se esgota na exigncia de relao hierrquica entre
as pessoas jurdicas, bastando a existncia de relao de
coordenao entre as empresas, caracterizada pelo direcionamento
de esforos comuns das reclamadas. Todavia, no caso dos autos
no restou demonstrada qualquer integrao interempresarial entre
as empresas demandadas a justificar a pretendida solidariedade para
efeitos trabalhistas. CONCLUSO: por unanimidade, conhecer do
recurso ordinrio da reclamante; rejeitar a preliminar de nulidade da
sentena por no decretao da revelia; no mrito, dar parcial
provimento ao apelo para responsabilizar a reclamada pelo
pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$
5.000,00 (cinco mil reais). Custas, pela reclamada, de R$ 100,00
(cem reais), calculadas sobre o valor da condenao, arbitrado em
R$ 5.000,00 (cinco mil reais). (TRT 17 REGO, 3 Turma, RO-
815/2010-009-17-00.3, Rel. Des. DESEMBARGADOR CARLOS
HENRIQUE BEZERRA LEITE, DJE, 20/06/2011).
O mesmo entendimento tem o TRT da 7 Regio no RO N
286001820085070006 afirmando com veemncia a pratica do crime de assdio
sexual nos ambientes laborais e punindo com indenizao. o que versa a ementa
a seguir:
RECURSO DA RECLAMADA ASSDO SEXUAL.
CONFGURAO. A tipificao da conduta de assdio sexual est
prevista no artigo 216-A do Cdigo Penal: "Constranger algum com
o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-
se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia
inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo". Esse
constrangimento pode ocorrer de forma clara ou sutil, pode ser falado
ou apenas insinuado, pode ser escrito ou em forma de gestos, pode
vir tambm em forma de coao e por fim, pode ser em forma de
chantagem, quando h uma ameaa. As provas dos autos
demonstram de forma inequvoca o assdio sexual sofrido pela
autora, razo pela qual mantenho a sentena, reduzindo, contudo, o
valor do quantum indenizatrio. HORAS EXTRAS. PROVA
NEQUVOCA. EXSTNCA. DEFERMENTO. O reconhecimento da
jornada extraordinria depende de prova robusta e inequvoca, o que
ocorreu na espcie, razo por que as horas extras devem ser
mantidas. DRETO CONTROVERTDO. MORA NO
CONFGURADA. NO NCDNCA DO ART. 477 DA CLT. Tendo
em vista que o direito postulado somente foi conhecido por sentena,
no h que se falar em mora, no se aplicando a multa do art. 477 da
CLT.RECURSO DA RECLAMANTEHONORROS ADVOCATCOS.
Os honorrios advocatcios so devidos com arrimo no artigo 133 da
Constituio Federal de 1988, artigo 20 do CPC e, ainda, artigo 22,
caput, da Lei n 8.906/94, sempre que funcione advogado
devidamente habilitado nos autos. (TRT-7 - RO:
286001820085070006 CE 0028600-1820085070006, Relator:
DULCNA DE HOLANDA PALHANO, Data de Julgamento:
19/10/2009, TURMA 2, Data de Publicao: 27/11/2009 DEJT)
.' E&"("-to S$/)"ti0o'
Em se tratando da subjetividade do crime, este se configura no dolo, ou seja,
dolo genrico, que consiste na livre vontade e conscincia de constranger algum, o
dolo especfico, representado pelo especial fim de obter a vantagem ou o
favorecimento sexual, que poder ocorrer de inmeras formas desde que tenham
cunho sexual. Agora relevante que esse tipo penal foi transladado de uma
construo legal norte americana. Bittencourt (2012, p. 73) numa crtica cida, alude
que:
A velha e condenvel mania nacional de copiar "modismos
norte-americanos atinge seu apogeu com a importao da
extica figura do "assdio sexual (esta, pelo menos, sem
reflexos em nossa combalida balana comercial), smbolo por
excelncia do falso moralismo dos americanos do norte.
Para o magistral doutrinador o elemento subjetivo poderia ser enquadrado no
tipo penal constrangimento ilegal, no havendo necessidade de importarmos a figura
penal hora estudada, o que para ele uma espcie de modismo americano. As
consequncias penais do dolo praticado a deteno. Contudo, na maioria dos
casos, essa pena pode ser transformada em indenizao pecuniria, ficando a
critrio do juiz impor a pena devida ou substitu-la por outra que achar mais
conveniente, levando em considerao sempre o que diz a lei.
O dolo do crime em estudo difcil de se evidenciar, porque quem o pratica
age de maneira sorrateira. Por isso, que a conduta doloso tem mais consequncias
civis que penais. o que vamos evidenciar nos pargrafos subsequentes.
relevante salientar que Bittencourt (2012, p. 73-74) insistir na tese de que no h
necessidade de criminalizao desse tipo de comportamento, reforando o
pensamento defendido na seguinte passagem lapidar:
No questionamos a relevncia dos bens jurdicos tutelados
liberdade sexual, indiscriminao nas relaes trabalhistas, honra e
dignidade pessoais , merecedores, sob todos os aspectos, de
proteo jurdica. Discutimos, na verdade, a necessidade, pertinncia
e utilidade da criminalizao desse tipo de comportamento, que
jurdica e eticamente censurvel j encontra suficiente proteo
em nosso ordenamento jurdico (nos setores civil, trabalhista,
administrativo).
Portanto, para o referido autor o papel do direto penal deve ser a ultima ratio,
ou seja, deve atuar somente quando os demais ramos do direito revelarem-se
incapazes de dar a tutela devida a bens relevantes na vida do indivduo e da prpria
sociedade. Diante do exposta anteriormente, tem se observado que diante da
conduta dolosa do agente, os tribunais tem responsabilizado estes do ponto de vista
civil ou trabalhista, impondo indenizao por dano moral, j que esse tipo de crime
mais praticado nos ambientes laborais. o que est evidenciado no RO n
458200910522005 do Tribunal Regional do Trabalho da 22 Regio ao dizer que:
DANO MORAL. ASSDO SEXUAL. NDENZAO DEVDA. Sob o
prisma da responsabilidade civil, o assdio sexual atenta contra a
integridade fsica, psicolgica e, sobretudo, a dignidade e a
intimidade da pessoa, razo pela qual devida pelo ofensor a
correspondente compensao por danos morais e/ou materiais da
advindos. A jurisprudncia aponta no sentido de que, demonstrada a
ocorrncia de assdio sexual por parte de superior hierrquico em
face de empregado subordinado, responde o empregador pelos
danos patrimoniais e extrapatrimoniais decorrentes da conduta do
seu empregado, bem como pela indenizao reparatria
correspondente. Cumpre observar que h uma natural dificuldade de
se produzir prova da ocorrncia de assdio sexual, haja vista que o
suposto assediador age, em geral, sorrateiramente, sem deixar
rastros ou pistas, para que a vtima no tenha como desmascar-lo,
preservando, assim, sua fonte de subsistncia e sua posio
profissional. Contudo, a jurisprudncia no vem exigindo prova cabal
e ocular da conduta perniciosa, mas admite que a vtima traga pelo
menos indcios do alegado assdio. Na espcie, a coerncia das
informaes prestadas pela reclamante e o fato de o agressor,
embora casado, manter relacionamento amoroso com outra
funcionria da empresa, demonstrando investidas em suas colegas
de trabalho, so fatores que levam a admitir que a autora foi vtima
de assdio sexual. (TRT-22 - RO: 458200910522005 P 00458-2009-
105-22-00-5, Relator: FAUSTO LUSTOSA NETO, Data de
Julgamento: 30/03/2010, SEGUNDA TURMA, Data de Publicao:
DJT/P, Pgina no indicada, 20/4/2010)
Como a conduta dolosa acontece com mais frequncia nos ambientes
laborais. A jurisprudncia do TRT da 15 REGO no RO (N. 0075900-
72.2008.5.15.0096) imprime um mesmo entendimento na seguinte deciso:
ASSEDO SEXUAL NSNUAES CONSTRANGEDORAS DE
SUPEROR HERRQUCO - FESTA DE FUNCONROS
PROGRAMADA PELA EMPRESA CONFGURAO. De acordo
com a definio do Cdigo Penal, artigo 216-A, configura-se o fato
tpico do "assdio sexual, constranger algum com o intuito de obter
vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da
sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao
exerccio de emprego, cargo ou funo! No caso, em festa
organizada pela empresa, em que os funcionrios eram obrigados a
comparecer, no sendo permitido fazer-se acompanhar, o dono da
empresa reclamada, estando desacompanhado da esposa, depois
de ingerir bebida alcolica, conforme relatam as testemunhas, "deu
em cima da reclamante e a pretexto de fazer elogios sua beleza,
passou a fazer-lhe proposta indelicadas e indecorosas, deixando a
reclamante muito constrangida diante dos seus colegas de trabalho.
A conduta ainda que no chegue a tipificar fato tpico penal, enseja
reparao por danos morais, por ofensa honra, intimidade e
dignidade da pessoa humana, nos termos do art. 5, X da CF/88.
Recurso da reclamante, conhecido e provido. (TRT-15 - RO: 55727
SP 055727/2010, Relator: JOS ANTONO PANCOTT, Data de
Publicao: 24/09/2010)
1' Co-s$(%23o " t"-t%ti0%'
A consumao do crime de assdio sexual se realiza com aes efetivamente
concretas. necessrio que sejam verdadeiras para que se comprove o resultado
constrangedor. Sendo, portanto, absolutamente desnecessria a pratica de qualquer
ato libidinoso entre o assediador em relao ao assediado. Est se caracteriza por
uma conduta capaz de demonstrar a motivao em "constranger. Valendo-se da
imposio do medo ou causando insegurana a vitima, no sendo preciso
efetivao do ato para que haja a consumao, ou seja, basta apenas que a vitima
sinta-se constrangida ou coagida para que ocorra a consumao do crime. Trata-se
de um crime que o agente indiscutivelmente precisa obter proveito deste tipo de
relao ou se beneficie sexualmente. Este ato consumado, mesmo que a vitima
no venha ceder ao favorecimento sexual constrangedor, como menciona Luiz
Flvio Gomes (2009, p.16), com excelente exatido:
Como veremos, esse constrangimento, de outro lado, alm de ter
a finalidade sexual, ainda requer determinadas condies: s
tpico (para os fins do art. 216-A) se ocorrer dentro de uma relao
de subordinao empregatcia. O assdio tem que ter relao com
o emprego ou cargo pblico.
A realizao incompleta do tipo penal, ou seja, a tentativa, embora haja muita
dificuldade em ser comprovada a sua pratica, esta pode no se consumar por
circunstancias alheias ao agente, como nos expe o art. 14, do Cdigo Penal. Em
alguns casos a tentativa pode no ser comprovada. Mas, necessrio um conjunto
probatrio para que o crime se realize. como entende a jurisprudncia do TJRS no
AC 70039399373 abaixo mencionado:
APELAO CVEL. RESPONSABLDADE CVL. ASSDO
SEXUAL EM AMBENTE DE TRABALHO. AUSNCA DE PROVA.
DANO MORAL NOCORRENTE. JUZO DE MPROCEDNCA
MANTDO. No tendo a autora demonstrado os fatos constitutivos do
seu direito, nus que lhe incumbia, nos termos do art. 333, inc. , do
CPC, a improcedncia da demanda a medida que se impe.
Alegao de que foi assediada sexualmente pelo ru que no
encontra amparo no conjunto probatrio. Ausncia de testemunha
presencial. Sentena de improcedncia mantida. APELAO
MPROVDA. (Apelao Cvel N 70039399373, Dcima Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Paulo Roberto Lessa Franz,
Julgado em 24/02/2011, data de publicao: 30/03/2011).
Esse tipo de evento no tocante a tentativa, ocorre porque no foi aplicado um
artifcio capaz de produzir provas para que se configure uma situao de
constrangimento. sso acontece porque a informao no chegou a conhecimento
da vitima ou pelo menos a mesma no deu importncia ao fato, tratando-o de
maneira irrelevante.
4' O Ass!io S"#$%& " s$%s (o!%&i!%!"s: E-t"-!i("-to !o$tri-5rio
" )$ris,r$!"-+i%&'
4'1' Ass!io s"#$%& ,or +6%-t%g"( " ,or i-ti(i!%23o'
Doutrinariamente existem duas espcies de assdio sexual com
caractersticas que se diferenciam profundamente, dentre as quais podemos
destacar o assdio sexual por chantagem ou por intimidao.
O assdio sexual por chantagem tambm conhecido como assdio sexual
"quid pro quo, ou seja, uma mera troca de favores sexuais. Essa modalidade de
assdio tem como peculiaridade a obrigao imposta pelo agente a vtima, a praticar
conduta de natureza sexual contra a sua vontade. Sabendo-se que se existir um
comportamento alheio ao propsito do autor; a vtima poder perder um determinado
beneficio. Deste modo, s desfrutaria deste beneficio se acatasse o pedido do
assediador, pois s conseguiria algo atravs da anuncia deste. Na verdade este
tipo de assdio tem como objetivo interferir no desempenho da vtima, na sua
atividade laboral. Criando um clima adverso e tenso, prejudicando o
desenvolvimento de suas funes. Na maioria das vezes o assediante usa o poder
que tem sobre a vitima para fazer insinuaes sexuais, para que se sinta
prejudicada e possa obter o favorecimento sexual. como versa a jurisprudncia do
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 10 REGO no RECURSO ORDNRO N
01063-2011-017-10-00-1:
JUSTA CAUSA. ASSEDO SEXUAL. CONDUTA NADEQUADA.
PROVA. O assdio sexual tipificado como crime no ordenamento
jurdico (CP, art. 216-A) e a definio legal deixa entrever dois
requisitos para a sua configurao, quais sejam: o constrangimento
provocado por agente que atua favorecido pela ascendncia exercida
sobre a vtima e a ao dolosa e reiterada que visa vantagem sexual.
Ambas assentam-se em condutas de chantagem e de intimidao,
envolvendo, em regra, relaes de poder. H, ainda, quem
reconhea a existncia do assdio sexual ambiental, assim
caracterizado com a forma de intimidao difusa que implica distrbio
ao ambiente de trabalho, sendo irrelevante o elemento poder
(hierrquico), podendo o agente ser um mero colega de trabalho do
ofendido, sem qualquer ascendncia sobre a vtima. Trata-se o
assdio sexual de conduta dissimulada e de difcil comprovao,
razo pela qual a jurisprudncia, no raro, admite sua caracterizao
a partir de indcios. Porm, dada a gravidade da conduta, mesmo
estes indcios devem trazer elementos que permitam formar um
mnimo de convico no julgador. Assim no ocorrendo, deve
prevalecer o princpio do direito penal de que a dvida decide a
controvrsia em favor do ru, face ao princpio constitucional da
presuno de inocncia (CF, art. 5, LV). Recurso desprovido.
(TRT-10-RO:01063-2011-017-10-00-1 Relator:
Desembargador Dorival Borges de Souza Neto, Data de Julgamento:
22/08/2012, PRMERA TURMA, Data de Publicao: DJT/P, Pgina
no indicada, 31/08/2012)
Por outro lado, o assdio sexual ambiental ou por intimidao, caracterizado
por insinuaes e solicitaes sexuais inoportunas com o fim de favorecer o
assediador, deixando o assediado com medo, receoso em seu ambiente laboral.
Sendo que, este tipo de assdio foi tipificado em decorrncia da relao de trabalho.
Para a pratica deste crime preciso que haja a condio de hierarquia superior ou
de sua ascendncia na relao laboral, tendo ligao ao exerccio de emprego,
cargo ou funo, como exps a Academia Paranaense de Estudos Jurdicos (2008,
p.3):
O aspecto relevante para a caracterizao do assdio sexual ,
portanto, o comportamento com conotao sexual, no desejado
pela vtima e com reflexos negativos na sua condio de trabalho.
A conduta do assediador compreende um comportamento fsico
ou verbal de natureza sexual, capaz de afetar a dignidade do
homem ou da mulher no local de trabalho.
Em alguns casos em que h vinculo empregatcio como na relao patronal
que venha a assediar sexualmente o empregado ou a empregada domstica, ou o
empregado que assedia a empregada, notoriamente caracterizado como assdio
sexual ambiental, intimidatrio, se valendo do ambiente de trabalho para conseguir
favores sexuais. At mesmo a diarista pode ser vitima deste crime, porque est
exercendo uma atividade laboral, mesmo que seja por curto perodo temporal. Deste
modo, at colegas de trabalhos podem praticar tal ato criminoso, chantageando,
intimidando. o que diz a jurisprudncia do TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA
14 REGO no RECURSO ORDNRO (01063.2010.403.14.00-9) na seguinte
ementa:
ASSDO SEXUAL POR CHANTAGEM E POR NTMDAO OU
AMBENTAL. Configura-se assdio sexual por chantagem aquele
praticado por superior hierrquico consubstanciado na troca de
vantagens advindas do vnculo empregatcio por favores de cunho
sexual. O assdio ambiental ou por intimidao d-se por uma
atuao generalizada violando o direito a um meio ambiente de
trabalho sexualmente sadio e concretiza-se por frases ofensivas de
cunho sexista, apalpadas, gestos, criando situaes humilhantes ou
embaraosas, sempre de cunho libidinoso no ambiente de trabalho.
No caso sub oculi, as aes do gerente administrativo e financeiro da
reclamada se caracterizam nas duas modalidades acima apontadas.
Alm de chantagear a obreira condicionando a percepo de
aumento salarial e vantagens fornecidas pela empregadora a seus
empregados, ao cumprimento de favores de natureza sexual,
valendo-se da sua condio de superioridade hierrquica, tornou o
ambiente de trabalho envenenado na medida em que no se
acanhava em postar-se na porta para se esfregar nas trabalhadoras
que ali passassem, fazendo questo de demonstrar sua devassido
perante as colegas de trabalho da obreira, quando as convocava
para sua sala e em seu computador passava filmes de contedo
pornogrfico, mediante os quais exibia cenas de sexo explcito e
ainda as submetia humilhao de ter que ouvir "que era para elas
aprenderem a fazer direitinho. Ditas condutas produziram
constrangimento no ambiente de trabalho da obreira e transtorno em
sua vida pessoal, gerando dano moral que deve ser indenizado.
(TRT-14 - RO: 1063 RO 0001063, Relator: DESEMBARGADOR
LSON ALVES PEQUENO JUNOR, Data de Julgamento:
30/11/2011, PRMERA TURMA, Data de Publicao: DETRT14
n.222, de 01/12/2011)
4'2' Ass!io Mor%& " Ass"!io ("!i%-t" 0io&7-+i% o$ gr%0" %("%2%'
Existem outros tipos de assdio que no est relacionado com o assdio
sexual como o caso do assdio moral e o mediante violncia ou grave ameaa.
Sendo que este primeiro, pode ser compreendido de diversas maneiras. No
modalidade psquicas de intimidatria ou constrangimento, como por exemplo: o
aumento do tom da voz, um olhar intimidatrio, ou at mesmo uma ao infeliz e
desafiadora e que no tenha conotao sexual, como aduz de maneira brilhante Luiz
Carlos Gomes (2009, p.46):
No assdio moral o que se pretende o enquadramento do
empregado, a eliminao de sua autodeterminao no trabalho ou
a degradao das suas condies pessoais no trabalho, que traz
conseqncias drsticas para a integridade fsica e psquica do
trabalhador.
J o assdio mediante a violncia ou grave ameaa, no caracterizado
como assdio sexual, e sim estupro ou atentado violento ao pudor, sendo este
tentado ou consumado. Se o crime for praticado sem grave ameaa tendo como
base a subordinao, poder ser configurado como assdio sexual.
8' 9or(%s !" "#"+$23o " %$("-to !" ,"-%'
No crimes de assdio sexual a suspenso condicional do processo possvel,
pois, a pena mnima de um ano, podendo ser revertida em outra forma de punio.
Como tambm a casos de que a sanso pode ser aumentada de um tero se a
vtima for menor de 18 anos. Haver tambm aumento de pena se for cometido
atravs de concurso de duas ou mais pessoas e o agente se for descendente ou
ascendente da vtima. Tal punio pode ser comprida de outra forma, se houver
enquadramento dentro dos elementos objetivos e subjetivos exigidos pelo sursis
processual. Desta maneira, a punio pode ser revertido em fiana, bem como
tambm pode ser revertida em punio pecuniria paga a vtima aplicada pelo juiz
ou tribunal levando sempre em considerao os ditames da lei. Por se tratar de um
crime afianvel e que h possibilidade de liberdade provisria, a jurisprudncia do
Tribunal de Justia do Rio grande do Sul tem entendido que se tratando de crime de
pequeno potencial ofensivo a sentena pode ser desconstituda dando ao Ministrio
Pblico margem de liberdade para auferir o tipo de benefcio dado ao agente. o
que se apresenta na ementa do no (2011, TJRS) RC 70023322290:
APELAO CRMNAL. CRMES CONTRA OS COSTUMES.
ATENTADO VOLENTO AO PUDOR. DESCLASSFCAO.
ASSDO SEXUAL. CONDENAO DESCONSTTUDA.
REMESSA ORGEM PARA FNS DO ARTGO 89 DA LE
9.099/95. Tendo sido desclassificada a conduta do agente para
delito elencado como infrao de menor potencial ofensivo, de
acordo com a Lei n 9.099/95, deve o feito retornar origem para
oferta de suspenso condicional do processo, consoante
determinado pelo artigo 89 da mencionada norma legal. Sentena
desconstituda a fim de que seja oportunizado ao Ministrio
Pblico que se manifeste sobre o benefcio referido. SENTENA
DESCONSTTUDA. (Apelao Crime N 70023322290, Oitava
Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relatora: Fabianne
Breton Baisch, Julgado em 28/05/2008, data da publicao:
18/06/2008)
8' A23o P"-%&'
Por se trata de um crime de pequeno potencial ofensivo, existe ainda a
grande probabilidade de extino da punibilidade no mbito penal. Em muitos caos
no h necessidade de propositura da ao penal seja ela incondicionada ou
condicionada a representao, pois a pena pode ser convertida em reparao civil
dos danos. Todavia, se a vtima resolver processar quem assediou. Ao penal
proposta dever ser a condicionada representao. E se a vtima for menor de 18
anos ou pessoa vulnervel a ao penal a ser proposta ser a incondicionada.
Referncias Bibliogrficas:
BTENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal 4: parte especial: !os
+ri("s +o-tr% % !ig-i!%!" s"#$%& %t !os +ri("s +o-tr% % : ,;/&i+%' 6. ed. rev.
e ampl. So Paulo: Saraiva, 2012.
BRASL. A,"&%23o C*0"&. N 70048815054. TJRS, de 23.10.2012. Dirio da Justia
do estado do Rio Grande do Sul. Poder Judicirio, Porto Alegre, RS.
BRASL. A,"&%23o C*0"&. N70036129625. TJRS, de 25.11.2010. Dirio da Justia
do estado do Rio Grande do Sul. Poder Judicirio, Porto Alegre, RS.
BRASL. A,"&%23o Cri(" N 70016581902, Quinta Cmara Criminal, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Amilton Bueno de Carvalho, Julgado em 25/10/2006).
BRASL. E(/%rgos I-:ri-g"-t"s. N 70.053.145.926. TJRS, de 05.04.2013. Dirio
da Justia do estado do Rio Grande do Sul. Poder Judicirio, Porto Alegre, RS.
BRASL. R"+$rso +ri("' N 70023322290. TJRS, de 12.07.2011. Dirio de Justia
do estado do Rio Grande do Sul. Poder Judicirio, Porto Alegre, RS.
BRASL. R"+$rso +ri("' N 70039399373. TJRS, de 13.04.2011. Dirio de Justia
do estado do Rio Grande do Sul. Poder Judicirio, Porto Alegre, RS.
BRASL. R"+$rso +ri("' N 71002102325. TJRS, de 08.06.2009. Dirio de Justia
do estado do Rio Grande do Sul. Poder Judicirio, Porto Alegre, RS.
BRASL. R"+$rso Or!i-5rio. N 00441-2006-013-10-00-7. TRT-DF da 10 REGO.
De 22.11.2006. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo,
Braslia, DF.
BRASL. R"+$rso Or!i-5rio. N 0075900-72.2008.5.15.0096. TRT da 15 REGO.
RO, de 16.09.2010. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder
Executivo, Braslia, DF.
BRASL. R"+$rso Or!i-5rio. N 01063.2010.403.14.00-9. TRT da 14 REGO. GO,
de 29.07.2010. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo,
Braslia, DF.
BRASL. R"+$rso Or!i-5rio. N 01063.2010.403.14.00-9. TRT da 14 REGO. RO,
de 30.11.2011. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo,
Braslia, DF.
BRASL. R"+$rso Or!i-5rio. N 01063-2011-017-10-00-1. TRT-DF da 10 REGO.
De 31.05.2013. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo,
Braslia, DF.
BRASL. R"+$rso Or!i-5rio. N 458200910522005. TRT da 22 REGO. RO, de
30.11.2010. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo,
Braslia, DF.
BRASL. R"+$rso Or!i-5rio. N 815/2010-009-17-00.3. TRT da 17 REGO, de
20.06.2011. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Poder Executivo,
Braslia, DF.
CAPEZ, Fernando. C$rso !" !ir"ito ,"-%&< 0o&$(" 3< ,%rt" "s,"+i%&: !os +ri("s
+o-tr% % !ig-i!%!" s"#$%& % !os +ri("s +o-tr% % %!(i-istr%23o ,;/&i+% (art. 213
a 359-H). 10. Ed: So Paulo: Saraiva, 2012.
GOMES, Luiz Flvio. L"i !o Ass!io S"#$%&< Pri("ir%s Not%s I-t"r,r"t%ti0%s, i-
www.direitocriminal.com.br, 06/06/2001. Revista de estudos criminais, ano 8, 2009, n
10, TEC.
JESUS, Damsio E. de. C=!igo ,"-%& A-ot%!o! So Paulo: Saraiva, 2002. 13.ed.