CALIDAD DE SENTENCIAS DE PRIMERA Y SEGUNDA INSTANCIA SOBRE DIVORCIO POR SEPARACIN DE HECHO Y VIOLENCIA PSICOLGICA, EN EL EXPEDIENTE N 2008-01764-FA-01, DEL DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA CHIMBOTE. 2012
PROYECTO DE TESIS PARA OPTAR EL TTULO PROFESIONAL DE ABOGADO
AUTOR/A (DIONEE LOAYZA MUOZ ROSAS)
ASESORA Abog. DIONEE LOAYZA MUOZ ROSAS
CHIMBOTE PER 2012
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AGRADECIMIENTO (evite incorporar muchos contenidos, si desea usar otra pgina adicional) iii
DEDICATORIA (evite incorporar muchos contenidos, si desea usar otra pgina adicional) iv
CONTENIDO
Pg.
CONTENIDO .......................................................................................... i AGRADECIMIENTO ............................................................................ ii DEDICATORIA ...................................................................................... iii CONTENIDO............................................................................................iv PLANEAMIENTO DE LA TESIS 1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA .......................................... 01 - 06 1.1. Caracterizacin del problema ............................................................ 01 - 02 1.2. Enunciado del problema .................................................................... 02 1.3. Objetivos de la investigacin ............................................................. 03 1.4. Justificacin de la investigacin ........................................................ 03 - 04 2. MARCO TERICO Y CONCEPTUAL........................................... 07 - 35 2.1. Antecedentes ..................................................................................... 07 - 10 2.2. Marco terico ................................................................................... 07 35 (Especificar los contenidos organizados hasta en 4 dgitos) ................................................................................................................ ................................................................................................................ 2.3. Marco conceptual ............................................................................. 36 3. METODOLOGA ............................................................................... 36 - 37 3.1. Tipo y nivel de investigacin ............................................................. 36 3.2. Diseo de investigacin ..................................................................... 36 3.3. Objeto de estudio y variable de estudio ............................................. 36 3.4. Fuente de recoleccin de datos .......................................................... 36 3.5. Procedimiento de recoleccin de datos y Plan de Anlisis de datos .. 36 - 37 3.6. Consideraciones ticas ....................................................................... 37 3.7. Rigor cientfico .................................................................................. 37 REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS .................................................. (completar) ANEXOS .................................................................................................. (completar) Cronograma de actividades ....................................................................... (completar) Presupuesto ............................................................................................... (completar) Objeto de estudio: sentencias de primera y segunda instancia ................. (completar) 1
PLANEAMIENTO DE LA TESIS 1. Planteamiento del problema 1.1. Caracterizacin del problema (la primera versin del proyecto, pero la versin final de su proyecto debe ser elaborado de forma individual con sus propias fuentes) La administracin de justicia es un fenmeno, presente en todos los Estados del planeta, que requiere ser contextualizada para su comprensin y conocimiento.
En Espaa por ejemplo, el principal problema, es la demora de los procesos, la decisin tarda de los rganos jurisdiccionales y la deficiente calidad de muchas resoluciones judiciales (Burgos Ladrn de Guevara, 2010).
Por su parte, en Amrica Latina, segn un informe del Centro de la Administracin de Justicia de la Universidad Internacional de la Florida, se reconoce la importancia que la administracin de justicia tiene en el proceso de democratizacin, pero tambin se advierte que desde la dcada del 80, presenta un conjunto de problemas de carcter normativo, social, econmico y poltico, con perfiles similares.
En lo normativo, la legislacin latinoamericana tiende a copiar modelos forneos; presenta escasa o ninguna referencia, de sus realidades sociales y econmicas donde se aplica la normatividad; lo que significa que no existe actividades de coordinacin entre las instituciones reguladoras, al punto que en algunos casos, existen normas contradictorias, ya que el Poder Legislativo no es el nico organismo con potestad para legislar.
En lo socio econmico, en varios pases, destaca el crecimiento rpido de la poblacin; el desplazamiento de las zonas rurales hacia las zonas urbanas; incremento considerable de la criminalidad; gran demanda de solucin de conflictos en el sistema judicial, generando en este mbito: La sobrecarga procesal, y en la poblacin: Aumento de sentimiento de inseguridad frente al delito e insatisfaccin ante el sistema, que se evidencia incapaz de garantizar la seguridad pblica.
En el mbito poltico, la criminalidad se ha convertido en uno de los principales temas, 2
preconizndose mayor rigor en su represin; tal como sucedi en el Per, con el autogolpe de Fujimori en 1992, basado, probablemente, en el incremento de la delincuencia y la incapacidad de las autoridades polticas para frenarlo.
En asuntos de derechos humanos, se han manifestado mejoras significativas; sin embargo el proceso de democratizacin no ha conseguido su total respeto, todava siguen violndose derechos humanos en diversos pases del sector.
Respecto al Principio de Independencia Judicial, es un tema en tela de juicio, por la injerencia del Poder Ejecutivo sobre el Poder Judicial, presiones de diversos tipos y amenazas sobre las autoridades judiciales, en casi todos los pases del mbito.
En cuestiones de acceso al sistema de justicia, todava hay ciudadanos que no conocen la legislacin vigente en su pas, ni el significado de los procedimientos legales interpuestos en su contra, sobre todo en materia penal; debido a la inexistencia de informacin sistemtica y permanente; falta de sencillez y claridad de la legislacin; y el analfabetismo que an existe en algunos pases del sector, hay un elevado porcentaje de ellos, adems o no hablan espaol o portugus.
Asimismo, en algunos casos, el nmero de jueces no es suficiente para la poblacin; la localizacin geogrfica de las oficinas de las instituciones que conforman el sistema: Polica, Ministerio Pblico, y rganos Jurisdiccionales, dificulta el acceso de gran parte de la poblacin, sobre todo en zonas rurales donde la ubicacin de las viviendas es dispersa y los caminos intransitables en pocas de lluvias, como es el caso de Per.
En estas circunstancias, existe un horario limitado de los principales organismos, ausencia generalizada de los servicios de turno; el costo elevado de los procedimientos judiciales, que son algunas de las evidencias frecuentes que impiden recurrir al sistema justicia.
Adems, est presente la corrupcin, que en Mxico se denomina la mordida, mientras que en Argentina y Per, se llama coima; se agrega la influencia poltica, el 3
compadrazgo, las relaciones de amistad, y ausencia de mecanismos eficaces de control. En cuestiones de eficiencia, la medicin en trminos de costo /beneficio, de los servicios ofrecidos por la administracin de justicia es una labor compleja y ardua, por el carcter especial y difcilmente cuantificable de principios que componen el Sistema Justicia como son: El Principio de Equidad y Justicia.
Otros graves obstculos que afronta el sistema justicia son: Cantidad deficiente de recursos y materiales en el sector, que no experimentan incrementos proporcionales, amenazando ser peor, con el previsible incremento de demandas judiciales, producto del proceso de democratizacin, de cuya realidad surgen temas, tales como: La violacin de garantas fundamentales del procesado, degradacin de la legitimidad de los rganos jurisdiccionales, incumplimiento de plazos procesales y duracin, cada vez mayor, de los procesos (Rico y Salas, s.f).
En lo que corresponde al Per de los ltimos aos se observa, niveles de desconfianza social y debilidad institucional de la administracin de justicia, alejamiento de la poblacin del sistema, altos ndices de corrupcin y una relacin directa entre la justicia y el poder, lo cual es negativo. Asimismo, se reconoce, que el sistema de justicia pertenece a un viejo orden, corrupto en general con serios obstculos para el ejercicio real de la ciudadana por parte de las personas (Psara, 2010).
Por otro lado, los resultados de algunas encuestas revelan que la mitad de la poblacin peruana (51%) expresa que el principal problema que afronta el pas es la corrupcin, que lejos de disminuir aumenta; de ah que se afirme que el principal freno para el desarrollo del Per , es la corrupcin (IPSO Apoyo, 2010).
Asimismo, para el Instituto Justicia y Cambio (s.f), la problemtica de la justicia en el Per, no funciona en la medida de lo deseado y socialmente necesaria, porque el producto de la actividad judicial, es decir: La sentencia, llega tarde, y en ocasiones, no necesariamente acertada, porque se formulan sin el anlisis adecuado de los expedientes judiciales en que fueron dictadas, defecto que alcanza a los propios Colegios Profesionales, inclusive a las Universidades. 4
Como se advierte, el tema de administracin de justicia en el Per, ha merecido diversos puntos de vista, sin embargo, aquello no es ningn obstculo, mucho menos su abordaje se ha agotado; por el contrario es una situacin real que revela distintas aristas, compleja, pero no imposible de ser estudiada, sobre todo porque la praxis de una actividad jurisdiccional correcta, es una necesidad social y un problema de Estado.
En ste sentido y en base a los hechos expuestos, en La Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote la investigacin se promueve creando Lneas de Investigacin, y en relacin a la carrera de derecho existe una lnea, denominada Anlisis de Sentencias de Procesos Culminados en los Distritos Judiciales del Per, en Funcin de la Mejora Continua de la Calidad de las Decisiones Judiciales (ULADECH, 2011), este documento comprende el quehacer jurisdiccional, bsicamente el tema de las decisiones judiciales contenidas en las sentencias, se trata de un producto acadmico que orienta las investigaciones individuales.
Conforme a lo expuesto, segn la lnea de investigacin, cada estudiante elabora y ejecuta un proyecto de investigacin de forma individual tomando como base documental un proceso judicial real, como objeto de estudio a las sentencias emitidas y la intencionalidad es determinar su calidad ceida a las exigencias de forma. De esta manera, queda clara la advertencia, que el propsito no es inmiscuirse irrespetuosamente en el fondo de las decisiones judiciales, no slo por las limitaciones y dificultades que probablemente surgiran; sino tambin, por la naturaleza compleja de su contenido, tal como afirma Pasara (2003), quien adems, admite que existen muy pocos estudios acerca de la calidad de las sentencias judiciales y que es una tarea pendiente de gran urgencia en los procesos de reforma judicial.
Finalmente, la descripcin precedente ms los resultados de la observacin aplicada en el proceso de divorcio por causal de separacin de hecho y de violencia fsica y psicolgica existente en el expediente judicial N 2008-01764-JR-FA-1, perteneciente al Primer Juzgado de Familia de la ciudad de Chimbote, del Distrito Judicial del Santa, en el cual se identific una sentencia de primera instancia, que declar fundada en parte la 5
demanda, la misma que al ser elevada en consulta motiv la expedicin de una sentencia de segunda instancia, en el cual se observa que la sentencia de primera instancia fue revocada y reformndola declararon infundada la demanda en todos sus extremos, motiv formularse un problema de investigacin, cuyo enunciado es como sigue:
1.2. Enunciado del problema Cul es la calidad de las sentencias de primera y segunda instancia sobre divorcio por las causales de separacin de hecho y de violencia fsica y psicolgica, segn los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 2008-01764-FA-01, del Distrito Judicial del Santa Chimbote. 2012?
Para resolver el problema se ha trazado un objetivo general
1.3. Objetivos de la investigacin. 1.3.1. General Determinar la calidad de las sentencias de primera y segunda instancia sobre divorcio por las causales de separacin de hecho y de violencia fsica y psicolgica, segn los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 2008-01764-FA-01, del Distrito Judicial del Santa Chimbote. 2012.
Para alcanzar el objetivo general se ha trazado objetivos especficos
1.3.2. Especficos
Respecto a la sentencia de primera instancia
1.3.1. Determinar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte expositiva, enfatizando la parte introductoria y la postura de la partes.
1.3.2. Determinar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte considerativa, enfatizando la motivacin de los hechos y del derecho. 6
1.3.3. Determinar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte resolutiva, enfatizando la aplicacin del principio de congruencia y la descripcin de la decisin.
Respecto a la sentencia de segunda instancia
1.3.4. Determinar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte expositiva, enfatizando la introduccin y la postura de las partes.
1.3.5. Determinar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte considerativa, enfatizando la motivacin de los hechos y del derecho.
1.3.6. Determinar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte resolutiva, enfatizando la aplicacin del principio de congruencia y la descripcin de la decisin.
1.4. Justificacin de la investigacin (cada quien elabora los argumentos de su justificacin) Esta propuesta de investigacin se justifica, porque parte de la observacin profunda aplicada en la realidad internacional, nacional y local en el cual se evidencian que la sociedad reclama justicia, expresin que se puede traducir en una solicitud de intervencin inmediata de parte de las autoridades frente a hechos que diariamente trastocan el orden jurdico y social, generando zozobra y desaliento no slo en las vctimas de actos, que cada vez adoptan diversas e impensadas modalidades, sino tambin en la sociedad en su conjunto, generando probablemente una corriente de opinin no necesariamente favorable en relacin al tema confianza en el manejo de la administracin de justicia.
Si bien no pretende resolver la problemtica, De otro lado, en la universidad Se trata de un estudio, que se desprende de una propuesta de investigacin diseada en la ULADECH Catlica, que evidencia el esfuerzo institucional que nos comprende, se orienta a sensibilizar a los responsables de la direccin, conduccin, desarrollo, evaluacin y administracin de la justicia, en su parte jurisdiccional, porque los resultados revelarn aspectos en los cuales los operadores de la justicia han puesto 7
mayor empeo, y muy probablemente, tambin, omisiones o insuficiencias. Siendo, que resultados a obtener, se podrn utilizar y convertir en fundamentos de base para disear y sustentar propuestas de mejora en la calidad de las decisiones judiciales cuya acogida y aplicacin por parte de los interesados pueden ser una respuesta para mitigar las necesidades de justicia, que ltimamente gran parte del sector social peruano solicita a grandes voces, actitudes que se observan no slo frente a los establecimientos destinados para la administracin de justicia, sino tambin que se informan en los diversos medios de comunicacin.
Otros destinarios del presente estudio son profesionales y estudiantes del derecho, colegios de abogados, autoridades que conforman el Sistema Justicia y la sociedad en su conjunto, quienes podrn encontrar en sta propuesta contenidos que pueden incorporar a su bagaje cognitivo.
2.2. MARCO TERICO Y CONCEPTUAL (a nivel de proyecto pueden quedar estos antecedentes, pero a nivel de informe sera conveniente incorporar otros estudios) 2.1. Antecedentes Gonzles, J. (2006), en Chile, investigo: La fundamentacin de las sentencias y la sana crtica, y sus conclusiones fueron: a) La sana crtica en el ordenamiento jurdico Chileno, ha pasado de ser un sistema residual de valoracin de la prueba a uno que se ha abierto paso en muchas e importantes materias, y; que, seguramente pasar a ser la regla general cuando se apruebe el nuevo Cdigo Procesal Civil. b) Que, sus elementos esenciales son los principios de la lgica, las mximas de la experiencia, los conocimientos cientficamente afianzados y la fundamentacin de las decisiones. c) La forma en que la sana crtica se ha empleado por los tribunales no puede continuar ya que desgraciadamente muchos jueces amparados en este sistema no cumplen con su deber ineludible de fundamentar adecuadamente sus sentencias. Las consecuencias de esta prctica socavan el sistema judicial mismo desde que, entre otros aspectos, no prestigia a los jueces, estos se ven ms expuestos a la crtica interesada y fcil de la parte perdedora y, adems, muchas veces produce la indefensin de las partes pues estas no sabrn cmo fundamentar sus recursos ante instancias superiores al no conocer los razonamientos del sentenciador. 8
Sarango, H. (2008), en Ecuador; investig: El debido proceso y el principio de la motivacin de las resoluciones/sentencias judiciales; en ste trabajo, en base a resoluciones expedidas en causas ciertas, el autor sostiene que: a) Es evidente que ni el debido proceso ni las garantas fundamentales relacionadas con los derechos humanos carecen de efectividad y de aplicacin prctica por lo que, necesariamente, deben ser acatados y respetados por todos, de lo contrario se estara violentando las garantas fundamentales que consagra el Cdigo Poltico. b) Las constituciones, los tratados internacionales sobre derechos humanos, la legislacin secundaria y las declaraciones y las resoluciones internacionales sobre derechos humanos reconocen un amplio catlogo de garantas del debido proceso, cuyos titulares tienen a su disponibilidad demandante y demandado para invocar su aplicacin en todo tipo de procedimientos en que se deba decidir sobre la proteccin de sus derechos y libertades fundamentales. c) El debido proceso legal judicial y administrativo est reconocido en el derecho interno e internacional como una garanta fundamental para asegurar la proteccin de los derechos fundamentales, en toda circunstancia. d) Los Estados estn obligados, al amparo de los derechos humanos y el derecho constitucional, a garantizar el debido proceso legal en toda circunstancia, y respeto de toda persona, sin excepciones, independientemente de la materia de que se trate, ya sea sta de carcter constitucional, penal, civil, de familia, laboral, mercantil o de otra ndole, lo cual implica el aseguramiento y la vigencia efectiva de los principios jurdicos que informan el debido proceso y las garantas fundamentales, a fin de garantizar la proteccin debida a los derechos y libertades de las partes, y no limitarlos ms all de lo estrictamente necesario y permitido por la ley. e) El desafo actual constituye, en definitiva, la apropiacin de la cultura del debido proceso por parte de los operadores judiciales, y su puesta en prctica en todos los procesos, con el fin de que ello se refleje en una actuacin judicial tica, independiente e imparcial, apegada a la normatividad constitucional y a la normativa internacional de los derechos humanos. f) La motivacin de la sentencia, al obligar al juez a hacer explcito el curso argumental seguido para adoptar determinado razonamiento, es una condicin necesaria para la interdiccin de la arbitrariedad, posibilitando, por lo ya dicho, la realizacin plena del principio de inocencia del imputado. Para ello es indispensable el control que acta como un reaseguro de aquel 9
propsito. g) Motivacin y control vienen a convertirse, por ende, en un binomio inseparable. h) Es de vital importancia que en nuestro pas la motivacin sea una caracterstica general en los fallos de quienes, de una u otra manera, administran justicia y no una excepcin, como acontece incluso en los actuales momentos. Cabe resaltar que ha sido la Primera Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte de1997 la que mantuvo una teora doctrinaria respecto de la motivacin, tal como se puede observar en los innumerables fallos expedidos por esta Sala. i) Se puede agregar ,que es de exigencia y obligatorio cumplimiento la fundamentacin de las resoluciones y fallos judiciales tanto para atender la necesidad de garantizar la defensa de las partes en el debido proceso, como para atender el respeto a uno de los pilares bsicos del Estado de Derecho y del sistema republicano, que fundado en la publicidad de los actos de gobierno y de sus autoridades y funcionarios que son responsables por sus decisiones, demanda que se conozcan las razones que amparan y legitiman tales decisiones. Por ello, las resoluciones judiciales, para cumplir con el precepto constitucional requieren de la concurrencia de dos condiciones: por un lado, debe consignarse expresamente el material probatorio en el que se fundan las conclusiones a que se arriba, describiendo el contenido de cada elemento de prueba; y por otro, es preciso que stos sean merituados, tratando de demostrar su ligazn racional con las afirmaciones o negaciones que se admitan en el fallo. Ambos aspectos deben concurrir simultneamente para que pueda considerarse que la sentencia se encuentra motivada, de faltar uno de ellos, no hay fundamentacin y la resolucin es nula. El desafo actual constituye la apropiacin de la cultura del debido proceso por parte de los operadores judiciales y de los poderes pblicos y su puesta en prctica de todos los procesos, con el fin de que se refleje en una actuacin judicial tica, independiente e imparcial, apegada a la normatividad constitucional y a la normativa internacional de los derechos humanos. (). 2.2. Marco Terico 2.2.1. La jurisdiccin y la competencia 2.2.1.1. La jurisdiccin. El trmino jurisdiccin, comprende a la funcin pblica, ejecutada por entes estatales con potestad para administrar justicia, de acuerdo a las formas requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias con relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente 10
factibles de ejecucin ( Couture , 2002).
En definitiva, es una categora generalizada en los sistemas jurdicos, reservada para denominar al acto de administrar justicia, atribuida nicamente al Estado, porque la justicia por mano propia est abolida. La jurisdiccin, se materializa a cargo del Estado, a travs de sujetos, a quienes identificamos como jueces, quienes en un acto de juicio razonado, deciden sobre un determinado caso o asunto judicializado, de su conocimiento.
2.2.1.2. La competencia. Es la suma de facultades que la ley le otorga al juzgador, para ejercer la jurisdiccin en determinado tipo de litigios o conflictos. El juzgador, por el solo hecho de serlo, es titular de la funcin jurisdiccional, pero no la puede ejercer en cualquier tipo de litigio, sino slo en aquellos para los que est facultado por ley; de ah que se diga en los que es competente (Couture, 2002).
En el Per, la competencia de los rganos jurisdiccionales se rige por el Principio de Legalidad, est prevista en la Ley Orgnica del Poder Judicial y dems ordenamientos de carcter procesal ( Ley Orgnica del Poder Judicial, art. 53).
La competencia, entonces, es una categora jurdica, que en la praxis viene a ser el reparto de la facultad de administrar justicia, o mejor dicho es la dosificacin de la jurisdiccin, est predeterminada por la Ley, y se constituye en un mecanismo garante de los derechos del justiciable, quienes mucho antes de iniciar un proceso judicial conocen el rgano jurisdiccional ante quien formularn la proteccin de una pretensin.
Se puede agregar un prrafo indicando cmo se ha determinado la competencia en el caso concreto del expediente Ley orgnica del Poder Judicial y la ley procesal de la materia)
2.2.2. El proceso: Definicin y funciones. 2.2.2.1. Definicin. Es el conjunto de actos jurdicos procesales recprocamente concatenados entre s, de acuerdo con reglas preestablecidas por la ley, tendientes a la creacin de una norma individual a travs de la sentencia del juez, mediante la cual se resuelve conforme a derecho la cuestin judicial planteada por las partes. (Bacre, 1986), 11
Tambin se afirma, que el proceso judicial, es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. La simple secuencia, no es proceso, sino procedimiento ( Couture, 2002).
2.2.2.2. Funciones. A. Inters individual e inters social en el proceso. El proceso, es necesariamente teleolgica, porque su existencia slo se explica por su fin, que es dirimir el conflicto de intereses sometido a los rganos de la jurisdiccin. Esto significa que el proceso por el proceso no existe. Dicho fin es dual, privado y pblico, porque al mismo tiempo satisface el inters individual involucrado en el conflicto, y el inters social de asegurar la efectividad del derecho mediante el ejercicio incesante de la jurisdiccin.
En este sentido, el proceso, tiende a satisfacer las aspiraciones del individuo, que tiene la seguridad de que en el orden existe un instrumento idneo para darle razn cuando la tiene y hacerle justicia cuando le falta.
B. Funcin pblica del proceso. En este sentido, el proceso es un medio idneo para asegurar la continuidad del derecho; porque a travs del proceso el derecho se materializa, se realiza cada da en la sentencia. Su fin social, proviene de la suma de los fines individuales.
En la realidad, el proceso se observa como un conjunto de actos cuyos autores son las partes en conflicto y el Estado, representado por el Juez, quienes aseguran su participacin siguiendo el orden establecido en el sistema dentro de un escenario al que se denomina proceso, porque tiene un inicio y un fin, que se genera cuando en en el mundo real se manifiesta un desorden con relevancia jurdica, entonces los ciudadanos acuden al Estado en busca de tutela jurdica que en ocasiones concluye con una sentencia.
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2.2.3. El proceso como garanta constitucional. Las constituciones del siglo XX consideran, con muy escasas excepciones, que una proclamacin programtica de principios de derecho procesal es necesaria, en el conjunto de los derechos de la persona humana y de las garantas a que ella se hace acreedora.
Estos preceptos constitucionales han llegado hasta la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, formulada por la Asamblea de las Naciones Unidas de 10 de diciembre de 1948 cuyos textos pertinentes indican:
Art. 8. Toda persona tiene derecho a un recurso ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales, reconocidos por la Constitucin o por la ley. 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal.
Esto significa que el Estado debe crear un mecanismo, un medio un instrumento que garantice al ciudadano la defensa de sus derechos fundamentales, siendo as, la existencia del proceso en un Estado Moderno es que, en el orden establecido por ste exista el proceso del que tiene que hacerse uso necesariamente cuando eventualmente se configure una amenaza o infraccin al derecho de las personas.
2.2.4. El proceso civil. 2.2.4.1. Nocin. Es un proceso como su nombre lo indica, en el cual la controversia gira en torno a la discusin de una pretensin de naturaleza civil, de conflictos que surgen en la interrelacin entre particulares, es decir en el mbito privado. 2.2.4.2. El Proceso de Conocimiento. Es el proceso patrn, modelo o tipo del proceso civil, en donde se ventilan conflictos de intereses de mayor importancia, con trmite propio, buscando solucionar la controversia mediante una sentencia definitiva, con valor de cosa juzgada que garantice la paz social, (Zavaleta, 2002). 13
Tambin se dice que se trata de un tipo de proceso en el que se tramitan asuntos contenciosos que no tengan una va procedimental propia y cuando, por la naturaleza o complejidad de la pretensin, a criterio del juez, sea atendible su empleo de conformidad con la norma del artculo 475 del Cdigo Procesal Civil . Por lo general en un proceso de conocimiento se presenta los aspectos ms relevantes son: la etapa postulatoria, el acto del saneamiento, la audiencia conciliatoria, la audiencia de pruebas, la formulacin de los alegatos, y la sentencia. Es de competencia de los rganos jurisdiccionales de primera instancia, llmese Juzgados Civiles o Juzgados Mixtos, (Ticona, 1994).
2.2.4.3. El divorcio en el proceso de conocimiento. De conformidad con lo previsto en el Captulo II denominado Disposiciones Especiales; sub captulo 1: Separacin de cuerpos o Divorcio por Causal, norma contenida en el artculo 480 del Cdigo Procesal Civil, el proceso de divorcio por las causales previstas en el artculo 333 del Cdigo Civil, corresponde tramitarse en el proceso de conocimiento con las particularidades reguladas en dicho subcaptulo, (Cajas, 2008). 2.2.4.4. Los puntos controvertidos en el proceso civil. Dentro del marco normativo del artculo 471 del Cdigo de Procesal Civil los puntos controvertidos en el proceso pueden ser conceptuados como los supuestos de hecho sustanciales de la pretensin procesal contenidos en la demanda y que entran en conflicto o controversia con los hechos sustanciales de la pretensin procesal resistida de la contestacin de la demanda, (Coaguilla, s/f).
(* tener en cuenta que en los procesos constitucionales no se determinar puntos controvertidos, conservar o retirar este cont enido segn la naturaleza del proceso que tenga su expediente No olvide que retirar implica revisar la lista de referencias bibliogrficas)
2.2.5. La prueba. Jurdicamente, se denomina, as a un conjunto de actuaciones que dentro de un juicio, cualquiera sea su ndole, se encaminan a demostrar la verdad o falsedad de los hechos aducidos por cada una de las partes, en defensa de sus respectivas pretensiones en un litigio ( Osorio, s/f).
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2.2.5.1. En sentido comn. En su acepcin comn, la prueba es la accin y el efecto de probar; es decir demostrar de algn modo la certeza de un hecho o la verdad de una afirmacin. Dicho de otra manera, es una experiencia, una operacin, un ensayo, dirigido a hacer patente la exactitud o inexactitud de una proposicin ( Couture, 2002).
2.2.5.2. En sentido jurdico procesal. Siguiendo al mismo autor, en este sentido, la prueba es un mtodo de averiguacin y un mtodo de comprobacin.
En el derecho penal, la prueba es, normalmente, averiguacin, bsqueda, procura de algo. Mientras que en el derecho civil, es normalmente, comprobacin, demostracin, corroboracin de la verdad o falsedad de las proposiciones formuladas en el juicio.
La prueba penal se asemeja a la prueba cientfica; la prueba civil se parece a la prueba matemtica: una operacin destinada a demostrar la verdad de otra operacin.
Para el autor en comento, los problemas de la prueba consiste en saber qu es la prueba; qu se prueba; quin prueba; cmo se prueba, qu valor tiene la prueba producida.
En otros trminos el primero de los temas citados plantea el problema del concepto de la prueba; el segundo, el objeto de la prueba; el tercero, la carga de la prueba; el cuarto, el procedimiento probatorio; el ultimo la valoracin de la prueba.
2.2.5.3. Concepto de prueba para el Juez. Segn Rodrguez (1995), al Juez no le interesan los medios probatorios como objetos; sino la conclusin a que pueda llegar con la actuacin de ellos: si han cumplido o no con su objetivo; para l los medios probatorios deben estar en relacin con la pretensin y con el titular del objeto o hecho controvertido.
En el proceso los justiciables estn interesados en demostrar la verdad de sus afirmaciones; sin embargo este inters particular, hasta de conveniencia se podra decir, no lo tiene el Juez.
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Para el Juez, la prueba es la comprobacin de la verdad de los hechos controvertidos, ya sea que su inters sea encontrar la verdad de los hechos controvertidos, o la verdad para optar por una decisin acertada en la sentencia.
El objetivo de la prueba, en la esfera jurdica, es convencer al juzgador sobre la existencia o verdad del hecho que constituye el objeto de derecho en la controversia. Mientras que al Juez le interesa en cuanto resultado, porque en cuanto a proceso probatorio debe atenerse a lo dispuesto por la ley procesal; a las partes le importa en la medida que responsa a sus intereses y a la necesidad de probar.
2.2.5.4. El objeto de la prueba. El mismo Rodrguez (1995), precisa que el objeto de la prueba judicial es el hecho o situacin que contiene la pretensin y que el actor debe probar para alcanzar que se declare fundada la reclamacin de su derecho.
Dicho de otra forma, para los fines del proceso importa probar los hechos y no el derecho.
Otro aspecto a considerar es, que hay hechos que necesariamente deben ser probados, para un mejor resultado del proceso judicial, pero tambin hay hechos que no requieren de probanza, no todos los hechos son susceptibles de probanza, pero en el proceso requieren ser probados; porque el entendimiento humano especialmente la del Juez debe conocerlos, por eso la ley, en atencin al principio de economa procesal, los dispone expresamente para casos concretos.
2.2.5.5. El principio de la carga de la prueba. Este principio pertenece al Derecho Procesal, porque se ocupa de los actos para ofrecer, admitir, actuar y valorar las pruebas, a fin de alcanzar el derecho pretendido.
2.2.5.6. Valoracin y apreciacin de la prueba. Siguiendo a Rodrguez (2005), encontramos: A. Sistemas de valoracin de la prueba. Existen varios sistemas, en el presente trabajo solo se analiza dos: 16
a. El sistema de la tarifa legal. En este sistema la ley establece el valor de cada medio de prueba actuado en el proceso. El Juez admite las pruebas legales ofrecidas, dispone su actuacin y las toma con el valor que la ley le da cada una de ellas en relacin con los hechos cuya verdad se pretende demostrar. Su labor se reduce a una recepcin y calificacin de la prueba mediante un patrn legal. Por este sistema el valor de la prueba no lo da el Juez, sino la ley.
b. El sistema de valoracin judicial. En este sistema corresponde al Juez valorar la prueba, mejor dicho apreciarla. Apreciar es formar juicios para estimar los mritos de una cosa u objeto. Si el valor de la prueba lo da el Juez, ese valor resulta subjetivo, por el contrario en el sistema legal lo da la ley. La tarea del Juez es evaluativa con sujecin a su deber. Este es un sistema de valoracin de la prueba de jueces y tribunales de conciencia y de sabidura.
Debe entenderse que esta facultad entregada al Juez: la potestad de decidir sobre el derecho de las partes para alcanzar la justicia, en base a su inteligencia, experiencia y conviccin es trascendental. De ah que la responsabilidad y probidad del magistrado son condiciones indiscutibles para que su actuacin sea compatible con la administracin de justicia.
B. Operaciones mentales en la valoracin de la prueba.
a. El conocimiento en la valoracin y apreciacin de los medios de prueba. El conocimiento y la preparacin del Juez es necesario para captar el valor de un medio probatorio, sea objeto o cosa, ofrecido como prueba. Sin el conocimiento previo no se llegara a la esencia del medio de prueba.
b. La apreciacin razonada del Juez. El Juez aplica la apreciacin razonada cuando analiza los medios probatorios para valorarlos, con las facultades que le otorga la ley y en base a la doctrina. El razonamiento debe responder no slo a un orden lgico de carcter formal, sino tambin 17
a la aplicacin de sus conocimientos psicolgicos, sociolgicos y cientficos, porque apreciar tanto documentos, objetos y personas (partes, testigos) y peritos.
La apreciacin razonada se convierte, por exigencia de su objetivo, en un mtodo de valoracin, de apreciacin y determinacin o decisin fundamentada.
C. La imaginacin y otros conocimientos cientficos en la valoracin de las pruebas. Como quiera que los hechos se vinculan con la vida de los seres humanos, raro ser el proceso en que para calificar definitivamente el Juez no deba recurrir a conocimientos psicolgicos y sociolgicos; las operaciones psicolgicas son importantes en el examen del testimonio, la confesin, el dictamen de peritos, los documentos, etc. Por eso es imposible prescindir en la tarea de valorar la prueba judicial.
D. Las pruebas y la sentencia. Luego de valorar las pruebas y vencido el trmino probatorio el Juez debe resolver mediante una resolucin.
Esta resolucin viene a ser la sentencia que deber expresar los fundamentos en que se apoya para admitir o rechazar cada una de las conclusiones formuladas por las partes; por eso es aunque la ley procesal exija una sola prueba como es el caso del matrimonio que se prueba con la respectiva partida del registro civil, debe entenderse que en la controversia pueden presentarse otras pruebas que el Juez debe valorar previo anlisis; as por ejemplo, la parte que contradice el matrimonio puede ofrecer y presentar otros medios probatorios con la finalidad de enervar los de la afirmacin y que el juzgador no puede dejar de lado.
Segn el resultado de la valoracin de la prueba, el Juez pronunciar su decisin declarando el derecho controvertido y condenado o absolviendo la demanda, en todo o en parte. Pues todos los medios probatorios deben ser valorados por el Juez en forma conjunta utilizando su apreciacin razonada. E. Los medios de prueba actuados en el proceso en estudio
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2.2.6. Principios Constitucionales relacionados al Proceso. Segn Bautista, (2006) los principios son como directivas o lneas de matrices, dentro de las cuales se desarrollan las instituciones del Proceso, por los principios cada institucin procesal se vincula a la realidad social en la que actan o deben actuar, ampliando o restringiendo la esfera o el criterio de su aplicacin.
Siguiendo a este autor, se tiene:
2.2.6.1. Cosa Juzgada. En sentido estricto implica el impedimento a las partes en conflicto a que revivan el mismo proceso. En consecuencia, una sentencia tiene efectos de cosa juzgada cuando obtiene fuerza obligatoria y no es posible actuar contra ella ningn medio impugnatorio o porque los trminos para interponer estos recursos han caducado. Tiene como requisitos:
A. Que el proceso fenecido haya ocurrido entre las mismas partes. Por lo tanto, no hay cosa juzgada, si debiendo dos personas distintas una obligacin al acreedor ste sigui el juicio slo contra uno de ellos. Sea cual fuere el resultado puede iniciar juicio contra la otra. B. Que se trate del mismo hecho. Si los hechos son distintos el asunto sometido a jurisdiccin es diverso; por lo tanto no hay nada establecido judicialmente para el segundo. C. Que se trate de la misma accin. Cuando son las mismas partes y el mismo hecho, pero la accin utilizada es distinta y compatible con la previa puede proceder el juicio y no hay precedente de cosa juzgada.
2.2.6.2. La pluralidad de instancia. Esta garanta constitucional es fundamental, ha sido recogida por la Constitucin peruana, y por la legislacin internacional del cual el Per es parte.
Este principio se evidencia en situaciones donde las decisiones judiciales no resuelven las expectativas de quienes acuden a los rganos jurisdiccionales en busca del 19
reconocimiento de sus derecho; por eso queda habilitada la va plural, mediante la cual el interesado puede cuestionar una sentencia o un auto dentro del propio organismo que administra justicia.
2.2.6.3. El Derecho de defensa. Este derecho es fundamental en todo ordenamiento jurdico, a travs de l se protege una parte medular del debido proceso. Segn este principio, las partes en juicio deben estar en la posibilidad jurdica y fctica de ser debidamente citadas, odas y vencidas mediante prueba evidente y eficiente, de esta manera quedar garantizado el derecho de defensa.
2.2.6.4. La Motivacin escrita de las resoluciones judiciales. Es frecuente encontrar, sentencias que no se entienden, ya sea porque no se expone claramente los hechos materia de juzgamiento, o porque no se evala su incidencia en el fallo final de los rganos jurisdiccionales.
Las resoluciones judiciales con las caractersticas citadas no pueden cumplir las diversas finalidades que tienen dentro del sistema jurdico. Si bien es cierto, que lo ms importante es decidir sobre el inters de las partes sometidas a jurisdiccin, suele suceder que las partes no reciben la debida informacin de los jueces sobre las razones que los condujo a tomar una decisin.
2.2.6.5. El deber constitucional de motivar. Los jueces estn constitucionalmente obligados a fundamentar sus resoluciones y sentencias, basadas en los fundamentos de hecho y de derecho. Por ejemplo en todo mandato judicial de detencin, debe estar prolijamente sustentado, porque se va a privar de un derecho fundamental a un ser humano.
Este es un corolario del derecho de defensa y de la instancia plural, ya que la negligencia del juzgador en motivar la resolucin no permite que las partes conozcan los fundamentos de hecho y de derecho en que se funda el pronunciamiento, con la consecuente imposibilidad de un recurso efectivo ante el superior en grado. Esta 20
disposicin es obligatoria en todas las instancias judiciales, y estn exceptuadas slo decretos ( Chanam, 2009).
2.2.7. El debido proceso formal 2.2.7.1. Nocin. El debido proceso formal, proceso justo o simplemente debido proceso, es un derecho fundamental que tiene toda persona que le faculta a exigir del Estado un juzgamiento imparcial y justo, ante un juez responsable, competente e independiente. Es un derecho complejo de carcter procesal, porque est conformada por un conjunto de derechos esenciales que impiden que la libertad y los derechos de los individuos sucumban ante la ausencia o insuficiencia de un proceso o procedimiento, o se vean afectados por cualquier sujeto de derecho, inclusive el Estado, que pretenda hacer uso abusivo de stos ( Bustamante, 2001).
Estado no slo est obligado a proveer la prestacin jurisdiccional sino a proveerla bajo determinadas garantas mnimas que le aseguren tal juzgamiento imparcial y justo; por consiguiente es un derecho esencial que tiene no solamente un contenido procesal y constitucional, sino tambin un contenido humano de acceder libre y permanentemente a un sistema judicial imparcial (Ticona, 1994).
2.2.7.2. Elementos del debido proceso. Siguiendo a Ticona (1994), el debido proceso corresponde al proceso jurisdiccional en general y particularmente al proceso penal, al proceso civil, al proceso agrario, al proceso laboral, inclusive al proceso administrativo; y an, cuando no existe criterios uniformes respecto de los elementos, las posiciones convergen en indicar que para que un proceso sea calificado como debido se requiere que ste, proporcione al individuo la razonable posibilidad de exponer razones en su defensa, probar esas razones y esperar una sentencia fundada en derecho. Para ello es esencial que la persona sea debidamente notificada al inicio de alguna pretensin que afecte la esfera de sus intereses jurdicos, por lo que resulta trascendente que exista un sistema de notificaciones que satisfaga dicho requisito.
En el presente trabajo los elementos del debido proceso formal a considerar son:
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A. Intervencin de un Juez independiente, responsable y competente. Porque, todas las libertades seran intiles sino se les puede reivindicar y defender en proceso; si el individuo no encuentra ante s jueces independientes, responsables y capaces.
Un Juez ser independiente cuando acta al margen de cualquier influencia o intromisin y an la presin de los poderes pblicos o de grupos o individuos.
Un Juez debe ser responsable, porque su actuacin tiene niveles de responsabilidad y, si acta arbitrariamente puede sobrevenirle responsabilidades penales, civiles y an administrativas. El freno a la libertad es la responsabilidad, de ah que existan denuncias por responsabilidad funcional de los jueces.
Asimismo, el Juez ser competente en la medida que ejerce la funcin jurisdiccional en la forma establecida en la Constitucin y las leyes, de acuerdo a las reglas de la competencia y lo previsto en la Ley Orgnica del Poder Judicial.
En el Per est reconocido en La Constitucin Poltica del Per, numeral 139 inciso 2 que se ocupa de la independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, (Gaceta, Jurdica, 2005).
B. Emplazamiento vlido. Al respecto, tanto Ticona, (1999), as como se expone en La Constitucin Comentada de la Gaceta Jurdica (2010), el sistema legal, especialmente, la norma procesal que est comprendida en este sistema debe asegurar que los justiciables tomen conocimiento de su causa.
En este orden, las notificaciones en cualquiera de sus formas indicadas en la ley, deben permitir el ejercicio del derecho a la defensa, la omisin de estos parmetros implica la nulidad del acto procesal, que necesariamente el Juez debe declarar a efectos de salvaguardar la validez del proceso.
C. Derecho a ser odo o derecho a audiencia. La garanta no concluye con un emplazamiento vlido; es decir no es suficiente comunicar a los justiciables que estn 22
comprendidos en un causa; sino que adems posibilitarles un mnimo de oportunidades de ser escuchados. Que los Jueces tomen conocimiento de sus razones, que lo expongan ante ellos, sea por medio escrito o verbal.
En sntesis nadie podr ser condenado sin ser previamente escuchado o por lo menos sin haberse dado la posibilidad concreta y objetiva de exponer sus razones.
D. Derecho a tener oportunidad probatoria. Porque los medios probatorios producen conviccin judicial y determinan el contenido de la sentencia; de modo que privar de este derecho a un justiciable implica afectar el debido proceso.
En relacin a las pruebas las normas procesales regulan la oportunidad y la idoneidad de los medios probatorios. El criterio fundamental es que toda prueba sirva para esclarecer los hechos en discusin y permitan formar conviccin conducentes a obtener una sentencia justa. E. Derecho a la defensa y asistencia de letrado. Este es un derecho que en opinin de Monroy Glvez, citado en la Gaceta Jurdica (2010), tambin forma parte del debido proceso; es decir la asistencia y defensa por un letrado, el derecho a ser informado de la acusacin o pretensin formulada, el uso del propio idioma, la publicidad del proceso, su duracin razonable entre otros.
Esta descripcin concuerda con la prescripcin del artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil: que establece que toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, pero en todo caso con sujecin a un debido proceso (TUO Cdigo Procesal Civil, 2008).
F. Derecho a que se dicte una resolucin fundada en derecho, motivada, razonable y congruente (Ticona, 1999). Esta prevista en el inciso 5 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado; que establece como Principio y Derecho de la Funcin Jurisdiccional: la motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable de los fundamentos de hecho en que se sustentan. 23
De esta descripcin se infiere, que el Poder Judicial en relacin a sus pares el legislativo y el ejecutivo, es el nico rgano al que se le exige motivar sus actos. Esto implica que los jueces sern todo lo independiente que deben ser, pero estn sometidos a la Constitucin y la ley.
La sentencia, entonces, exige ser motivada, debe contener un juicio o valoracin, donde el Juez exponga las razones y fundamentos fcticos y jurdicos conforme a los cuales decide la controversia. La carencia de motivacin implica un exceso de las facultades del juzgador, un arbitrio o abuso de poder.
G. Derecho a la instancia plural y control Constitucional del proceso (Ticona,1999). La pluralidad de instancia consiste en la intervencin de un rgano revisor, que no es para toda clase de resoluciones (decretos, autos o sentencia), sino que la doble instancia es para que el proceso (para la sentencia y algunos autos), pueda recorrer hasta dos instancias, mediante el recurso de apelacin. Su ejercicio est regulado en las normas procesales. (La casacin no produce tercera instancia).
2.2.8. Principios relevantes en el contenido de una sentencia 2.2.7.1. El principio de congruencia procesal. En el sistema legal peruano, est previsto que el Juez debe emitir las resoluciones judiciales, y en especial la sentencia, resolviendo todos y nicamente los puntos controvertidos, con expresin precisa y clara de lo que manda o decide.
Por tanto frente al deber de suplir y corregir la invocacin normativa de las partes (Iura Novit Curia), existe la limitacin impuesta por el Principio de Congruencia Procesal para el Juez, porque ste solamente debe sentenciar segn lo alegado y probado por las partes, (Ticona, 1994).
Por el principio de congruencia procesal el Juez no puede emitir una sentencia ultra petita ( ms all del petitorio), ni extra petita (diferente al petitorio), y tampoco citra petita (con omisin del petitorio), bajo riesgo de incurrir en vicio procesal, el cual puede 24
ser motivo de nulidad o de subsanacin ( en va de integracin por el Juez superior), segn sea el caso, (Cajas, 2008).
Sea oportuno el momento para precisar que, en materia penal la congruencia es la correlacin entre la acusacin y la sentencia, que exige que el Tribunal se pronuncie exactamente acerca de la accin u omisin punible descrita en la acusacin fiscal; es obligatoria la comparacin a efectos de la congruencia procesal, que se establece: entre la acusacin oral, que es el verdadero instrumento procesal de la acusacin, y la sentencia que contendr los hechos que se declaren probados, la calificacin jurdica y la sancin penal respectiva; su omisin es causal de nulidad insubsanable de conformidad con la norma del inciso 3 del artculo 298 del Cdigo de Procedimientos Penales, ( Castillo, s/f).
2.2.8.2. El principio de la motivacin de las resoluciones judiciales De acuerdo a Rodrguez Alva, Lujn Tpez y Zavaleta Rodrguez, (2006), comprende:
2.2.8.2.1. Concepto. Es el conjunto de razonamientos de hecho y de derecho realizados por el juzgador, en los cuales apoya su decisin. Motivar, en el plano procesal, consiste en fundamentar, exponer los argumentos fcticos y jurdicos que sustentan la decisin. No equivale a la mera explicacin de las causas del fallo, sino a su justificacin razonada, es decir, a poner de manifiesto las razones o argumentos que hacen jurdicamente aceptable la decisin.
Para fundamentar una resolucin es indispensable que sta se justifique racionalmente, es decir, debe ser la conclusin de una inferencia o sucesivas inferencias formalmente correctas, producto del respeto a los principios y a las reglas lgicas.
La motivacin es un deber de los rganos jurisdiccionales y un derecho de los justiciables, y su importancia es de tal magnitud que la doctrina considera como un elemento del debido proceso, situacin que ha coadyuvado para extender su mbito no solo a las resoluciones judiciales, sino tambin a las administrativas y a las arbitrales.
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2.2.8.2.2. Funciones de la motivacin. Ningn juez, est obligado a darle la razn a la parte pretendiente, pero s est constreido a indicarle las razones de su sinrazn. Esta experiencia de fundamentar, de basar el fallo en apreciaciones fcticas y jurdicas, es una garanta para la prestacin de justicia que deviene, en esencia de dos principios: imparcialidad e impugnacin privada.
El principio en estudio se relaciona con el principio de imparcialidad, porque la fundamentacin de una resolucin es la nica evidencia que permite comprobar si el juzgador ha resuelto imparcialmente la contienda.
La motivacin de las resoluciones judiciales tambin permite a los justiciables conocer las causas por las cuales la pretensin que se esgrimi fue restringida o denegada y esto, en buena cuenta, hace viable que quien se sienta agraviado por la decisin del juez pueda impugnarla, posibilitando el control por parte de los rganos judiciales superiores y el derecho a la defensa.
Esta descripcin se relaciona con las finalidades extra e intra procesal de la motivacin. La primera apunta a que el juez comunica a todos los ciudadanos las razones de su fallo, en tanto que la facultad se ejerce a nombre de la Nacin, e incluso quienes no intervinieron en el proceso tienen el deber de respetar la santidad de la cosa juzgada. La segunda, se dirige a otorgar a las partes la informacin necesaria para que stas, en caso de considerarse agraviadas por una decisin no definitiva, la impugnen.
Desde esta perspectiva, el examen sobre la motivacin es triple, porque comprende como destinatarios de la misma, no solo a las partes y a los jurisdiccionales, sino tambin a la comunidad en su conjunto, en cuyas manos descansa una supervisin, si se quiere difusa, de la que deriva la legitimidad del control democrtico sobre la funcin jurisdiccional, y que obliga al juez a adoptar parmetros de racionalidad expresa y de conciencia auto crtica mucho ms exigentes.
El deber de motivar las resoluciones judiciales es una garanta contra la arbitrariedad, porque suministra a las partes la constancia de que sus pretensiones u oposiciones han 26
sido examinadas racional y razonablemente.
2.2.8.2.3. La fundamentacin de los hechos. En el campo de la fundamentacin de los hechos, para Michel Taruffo, el peligro de la arbitrariedad est presente siempre que no se de una definicin positiva del libre convencimiento, fundada sobre cnones de correccin racional en la valoracin de las pruebas. Es decir, el Juez debe ser libre de no cumplir las reglas de una prueba, pero no puede ser libre de no cumplir las reglas de una metodologa racional en la certificacin de los hechos controvertidos.
2.2.8.2.4. La fundamentacin del derecho. En las resoluciones judiciales los fundamentos de hecho y de derecho no aparecen en compartimientos estancos y separados, deben estar ordenados sistemticamente.
No se piense que la calificacin jurdica del caso sub judice es un acto aislado, en el sentido que sta se inicia cronolgicamente despus de fijar el material fctico, pues no es raro que el juzgador vaya de la norma al hecho y viceversa, cotejndolos y contrastndolos, con miras a las consecuencias de su decisin.
Se debe tener presente que cuando se piensa en los hechos se hace considerando que son jurdicamente relevantes, y tampoco no debe perderse de vista que hay hechos jurdicamente condicionados o definidos en relacin al derecho por ejemplo: persona casada, propietario, etc.
El juez al aplicar la norma jurdica pertinente debe tener en mira los hechos que se subsumirn dentro del supuesto normativo, y a su vez, entre todos los hechos alegados, debe rescatar solo aquellos jurdicamente relevantes para la solucin del caso.
2.2.8.2.5. Requisitos para una adecuada motivacin de las resoluciones judiciales. Desde el punto de vista de Igarta (2009), comprende:
A. La motivacin debe ser expresa Cuando el juzgador expide un auto o una sentencia debe consignar taxativamente las 27
razones que lo condujeron a declarar inadmisible, admisible, procedente, improcedente, fundada, infundada, vlida, nula, una demanda, una excepcin, medio probatorio, medio impugnatorio, acto procesal de parte, o resolucin, segn corresponda.
B. La motivacin debe ser clara Hablar claro es un imperativo procesal implcito en la redaccin de las resoluciones judiciales, de modo que stas deben emplear un lenguaje asequible a los intervinientes en el proceso, evitando proposiciones oscuras, vagas, ambiguas o imprecisas.
C. La motivacin debe respetar las mximas de experiencia Las mximas de experiencia no son jurdicas propiamente dichas, son producto de la vivencia personal, directa y transmitidas, cuyo acontecer o conocimiento se infieren por sentido comn.
Se definen como aquellas reglas de la vida y de la cultura general formadas por induccin, mediante la observacin repetida de hechos anteriores a los que son materia de juzgamiento, que no guardan ningn vnculo con la controversia, pero de los que puede extraerse puntos de apoyo sobre cmo sucedi el hecho que se investiga.
Su importancia en el proceso es crucial, porque sirven para valorar el material probatorio, conducir el razonamiento del juez y motivar las resoluciones judiciales.
2.2.8.2.6. La motivacin como justificacin interna y externa. Segn Igarta, (2009) comprende: .
A. La motivacin como justificacin interna. Lo que primero debe exigirse a la motivacin es que proporcione un armazn argumentativo racional a la resolucin judicial.
En la sentencia, la decisin final (o fallo) va precedida de algunas decisiones sectoriales. 28
En otras palabras, la decisin final es la culminacin de una cadena de opciones preparatorias ( qu norma legal aplicar, cul es el significado de esa norma, qu valor otorgar a sta, o aquella prueba, qu criterio elegir para cuantificar la consecuencia jurdica, etc.).
Cuando las premisas son aceptadas por las partes y por el Juez, sera suficiente la justificacin interna, pero por lo comn la gente no se demanda, tampoco se querella, ni se denuncia para que los jueces decidan, si dada la norma N y probado el hecho H, la conclusin resultante ha de ser una condena o la absolucin.
Las discrepancias que enfrentan a los ciudadanos casi siempre se refieren si la norma aplicable es la N1 o la N2, porque disienten sobre el artculo aplicable o sobre su significado, o si el hecho H ha sido probado o no, o si la consecuencia jurdica resultante ha de ser la C1 o la C2.
Esta descripcin muestra que los desacuerdos de los justiciables giran en torno a una o varias de las premisas. Por tanto, la motivacin ha de cargar con la justificacin de las premisas que han conducido a la decisin, es decir con una justificacin interna.
B. La motivacin como la justificacin externa. Cuando las premisas son opinables, dudosas u objeto de controversia, no hay ms remedio que aportar una justificacin externa. Y, de ah se siguen nuevos rasgos del discurso motivatorio:
a) La motivacin a de ser congruente. Debe emplearse una justificacin adecuada a las premisas que hayan de justificarse, pues no se razona de la misma manera una opcin a favor de tal o cual interpretacin de una norma legal que la opcin a considerar como probado o no tal o cual hecho. Pero si la motivacin debe ser congruente con la decisin que intenta justificar, parece lgico inferir que tambin habr de serlo consigo misma; de manera que sean recprocamente compatibles todos los argumentos que componen la motivacin. b) La motivacin a ser completa. Es decir, han de motivarse todas las opciones que directa o indirectamente y total o parcialmente pueden inclinar el fiel de la balanza de la 29
decisin final hacia un lado o hacia el otro. c) La motivacin a ser suficiente. No es una exigencia redundante de la anterior (la completitud, responde a un criterio cuantitativo, han de motivarse todas las opciones, la suficiencia, a un criterio cualitativo, las opciones han de estar justificadas suficientemente).
No se trata de responder a una serie infinita de porqus. Basta con la suficiencia contextual; por ejemplo no sera necesario justificar premisas que se basan en el sentido comn, en cnones de razn generalmente aceptados, en una autoridad reconocida, o en elementos tendencialmente reconocidos como vlidos en el ambiente cultural en el que se sita la decisin o por los destinatarios a los que sta se dirige; en cambio la justificacin se hara necesaria cuando la premisa de una decisin no es obvia, o se separa del sentido comn o de las indicaciones de autoridades reconocidas, o de los cnones de razonabilidad o de verosimilitud.
2.2.9. La sentencia. 2.2.9.1. Definicin. Es una resolucin judicial realizado por un Juez a travs del cual se pone fin a la instancia o al proceso en definitiva, pronuncindose en decisin expresa , precisa y motivada sobre la cuestin controvertida declarando el derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la validez de la relacin procesal, (Cajas, 2008) .
2.2.9.2. Fundamento normativo. El anlisis de esta exposicin normativa est prevista en el artculo 121 parte in fine del Cdigo Procesal Civil, en ella; se establece que la sentencia es entendida como el acto mediante el cual el Juez decide el fondo de las cuestiones controvertidas, en base a la valoracin conjunta de los medios probatorios, explicitando los argumentos en forma entendible, cuyos efectos trascienden al proceso, en que fue dictada, porque lo decidido en ella no puede ser objeto de revisin en ningn otro proceso. Por eso se dice que existe Cosa Juzgada. (* Se puede complementar con la normatividad existente en las normas procesales del proceso que tiene cada estudiante)
2.2.9.3. Estructura de la sentencia. La estructura de la sentencia comprende la parte expositiva, considerativa y resolutiva, la primera presenta la exposicin sucinta de la posicin de las partes bsicamente sus pretensiones, en cambio la segunda presenta la 30
fundamentacin de las cuestiones de hecho de acuerdo con la valoracin conjunta de los medios probatorios, y la fundamentacin de las normas a aplicarse al caso concreto; y la tercera evidencia la decisin que el rgano jurisdiccional ha tomado frente al conflicto de intereses. Este alcance tiene como referente normativo las normas previstas en el artculo 122 del Cdigo Procesal Civil (Cajas, 2008)
2.2.9.4. Otros alcances sobre la sentencia. Otra particular forma de referirse a la sentencia que tambin se funda en la norma glosada es, que mediante la sentencia el juez crea una norma de carcter individual (vinculante entre las partes), porque se convierte en una nueva fuente de regulacin de la situacin controvertida en el proceso.
Las sentencias se hacen comprensible cuando los argumentos que se vierten sobre las normas aplicadas el operador jurisdiccional presenta la definicin de la pretensin en discusin, explicita claramente las caractersticas fcticas del mismo, sus exigencias legales de tal modo que hace una subsuncin de los supuestos fcticos en el supuesto jurdico; es decir encuadra los hechos al molde jurdico.
2.2.10. Los medios impugnatorios en el proceso civil (*Trabajar segn el proceso que tenga el expediente de cada estudiante) 2.2.10.1. El recurso de apelacin. Es un medio impugnatorio que se formula ante el mismo rgano jurisdiccional que emiti la resolucin recurrida: auto o sentencia. De acuerdo con la norma del artculo 364 del Cdigo Procesal Civil tiene por objeto, que el rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente. Es una garanta constitucional prevista en el artculo 139 inciso 6 como uno de los Principios y Derechos de la funcin jurisdiccional, mediante el cual se materializa el derecho a la doble instancia (Cajas, 2008).
En el proceso judicial en estudio no se interpuesto por ninguna de las partes; sin embargo la intervencin del rgano revisor se ha activado por causa de la consulta que la ley ordena en estos casos.
2.2.10.2. El recurso de casacin. De acuerdo a la norma del artculo 384 del Cdigo 31
Procesal Civil, es un medio impugnatorio mediante el cual las partes o terceros legitimados solicitan que se anule o revoque total o parcialmente, un acto procesal presuntamente afectado por vicio o error. Persigue la correcta aplicacin e interpretacin del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de la Justicia.
La regulacin completa de la institucin jurdica en mencin como: tipo de resoluciones contra los cuales se interpone, causales, requisitos de forma, requisitos de fondo y otros estn previstos en las normas de los artculos 385 a 400 del Cdigo Procesal Civil (Cajas, 20089.
2.2.11. La consulta en el proceso de divorcio por causal (Retirar o conservar ste contenido, depende del proceso que tiene el expediente de cada alumno) Es el trmite ordenado por ley en virtud del cual una sentencia que no ha sido apelada, al tribunal de primera instancia est obligado a elevarlo para que la revise un tribunal superior, ( Pereyra, s/f).
Esta disposicin est prevista taxativamente en el artculo 359 del Cdigo Civil, modificada por Ley N 28384 del 13 de noviembre del 2004, que a la letra indica: Si no se apela la sentencia que declara el divorcio, sta ser consultada, con excepcin de aquella que declara el divorcio en mrito de la sentencia de separacin convencional, (Cajas, 2008).
Por esta razn en el caso en estudio se ha realizado la consulta; tal es as que la orden est explicita en la parte resolutiva de la sentencia emitida por el Primer Juzgado Especializado de Familia de Chimbote, en el cual se ordena que de no ser apelada debe ser elevada en consulta; hecho que se evidencia con el cargo del oficio de remisin que aparece en el folio 152 del proceso judicial de donde emana la sentencia en anlisis.
2.2.12. Contenidos de carcter sustantivo: Divorcio por causal de separacin de hecho y de violencia fsica y psicolgica. (tendr que adecuarse dependiendo del asunto, la pretensin judicializada).
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2.2.12.1. El matrimonio. Etimolgicamente, significa oficio de la madre, resultado de la unin de las voces latinas matris que significa madre y monium que significa carga o gravamen para la madre (Flores, s.f). Esta concepcin ya no es aplicable a la realidad, porque actualmente ambos padres se encargan del cuidado de la prole.
Por su parte de acuerdo a la norma del artculo 234 del Cdigo Civil, el matrimonio es la unin voluntaria concertada por un varn y una mujer, legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones del cdigo, a fin de hacer vida comn. Textualmente est previsto que el marido y la mujer tiene en el hogar autoridad, consideraciones, derechos, deberes y responsabilidad iguales. En su conjunto est regulada en la Seccin Primera y Segunda (Disposiciones Generales y Sociedad Conyugal) del Libro Tercero (Derecho de Familia).
2.2.12.2. El divorcio. Desde la perspectiva de Peralta, (1996), deriva latn divortium, que a su vez proviene del verbo divertere, que significa separarse o irse cada uno por su lado, otros refieren que procede del trmino divertis que equivale a separarse, disgregarse.
En sentido amplio, divorcio, significa relajacin de la ntima comunidad de vida propia del matrimonio, por ruptura del vnculo conyugal, o por separacin de los consortes. La nocin comprende tanto al denominado divorcio absoluto como al divorcio relativo que responde todava a la concepcin clsica
Por el divorcio, segn seala Carmen Julia Cabello, a diferencia de la separacin de cuerpos, se pone fin de manera plena y definitiva al vnculo matrimonial, quedando ambos cnyuges en aptitud de contraer nupcias. Ambas figuras se asemejan, porque requieren ser declarados.
2.2.12.3. La violencia fsica y psicolgica como causal de divorcio. Est regulada en el inciso 2 del artculo 333 del Cdigo Civil. Segn la jurisprudencia, esta causal, es el trato reiterado y cruel que uno de los cnyuges hace al otro, quien dejndose arrastrar por brutales inclinaciones, ultraja de hecho o psicolgicamente a su consorte, rebasando 33
los lmites del recproco respeto que supone la vida en comn .
Esta causal se ubica dentro de la tesis divorcista, exactamente en la teora del divorcio sancin; que se formula como el castigo merecido que debe recibir el cnyuge culpable que ha dado motivo para el divorcio. Esta doctrina sustenta su estructura en: a) El principio de culpabilidad, segn el cual el divorcio se genera por culpa de uno de ellos, de tal modo que uno ser culpable y el otro inocente, por lo tanto sujeto a prueba. b) La existencia de varias causas para el divorcio, esto es, causas especficas previstas en la ley, como el adulterio, la violencia fsica y psicolgica, y otros. c) El carcter punitivo del divorcio, porque la sentencia que declara disuelto el vnculo conyugal es un medio para penalizar al culpable por haber faltado a los deberes y obligaciones conyugales, consiguientemente, prdidas y restricciones de sus derechos nacidos del matrimonio, entre ellos: respecto de la patria potestad; del derecho alimentario, de la vocacin hereditaria y otros.
2.2.12.4. La separacin de hecho como causal de divorcio. Est regulada en el inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, ha sido incorporada mediante Ley N 27495 del 07 de julio del ao 2001 que al referirse a causales refiere que tambin lo es: La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 335.
El anlisis de este precepto permite identificar la necesaria existencia de tres elementos de hecho para invocar esta causal: objetivo, subjetivo y temporal. La primera el quebrantamiento permanente y definitivo de la relacin conyugal; la segunda la inexistencia de voluntad para unirse nuevamente; y el tercero, el transcurso ininterrumpido del tiempo que seala la ley.
La causal referida se ubica dentro de la tesis divorcista, exactamente en la teora del divorcio remedio. Esta postura surgi cuando el jurista alemn Kahl propone como pauta para apreciar la procedencia o improcedencia del divorcio, el de establecer si la perturbacin de la relacin matrimonial es tan profunda que ya no puede esperarse que 34
la vida en comn contine de acuerdo con la esencia del matrimonio.
Se estructura en:
a) El principio de la desavenencia grave, profunda y objetivamente determinable, esto es que no requiere tipificacin de conductas culpables. b) La existencia de una sola causa para el divorcio: el fracaso matrimonial ( se desecha as la determinacin taxativa de causales). c) La consideracin de que la sentencia de divorcio es un remedio para solucionar una situacin insostenible: el conflicto matrimonial.
Esta doctrina plantea una nueva concepcin de matrimonio, cuya permanencia no est sujeta ni depende de las infracciones a los deberes matrimoniales. Estima al matrimonio como una unin de un varn y una mujer con intensin de hacer vida en comn, pero que puede debilitarse y hasta destruirse, sin que las leyes puedan obligar a mantenerse unidos, cuando dicha unin matrimonial ha fracasado, (Plcido, 2002).
En esta forma, una pareja puede divorciarse slo cuando el juzgado haya comprobado que el matrimonio perdi sentido para los esposos, para los hijos y, con eso, tambin, para la sociedad.
Esta doctrina se ha ido afirmando luego de la segunda guerra mundial, especialmente en pases socialistas, como ocurre en Polonia, Alemania, Rumania, Checoslovaquia, fue de este modo como ha ido llegando al continente americano, el Per lo ha adoptado recientemente en el ao 2001, (Plcido, 2002).
La recepcin de esta tesis en el Per ha determinado que si bien la norma del artculo 335 del Cdigo Civil establece que: Ninguno de los cnyuges puede fundar la demanda en hecho propio. Para los casos de divorcio por causal de separacin de hecho ste precepto es inaplicable
Para los intereses del estudio, corresponde glosar la norma del artculo 345-A del 35
Cdigo Civil, que establece que para invocar el supuesto del inciso 12 del artculo 333 (causal de separacin de hecho); el demandante deber acreditar que se encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo. Que el juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder (Cajas, 2008).
Asimismo considerar que, son aplicables a favor del cnyuge que resulte ms perjudicado por la separacin de hecho, las disposiciones contenidas en los artculos 323 (que regula las gananciales), 324 ( que regula la prdida de gananciales por separacin de hecho), 343 (que regula la prdida de los derechos hereditarios), 351 (que regula la indemnizacin por dao moral al cnyuge perjudicado) y 352 (que regula la perdida de gananciales), en cuanto sean pertinentes, (Cajas, 2008).
2.2.12.5. El Ministerio Pblico en el proceso de divorcio por causal. El Ministerio Pblico como organismo autnomo del Estado tiene como funciones la defensa de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses pblicos; la representacin de la sociedad en juicio, la defensa de la familia, de los menores incapaces y el inters social. Asimismo velar por la moral pblica, la persecucin del delito, la reparacin civil; por la prevencin del delito dentro de las limitaciones que estable su Ley Orgnica y por la independencia de los rganos judiciales y la recta administracin de justicia, y otras que sealan la Constitucin Poltica del Per y el ordenamiento jurdico de la Nacin, (Berrio, s/f).
Dentro de este marco de enunciados se encuentra del norma del artculo 481 del Cdigo Procesal Civil que establece que, el Ministerio Pblico es parte en los procesos a que se refiere este sub captulo (Sub captulo 1: Separacin convencional o divorcio ulterior), y, como tal, no emite dictamen. Esta es la razn, para que en el presente caso el Ministerio Pblico haya intervenido como parte en el proceso, se le ha notificado con la demanda, y lo ha absuelto. En 36
sntesis ha tenido conocimiento de todo lo hecho y actuado en el presente caso, (Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, 1994).
2.3. Marco conceptual. (si desea incorporar otros trminos consultar con su asesor) Acto jurdico procesal. Es el acto jurdico emanado de las partes, de los agentes de la jurisdiccin o aun de los terceros ligados al proceso, susceptible de crear, modificar o extinguir efectos procesales (Poder Judicial, 2013).
Calidad. Es la propiedad o conjunto de propiedades inherentes a una cosa que permiten apreciarla como igual, mejor o peor que las restantes de su especie (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).
Carga de la prueba. Obligacin consistente en poner a cargo de un litigante la demostracin de la veracidad de sus proposiciones de hecho en un juicio. El requerimiento es facultad de la parte interesada de probar su proposicin./ Obligacin procesal a quin afirma o seala (Poder Judicial, 2013).
Derechos fundamentales. Conjunto bsico de facultades y libertades garantizadas judicialmente que la constitucin reconoce a los ciudadanos de un pas determinado (Poder Judicial, 2013).
Distrito Judicial. Parte de un territorio en donde un Juez o Tribunal ejerce jurisdiccin (Poder Judicial, 2013).
Doctrina. Conjunto de tesis y opiniones de los tratadistas y estudiosos del Derecho que explican y fijan el sentido de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones aun no legisladas. Tiene importancia como fuente mediata del Derecho, ya que el prestigio y la autoridad de los destacados juristas influyen a menudo sobre la labor del legislador e incluso en la interpretacin judicial de los textos vigentes (Cabanellas, 1998).
Expresa. Claro, evidente, especificado, detallado. Ex profeso, con intencin, 37
voluntariamente de propsito (Cabanellas, 1998).
Evidenciar. Hacer patente y manifiesta la certeza de algo; probar y mostrar que no solo es cierto, sino claro (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).
3. METODOLOGA 3.1. Tipo o enfoque, y nivel de investigacin 3.1.1. Tipo o enfoque de investigacin. Cuantitativo cualitativo. Cuantitativo, porque la investigacin se inicia con el planteamiento de un problema delimitado y concreto; se ocupa de aspectos especficos externos del objeto de estudio, y el marco terico que gua el estudio ha sido elaborado sobre la base de la revisin de la literatura. Cualitativo, por la forma de recoleccin y anlisis de los datos, ambas etapas se realizarn a la vez, el anlisis comienza al mismo tiempo que la recoleccin de datos (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010).
3.1.2. Nivel de investigacin. Exploratorio descriptivo. Exploratorio, porque el objetivo consistir en examinar una variable poco estudiada; no se han hallado, todava, estudios similares realizados, con una propuesta metodolgica similar. Se orienta a familiarizarse con la variable y tiene como base la revisin de la literatura que contribuir a resolver el problema de investigacin. Descriptivo, porque el procedimiento aplicado permitir recoger informacin de manera independiente y conjunta, su propsito ser identificar las propiedades o caractersticas de la variable en estudio (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010). Adems se aplicar un examen intenso del fenmeno a la luz de conocimientos existentes, permitir determinar si la variable en estudio evidencia o no en su contenido un conjunto de caractersticas que definen su perfil ( Meja, 2004).
3.2. Diseo de investigacin. No experimental, transversal, retrospectivo. No experimental; porque no habr manipulacin de la variable; sino observacin del fenmeno tal como se dan en su contexto natural, para posteriormente analizarlos. Los datos reflejan la evolucin natural de los eventos, ajeno a la voluntad del investigador. Retrospectivo, porque la planificacin de la toma de datos se efectuar de registros 38
(sentencia) donde el investigador no tiene participacin. En el caso concreto, la evidencia emprica estar referida a una realidad pasada. Transversal, porque el nmero de ocasiones en que se ha medir la variable ser una vez; lo que significa que el recojo de datos se ha realizar en un momento exacto del transcurso del tiempo. Tambin se le conoce como transeccional (Supo, s.f.; Hernndez, Fernndez & Batista, 2010).
3.3. Objeto de estudio y variable de estudio El objeto de estudio, lo conformarn las sentencias de primera y segunda instancia sobre Divorcio por la Causal de Separacin de Hecho y Violencia Fsica y Psicolgica existentes en el expediente N 2008-1764-FA-01, perteneciente al Primer Juzgado Especializado de Familia de la ciudad de Chimbote, del Distrito Judicial del Santa. La variable en estudio ser: la calidad de las sentencias de primera y segunda instancia. El La operacionalizacin de la variable se presentar en el anexo N 1.
3.4. Fuente de recoleccin de datos (Base documental). Se ha denominado como tal, a un documento denominado expediente judicial signado con el N 2008-1764-FA-01. En trminos metodolgicos podra denominarse como unidad muestral, seleccionada intencionalmente utilizando la tcnica por conveniencia, que viene a ser un muestreo no probabilstico; porque se elegir en base a la experiencia y comodidad del investigador (Casal, 2003).
3.5. Procedimiento de recoleccin de datos y anlisis de datos. Se ejecutar por etapas o fases, conforme sostienen Do Prado, De Souza y Carraro (2008), y consistir en: 3.5.1. La primera etapa es abierta y exploratoria. Ser una actividad que consistir en aproximarse gradual y reflexivamente al fenmeno, guiado por los objetivos; donde cada momento de revisin y comprensin ser una conquista, un logro basado en la observacin y el anlisis. En esta fase se concretar, el contacto inicial para la recoleccin de datos.
3.5.2. La segunda etapa es ms sistematizada, en trminos de recoleccin de datos. Tambin ser una actividad, orientada por los objetivos y la revisin permanente de la 39
literatura, que facilitar la identificacin e interpretacin de los datos existentes en el fenmeno en estudio, utilizando las tcnicas de la observacin y el anlisis de contenido trasladando, a su vez, los hallazgos en forma fidedigna a un registro (hojas digitales) para asegurar su coincidencia.
3.5.3. La tercera etapa consiste en un anlisis sistemtico. Ser una actividad observacional analtica de nivel profundo orientado por los objetivos, articulando los datos con la revisin de la literatura.
En la presente investigacin, el fenmeno u objeto de estudio sern las sentencias de primera y segunda instancia, que poseen un contenido, un conjunto de datos, a los que el investigador se ha aproximar gradual y reflexivamente, orientado por los objetivos especficos, utilizando las tcnicas de la observacin y el anlisis de contenido; articulando los datos con la revisin permanente de la literatura.
Al concluir el anlisis, los resultados estarn organizados en cuadros, donde se observar la evidencia emprica existente en el objeto de estudio; los parmetros; los resultados de cada una de las sub dimensiones, dimensiones y de la variable en estudio (calidad de la sentencia en estudio). Los parmetros se evidenciarn en las listas de cotejo, extrados de la revisin de la literatura y validados por el juicio de expertos (Valderrama, s.f.). Respecto a los procedimientos aplicados para calificar el cumplimiento de los parmetros, las sub dimensiones, dimensiones y la variable; respectivamente se observan en el anexo N 2. El diseo de los cuadros de resultados y el procedimiento de calificacin, le corresponden a la asesora.
3.6. Consideraciones ticas El investigador estar sujeto a lineamientos ticos bsicos de objetividad, honestidad, respeto de los derechos de terceros, relaciones de igualdad, as como a evidenciar un anlisis crtico (Universidad de Celaya, 2011). Es decir, asumir compromisos ticos durante todo el proceso de investigacin; para cumplir el principio de reserva, el respeto a la dignidad humana y el derecho a la intimidad (Gaceta Jurdica, 2005) anexo N 3.
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3.7. Rigor cientfico. Se tendr en cuenta la confirmabilidad y la credibilidad; con el propsito de minimizar sesgos y tendencias del investigador, y poder rastrear los datos en su fuente emprica (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010). En la presente investigacin el objeto de estudio se encuentra adjuntado como anexo N 4.
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A N E X O S 45
ANEXO N 1
EXP. N : 2008-1764.- PROCESO CONOCIMIENTO DEMANDANTE : PASQUEL BOCANEGRA MARGARITA DEMANDADA : SICCHA SEGURA FRANCISCO SANTOS MOTIVO : DIVORCIO POR CAUSALES RESOLUCIN NMERO: NUEVE Chimbote, veintiocho de Octubre del dos mil nueve.- I.- PROBLEMA: Es la demanda interpuesta por doa MARGARITA PASQUEL BOCANEGRA de fojas 18 a 23, sobre Divorcio por Causales de Violencia Fsica y Psicolgica y Separacin de Hecho de ms de 02 aos interrumpidos, dirigindola contra don FRANCISCO SANTOS SICCHA SEGURA.
II.- HECHOS, ARGUMENTOS EXPUESTOS POR LAS PARTES Y TRMITE DEL PROCESO.-
Demanda. Doa Margarita Pasquel Bocanegra, fundamenta sus hechos que ante la Municipalidad Distrital de Santa contrajo matrimonio con don Francisco Santos Siccha Segura el da 06 de abril de 1992, desarrollndose los 06 primeros aos de su vida matrimonial normalmente, pero en diciembre de 1998 su cnyuge sufri un cambio radical en su conducta al llegar al hogar su hija Nelly Juana Siccha Romero, fecha en la cual se deterioro su relacin conyugal, optando por separarse de hecho, si bien el demandado vive en el mismo inmueble, ste solamente duerme en la sala y la demandante en la cocina habilitada como dormitorio, asimismo se ve obligada a demandarlo por alimentos por no aportar suma alguna para el pago de los servicios del hogar, y debido a las constantes amenazas de ser maltratada fsicamente por parte de su cnyuge e hija de ste, e incluso con quitarle la vida le ha interpuesto a estos una demanda por Violencia Familiar Exp. N 2008-1213 Tercer Juzgado de Familia, entre otros hechos ms que expone.
Trmite.
Por resolucin N 01 de folio 24 se admite a trmite la demanda, notificndose tanto al demandado y a la Fiscala de Familia, est ltima absuelve la presente demanda conforme obra a folios 30 a 31 dndosele por absuelta mediante resolucin N dos de pg. 32, asimismo l demandado por escrito de fojas 62 a 68 absuelve la demanda la cual se le tiene por absuelta por resolucin N tres de folio 69. Tambin por resolucin N tres obrante en el Cuaderno de Excepcin de Medida Cautelar de pgs. 39 a 41 se sanea el proceso y se seala fecha para la audiencia conciliatoria la que se lleva conforme es de verse en el Exp. principal de fojas 82 dejndose constancia para la audiencia de pruebas que obra a folios 86 a 87 el estado del presente proceso es de expedir sentencia.-
III- ANALISIS DEL PROBLEMA:
Tutela Jurisdiccional que solicita el demandante. 1: Que, el artculo 139 inciso 3 de Nuestra Constitucin menciona los Principios y derechos de la administracin jurisdiccional. Tutela Jurisdiccional, la cual se entiende a que toda persona como integrante de una sociedad puede acceder a los rganos jurisdiccionales para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a que sea atendida a travs de un proceso que ofrezca las garantas mnimas 46
para su efectiva realizacin; teniendo doa Margarita Pasquel Bocanegra en mrito a su DNI y su acta de matrimonio de folios 1 a 2 capacidad procesal, legitimidad e inters para acudir ante este rgano Jurisdiccional en busca de Tutela Jurisdiccional.- La acreditacin del vnculo matrimonial y la fijacin d su ltimo domicilio conyugal. 2: Con el Acta de Matrimonio antes referida, se acredita que doa Margarita Pasquel Bocanegra y don-Francisco Santos Siccha Segura, contrajeron matrimonio civil el da 06 de abril de 1992 por ante la Municipalidad Distrital de Santa.- 3: Asimismo, el articulo 36 del Cdigo Civil define "El domicilio conyugal es aquel en el cual los cnyuges viven de consumo o, en su defecto, el ltimo que compartieron"; teniendo las partes como su domicilio conyugal el Pasaje Arequipa Mz. E Lote 1 L del PP. JJ. Bolvar Alto, conforme es de verse del certificado presentado por la demandante del Teniente Gobernador de la Urb. P. Bolvar Alto de folio 11 y corroborado con la copia del DNI del demandado.- Norma legal aplicar. 4. Doa Margarita Pasquel Bocanegra, solicita con su presente demanda su divorcio por las causales de Violencia Fsica y Psicolgica y Separacin de Hecho, las cuales se encuentran contempladas en los incisos 2) y 12) del artculo 333 del Cdigo civil, definiendo como el primero: "Son causas de separacin de cuerpo:...2. La violencia fsica o psicolgica, que el Juez apreciar segn las circunstancias... 12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad...".- Violencia Fsica y Psicolgica, carga de la prueba, Improbanza de la pretensin. 5. La jurisprudencia "Entiende a la violencia fsica y psicolgica como el trato reiterado y cruel donde los cnyuges hacia el otro, quien dejndose arrastrar por brutales inclinaciones, ultraja de hecho o psicolgicamente a su consorte, salvado los limites del reciproco respeto que supone la vida en comn". 6: La demandante fundamenta en sntesis sobre el divorcio por violencia fsica y psicolgica, que el demandado viene insultndola con palabras soeces y humillantes e incluso es amenazada de ser agredida fsicamente con quitarle la vida, y es por ello que lo ha demandado por violencia familiar maltratos psicolgicos ante el Tercer Juzgado de Familia con N' de Exp. 2008-1213; demanda que ha sido declarada Infundada conforme es de verse de la resolucin N dieciocho que corre a fojas 109 a 113.- 7: "El articulo 196 del Cdigo procesal civil contiene el principio de la carga de la prueba, por el cual la parte que alega algo en derecho est obligada a probarla, si esto es as, entonces las versiones de los hechos sostenidas por los justiciables deben ser corroboradas por los correspondientes medios de prueba, con la finalidad de llegar a un hecho probado; caso contrario, solo quedar en eso, en versiones no probadas"2; y de revisado el Exp. doa Margarita Pasquel Bocanegra no ha presentado medio probatorio alguno que acredite haber sido maltratada tanto psicolgicamente como fsicamente por su cnyuge.- 8: Es as, que el articulo 200 del Cdigo procesal civil seala, que "Si no se prueban los hechos que sustentan la pretensin, la demanda ser declarada infundada"; implicando que al no probar la demandante su pretensin sobre divorcio por causal de violencia fsica y psicolgica, dicha causal deber ser desestimada y declarada infundada.- Separacin de hecho. 9: El divorcio por causal de separacin de hecho "...puede ser interpuesto por cualquiera de los cnyuges, lo que se busca es solucionar una situacin conflictiva por el quebrantamiento injustificado y permanente del deber de cohabitacin...'"; y para su configuracin de la mencionada causal, es necesario que se establezcan los 03 elementos ineludibles que son: "a) el elemento objetivo o material, que consiste en la 47
evidencia del quebrantamiento permanente y definitivo, sin solucin de continuidad, de la convivenca;...b) el elemento subjetivo o psquico, que es la falta de voluntad de unirse, esto es. la intencin cierta de uno o ambos cnyuges de no continuar conviviendo, poniendo fin a la vida en comn por mas que algn deber se cumpla;...c) el elemento temporal, el transcurso ininterrumpido de dos aos si los cnyuges no tuviesen hijos menores de edad; y, de cuatro su los tienes"" (lo subrayado con negrita ha sido realizado por ste Despacho); dichos elementos. sern analizadas previamente en los siguientes puntos.- Analizando los 03 elementos: objetivo, subjetivo y temporal. 10: Empezamos con el elemento objetivo, si bien las panes siguen habitando juntos en el mismo domicilio conyugal conforme es de verse del escrito de demanda y absolucin de la misma; sin embargo estos ya no tienen ese deber de cohabitacin que nace del matrimonio, como es la obligacin marital, compartir la mesa, asistencia reciproca, y prueba de dicho rompimiento es el certificado emitido por el Teniente Gobernador de la Urb. P. Bolvar Alto, en donde se resalta que cada cnyuge ha condicionado en el domicilio un espacio para cohabitar independientemente el uno del otro.- 11: Referente al elemento subjetivo, la demandante al interponer la presente demanda tiene todas las intenciones de dar por concluido su vnculo matrimonial que lo une a su cnyuge, mas an que le ha interpuesto una demanda por Alimentos Exp. N 2008-856 que obra a fojas 54 a 56 y Violencia Familiar Exp. N 2008-1213; en cuanto al demandado, a folio 63 obra el escrito de absolucin de demanda refiriendo: "...es cierto que con la demandada tengo una separacin aproximadamente de 2 y 8 meses,...", y asimismo la ha denunciado ante la Comisara Distrital de Chimbote por Violencia Familiar tal como obra del certificado policial de pg. 47. Evidencindose que desde la fecha de interposicin de la presente demanda que data de fecha 30 de octubre del 2008. las panes desde hace ms de 02 aos no tienen la mas mnima intencin de unirse y poder recomponer su vinculo matrimonial.- 12: Respecto al elemento temporal, las partes han manifestado que durante su relacin matrimonial no han procreado hijo alguno, encontrndonos que !a presente demandada se contrae a 02 aos; la cual se cumple conforme a lo expuesto anteriormente por estar separados ms del tiempo que exige la Ley.-
Indemnizacin en caso de perjuicio. 13: El segundo prrafo del articulo 345-A del Cdigo civil prev que: "El juez velara por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo e dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder."; en el presente caso, no existe un cnyuge perjudicado a efecto de ser indemnizado, por cuanto cada cnyuge ha dado motivos tanto atendibles como inatendibles para que su matrimonio rompa, y prueba de ello son las denuncias policiales como judiciales, y aun ms ante todo estos hechos no han propiciado entre ellos una reconciliacin de esposos para que puedan salvar su vinculo matrimonial, el cual ya desde hace varios ha decado.- Medidas cautelares sobre los hijos menores, bienes de los cnyuges y alimentos para la esposa. 14: En lo que respecta al Rgimen de Ejerci de la Patria Potestad, Tenencia Rgimen de Visitas y Alimentos para menores de edad, no se emite pronunciamiento alguno por no existir derechos de menores el cual hay que proteger.- 15: Sobre el Rgimen Patrimonial, a fojas 40 a 45 obra copia literal del bien inmueble ubicado en el Pueblo Joven Bolvar Alto Mz. E Lote 1L con N P09023765 48
Dpto: Ancash, Prov: Santa, Dist: Chimbte; bien inmueble que les pertenece a las partes, por lo cual le corresponde el 50% de las acciones de derecho de dicho bien inmueble en su calidad de cnyuge a la demandante, y el otro 50% de las acciones y derechos de dicho bien inmueble al demandado.- 16: En cuanto a la pensin alimenticia a favor de la cnyuge, carece de objeto emitir pronunciamiento alguno; por cuanto la demandante ya le ha entablado al demandado un proceso de alimentos con N de Exp. N 2008-856 ante el Cuarto Juzgado de Paz Letrado, del cual deber estar a la decisin final.- Conclusin. 17: En ese orden de ideas, se declara infundada el divorcio por violencia fsica y psicolgica por no existir medio probatorio alguno que ampare sta pretensin peticionado por doa Margarita Pasquel Bocanegra, pero si fundada su pretensin de divorcio por separacin de hecho por haberse acreditado los 03 elementos ineludibles para su configuracin, asimismo la no existencia de un cnyuge perjudicado, como tambin se menciona el rgimen familiar y alimentario, el bien inmueble que seguir en un 50% de las acciones de derecho para cada uno. Cumplindose as con una debida valoracin de los medios probatorios, lo cual conlleva a una debida motivacin y debido proceso que todo justiciable requiere.- Por estas consideraciones. Y al amparo de lo dispuesto por los artculos 333 inciso 12, y 345-A del Cdigo Civil, y artculos y 2<a? del Cdigo Procesal Civil; Administrando Justicia a Nombre de la Nacin.-
IV.- DECISION: 1.- Declarar INFUNDADA la demanda'' de Divorcio por causal de Violencia fsica y psicolgica.- 2.- FUNDADA la demanda de Divorcio por causal de Separacin de Hecho, interpuesta por doa MARGARITA PASQUEL BOCANEGRA en contra don FRANCISCO SANTOS SICCHA SEGURA. En consecuencia disuelto el vnculo matrimonial contrado entre doa Margarita Pasquel Bocanegra en contra don Francisco Santos Siccha Segura, celebrado el da 06 de abril de 1992 por ante la Municipalidad Distrital de Santa, perdiendo los ex - cnyuges el derecho de heredar entre s, y por Fenecido el Rgimen de Sociedad de Gananciales. Asimismo se estable los siguientes regmenes: 2.1.- REGIMEN FAMILIAR Y ALIMENTARIO: No se emite pronunciamiento por no existir menores de edad. Y en cuanto a la Pensin Alimenticia que le pudiera corresponder a doa Margarita Pasquel Bocanegra, deber estar a lo resultado en el proceso de alimentos Exp. N 2008-856 ante el Cuarto Juzgado de Paz Letrado.- 2.2.- REGIMEN PATRIMONIAL: Durante el proceso se ha acreditado la existencia del bien inmueble, sito en el Pueblo Joven Bolvar Alto Mz. E Lote 1L con N P09023765 Dpto: Ancash, Prov: Santa, Dist: Chimbote, debiendo corresponder el 50% de las acciones de derecho de dicho bien inmueble en su calidad de cnyuge a doa Margarita Pasquel Bocanegra. y el otro 50% de las acciones y derechos de dicho bien inmueble a don Francisco Santos Siccha Segura.- 2.3.- INDEMNIZACION: No se Fija indemnizacin alguna porque no existe cnyuge perjudicado.- Si no fuera apelada en el termino de Ley ELVESE en consulta al Superior, aprobada que sea OFICIESE a la Municipalidad Distrital de Santa, para los fines consiguientes, como tambin crsese las partes tanto a los Registros Pblicos para su inscripcin respectiva. Consentida o Ejecutoriada que sea la presente resolucin 49
ARCHVESE, y NOTTFQUESE a las partes mediante cdula y con arreglo a Ley.-
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ANEXO N 2
1 SALA CIVIL.- SEDE PERIFRICA I EXPEDIENTE : 01764-2008-0-2501-JR-FC-01 MATERIA : DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACION DE HECHO RELATORA : HILDA VASQUEZ JANADA DEMANDADO : SICCHA SEGURA, FRANCISCO SANTOS EMPLAZADO : MINISTERIO PUBLICO DEMANDANTE : PASQUEL BOCANEGRA, MARGARITA
RESOLUCION NUMERO: DOCE Chimbote, 19 de abril del 2010 I. ASUNTO: Viene en consulta la sentencia contenida en la resolucin N 09 su fecha 28 de octubre del 2009, expedida por el Primer Juzgado de Familia que declara fundada la demanda de divorcio por causal de separacin de hecho, interpuesta por Margarita Pasquel Bocanegra contra Francisco Santos Siccha Segura; en consecuencia disuelto el vnculo matrimonial celebrado el 06 de abril de 1992 por ante la Municipalidad Distrital de Santa, perdiendo los ex cnyuges el derecho de heredar entre si, y por fenecido el rgimen de sociedad de gananciales. En cuanto al rgimen familiar y alimentario no se emite pronunciamiento por cuanto no existe menores de edad y en cuanto a la pensin alimenticia que le pudiera corresponder a doa Margarita Pasquel Bocanegra deber estarse a la resulta del proceso de alimentos N 2008-856 seguido ante el Cuarto Juzgado de Paz Letrado. Respecto a la indemnizacin, no se fija monto alguno por cuanto no hay cnyuge perjudicado y respecto al rgimen patrimonial, durante el proceso se ha acreditado la existencia de un solo inmueble sito en Pueblo Joven Bolvar Alto Mz E. Lote 11 con partida electrnica P09023765, debiendo corresponder el 50% de las acciones y derechos de dicho inmueble en su calidad de cnyuge a la doa Margarita Pasquel Bocanegra y el otro 50% de las acciones y derechos del inmueble a favor de Santos Siccha Segura. II. ANTECEDENTES: Dona Margarita Pasquel Bocanegra con fecha 30 de octubre del 2008 de folio 18) interpone demanda de divorcio por causal de separacin de hecho dirigindola contra don Francisco Santos Siccha Segura a fin de que se disuelva el vinculo matrimonial. Por escrito de fojas 30 y 31 el Ministerio Pblico absuelve el traslado de la demanda. Asimismo mediante escrito de fecha 11 de diciembre del 2008 el demandado absuelve la demandada solicitando que se declare fundada en parte. El juzgado de fojas 128 a 133 expide sentencia,-y no siendo materia de apelacin, es elevada en Consulta. III. FUNDAMENTOS DE SALA: 1. El debido proceso tiene por funcin asegurar los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica del Estado dando a toda persona la posibilidad de recurrir a la justicia para obtener la tutela jurisdiccional de los derechos individuales, a travs de un procedimiento legal en el que se d oportunidad razonable y suficiente de ser odo, de ejercer el derecho de defensa, producir prueba y obtener una sentencia que decida la causa de acuerdo a ley. 2. La demandante pretende que se disuelva el vinculo matrimonial, celebrado ante la Municipalidad Distrital de Santa, segn se verifica de la Partida de Matrimonio a foja 02, en donde aparece que don Francisco Santos Siccha Segura contrajo 51
matrimonio con doa Margarita Pasquel Bocanegra, con fecha 06 de abril de 1992. 3. Es de mencionar que mediante la Ley 27495 se incorpora el inciso 12 al articulo 333 del Cdigo Civil, el mismo que prev la "separacin de hecho" como una nueva causal de separacin de cuerpos y subsecuentemente el divorcio, establecindose el plazo de dos aos de separacin de hecho entre los cnyuges de manera ininterrumpida y de cuatro cuando tuviesen hijos menores de edad, asimismo se establece en la Primera Disposicin Complementaria y Transitoria del citado cuerpo normativo, que la misma se aplica inclusive a las separaciones de hecho existentes al momento de su entrada en vigencia. 4. Que, de la revisin de los recaudos de la demanda y dems actuados se aprecia que no obra medio probatorio alguno que acredite que la demandante con el emplazado se encuentren separados de hecho cuando menos desde hace dos aos anteriores a la presentacin de la demanda del 30 de octubre del 2008 (folio 18), de forma ininterrumpida, pues si bien existe el dicho del demandado al contestar la demanda a folio 62 que efectivamente se encuentran separados hace dos aos y ocho meses, ello no es prueba suficiente para acreditar el cumplimiento del requisito acotado, mxime si el proceso de alimentos instaurado por la propia demandante es del ao 2CC8, conforme es de verse de folios 54 a 56; igual ocurre con la denuncia policial y la demanda sobre violencia familiar de folio 47 y 109 que se remontan a los aos 2007 y 2008 respectivamente, por todo lo cual la presente consulta debe ser desaprobada. IV. DECISION: Por las razones expuestas, se resuelve: DESAPROBAR la sentencia contenida en la resolucin N 09 su fecha 28 de octubre del 2009, expedida por el Primer Juzgado de Familia que declara fundada la demanda de divorcio por causal de separacin de hecho, interpuesta por Margarita Pasquel Bocanegra contra Francisco Santos Siccha Segura, con lo dems que contiene y es materia de consulta, REFORMANDOLA, declararon INFUNDADA la demanda en este extremo y lo devolvieron al juzgado de origen, Juez Superior ponente, doctor Luis Alejandro Lvano Vergara. S.S. SANCHEZ MELGAREJO S. LEVANO VERGARA L. SNCHEZ CRUZADO, M.