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OAB XIII EXAME DE ORDEM 2 FASE
Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
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SIMULADO IV XIII EXAME DE ORDEM


Sidnei decidiu matar Grasi, sua colega da turma de ps-graduao, pois,
invejoso e pretendendo garantir o ttulo de primeiro aluno da turma, ela sempre
tinha as melhores pontuaes nas matrias. Para tanto, planejou toda a
execuo do delito, resolvendo que iria realiz-lo pela manh, durante a semana,
pois sabia que apenas a vtima estaria em casa, j que Grasi era filha nica e os
seus pais passavam a semana no interior. Ao adentrar na residncia de Grasi,
motivado pela torpeza da sua conduta, por volta das 08 horas da manh do dia
22 de janeiro de 2014, Sidnei foi at o quarto e, percebendo que Grasi ainda
estava dormindo, desferiu 03 tiros, suficientes para matar a vtima sem que
houvesse qualquer chance de defesa.
Aps a execuo do crime, quando estava saindo pelo terrao da
residncia, encontrou Geraldo e Dora, pais de Grasi, chegando de surpresa ao
local, razo em que se evadiu para no ser preso.
Aps o crime, desesperados, os pais da vtima foram Delegacia e
informaram a prtica delitiva, dando as caractersticas do autor. Aps as
investigaes, com o inqurito devidamente instrudo, o Delegado a frente do
caso, remeteu-o ao Ministrio Pblico que, apesar de ter recebido o
procedimento administrativo h 02 meses, no se manifestou acerca do caso.
Em virtude da inrcia do rgo ministerial, Geraldo resolveu conversar
com o representante do Parquet, no intuito de agilizar o procedimento, no
sendo sequer recebido pelo Promotor.
Inconformado e de posse de cpia de todo o inqurito policial, no qual foi
indiciado Sidnei como autor da prtica delitiva, Geraldo contrata seus servios
advocatcios para que sejam adotadas as providncias judiciais cabveis em
desfavor do indiciado.
Em face dessa situao hipottica, na condio de advogado(a)
contratado(a) por Geraldo, redija a pea processual que atenda aos interesses
de sua cliente, considerando recebida a pasta devidamente instruda, com todos
os documentos pertinentes, suficientes e necessrios, inclusive procurao com
poderes especiais e rol de testemunhas. (Valor 5,0)

Endereamento correto (Valor 0,5)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO
TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA _____


Indicao correta de oferecimento da Queixa-Crime subsidiria pelo sucessor
processual, nos termos dos artigos 29, 31, 41 e 44 do Cdigo de Processo Penal,
bem como artigo 100, 3, do Cdigo Penal, alm do artigo 5, LIX, da
Constituio Federal. (Valor 0,5)








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Geraldo, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula
de Identidade nmero __, expedida pelo __, inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do
Ministrio da Fazenda sob o nmero __, residncia e domiclio, por seu advogado
abaixo assinado, conforme procurao com poderes especiais anexada a este
instrumento, com base nos artigos 29, 31, 41, 44 do Cdigo de Processo Penal, bem
como artigo 100, 3 do Cdigo Penal, alm do artigo 5 LIX da Constituio Federal,
vem oferecer
QUEIXA-CRIME SUBSIDIRIA
contra Sidnei, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da Cdula de
Identidade nmero __, expedida pelo ___, inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do
Ministrio da Fazenda sob o nmero ____, residncia e domiclio, pelas razes de fato
e de direito a seguir expostas:

Preliminar (Valor 0,2)
- Indicar que, embora se trate de crime de ao penal pblica, o Ministrio
Pblico quedou-se inerte, fazendo surgir a legitimidade da famlia do ofendido
para a propositura da ao penal privada subsidiria da pblica, na forma dos
artigos 5 LIX da Constituio Federal, 100, 3
o
., do Cdigo Penal, alm dos
artigos 29 e 31 do Cdigo de Processo Penal.

1. Da Preliminar

Preliminarmente, embora seja o crime ora imputado ao Querelado
infrao de ao penal pblica incondicionada, verifica-se que o membro do Ministrio
Pblico recebeu os autos do inqurito policial, devidamente instrudo, h dois meses,
sem que, at a presente data, houvesse qualquer manifestao. Assim,
permanecendo inerte o Ministrio Pblico, surge para a vtima ou seu representante
legal, a legitimidade para a propositura da ao penal privada subsidiria da pblica,
na forma dos artigos 5 LIX da Constituio Federal, 100, 3
o
., do Cdigo Penal, alm
dos artigos 29 e 31 do Cdigo de Processo Penal.
Ainda cabe ressaltar que, em verdade, a vtima dos fatos objeto da
presente, Grasi, faleceu no dia 22 de janeiro de 2014, no havendo tempo hbil para o
exerccio do seu direito de queixa, motivo pelo qual o ora querelante, seu pai, na
qualidade de sucessor processual, oferece a queixa-crime subsidiria na forma do art.
31 do Cdigo de Processo Penal.

Exposio dos fatos (Valor 0,3)

2. Dos Fatos

Conforme consta no inqurito policial cuja cpia instrui a presente, o
querelado, Sidnei ____, na data de 22 de janeiro de 2014, por volta das 8 horas da
manh, na rua _____ n ___ casa ___, bairro ____, nesta comarca, com inteno de
matar, desferiu 03 (trs) disparos de arma de fogo contra a vtima Grasi ____,
enquanto a mesma, em seu quarto, ainda dormia, causando-lhe as leses descritas no






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auto de exame cadavrico, que foram, por sua natureza e sede, causa suficiente de
sua morte.
O crime teve motivao torpe, ou seja, repugnante, abjeto (desprezvel)
e vil, qual seja: o querelado, movido por inveja motivada pelas notas recebidas pela
vtima em curso de ps-graduao, no qual pretendia o querelado manter-se como
primeiro da turma, resolveu pura e simplesmente matar a vtima.
Alm disso, o querelado aproveitou-se para a prtica dos seus atos, de
momento em que a vtima encontrava-se sozinha em sua residncia, e do perodo em
que a mesma dormia, de forma a impedir qualquer chance de defesa.
Aps a execuo do crime, ao sair do local do crime, acabou o
querelado por deparar-se com o querelante e sua esposa, que retornavam de viagem,
tendo fugido imediatamente do local, de forma a esquivar-se do flagrante.


Direito (Valor: 2,0)
- Desenvolvimento fundamentado acerca da ocorrncia do crime homicdio
qualificado e da inrcia por parte do representante do Ministrio Pblico. (Valor:
2,0)

3. Do Direito

Da narrao dos fatos acima elencados, e de tudo que consta das
peas de informao que instruem a presente queixa-crime, verificam-se
demonstradas a prova da infrao e os indcios suficientes de autoria, demonstrado
ainda que a presena do animus necandi do querelado, que, alm da evidente
inteno de, por mera inveja, matar a vtima, aproveitou-se do momento em que no
houvesse qualquer possibilidade de defesa.
sabido que o art. 121 do Cdigo Penal prev a figura do homicdio
doloso, onde o agente, tem a clara inteno de matar outrem. Como qualificadoras
constantes no pargrafo 2, esto a torpeza e a impossibilidade de defesa da vtima.
A conduta descrita s demonstra a frieza na realizao do crime,
devendo o acusado/querelado ser responsabilizado pela prtica delitiva como causa
da mais ldima justia.
Assim agindo, objetiva e subjetivamente, o querelado infringiu o tipo
penal descrito no art. 121, 2, I, ltima parte (motivo torpe), e IV (mediante
mecanismo que tornou impossvel a defesa da vtima) do Cdigo Penal.
Desta forma, encontra-se o querelado incurso nas penas do art. 121,
2, I e IV, do Cdigo Penal.
Restam, portanto, configurados, no caso concreto, todos os elementos
do crime do homicdio qualificado e, diante da inrcia por parte do representante do
Ministrio Pblico, no restou alternativa ao querelante seno ingressar com a
presente ao penal, no intuito de no deixar impune o ocorrido.

Pedidos (Valor: 1,3)
- Notificao do representante do Ministrio Pblico (Valor: 0,3)
- Pedido de condenao do querelado pela prtica de crime de homicdio
qualificado. (Valor: 0,5)






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- Pedido de arrolamento e intimao das testemunhas indicadas no rol. (Valor:
0,5)

4. Dos Pedidos

Diante do exposto, requer o querelante seja recebida a presente queixa-
crime subsidiria contra Sidnei, citado o querelado para responder aos termos da
presente ao penal e, ao final, julgado procedente o pedido para que seja o
querelado condenado como incurso nas penas do art. 121, 2, I e IV do Cdigo
Penal.
Requer, desde logo, a intimao do representante do Ministrio Pblico,
bem como a intimao e inquirio das testemunhas abaixo arroladas.

Termos em que,
Pede deferimento.

Estrutura correta (indicao de local, data, assinatura e rol de testemunhas)
(Valor: 0,2)

Comarca, Data
Advogado, OAB.
Rol de testemunhas:

1 -
2 -
3 -


01. Em 10 de agosto de 2004, o Ministrio Pblico ofereceu denncia em
desfavor de Sara Rodrigues, 28 anos, pela prtica do delito capitulado no artigo
180, caput do Cdigo Penal, pois teria adquirido um relgio na feira de troca,
sabendo que este era produto de crime. Recebida a denncia em 21 de setembro
de 2005 e apresentada resposta acusao, houve toda a instruo probatria,
momento em que foram ouvidas as testemunhas de acusao e defesa, bem
como realizado o interrogatrio da r. Aps o oferecimento dos memoriais, o
juiz, em 05 de novembro de 2010 proferiu sentena, condenando Sara a 02 anos
de recluso, alm dos 30 dias-multa no valor de 03 salrios mnimos o dia-multa.
As partes foram intimadas um dia aps a sentena, transitando-se em julgado
para o Ministrio Pblico, pois este se satisfez com a deciso.
Diante das alegaes, insatisfeita com a condenao, Sara, por meio de seu
advogado, interps tempestivamente o Recurso de Apelao. Diante das
informaes, pergunta-se:
I. O que dever ser alegado nas razes de Apelao no intuito de beneficiar a
agente? (Valor: 0,65)
II. Havendo recurso exclusivo da defesa, pode a situao da r ser prejudicada?
(Valor: 0,6)






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Fundamente suas respostas.

PADRO DE RESPOSTA

Dever ser arguida, em sede de apelao a ocorrncia da extino da
punibilidade em razo da prescrio da pretenso punitiva com fundamento no art.
107, IV em combinao com o art. 109, V, bem como art. 110, 1, ambos do Cdigo
Penal, no sendo possvel a situao da r ser prejudicada em face de recurso
exclusivo da defesa, em virtude da proibio da reformatio in pejus, conforme previso
no art. 617 do Cdigo de Processo Penal.
No caso em anlise, com a condenao da r pela prtica do crime de
receptao, previsto no art. 180, caput do Cdigo Penal a uma pena de 02 anos de
recluso, a prescrio dar-se- em 04 anos, conforme previso no art. 109, V do
Cdigo Penal.
Assim, entre a data do recebimento da denncia at a sentena j se
passaram mais do que 04 anos, prescrevendo-se o delito pela prescrio retroativa,
conforme previso no art. 110, 1 do Cdigo Penal.
Em virtude de inexistir recurso por parte da acusao, no pode a
defesa, ao interpor recurso, ter a situao da r prejudicada em virtude da proibio da
reformatio in pejus, prevista no art. 617 do Cdigo de Processo Penal.

02. Danilo e Fernando foram denunciados pela prtica da conduta descrita no
art. 155, 4, IV do Cdigo Penal. Durante a instruo, percebeu-se que os fatos
narrados na denncia no correspondiam quilo que efetivamente teria ocorrido,
razo pela qual, ao final da instruo criminal e, aps a respectiva apresentao
de memoriais pelas partes, apurou-se que a conduta tpica adequada seria
aquela descrita no art. 312, 1, do mesmo diploma legal, pois ambos os agentes
eram funcionrios pblicos e haviam subtrado o valor, valendo-se da facilidade
que o cargo de funcionrios lhe proporcionavam. O magistrado, ento, fez
remessa dos autos ao Ministrio Pblico. Nesse sentido, responda,
fundamentadamente, aos itens a seguir:
a) Qual o instituto jurdico a ser aplicado no caso concreto? (Valor: 0,65)
b) possvel que o Tribunal de Justia, ao analisar recurso de apelao, aplique
o instituto narrado? (Valor: 0,65)

PADRO DE RESPOSTA

A hiptese de aplicao do instituto da mutatio libelli, nos termos do
art. 384 do Cdigo de Processo Penal, pois a questo deixa claro o surgimento,
durante a instruo criminal, de elementos distintos daqueles narrados na exordial, o
que caracteriza mudana a ensejar a aplicao da mutatio libelli, no cabendo o
Tribunal de Justia, em sede recursal, aplicar o instituto por expressa vedao prevista
na Smula 453 do Supremo Tribunal Federal.
No caso concreto analisado, durante a colheita de provas no processo,
ficou demonstrado que os fatos praticados pelos agentes so diferentes daqueles
narrados na exordial.






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Assim, a mutatio libelli ocorrer quando, no curso da instruo
processual, surgir prova no prevista na pea acusatria. Nesse caso, dever o
Ministrio Pblico aditar a exordial, com posterior oitiva da defesa, respeitando-se o
contraditrio, ampla defesa, o sistema acusatrio e o princpio da correlao entre
acusao e sentena.
No permitido ao Tribunal de Justia a aplicao do instituto da
mutatio libelli, sob pena de caracterizao de supresso de instncia, conforme
fundamento expresso na Smula 453 do STF.

03. Felipe, advogado renomado na localidade de Beta, recebeu procurao de
Fernando e Cristiana, no intuito de atuar em divrcio litigioso, defendendo
ambas as partes, realizando, inclusive a audincia de tentativa de conciliao.
Diante do caso narrado, tipifique a conduta delituosa praticada por Felipe, bem
como a competncia para processamento e julgamento do feito. (Valor: 1,25)

PADRO DE RESPOSTA

Felipe cometeu o crime de patrocnio simultneo ou tergiversao, com
fundamento no art. 355, pargrafo nico do Cdigo Penal, sendo a competncia para
o processamento e julgamento do feito da Vara Criminal da Justia Comum Estadual,
j que o crime prev pena mxima de at 03 anos, no sendo da alada dos Juizados
Especiais Criminais.
O crime previsto no caso concreto, o advogado, simultaneamente
patrocina em causas, prejudicando interesse, onde o patrocnio lhe confiado.
Por ser o crime formal, a consumao ocorre quando o agente pratica
qualquer ato processual relativo a patrocnio simultneo de partes contrrias, sendo
irrelevante o motivo e a finalidade do agente.
A competncia, para a apreciao do feito, a da Vara Criminal da
Justia Comum Estadual, uma vez que o crime previsto no art. 355 do Cdigo Penal
prev uma pena superior a 02 anos de recluso, devendo o juiz utilizar o rito sumrio
para a apreciao do feito, nos termos do art. 394, 1, II do Cdigo de Processo
Penal.

04. Daniel foi preso em flagrante pelo crime de roubo, nos termos do art. 157,
caput do Cdigo Penal, pois teria realizado a subtrao de R$ 2.500,00 (dois mil
e quinhentos reais) de Isaura, quando est acabara de retirar o dinheiro para
pagar as suas contas, na agncia da Caixa Econmica do bairro do Espinheiro,
na Cidade do Recife. Aps as investigaes, o representante do Ministrio
Pblico Federal ofereceu denncia pelo delito tipificado em anlise, requerendo
a priso preventiva do acusado para a garantia da ordem pblica e por
convenincia da instruo criminal. Ao receber a inicial, o magistrado decretou a
priso preventiva de Daniel, apesar de no existirem elementos para tal
decretao. Com base no caso acima, indique os argumentos defensivos para
atacar a deciso judicial que recebeu a denncia e decretou a priso preventiva
e estabelece a competncia para a apreciao do feito. (Valor: 1,25)

PADRO DE RESPOSTA






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Verifica-se, desde logo, a incompetncia absoluta do juzo, uma vez que
no se encontram presentes, no caso concreto, quaisquer das hipteses previstas no
art. 109 da Constituio Federal.
Embora o crime tenha sido praticado dentro da agncia da Caixa
Econmica Federal, o mesmo no foi praticado em detrimento desta, tendo como
vtima Isaura, motivo pelo qual competente um dos juzos singulares da Justia
Comum Estadual.
Alm disso, no caso concreto, no se demonstram presentes os
requisitos para a decretao da priso preventiva, uma vez que ausentes os requisitos
constantes no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal. Assim, ausente a
fundamentao, e principalmente ausentes os pressupostos para a decretao da
priso, a priso de Daniel ilegal.
Em face da incompetncia absoluta do juzo, a priso , tambm por tal
motivo, ilegal.
Pela anlise do caso, ausentes quaisquer dos pressupostos da priso
preventiva, sendo certo que a priso se caracteriza como critrio de absoluta exceo,
devendo-se observar o disposto no artigo 282, 6
o
, do Cdigo de Processo Penal, o
qual estabelece a possibilidade de aplicabilidade das medidas cautelares previstas no
artigo 319 do Cdigo de Processo Penal antes da decretao da priso preventiva.
Assim sendo, inexiste qualquer perigo ordem pblica e econmica,
pois no h receio de que o requerente, se solta, volte a delinquir, no oferecendo
periculosidade social. Da mesma forma, no h fundamento para a decretao da
preventiva por convenincia da instruo criminal, pois inexistem indcios de que o
requerente, se solto, venha a impedir a busca da verdade real e obstar a instruo
processual.
Por fim, no h fundamento para a decretao da preventiva para
assegurar a aplicao da lei penal, pois no h receio de que o requerente, se solta,
venha a evadir-se do distrito da culpa. No h ainda fundamento para a decretao da
preventiva por convenincia da instruo criminal, pois inexistem indcios de que o
requerente, se solta, venha a impedir a busca da verdade real e obstar a instruo
processual.