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HISTORIA DEL DERECHO MEXICANO

ACTIVIDAD A REALIZAR: Despus de haber realizado una lectura reflexiva de los textos de Lucas Verd y
Ciaramelli elabora un RESUMEN
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y su CONCLUSIN RAZONADA sobre los siguientes aspectos:

1. Concepto de institucin.
2. Diferencia entre institucin jurdica e institucin poltica.
3. Distincin entre historia del derecho e historia de las instituciones.

FECHA ENTREGA: 21 AGOSTO 2013
Dicho RESUMEN no podr ser menor de 2 pginas, ni mayor de 4, a espacio y medio, letra Arial Narrow 11 y
con mrgenes de 2 cm por los cuatro lados.

Lecturas OBLIGATORIAS para la Sntesis:
! CIARAMELLI, F., Instituciones y Normas, Madrid, 2009, pp. 99-107.
! LUCAS VERD, P., Voz Institucin, Nueva Enciclopedia Seix, Barcelona, 1968, t. XIII.


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Es una exposicin escrita, breve y concisa, que ordena y recoge las ideas principales del texto y los puntos ms
destacados. Para realizarlo se parte de la informacin recogida en el subrayado y el esquema realizado previamente.
Supone condensar un texto de forma selectiva. Es necesario incluir nicamente los rasgos ms importantes,
representativos y necesarios. No olvidar incluir las ideas principales, de modo que sea posible reproducir el contenido
slo a partir del resumen.
El resumen puede ceirse exclusivamente al contenido del texto pero se puede incorporar comentarios personales que
implican una cierta interpretacin personal de las ideas que se incluyen en el mismo. No se trata de una mera
enumeracin o coleccin de ideas escritas unas a continuacin de otras sin ms. Debe ser un texto con un sentido pleno,
que presente cierta unidad y coherencia.
Adopta la forma de una redaccin normal, sin guiones, ni asteriscos, utilizando frases completas en las que no se omiten
o dan por sobreentendidas determinadas ideas.
Debe ser breve pero intentando no omitir datos o informaciones precisas que puedan resultar necesarias par ala correcta
comprensin del contenido. Se omiten ejemplos, aclaraciones superfluas, lenguaje figurativo, etc.
Por trmino medio la extensin del resumen no debe sobrepasar una cuarta parte del texto original.
CARACTERSTICAS:
Breve y conciso: no debe repetir, ampliar o desarrollar las ideas.
Inteligible: que el contenido permita entender y captar el significado.
ntegro y completo: que abarque todo lo importante, sin recortar contenidos esenciales.
Preciso y exacto: presente clara diferenciacin entre las ideas, sin errores ni ambigedades.
Jerrquico: destacando y presentando las ideas principales de forma organizada y estructurada.
RECOMENDACIONES
Comprender exactamente el texto a resumir. Para llegar a esta comprensin ser necesario realizar algunas
preguntas tales como Cul es la idea fundamental o general? Qu relacin existe entre esta idea fundamental y las
dems?
Formular correctamente la idea fundamental en conexin con las otras ideas que dependen de ella. Esto
significa que ser necesario buscar el esquema del texto y expresarlo con el estilo propio de un escrito.
Evitar que las frases y prrafos den la impresin de desconexin y de independencia entre s. Es mejor darle
unidad.
Localizar una frase del texto que lo resuma ntegramente a fin de tomarlo de punto de partida del resumen, sino
existe, es mejor redactarlo a partir del texto.
VENTAJAS:
Facilita la comprensin, la reflexin y valoracin sobre el contenido
Ayuda a la organizacin y estructuracin de las ideas.
Aporta ciertas estrategias para organizar la informacin de un modo personalmente significativo..
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LUCAS VERD, Pablo, Voz Institucin, Nueva Enciclopedia Seix, Barcelona, 1968, t. XIII
I. CONCEPTO SOCIOLGICO.
A) ETIMOLOGA. Cultismo o latinismo; de institutio, -onis, que es, a su vez, nombre de accin,
derivado del verbo instino, compuesto apofnico de statuo y del proverbio in, todos ellos remontables al
primitivo simple sto-are, "estar en pie". En nuestro romance, confrntese el "Diccionario de la Real
Academia Espaola" y el enciclopdico abreviado " Espasa-Calpe", el cultismo " institucin" parece aludir
en primera instancia, y de acuerdo con la familia de los derivados de accin en "-cin", al "establecimiento o
fundacin de una cosa", y despus, por traslacin de acto a efecto (cfr. Gramtica de la R. A. E.) a la misma
"cosa establecida o fundada". Por herencia de los sentidos latino, de institutio, tambin nuestra institucin
pasa a equivaler "instruccin" o "educacin". Parece que, por herencia de la semntica jurdica de institutio
es por lo que institucin e instituciones puede significar, adems de "coleccin metdica de los principios o
elementos de una ciencia, arte, etctera", la serie de rganos constitucionales del poder soberano del Estado,
en cuanto fundados.
B) USO EN OBRAS DE CIENCIAS SOCIALES. El trmino institucin posee notable valor
instrumental en las ciencias sociales. Efectivamente, es utilizado como categora conceptual en la ciencia del
Derecho (cfr. las obras fundamentales de HAURIOU y de SATI ROMANO), en antropologa y en ciencia
poltica. Los antroplogos describen, en los pueblos primitivos actuales, verdaderas y propias instituciones e
incluso sistemas institucionales" o ciclos institucionales (p, ej-, guerra, gobierno, etc.) Aunque todos ellos
reconocen la inadecuacin del termino que aceptan por la dificultad de sustituirlo. Existe as el peligro de
aplicar categoras actuales sobre la institucin y sus caractersticas a aquellos pueblos .
C) SNTESIS DE CONCEPTOS: La importancia de las instituciones es bsica, puesto que, como escriben
Jay Rumney y Joseph MAIER, "representan una parte importante de nuestro patrimonio social''. El valor de la
institucin trasciende la experiencia social y se comprueba tambin en el nivel de los conceptos, en la
medida que el estudio de aquella ha servido para estructurar la realidad social y al mismo tiempo se ha
utilizado como instrumento polmico contra el voluntarismo y el contractualismo jurdicos. R- M, Mac Iver
y Charles H. Page consideran que instituciones son las formas o condiciones de conducta establecidas que
caracterizan la actividad de un grupo". Segn Rumney y Maier, puede ''definirse a las instituciones como
conjuntos de usos aceptados e impuestos que rigen las relaciones entre los individuos y los grupos. Por lo
tanto, son las conductas y los usos sociales los que se objetivan y consolidan institucionalizndose. Pero
tambin se institucionalizan los valores y las ideas, puesto que considerar slo objetivables los usos y las
conductas es una visin estrecha de la institucin, pues parece identificarla con una realidad natural, la
correspondiente a una fase inicial de la sociedad, en la cual es confusa la distincin entre sociedad y
naturaleza. Por consiguiente, instituciones son usos, conductas e ideas, aceptados e impuestos con carcter
permanente, uniforme y sistemtico. Sus ingredientes son la permanencia (o, por lo menos, propsito de
duracin aunque se frustre), direccin uniforme vinculatoria de los usos y conductas; carcter sistemtico en
la medida que las instituciones integran cuadros institucionales dotados de dinamismo. Adems, toda
institucin dispone de instrumentos adecuados (materiales normativos, simblicos, etc. para asegurar el
cumplimiento de tales funciones (culturales, econmicas, sexuales, militares, etc.). entonces resulta que
institucin es la consolidacin permanente, uniforme y sistemtica de conductas, usos e ideas mediante
instrumentos que aseguran el control y cumplimiento de una funcin social. Conviene no olvidar que el
Derecho contribuye poderosamente a la consolidacin y funcionamiento de las instituciones, puesto que la
normatividad jurdica realiza la tarea de sistematizar y organizar las instituciones sociales y de
interrelacionarlas en el cuadro institucional Por eso, no se puede infravalorar, desde las posiciones
institucionalistas, el papel entrelazante y organizador que las normas jurdicas operan en la realidad social.
Existe una complementariedad necesaria entre norma e institucin.
Por ltimo. el concepto y funcin de la institucin debe contemplarse teniendo presente su dinmica.
Ante todo, el proceso de institucionalizacin (fundacin, desprendimiento de la idea del fundador, acogida
por los seguidores, organizacin y sucesiva consolidacin, segn HAURIOU) luego la propia dinmica
interna de la institucin y el impulso Para la realizacin de sus objetivos, amn de su tendencia a
relacionarse con otras instituciones y agregados sociales.
II- UONCEPTO POLTICO
A) IDEOLOGAS E INSTITUCIONES POLTICAS. CONCEPTO. Entendemos por ideologa poltica un
conjunto de ideas, convicciones, prejuicios e incluso sentimientos acerca de cmo se organiza y ejerce, por
un grupo determinado, el poder en una sociedad poltica. Estas ideas, convicciones, etc., aparecen
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estrechamente relacionadas y adquieren tal dinamicidad que les permite reclutar adhesiones y expandirse
como movimiento poltico. ste se presenta unas veces en proyeccin vital, dinmica, suscitando adhesiones
y repulsas otras, en cuanto consolidacin de smbolos, palabras y ademanes que se trivializan. En el primer
caso tenemos un movimiento poltico activo y eficaz, en el segundo estamos ante un ismo poltico
trivializado, separado de toda base real, caduco. Aunque se haya sobrestimado por HAURIOU La importancia
de la idea en la fundacin de las instituciones, no cabe duda que las ideologas polticas, tal y como las
hemos definido. recaban forzosamente una base real, instrumental, tcnica y sistemtica para poder operar
con xito en la sociedad. Las ideologas polticas necesitan encarnarse, de modo que su encarnadura es
momento fundamental para su operatividad. Evidentemente, no hay institucin poltica sin encarnadura; no
puede resumirse la institucin en la idea; sta aparece afincada, encamada, en la sociedad de un modo
peculiar. Ahora bien, antes de examinar el modo de su encarnadura, no conviene reparar que las ideologas
polticas, a nuestro juicio, no se relacionan aisladamente y tomadas en su estaticidad con las instituciones,
sino que se conexionan con ellas dinmicamente.
Toda institucin implica cierto grado de fijeza, determinacin y conservacin; pero las ideologas son
dinmicas y la serie de sus ingredientes aparecen como variable constelacin, que operan, a su vez,
procesualmente como movimiento o ismo poltico. Los movimientos polticos son varios en los Estados
contemporneos y tratan de integrarse en ellos a travs de distintos cauces (ideolgico propiamente dicho,
organizador y social), pero siempre influirn, en cierta medida, en la fijacin de la orientacin poltica del
Estado. Esto significa que las ideologas polticas se relacionan con las instituciones mediante el proceso de
orientacin poltica y, por tanto, podemos afirmar que la organizacin y aseguramiento del proceso de
orientacin poltica se realiza a travs de instituciones polticas. Quien haya ledo mis consideraciones sobre
el tema de la orientacin poltica, habr visto una preocupacin por resultar la naturaleza dinmica de dicha
orientacin. Esto llam m atencin sobre los factores compensadores de ese dinamismo, puesto que el
proceso de orientacin poltica debe operar a travs de ciertos cauces y trmites, de manera que me pareci
convincente ver en los rganos del Estado factores permanentes y fijos para que se realizase aquel proceso, y
ahora considero que con idntica y aun mejor razn las instituciones polticas son entidades que cumplen la
misma funcin. Si no yerro, resulta entonces que podemos definir la institucin poltica como entidad
jurdico-social que organiza y asegura duraderamente la realizacin del proceso de orientacin poltica.
En otro lugar hemos sostenido que la orientacin poltica es tina predeterminacin ideolgica acerca de
las metas poltico-sociales alcanzables por la actividad de los rganos del Estado. Aadamos ahora la
importante funcin desplegada por las instituciones polticas para realizar el cumplimiento de aquellas metas
predeterminadas ideolgicamente. Esto parece cierto, porque los rganos del Estado son neutrales, en cuanto
tales, a cualquier predeterminacin ideolgica, de manera que operan con indiferencia respecto a las
ideologas. En este sentido, las instituciones polticas son la encarnadura social y tecnico-organizadora de
una ideologa poltica. Si esto es cierto, resulta que las instituciones representativas (parlamento, sistema
parlamentario, separacin de poderes, examen de constitucionalidad de las leyes, etc.), son encarnaduras
tecnico-organizadoras de la ideologa y del movimiento poltico-liberal. Son instituciones polticas que
encarnan dentro del cuadro de la democracia clsica, de la democracia abierta, de los principios polticos
liberales. Del mismo modo, las instituciones de democracia semidirecta (referendum, recoll, iniciativa
legislativa) encaran la democrtica o mejor la utopa democrtica, que se ha conexionado mediante la
racionalizacin del poder con las ideologas y formas liberales en la democracia liberal (Weimar,
constitucionalismo de primera y segunda postguerras mundiales). Por otra parte, el sistema de consejos
(soviets), la dimensin de poderes, el mandato imperativo, el partido nico, la dictadura del proletariado, la
direccin colectiva, son instituciones que encaman o han encamado la ideologa comunista de la U.R.S.S. y
de los pases satlites.
Si la ideologa, como ha advertido agudamente Wladimir WEIDLE, es un sysime d'ides qui ne sont
plus penses par personne y, por otra parte, slo tiene sentido, segn el mismo autor, en relacin con la
construccin y la accin, resulta entonces que la eficacia de toda ideologa se mide por su encarnadura, es
decir, es eficiente en la medida que encuentre un conjunto de medios sociales, instrumentales y tcnicos
capaces de asegurar el cumplimiento de sus finalidades esenciales. Por eso es inconcebible pensar que
instituciones polticas liberales (representacin, discusin, alternativa en el poder) surtan efectos
incrustndolas en sistemas institucionales, cuyas ideologas son antiliberales y, viceversa, no cabe imaginar
un adecuado funcionamiento de instituciones comunistas dentro de sistemas institucionales democrtico
liberales. Las ideologas polticas necesitan ser congruentes con los instrumentos, aparatos y medios tcnicos
que los establecen. Si se admite esto, resulta que las instituciones polticas asegurarn la realizacin de
procesos de orientacin poltica tambin congruentes con ellas, a diferencia de lo que ocurre con los
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rganos, de suerte que sera sorprendente imaginar a la Corona britnica garantizando el cumplimiento en el
Reino Unido, y en la Commonwealth, de las metas poltico-sociales predeterminadas por la ideologa
comunista.
De todo esto se desprende que las ideologas polticas se verifican en el aparato institucional; que las
ideologas polticas, animadoras del proceso de orientacin poltica, se encauzan mediante las instituciones
polticas en virtud de su connatural funcin conservadora. Adems, las instituciones polticas son
delimitadoras en la medida que fijan fronteras al arbitrio, a la inseguridad. Son pivotes sobre los que giran
los variados procesos integradores de la convivencia poltica- Esto de-muestra su profundo entronque social.
Las creen cias, los usos y convenciones constitucionales tan eficientes en las democracias anglosajonas
les sirven de slidos cimientos. Es tan hondo ese enraizamiento, que a veces la misma encarnadura
institucional parece artificiosa comparada con las races que les suministra la vida.
Las instituciones polticas realizan las exigencias tpicas de los sistemas de seguridad. Dice TIERNO
GALVN que todo sistema de seguridad es garanta frente a cierto miedo o inseguridad. La inseguridad del
mundo, la inseguridad de la propiedad, etc.'- Si esto es as, resulta que para resolver las situaciones de
inseguridad que se pueden dar en la convivencia poltica es menester establecer un sistema de respuestas
seguro y reiterable a esos retos y asechanzas de la inseguridad poltica. Por eso Tierno Galvn define a la
institucin como "la regulacin de un conflicto, por un sistema de respuestas seguro y reiterable, y termina
diciendo que toda institucin es un sistema de seguridad. En efecto, las instituciones polticas liberales, por
ejemplo, la separacin de poderes, la libertad de opinin, el secreto postal, la libertad de circulacin, son
autnticos sistemas de seguridad, son respuestas seguras, reiterables, duraderas, frente a los posibles
conflictos y amenazas provocados por el despotismo. No interesa ahora subrayar la observacin que estos
sistemas de seguridad son protectores de los intereses burgueses, o que los sistemas de seguridad comunistas,
como el partido nico, los consejos, etc., garantizan, segn la doctrina sovitica, intereses del proletariado.
Basta con sealar la funcin aseguradora de las instituciones polticas. Por consiguiente, stas garantizan el
cumplimiento de la orientacin poltica en la medida que aseguran no slo la encarnadura de las ideologas
en el marco institucional, sino tambin su dinamismo dentro del proceso de orientacin poltica.
Las instituciones polticas son entidades jurdico-sociales, es decir, estn regladas, sistematizadas y
coordinadas por normas jurdicas con eficacia social organizadora. Los estatutos jurdicos (constitucin,
leyes, reglamentos, estatutos propios de cada institucin), la costumbre y los usos sociales regulan su
creacin y funcionamiento. Cada institucin cuenta con ciertas peculiaridades que le individualiza. Por eso
resulta interesante examinar la fenomenologa institucional Sin embargo, aqu no vamos a trazar un cuadro
completo, sino ms bien apuntaremos algunos casos notorios. Podemos distinguir entre instituciones del
Estado-sujeto (Estado como aparato) e instituciones del Estado-comunidad. Es cierto que hay instituciones
difcilmente encajables en uno solo de estos sectores, puesto que cabe su colocacin en ambos a la vez. Por
ejemplo, no hay duda que la separacin de poderes o la Corona corresponden al Estado-sujeto, pero surgen
dudas sobre la posicin de los partidos polticos en algunos Estados contemporneos. As no cabe duda que
en una democracia liberal agnstica los partidos polticos son instituciones del Estado-comunidad, pero
cuando se ha verificado una intensa constitucionalizacin de los mismos, surgen algunas perplejidades. En
cambio, parece que el partido nico es institucin del Estado-sujeto, aunque puede tambin alegarse que el
movimiento (Bewegung) se efecta dentro de la comunidad.
Las instituciones del Estado-sujeto se caracterizan por su elevado aparato formal, porque cuentan, con
poderosos y numerosos rganos a su servicio, en tanto que las instituciones del Estado-comunidad poseen
mayor espontaneidad, incluso a veces viven contra o fuera del Estado (partido revolucionario). Se puede
aplicar la terminologa de HAURIOU y entonces tenemos las instituciones-idea, las instituciones-persona y las
instituciones-cosa. Los ejemplos son claros.
Cabe tambin distinguir entre institutos e instituciones polticas. Parece que la diferenciacin entre
institutos e instituciones es ms fcil de operar en el campo del Derecho que en el mbito poltico. En este
sentido, un instituto jurdico viene a ser fruto de la dogmtica jurdica; a saber, categora conceptual tcnico-
jurdica; en cambio, una institucin jurdica tiene un inmediato sustrato social, sin perjuicio, claro est, de su
correspondiente categorizacin tcnico-jurdica. En el campo poltico, en cierto modo se reproducen estas
distinciones y, adems, puede decirse que un instituto poltico corresponde al Estado como sujeto y una
institucin poltica al Estado como comunidad. Por ejemplo, la disolucin del parlamento, el voto de censura
son institutos polticos; los partidos polticos, los grupos de presin, se manifiestan como instituciones
polticas. En realidad, toda esta, materia est por precisar.
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B) INSTITUCIONES POLTICAS V CUADROS INSTITUCIONALELS. INSTITUCIN POLTICA Y
ORGANIZACIN. Las instituciones polticas, como cualquier especie de institucin, se presentan integrando
cuadros institucionales. Esto sucede principalmente merced a la funcin relacionadora y entrelazante de las
normas jurdicas. En efecto, observa acertadamente ZANGARA, que el elemento esencial de la institucin es
un sistema normativo, es decir, una serie ordenada de imperativos jurdicos que sirven para regular un
complejo de relaciones humanas, con una organizacin, un aparato de reglas y sanciones, de jerarqua
(gobernantes y gobernados). Se presenta como ordenamiento, contina el autor italiano, de una serie de
comportamientos y a la vez como forma unitaria, capaz de asumir, en el mundo del Derecho, una
configuracin diferenciada y delineada. Ahora bien, las instituciones conservan entre s recprocas relaciones
que originan el cuadro institucional. Unas instituciones polticas sirven de base a otras; as, por ejemplo, la
Corona, en las monarquas hereditarias, est conexionada con la dinasta o bien mantienen contactos unas
con otras (controles primarios y secundarios), que configuran finalmente, otras instituciones, e1 parlamento y
el gabinete se relacionan entre s mediante contactos recprocos, originando el sistema parlamentario. Sin
embargo, estos casos son aspectos parciales del cuadro institucional poltico, que en realidad, es mucho ms
vasto y complejo. Todo cuadro institucional poltico est compuesto de instituciones del Estado-sujeto y del
Estado-comunidad, de instituciones-personas, instituciones-ideas e instituciones-cosas (por ej., el Caudillo
como institucin-persona; la Corona de San Esteban como institucin-idea; la Caja Nacional de
Amortizacin del franco, estableada por Poincar como institucin-cosa). Entran tambin dentro de este
cuadro las infraestructuras sociales que fundamentan las instituciones, los usos y convenciones
constitucionales que lubrican los rganos fundamentales para aligerar su funcionamiento. As, el cuadro
poltico institucional adquiere no slo una nueva configuracin esttica, estructuralmente fija, sino sentido
dinmico, funcional, ya que los controles que los rganos de una institucin ejercen sobre los rganos de otra
institucin y la efectividad de las responsabilidades exigidas por los rganos de una institucin a los de otra
han de concebirse funcionalmente, es decir, considerando que tales instituciones operan un trabajo
conjuntado, una autntica integracin funcional del Estado.
En realidad, no hay institucin poltica desencajada del marco institucional correspondiente; se dan
siempre instituciones, esto es, interrelacin entre ellas, originando el cuadro politice institucional. El
concepto aislado de institucin poltica es en el fondo un smbolo verbal, que asla en el plano del puro
concepto, con mviles didcticos, los ingredientes esenciales de la misma. La institucin cobra vida,
funciona realmente dentro del cuadro poltico institucional.
La interconexin e interfuncionalidad de las instituciones polticas, caractersticas del cuadro
institucional, se refuerzan con la accin de usos y convenciones constitucionales que modulan determinados
derechos y facultades; as, por ejemplo, el sistema parlamentario en Inglaterra opera no slo mediante el
dilogo parlamento-gabinete, sino tambin teniendo en cuenta la facultad de la disolucin de la Cmara de
los Comunes, la influencia de la opinin pblica, el bipartidismo, la moral poltica anglosajona, el sistema
electoral, etc. Por otra parte, aunque las instituciones polticas se sostengan en el cuadro institucional, ste,
en su totalidad, est relacionado con el cuadro institucional econmico, moral y religioso en la medida que
estos influyen poderosamente en la convivencia. Hay instituciones polticas caractersticas del capitalismo
del mercado libre, de la industrializacin, de la economa dirigida, de la planificacin y del welfare State.
Hay instituciones polticas completamente secularizadas; otras tuvieron ntima relacin o manifiestan
tendencias claras a relacionarse con criterios y afirmaciones eclesisticas, como ocurre con las instituciones
polticas de las monarquas tradicionales. No es menester insistir en la estrecha dependencia y hasta
identificacin de la realidad poltica y religiosa en algunos pases orientales. En estos ltimos casos, el
cuadro institucional realiza un verdadero desdoblamiento funcional en la medida que la mismas instituciones
actan para satisfacer necesidades, tanto polticas como religiosas. En el mundo altamente industrializado en
que vivimos es menester conocer bien el cuadro institucional econmico, imbricado en el poltico, para
sorprender adecuadamente el sentido y funcionamiento de las instituciones polticas. En los pases en los
cuales existe dbil conciencia cvica puede ocurrir que las instituciones eclesisticas y las instituciones
menores suplan el deficiente funcionamiento de las polticas. Son pases casi sin Estado, posiblemente con
fuertes energas sociales pero cuyos ciudadanos, por variadas razones, prefieren moverse y arreglar sus
problemas dentro de las estructuras familiares, amistosas, vecinales y eclesisticas. En estos casos, las
instituciones polticas existen, configuradas en los textos legales, pero desarraigadas del medio social. Por lo
tanto, la conciencia del Estado, la conciencia de la convivencia poltica, es el convencimiento de que las
instituciones polticas vigentes funcionan efectivamente y sirven para la realizacin de un autntico proceso
de cimentacin poltica. En resumen, se trata de la conciencia de que existe, y funciona, un cuadro poltico
institucional.
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Maurice HAURIOU describi brillantemente la necesidad que tiene toda institucin de la organiza-don.
No cabe una institucin (Estado, Corona, parlamento, partido nico, presidencia, etc.) sin rganos a su
servicio. Es mejor reproducir, sin glosas, lo que escribe el maestro francs: "As como prcticamente es la
actividad la que mantiene la vida, es tambin el personal de agentes de la institucin lo que mantiene la vida
social de sta. Una institucin desorganizada, cuya actividad cesa, cuyo personal se dispersa, pierde bien
pronto toda existencia, porque el grupo de los simples adheridos se dispersa a su vez, perdiendo su fe en la
obra y hasta dejando de pensar en ella. Las instituciones no viven sino por su doble personalidad de agentes
y adheridos; cuando uno tras otro se debilitan y desunen, la institucin muere. No subsiste de ella ms que la
idea central, que, gracias a su carcter objetivo, no muere, pero que ha perdido momentneamente su
prestigio de reclutamiento, escaso porque no responde ya a las necesidades y a las circunstancias",
Es obvio que el Estado tiene que servirse para obrar de agentes, funcionarios, de rganos jurdicamente
configurados. Estos rganos se componen de dos elementos: a) una esfera de funciones y poderes; b) una o
ms personas titulares que impulsan, actan y movilizan tal oficio. Es tal la relevancia de los rganos del
Estado que ello sirvi de base a CARR: DE MALBERG para sostener que el Estado ha de considerarse antes
como un sistema de rganos que como sistema de normas. Pero el Estado no slo es esto; es adems, una
institucin de instituciones, segn la afortunada expresin de Hauriou. Urge por consiguiente, distinguir los
rganos de las instituciones polticas. Es un problema complicado. En efecto, la doctrina emplea
indistintamente y sin precisar los trminos "rganos" e ''instituciones". Resulta entonces que los rganos son
instituciones y estas ltimas son rganos.
Escribe SANTI ROMANO que son rganos constitucionales "aquellos a los cuales se confa la actividad
dirigida por el Estado y gozan, dentro de los lmites del Derecho objetivo que les coordina entre si, pero no
los subordina uno a otro, de completa independencia recproca". Evidentemente, la actividad del Estado, los
procesos de integracin estatal, entre ellos el proceso de orientacin poltica, son impulsados por los rganos
constitucionales, pero no asegurados por ellos. Esta misin compete, como vimos, a las instituciones
polticas. Por otra parte, parece que las instituciones polticas tienen mayor conexin entre s que los
rganos; es ms: la interrelacin orgnica se realiza principalmente a travs de las instituciones polticas.
Adems, las instituciones comprenden a los rganos, y no stos a las instituciones, en la medida que la idea
del Estado institucionalizada en Europa en cuanto Estado-persona, es decir, con capacidad jurdica, y en
Inglaterra, en cuanto corona, tiene a su servicio instrumentos (rganos). Un conjunto de rganos no son
capaces de individualizar por s solos a la institucin-persona, o a la institucin-idea, o a 1a institucin-cosa,
porque le falta el elemento ideolgico, bsico en las instituciones polticas. Las instituciones polticas son
ideologas enraizadas en la sociedad y concretadas en un sistema organizado. Los rganos no estructuran,
normalmente, ideologas. En este sentido, se comprende ahora mejor nuestra definicin de institucin
poltica: toda entidad jurdico-social que organiza y asegura duraderamente la realizacin del proceso de
orientacin poltica.
Las instituciones polticas organizan, se sirven de instrumentos personales (agentes, funcionarios,
empleados y auxiliares) y de instrumentos tcnicos (oficios, poderes, facultades, funciones) para asegurar
permanentemente el cumplimiento de la orientacin poltica. Las instituciones se sirven de los rganos, y no
al revs. El Estado se vale de sus rganos. Decir lo contrario es incorrecto o revela una anomala en la
actividad poltica; algo semejante al golpe de Estado.
C) EL PROCESO DE INSTITUCIONALIZACIN POLTICA. TECNIFICACIN DE LAS INSTITUCIONES
POLTICAS. Sabemos que las instituciones organizan y aseguran la realizacin del proceso de orientacin
poltica, pero puede suceder que en un momento dado no existan instituciones suficientes para garantizar esa
misin, o bien las instituciones polticas existentes lo hacen de modo imperfecto; por eso se requiere su
institucionalizacin o perfeccionamiento. Entonces resulta que es menester la institucionalizacin poltica es
necesario crear otras instituciones, o perfeccionarlas, o sustituir las antiguas por otras nuevas. Toda
revolucin, todo movimiento poltico, pretenden consolidarse a travs de instituciones correspondientes,
tanto al Estado-sujeto como al Estado-comunidad. Un movimiento poltico que no se institucionaliza con
autenticidad est condenado irremisiblemente. Ahora bien, el grado necesario para una adecuada
institucionalizacin vara segn las circunstancias y tiempos concretos. Hay que precisar cundo conviene
una institucionalizacin en el Estado-sujeto o en el Estado-comunidad, lo cual depende de una prudente
visin poltica. No obstante, el proceso de institucionalizacin no es simple tarea reflexivamente creada, sino
que hay que tener en cuenta la espontnea anticipacin social, tantas veces ms oportuna, certera y justa que
la artificialmente impuesta desde el poder. HAURIOU ha descrito bellamente las distintas fases de la
institucionalizacin: fundacin, desprendimiento de la idea del fundador, acogida por los seguidores,
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organizacin y sucesiva consolidacin, de manera que es inoportuno repetir cosas suficientemente conocidas.
En cambio, se ha escrito menos sobre el influjo del tiempo en las instituciones, o sea, sobre el deterioro del
cuadro institucional con el transcurso de los aos. Entre nosotros, Antonio PERPI ha subrayado
agudamente cmo institucionalizar ideas es el camino necesario para su corrupcin y desfiguracin. El
deterioro de las instituciones es, por tanto, fenmeno corriente en la convivencia poltica. No obstante, las
instituciones polticas afectadas por el tiempo pueden recobrar prestigio e incluso efectividad, actuando en
sentidos insospechados en el momento de su fundacin o establecimiento. La Cmara de los Lores ha sufrido
mermas considerables en sus atribuciones, pero ha sabido conservar, pese a todo, su carcter imposant
merced a la altura elevada de sus debates. Por otra parte, el tiempo a veces acta en sentido contrario; es
decir, puede dignificar o acrecer la importancia de las instituciones. As ocurri con el Consejo de la
repblica en los ltimos aos de la IV Repblica, y ha sucedido, hace unos aos, con el vicepresidente de los
Estados Unidos. Cabe tambin la posibilidad que ciertas instituciones adquieran funciones no previstas
claramente al establecerse o acten en sentido insospechado en el momento de su creacin. Esto ha sucedido
realmente con las instituciones que estructuran los poderes en los Estados Unidos: Congreso, Corte suprema
y Presidente, las cuales sucesivamente han tenido su oportunidad. En realidad, la historia del sistema
parlamentario consiste en la sorprendente revelacin de las facultades de decisin y actuacin implcitamente
contenidas en cada una de las instituciones y rganos polticos que participan en el juego efectivo de tal
sistema. Pero es menester no fiar todo a la virtualidad de las instituciones, porque por detras, y dentro de
ellas, estn los hombres, las grandes, mediocres e nfimas personalidades, que con su actuacin genial,
discreta o negativa ensalzan o desprestigian, en el grado correspondiente a su estatura poltica, la importancia
y efectividad de las instituciones. Estn, adems, los partidos polticos y los grupos de presin, que
interceptan poderosamente el juego institucional, unas veces vivificndolo, como en Inglaterra, Estados
Unidos y, en general, en las democracias sanas, mediante un bipartidismo, consciente del mnimo de
principios admitido por todos, considerndose, adems, leales observantes de las reglas del juego poltico;
otras veces, en cambio, tuercen o entorpecen el buen funcionamiento institucional, pudiendo llegar a
situaciones crticas. No conviene, sin embargo, exagerar; el tiempo no devora siempre las instituciones,
porque hay casos conocidos por todos que demuestran como las respeta e incluso las prestigia. Ah est el
caso de la Corona britnica de la Corte suprema de los Estados Unidos, del Consejo federal suizo. No hay
que olvidar que HAURIOU atribuy a la institucin la impronta bergsoniana de la dure; que las instituciones
tienden a mantenerse, que su carcter conservador es la contrapartida de la inercia en el dinamismo poltico.
Todo proceso de institucionalizacin poltica implica necesariamente cierto grado de tecnificacin,
Conviene, pues, estudiar la conexin que existe entre institucin y tcnica. La institucionalizacin es un
modo de integracin poltica predominantemente funcional. En este sentido, como sostiene Loewenstein, las
instituciones son dispositivos (arrangements) organizadores para la realizacin de las funciones que se le han
confiado. Ahora bien, para el cumplimiento de tales funciones se requiere el desarrollo y aplicacin de
ciertas tcnicas o procedimientos congruentes con cada funcin (legislativa, ejecutiva, administrativa,
judicial). As tenemos, dentro del Derecho parlamentario, del Derecho electoral, del Derecho administrativo
y de la justicia constitucional, variadas tcnicas, cuyo examen no vamos a hacer en esta ocasin. Basta
referirse, de pasada, a los sistemas de elaboracin, discusin y aprobacin de las leyes, a las comisiones
legislativas, a la organizacin poltica del sufragio, al examen de constitucionalidad de las leyes, tcnicas que
cristalizan en las instituciones polticas correspondientes.
La tecnificacin de las instituciones polticas se opera, frecuentemente, mediante la racionalizacin del
poder poltico y de los elementos a su servicio. Esta racionalizacin puede actuarse en el plano normativo-
jurdico o en el plano econmico-social Ejemplo de esta ltima racionalizacin es la planificacin. Las
constituciones, el constitucionalismo, son casos de racionalizacin jurdico-normativa del poder poltico.
Una manifestacin significativa de este tipo de racionalizacin fue la aplicada por Mirkine-Guetzevitch para
organizar y funcionalizar los sistemas parlamentarios de las democracias europeas de la primera postguerra
mundial. Participaron eficazmente en la redaccin de textos constitucionales de este perodo varios
especialistas renombrados. As, el proyecto de la Constitucin de Weimar fue redactado por el profesor Hugo
PREUSS; el de Austria de 1920, por KELSEN. , Claro est que en estos ltimos casos se trat ms bien de una
tcnica jurdico-formal, o sea, de la aplicacin de distintos principios de la dogmtica jurdica al campo
constitucional, antes que de una autntica y segura configuracin de instituciones polticas. Esto significa
que la tecnificacin oper ms en la forma, en la redaccin, sistematizacin de los preceptos normativos que
en el establecimiento de entidades jurdico-sociales enraizadas firmemente en la estructura social.
En el Derecho constitucional de la postguerra se han replanteado las exigencias tcnicas, tanto en el
mbito formal como en el poltico-social. Por va de ejemplo se pueden citar el establecimiento del llamado
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voto constructivo de censura en la Ley fundamental de Bonn; la creacin de consejos y comits, aunque
algunos de ellos ya existieron en la fase anterior; por ltimo, la nueva institucionalizacin poltica de la
comunidad francesa, segn la constitucin de la V Repblica francesa.
En nuestros das se est experimentando una influencia notable de la tcnica en el funcionamiento de
las instituciones polticas. Evidentemente, se mantienen en la apariencia los viejos principios, modelos y
procedimientos. Como subraya MERLE, el funcionamiento de las instituciones polticas contina sometido a
las normas escritas o consuetudinarias que constituyen el estatuto fundamental de los regmenes
democrticos (separacin de poderes, jerarqua de las autoridades encargadas de garantizar la supremaca del
poder civil, etc.), pero en realidad la tensin poltica internacional, los cambios socioeconmicos, los
espectaculares descubrimientos e inventos, energa termonuclear, astronutica, proyectiles teledirigidos, han
repercutido en la prctica de las instituciones polticas. Este hecho significativo se ha' producido porque las
nuevas instituciones establecidas para realizar investigaciones atmicas, astronuticas, balsticas, han
conseguido resultados sorprendentes, los cuales afectan enormemente a la convivencia entre los pueblos, en
tanto que las instituciones polticas normales efectan un trabajo lento y penoso. Merced a la politizacin
intensa de estos campos de investigacin y aplicacin, cuyos efectos ponen en juego la responsabilidad de
los dirigentes polticos, en la medida que afectan a la vida o desaparicin de la humanidad, parece achicarse
el valor de las instituciones polticas tradicionales en beneficio de aquellas otras.
La tecnificacin de las instituciones polticas se esfuerza en acomodarlas a las transformaciones
polticas y econmico-sociales de nuestro tiempo para que continen siendo entidades aseguradoras del
cumplimiento del proceso de orientacin poltica. Ahora bien, en nuestros das, la orientacin poltica de los
dos grandes Estados (EE. UU. y U.R.S.S.) tiene muy en cuenta los avances en materia atmica, en
astronutica, as como las modernas armas destructoras. La tecnificacin en estos campos es mucho ms
rigurosa que en e1 sector poltico. Las instituciones encaminadas a consolidar esos avances pueden desbordar
en importancia a las instituciones polticas normales. Dicho con otras palabras: se plantea el problema de en
qu medida puede un Estado realizar un autntico proceso de orientacin poltica, congruente con las
exigencias de la conciencia cvica y tendente a las metas poltico-sociales del mejoramiento de la
convivencia social en el respeto de la dignidad y de los derechos de la persona humana, almacenando armas
destructoras de la humanidad y gastando millones de dlares en producir nuevos ingenios mortales. Cabe la
posibilidad de que el mundo vuelva a una condicin prehistrica a travs de la destruccin reciproca. Las
instituciones polticas requieren, para su normal y efectivo funcionamiento, una situacin lmite: que no se
manipulen para fines exteriores a los indicados en su definicin, concebida sta desde una alta perspectiva
tica, a saber, desde la ptica cristiana,
D) INSTITUCIONES POLTICAS Y DERECHO CONSTITUCIONAL. Resta decir algo acerca de la
configuracin constitucional de las instituciones polticas. La reciente constitucin francesa es un ejemplo
notable. En realidad, el constituyente francs ha puesto en vigor la idea de HAURIOU sobre el Derecho
constitucional. Sin embargo, surge el problema de que las constituciones no pueden y acaso no deben trazar
el cuadro completo de las instituciones polticas de un pas en un momento dado. Se corre el riesgo de
formalizar excesivamente; existe el peligro de legalizar realidades que se mueven mejor en el plano de la
espontaneidad social. Entonces tendremos instituciones, polticas constitucionalmente previstas y reguladas e
instituciones polticas extraconstitucionales, en el sentido que estn fuera del instrumento constitucional y a
veces en contra suya. Los comits nacionales de liberacin, los comits de salvacin nacional, las juntas
patriticas y de defensa son ejemplos notorios. No obstante, el Derecho constitucional debe concebirse en el
sentido de un Derecho institucional fundamental, es decir, de un Derecho regulador de las instituciones
polticas bsicas, en la medida que respecto a los derechos y libertades fundamentales que siguen
apareciendo en los textos constitucionales pueden ocurrir dos cosas: que sean proclamacin retrica, puesto
que en la prctica no se cumplen o que se cumplan por estar enraizados en la conciencia cvica y en el
riguroso acatamiento de las autoridades. En ambos casos es superflua su fundamentacin formal. No
sostenemos la tesis de la innecesariedad de la proclamacin de los derechos fundamentales; queremos que se
cumplan institucionalizndose, es decir, concretndose en entidades jurdico-sociales que aseguren la
realizacin de la orientacin poltica.
Deberemos terminar exaltando el valor ejemplar de las instituciones polticas por su funcin
garantizadora y conservadora (en el limpio sentido de la palabra); por su eficaz funcionamiento al servicio
del bienestar general, porque sirven para tutelar la dignidad, libertad y perfeccionamiento de la persona
humana, meta y definicin del Derecho. Porque cualquier otra fundamentacin y justificacin de las
instituciones polticas nos parecera una cruel burla del Derecho natural y de la persona humana.
9
CIARAMELLI, FABIO, Instituciones y Normas, Madrid, 2009, pp. 99-107.
EL ORDENAMIENTO JURDICO COMO INSTITUCIN
DERECHO Y FUERZA SOCIAL
Pese a la incompatibilidad histrica entre normativismo e institucionalismo es decir, entre dos tipos de
pensamiento jurdico basados en una concepcin fundamental del derecho como regla formal o como
ordenamiento concreto, respectivamente sera errneo contraponer radicalmente norma e institucin. El
mismo anlisis que en la coincidencia entre institucin y ordenamiento concreto ve el fundamento de la
validez y la efectividad de las normas no puede descuidar, a su vez, el decisivo nexo entre la institucin y el
dictado de las normas, en el que el ordenamiento se articula y cobra vida. Pero, por otra parte, una
consideracin puramente formal de la norma y de las condiciones de su validez, si prescinde de la retcula
institucional en la que inevitablemente se halla inserta toda norma, pierde de vista el terreno histrico-social
concreto del que slo se pueden derivar las normas y al cual slo se pueden aplicar.
El hombre a-institucin, fuera de las instituciones o sin ellas, no existe. No existe el hombre 'natural':
slo existe el hombre tal como se forma a travs de la mediacin de las instituciones. A partir de esta
afirmacin lapidaria un jurista experto como Giuseppe Guarino ha desarrollado recientemente un anlisis
panormico, riguroso y exhaustivo de la red de relaciones institucionales que constituye la estructura
normativa de nuestra vida social.
El entrelazamiento entre normas e instituciones resulta ser ah central e indisoluble y muestra toda su
concrecin y efectividad. Si al conjunto de las normas de la institucin individual y a cada una de ellas
individualmente debe serle inherente el carcter de la autoridad, entonces es indispensable que haya una
fuerza que la sostenga. Es la fuerza social. [p.99] la naturaleza real se capta tomando como base los
comportamientos de las particulares entidades de hecho comprendidas o integradas en la institucin.
Guarino escribe adems: Si hay normas (y si hay una institucin no puede no haber normas) y hay (lo
que es igualmente ineliminable) comportamientos de las entidades presentes en la institucin individual, para
cualquier comportamiento slo puede darse la alternativa de que o bien sea conforme a las reglas, o bien no
sea conforme a esas mismas reglas.
A partir de aqu se expande la fuerza social, expresada por la masa de los comportamientos conformes,
que acaba constituyendo el elemento fundamental de la institucin. La fuerza social no es un dato absoluto
ni permanente. Si existe, las normas gozan de autoridad. Si se debilita, la autoridad pierde peso. Si se
extingue, la institucin deja de existir con ella. Y aade: Cuanto mayor es el consenso que obtienen las
normas [...] tanto ms slida y constante es la fuerza social. Aunque sea indispensable, no basta la fuerza
organizada (cuyos tres momentos gobierno, jurisdiccin y administracin son inherentes a toda
institucin por mnima que sea) para conseguir comportamientos conformes a la norma: es indispensable el
consenso social como fenmeno previo al aguante de las instituciones. En resumen: la fuerza social procede
del conjunto de los comportamientos colectivos conformes a las normas.
Las instituciones se alimentan de la adhesin masiva de los consociados y condicionan la vida de los
individuos. Nadie escapa al dominio de las instituciones ni siquiera en el mbito del ejercicio de los
derechos de libertad personales. Estos derechos, como cualesquiera otros, existen si las normas los reconocen
y en la medida en que lo hacen, y dentro de los lmites en que son reconocidos. Su ejercicio implica adems
lugares y medios para ello, regulados por instituciones siempre y en todo caso.
No slo es el ordenamiento jurdico lo que impone el carcter central de la institucin. La implicacin
filosfica radical del preciso anlisis de Guarino es la inexistencia del hombre natural. En todos los
instantes de la vida el hombre est implicado en alguna institucin y piensa y quiere segn las instituciones.
Eso no significa que los seres humanos, una vez generadas las instituciones, se anulen en ellas; en
realidad, todo ser humano tiene numerosas facetas, que corresponden a las instituciones de las que forma
parte y a los papeles que desempea en ellas. Cualquiera que sea el papel en que se inserta concretamente, el
individuo participa en l con toda su personalidad, inteligencia, sentimientos, estado de salud, atencin y [p.
100] dems. Ciertamente, estas mismas cualidades y caractersticas son a su vez fruto directo o indirecto de
instituciones. Pero hic et nunc son las que son. Sobre esta base se establece una dialctica continua entre lo
que tiene de peculiar y propio el individuo particular, incluido su fuero interno, y el papel institucional.
As, la presencia de las instituciones en la vida humana es central e inevitable. Son justamente las
instituciones las que socializan a los individuos particulares, forjando sus caractersticas naturales y
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psquicas. El hecho de que ninguna institucin pueda agotar jams el fondo oscuro de la psique de los
individuos es la razn profunda de la inestabilidad de lo instituido, de su permeabilidad al cambio y a la
alteracin.

EL CONCEPTO SOCIOLGICO DE INSTITUCIN
Aunque toda la vida de los hombres se desarrolla en las instituciones y a travs de las instituciones,
como observa Guarino las instituciones figuran entre las cosas menos conocidas. Falta incluso una
definicin de 'institucin' que sea generalmente aceptada.
En el Dizionario di sociologa de Luciano Gallino la nocin de institucin se define, en sentido lato,
como sigue: Conjunto de valores, normas y costumbres que con variada eficacia definen y regulan
duraderamente, independientemente de la identidad de las personas individuales, y a menudo con
independencia de la duracin de stas: a) las relaciones sociales y los comportamientos recprocos de un
grupo de sujetos determinado [...]; b) las relaciones que un grupo no determinable de sujetos tienen y tendrn
con ese grupo sin formar parte de l, y sus comportamientos a su respecto. En este sentido una institucin
como el matrimonio define y regula por un lado las relaciones entre los dos cnyuges [...], y por otro las
relaciones y los comportamientos que muchos sujetos deben observar o se considera justo que observen
respecto de cualquier pareja unida en matrimonio [...]. Por extensin, a menudo se llama institucin a un
conjunto de personas cuya actividad est definida y regulada; en este sentido son instituciones las escuelas,
los hospitales, las empresas industriales.
Poco ms adelante la pluralidad de las diversas formulaciones del concepto de institucin se resume
como sigue: Las instituciones son complejos normativos que regulan y prescriben las formas de
comportamiento y de conducta a tenor de las situaciones, reduciendo drsticamente las alternativas abiertas
al sujeto respecto de las abstractamente posibles; los comportamientos y las conductas (secuencias de
acciones y de comportamientos incluso privados) as regulados tienen que ver en general con [p. 101]
problemas relevantes de la existencia social; en consecuencia, toda la sociedad est interesada en todas las
instituciones; cada individuo, desde su nacimiento, se encuentra ante las instituciones de su sociedad como
una realidad preconstituida, completamente independiente de su presencia y de su voluntad, la cual tiene la
fuerza constrictora de una realidad material; las instituciones tienen duracin, permanencia y estabilidad
superiores a la duracin de la vida individual, de modo que una institucin puede permanecer casi
incambiada durante siglos pese a haber sido 'encarnada' durante ese tiempo por muchas generaciones
diferentes; las instituciones son objeto de valoraciones positivas y de fuertes inversiones afectivas, de modo
que cuando stas faltan se habla en seguida de crisis de tal institucin. El carcter central de las instituciones
para cualquier tipo de organizacin social, como puede inferirse de esta sntesis de sus definiciones, explica,
por un lado, la prctica corriente entre socilogos y antroplogos de suministrar una presentacin de
conjunto de una sociedad en la forma de una lista de instituciones o de esferas institucionales; y, por otro, el
hecho de que los movimientos sociales progresistas se presentan frecuentemente como una crtica ms o
menos radical de las instituciones existentes.
Esta sntesis sociolgica confirma el carcter central del concepto de institucin y su indeterminacin.
Si se considera, como sostena Chomsky en su famoso dilogo con Foucault en la televisin, que la
necesidad de actividad creadora, de bsqueda creadora y de creacin libre, o sea, carente de los efectos
limitadores y arbitrarios de la coercin ejercida por las instituciones, representa un elemento fundamental
de la naturaleza humana, entonces no se limita a criticar las instituciones existentes, sino que se persigue el
designio utpico e irrealizable (por ser estructuralmente inconsistente) de un tipo de sociedad sin
mediaciones y limitaciones institucionales. Y tambin en este caso la visin abstracta de una naturaleza
humana que fundamenta la libre creatividad de los individuos, para dejar de ser un puro ideal, debera
inevitablemente, a su vez, convertirse en institucin.
El propio Chomsky aade: Si es as, eso quiere decir algo obvio: una sociedad ms justa debera
maximizar las posibilidades de realizar esta caracterstica humana fundamental. Y para hacerlo, aunque
pretenda inspirarse en el modelo extrainstitucional de la naturaleza humana, no podr servirse de esta ltima,
sino que tendr que recurrir tambin a la institucin, tratando de alterarla y transformarla en sus concretas
determinaciones histrico-sociales, empleando un modo de mediacin institucional contra otro. [p. 102]

11
ORDEN ESPONTNEO Y ORDEN INSTITUIDO
Se ha aludido ya a esa corriente de la ciencia jurdica de! siglo XX que lleva el nombre de
institucionalismo (o teora institucional del derecho) para la cual la normatividad de las instituciones se
revela estrechamente conexa y entrelazada a la concrecin del ordenamiento jurdico. En este sentido, como
ha escrito Massimo La Torre, se puede definir la institucin como mbito de acciones hecho posible por
normas, pero hay que precisar que las normas en cuestin no pueden preceder a la institucin, porque sin
institucin las normas mismas no existiran (no seran vlidas ni eficaces).
La Torre escribe adems: Desde un punto de vista institucionalista se puede sostener que la sociedad es
siempre el resultado (aunque no siempre premeditado ni previsto) de la autodeterminacin de los seres
humanos, en tanto que no estn gobernados por meros instintos o por respuestas irreflexivas, sino por
normas, y stas son el producto de la accin de los hombres (aunque no siempre de sus designios).
Esta ltima formulacin, que en los resultados de la accin humana distingue el producto bien
determinado por un propsito explcito de lo obtenido realmente, remite a una frmula de Friedrich von
Hayek (1899-1992) que se obtiene del ttulo de su ensayo The Results of Human Action but not of Human
Design. En la perspectiva del clebre economista y filsofo liberal, que fue un duro adversario del
racionalismo constructivista (y de sus implicaciones polticas), se trata de una distincin decisiva, por medio
de la cual rechaza la pretensin de la sociedad moderna a la autodeterminacin de su identidad y la de sus
instituciones. En realidad Hayek denuncia en el constructivismo una concepcin segn la cual se supone
que todas las instituciones sociales son, o deben ser, producto de designio o plan concreto, lo que en su
opinin hay que considerar falso puesto que ni todas las instituciones existentes son fruto de la intencin ni
sera posible hacer que todo el orden social dependiese de un determinado plan.
No hay duda de que los resultados de las actividades humanas van ms all de las intenciones y las
previsiones. Lo cual sin embargo no impide que las realidades institucionales sean creaciones histrico-
sociales. Eso es verdad paradigmticamente en el caso de la experiencia jurdica. Cuando Santi Romano
escribe por ejemplo que el derecho crea verdaderas y propias realidades que sin l no existiran, realidades,
por tanto, que el derecho no toma de un mundo diferente del suyo para apropirselas con modificaciones o
sin ellas, sino que son exclusiva y originariamente [p. 103] suyas, define de un solo trazo la institucin y la
reconduce a la creatividad del obrar humano, sin identificar no obstante este ltimo con la ejecucin de un
proyecto predeterminado, suministrado por un modelo extrnseco y previo con el que habra que confrontar
el resultado.
Contrariamente a lo que parece sostener Hayek con su oposicin de orden construido y orden
espontneo (y el orden social habra que reconducirlo slo a este ltimo), es justamente la falta de un modelo
originario del obrar humano lo que hace tan imprevisibles sus resultados (y lo que distingue al obrar humano
y su creatividad originaria del hacer tcnico, cuya creatividad es siempre derivada porque est subordinada a
la realizacin del modelo previo).
Este punto es central en el anlisis del carcter procesal y plural de la accin humana realizado por
Hannah Arendt. Siguiendo a Aristteles, Arendt distingue la produccin tcnica de la accin tica y poltica:
la primera tiene un modelo externo que la preexiste y que constituye tambin el fin a realizar; la segunda
debe crearse su propio modelo y carece de fin externo. Arendt escribe: Mientras que la fuerza del proceso
de produccin es absorbida enteramente por el producto acabado en el que se agota, la fuerza del proceso de
accin no se agota nunca en un gesto singular, sino que por el contrario puede acrecentarse mientras sus
consecuencias se multiplican.
La irreductibilidad de los resultados del obrar humano a un modelo ideal que habra debido presidirlo no
excluye sin embargo el carcter creador y por tanto instituyente del obrar.
Cuando Santi Romano sostiene que el derecho crea realidad que no existira sin l, invita a reconducir
las instituciones sociales y la propia institucin compleja de la sociedad a la actividad humana. Por debajo de
la creatividad de esta ltima hay que reconocer la contingencia del ser. Si hubiera un fundamento estable de
lo real y si tal fundamento pudiera servir de modelo universal del obrar, este ltimo perdera su especificidad,
su indeterminacin y su imprevisibilidad, y coincidira con la produccin tcnica de objetos. Por el contrario,
slo en virtud de su indeterminacin puede tener el obrar fuerza instituyente, de la que brotan al mismo
tiempo las instituciones sociales y las normas que las regulan.

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LA INSTITUCIN DEL ORDENAMIENTO
Hay que distinguir entre la institucin de tal o cual norma en que vive y se concreta el ordenamiento y la
institucin del ordenamiento como tal. [p. 104]
En realidad, considerada en su sentido primario, la institucin coincide con el ordenamiento. Esta tesis
se halla en el centro de la teora del ordenamiento jurdico, formulada por Santi Romano en su clebre escrito
de 1917. Esta doctrina constituye una reflexin radical sobre el fenmeno tpicamente moderno de la
positivacin del derecho. Pero no se reduce a la idolatra idealista y positivista del Estado.
Santi Romano excluye claramente que el Estado sea la nica fuente del derecho. Lo que le permite
sostener que la potestad de establecer un nuevo derecho no precede al derecho, sino que gira en la rbita
permitida por el derecho preexistente, cuya primera manifestacin de vida es precisamente tal potestad. Y
sigue diciendo S. Romano: La ley, por tanto, no es nunca, como comnmente se cree, el comienzo del
derecho; es, por el contrario, o algo que se aade y se une a un derecho preexistente (en el supuesto de que
haya lagunas), o simplemente, una modificacin que el mismo derecho sufre.
Con esta observacin el jurista siciliano no pretende denunciar la reduccin del derecho a ley realizada
por la positivacin del derecho. Su objetivo es evitar, en cambio, el recurrente error de no dar relevancia
jurdica al ordenamiento en el que una institucin se concreta, sino tan slo en cuanto refleja relaciones entre
distintos sujetos.
El elemento comn a las recurrentes definiciones del derecho en sentido objetivo es la afirmacin segn
la cual el derecho constituye una regla de la accin humana; pero se trata adems de especificar cmo se
distingue la norma jurdica de las dems. Santi Romano quiere demostrar que este modo de definir el
derecho, pese a no ser inexacto del todo, es inadecuado e insuficiente, y que hay que integrarlo con otros
elementos ms fundamentales y sobre todo antecedentes a la dimensin puramente normativa.
Esta ltima caracterizacin le parece incluso ms insuficiente desde el punto de vista del derecho
pblico. Cuando se afirma que el derecho es norma de conducta, se descuida que la palabra derecho se usa
adems en contextos en que tiene un significado distinto, como por ejemplo cuando se habla del derecho
italiano o francs, o del derecho de la Iglesia, comprendindolos en su respectiva totalidad. Entonces, para
poder mantener la definicin que generalmente se emplea, es necesario recurrir a la frmula de concebir cada
uno de tales ordenamientos como un conjunto o como un complejo de normas. Se trata, sin embargo, de un
expediente inadecuado, porque un ordenamiento es ms que la suma de las normas individuales que lo
constituyen. Es en cambio su principio generador. Un ordenamiento es en suma una unidad en s, concreta y
efectiva. Derecho [p. 105] italiano o francs remite pues a la compleja y variada organizacin de la sociedad
italiana o francesa. En otras palabras y aqu volvemos a encontrar el pasaje de Romano citado por Carl
Schmitt que hemos visto en el captulo I, el ordenamiento jurdico es una unidad esencial, una entidad que
en parte se mueve segn normas, pero que sobre todo dirige a las propias normas como si fueran las piezas
de un tablero de ajedrez, normas que de este modo resultan ms bien el objeto, e incluso el medio de su
actividad, que no un elemento de su estructura
La objetividad del ordenamiento no se puede limitar a las normas, sino que pertenece a la
impersonalidad misma del poder que elabora y fija la regla y este poder es, l mismo, derecho. Por eso
Santi Romano puede afirmar que la sancin tambin es elemento del derecho, ya que el derecho consta no
slo de normas jurdicas sino tambin de ese complejo efectivo de elementos sociales e institucionales de los
que slo las normas pueden recibir su fuerza. sta es la razn de que en el concreto anlisis institucional del
alcance y el significado de la experiencia jurdica propuesto por Santi Romano el concepto de derecho haya
de ser reconducido ante todo al concepto de sociedad, es decir, a la experiencia de la vida asociada de los
grupos humanos. Por un lado, pues, lo que no excede de la esfera del individuo particular no es derecho; por
otro, en cambio, no hay sociedad sin que en ella tenga lugar una experiencia jurdica; y esta ltima, incluso
antes de concretarse en un sistema de normas, se refiere a la organizacin institucional de la sociedad misma.
Eso significa que, segn el punto de vista concreto del anlisis institucional, que va ms all de la
perspectiva formal de la concepcin meramente normativa del derecho, la sociedad debe ser entendida como
una unidad concreta, cuyo modo de ser es distinto de los individuos que la componen, pues los precede y los
socializa. Eso lo confirma el hecho de que el concepto de derecho debe contener necesariamente la idea de
orden social, y por eso debe excluir todo elemento reconducible al puro arbitrio o a la fuerza material no
ordenada. Ahora bien: el orden social puesto por el derecho no es un simple efecto de las normas jurdicas,
no es un resultado de su existencia y ni siquiera est dado por su existencia; por el contrario, las precede. Sin
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un orden histrico-social concreto la propia produccin regulada y explcita de normas jurdicas no podra
tener lugar. A consecuencia de ello, Santi Romano puede concluir que el derecho es ante todo organizacin,
estructura y posicin de la sociedad misma en la que se desarrolla y que precisamente el derecho constituye
como unidad.
Al llegar a este punto, para dar en trminos exactos el concepto de derecho, Santi Romano recurre a la
nocin de institucin, estableciendo [p. 106] una equivalencia entre ordenamiento jurdico e institucin,
aunque institucin no es entendida como persona jurdica ni como fundamento de la persona jurdica.
Aqu S. Romano se diferencia de Maurice Hauriou (1856-1929), que haba aplicado la teora de la
institucin a la experiencia jurdica pero que haba limitado la nocin de institucin slo a las organizaciones
sociales maduras, es decir, a las que hubieran llevado a su acabamiento su propio desarrollo alcanzando su
perfeccin. Santi Romano rechaza este anlisis reductivo de la institucin. Adems de las instituciones
corporativas de Hauriou, para Santi Romano hay otras que pueden ser acogidas por el sistema jurdico
por las mismas razones; es decir, otras que tienen tambin una existencia propia, independiente de los
individuos concretos, y que estn dotadas igualmente de una mayor o menor autonoma.
El concepto de institucin de Hauriou est forjado a imagen y semejanza (de una concepcin
organicista) del Estado moderno, mientras que para Santi Romano la nocin de institucin es una figura ms
general en la que varan hasta el infinito los rasgos contingentes. Pese a no tematizar explcitamente la
variabilidad de lo histrico-social, Santi Romano reconoce que la institucin va ms all del naturalismo
individualista en que la haba enclavado Hauriou.
El concepto de institucin y el de ordenamiento jurdico coinciden. El fin caracterstico del derecho es
precisamente el de la organizacin social. El derecho no consagra slo el principio de la coexistencia de los
individuos, sino que se propone sobre todo vencer la debilidad y la limitacin de sus fuerzas singulares,
superar su caducidad, perpetuar ciertos fines ms all de su vida natural, creando para ello entes sociales ms
fuertes y ms duraderos que ellos. [...] Esto significa que la institucin, en el sentido que nosotros le
asignamos, es la manifestacin primaria, original y esencial del derecho. En este sentido, la institucin no
es fuente de derecho, no es externa al derecho, porque en tanto que organizacin regulada de la sociedad
le es contempornea.
El anlisis concreto al que aspira el institucionalismo no ignora la verdad fundamental del formalismo:
segn Romano, no es derecho aquello y slo aquello que carece de organizacin social. En consecuencia,
la nica anttesis del derecho no est en un contenido cualquiera, sino en lo que es radicalmente antisocial,
es decir, en lo que es por naturaleza individual. De modo que el fenmeno jurdico, en tanto que fenmeno
social, no tiene caracteres diferenciales intrnsecos respecto de los fenmenos religiosos, morales,
econmicos, etc. Todos son reconductibles al espacio social, del que forman parte. Y todos pueden tener
relevancia jurdica. De hecho, [p. 107] cada una de estas manifestaciones del espritu humano puede ser
asumida en todo o en parte en el mundo del derecho e integrar de este modo su contenido siempre que entren
dentro de la rbita de una institucin.
El concepto de derecho excede por tanto el modelo del derecho del Estado. Si el derecho no puede
concretarse y adquirir cuerpo sino en la institucin, y si inversamente todo lo que est socialmente
organizado es absorbido como elemento de aqulla y adquiere carcter jurdico, puede sacarse la
consecuencia de que el derecho es el principio vital de toda institucin [...]. Recprocamente, la institucin es
siempre un rgimen jurdico.
De todo ordenamiento institucional, y por tanto tambin del Estado, debe decirse que su origen no es
un procedimiento regulado por normas jurdicas, sino un hecho. Si el derecho existe desde que este hecho
se realiza, la norma, por el contrario, puede ser emanada despus. En suma: Con anterioridad y al
margen de la institucin no puede existir tampoco el derecho previamente, porque falta la organizacin que
hace jurdica la norma. De modo que el derecho es, ante todo, posicin, organizacin de un ente social. Si
no se acepta este postulado se tropieza entonces con el inconveniente de tener que explicar el fundamento y
la obligatoriedad del derecho de modo metajurdico.
La institucin jams se resuelve en una sola relacin o en varias relaciones jurdicas determinadas: la
institucin es unidad, mientras que la relacin postula la pluralidad. Por consiguiente la institucin constituye
una mediacin originaria que se considera muy distinta de toda forma de acuerdo o de contrato. Este ltimo,
al suponer individuos preexistentes, adquiere un carcter derivado y secundario. Romano aclara sin
ambigedad este punto decisivo: Para que surja una institucin no basta la existencia de personas
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vinculadas entre s por relaciones simples, sino que es preciso que entre ellas se establezca un vnculo ms
estrecho y orgnico: es necesario que se forme una superestructura social de la que dependan o que domine
no slo sus relaciones individuales sino ante todo su misma posicin genrica. Eso se integra con la
encarnizada reivindicacin del alcance anti-iusnaturalista de la nocin de institucin, definida como el
concepto ms positivo que una doctrina jurdica puede asumir como fundamento suyo.
Al pensar el derecho como institucin de un ordenamiento, Santi Romano se enfrenta con la teora que
ve en el Estado el seor y el arbitro no solamente de su derecho sino de todo el derecho, teora que pese a
[p. 108] las apariencias se relaciona con la concepcin naturalista del derecho, que se representa a este
ltimo como la actuacin concreta, que deber ser nica y uniforme, de un principio trascendental y
absoluto de justicia abstracta y eterna; a consecuencia de ello, esa teora sigue negando el carcter de
derecho a todos los ordenamientos sociales que no pueden considerarse en conexin con tal principio,
aunque slo sea como intento, incluso imperfecto, de llevarlo a cabo, o, lo que es peor, a los que se declaran
contrarios a esa idea de justicia [...]. Tales puntos de vista son, desde luego, el fundamento de la doctrina que
ve en el Estado el nico rgano, como se acostumbra a decir, o el nico elemento productor de derecho,
doctrina que hay que relacionar tambin con esa otra algunos de cuyos desarrollos son ms recientes
que concibe el Estado como ente tico por excelencia. De eso se debe concluir que existen ordenamientos
jurdicos como instituciones. De este modo, Santi Romano se aproxima a la doctrina segn la cual toda
comunidad organizada es capaz de producir derecho, pero sustituye el concepto naturalista de comunidad por
el de institucin (ms amplio, ms completo y ms intrnsecamente jurdico), que le permite una
comprensin ms adecuada del carcter histrico-social de los significados jurdicos.
En definitiva, para que se pueda instaurar el orden del derecho es necesario postular la intervencin de
un filtro institucional, cuya capacidad innovadora y creadora arraiga en la creatividad instituyente ms
general del imaginario social. [p. 109].