Prlogo

Miguel ngel Fernndez-Ballesteros - Catedrtico de Derecho Procesal en la

Universidad Complutense de Madrid
El juicio ejecutivo cambiario (Julio 1997)
Id. vLex: VLEX-56118859
http://vlex.com/vid/56118859

Texto

El lector tiene en sus manos una monografa seria, serena y completa sobre el llamado juicio
ejecutivo cambiario. Su principal mrito consiste, sin duda, en conjugar armnicamente la
exhaustividad y el rigor en el tratamiento de cada uno de los diferentes aspectos de este
instituto procesal, con una gil redaccin y una adecuada sistemtica. El juicio ejecutivo
cambiario constituye, pues, un estudio denitivo sobre ese especial subtipo de ese tambin
especial proceso de ejecucin impropiamente denominado juicio ejecutivo.
El primer empeo de la autora es zanjar, de modo denitivo, la inane polmica en torno a la
naturaleza jurdica del juicio ejecutivo (cambiario o no, igual da a estos efectos). Cierto es que
la materia no es nueva y que, en buena tcnica jurdica, debera estar del todo superada; sin
embargo, el empeo de determinados sectores doctrinales -y, desgraciadamente, tambin del
Tribunal Constitucional- por ver en este proceso cosa distinta de lo que en realidad es, lejos de
atribuir a estas pginas la condicin de supernas, las hace especialmente atractivas y
necesarias. Y, si bien las lneas argumntales que Mercedes Serrano desarrolla han sido ya
esbozadas por otros autores en otras sedes, la profundidad con que las trata las convierte en
texto de referencia.
De todos es sabido que un buen nmero de procesalistas (e, inuida, la jurisprudencia del TS
y del TC) entiende que, pese a su nombre, nuestro juicio ejecutivo es un proceso de
declaracin (eso s, especial y sumario), en el que ttulo ejecutivo no son los enunciados en el
art. 1429 LEC, sino la sentencia de remate a que se reere el art. 1473 LEC. Si esta
sentencia no se dicta (aducen), no hay ejecucin alguna, el embargo trabado era preventivo, y
lo hasta entonces sustanciado fue un peculiar proceso de declaracin. Pues bien, basta un
simple paseo por las pginas que la Dra. Serrano dedica a la evolucin histrica de este tipo
procedimental y al anlisis de la realidad vigente para constatar la irrealidad y al anlisis de la
realidad vigente para constatar la irrealidad de tales planteamientos. El juicio ejecutivo fue, es
y ser siempre -salvo que nuestro Legislador regule ex novo procedimiento distinto y as lo
denomine- un proceso especial de ejecucin. El empecinamiento en sostener lo contrario slo
puede deberse bien a anhelos monitorios, bien a aspiraciones de lo por venir, bien a simple
empecinamiento.
Una vez discernida y correctamente resuelta la cuestin de su naturaleza jurdica, la
monografa se adentra en el estudio minucioso de los concretos ttulos que posibilitan la
interposicin del juicio ejecutivo cambiario. La referencia que el artculo 1429.4 LEC a las
letras de cambio, pagars y cheques, en los trminos previstos en la Ley Cambiara y del
Cheque obliga a esta procesalista a entrar de lleno en el terreno del Derecho sustantivo,
concretamente en la parcela del Derecho cambiario. Efectivamente, el anlisis por el Ejecutor
de la regularidad formal del ttulo ejecutivo previo al despacho de la ejecucin, exige, en estos
supuestos, la scalizacin de su adecuacin al ordenamiento cambiario. Pues bien, la Dra.
Serrano salva esta incursin con excelentes resultados, y especialmente agudas resultan
sus exposiciones relativas al protesto y a la integracin de estos instrumentos crediticios.
Especial mencin merece asimismo el tratamiento del cumplimiento de las exigencias scales
del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados como requisito
necesario para la fuerza ejecutiva del cheque, letra o pagar. La prepotencia del ordenamiento
scal es paradigmtica en este supuesto. Porque ni la Ley Cambiaria y del Cheque ni la propia
LEC subordinan el carcter ejecutivo del documento cambiario al cumplimiento con el sco
mediante el pago del ITPAJD. La autora, haciendo especial estudio de la STC141/1988,
analiza y critica esta concreta regulacin y extrae valientes -quizs muy valientes-
conclusiones.
La ltima gran incursin de la Dra. Serrano en campos sustantivos del ordenamiento se
realiza, al hilo del estudio del despacho de la ejecucin de ttulos cambiarios por deudas en
moneda extranjera. Se efecta un pormenorizado anlisis del complejo sistema de control de
cambios donde se reejan los profundos cambios acaecidos, en orden a liberalizar el sector,
en los ltimos aos.
Por lo que respecta al campo especcamente procesal, la autora conrma su condicin de
especialista en la materia. Sus muchos aos de experiencia docente salen a relucir en las
lneas que se ocupan de los presupuestos y la sustanciacin del juicio ejecutivo cambiario, y
denotan un manejo desenvuelto de la disciplina, en especial cuando se enfrenta con los
mltiples interrogantes que, en cualquier parcela del Derecho procesal, se plantean a nada
que se haga un estudio mnimamente profundo de la normativa vigente. Cuestiones como la
existencia o no de litisconsorcio necesario en los casos de solidaridad cambiaria y del ejercicio
del ius variandi o del ius electionis; la crtica del alzamiento del embargo como nica medida
de tutela del deudor perjudicado por la ejecucin de un documento privado con mera
apariencia cambiaria y, en especial la irrazonable e inconducente cuestin de la amplitud de
las excepciones cambiarias -aderezada con la jurispru-dencia contra legem o, si se preere el
eufemismo, correctora del TS sobre la aplicacin del art. 1479 LEC, son tratadas, ponderadas
y resueltas con juicio y claridad.
Conoc a la Dra. Serrano en los aos en que yo ocupaba la Ctedra de Derecho Procesal del
recin creado Estudio General de Lrida. Recuerdo bien como, ya desde el mismo inicio de mi
actividad docente en aquella sede, Mercedes Serrano demostr un inters por la asignatura
que trascenda con mucho lo ordinario. Terminada brillantemente su licenciatura, se incorpor
con entusiasmo a las tareas docentes e investigadoras del Departamento, trabajando conmigo
al inicio y con los profesores Rifa Soler y Font Serra con posterioridad. De Justicia es resear
aqu lo mucho que a ellos se debe su formacin cientca. Con posterioridad, la Dra. Serrano
ampli sus estudios en Alemania, y sta que hoy presenta es su primera monografa,
largamente esperada por quienes la conocemos y la apreciamos -dos verbos que siempre van,
cuando de Mercedes Serrano se trata, inexorablemente unidos-.
Por su rigor, por su claridad y por su detalle, El juicio ejecutivo cambiario resultar una
monografa de consulta frecuente para todos los profesionales y de lectura imprescindible para
aqullos con mnimo inters por este expediente procesal.
Madrid, cuatro de julio de mil novecientos noventa y siete.

Principales abreviaturas
Mercedes Serrano Masip
El juicio ejecutivo cambiario (Julio 1997)
Id. vLex: VLEX-56124066
http://vlex.com/vid/56124066

Texto

A Auto.
AAP Auto Audiencia Provincial.
AC Actualidad Civil.
AP Audiencia Provincial.
AT Audiencia Territorial.
CC Cdigo Civil.
CCom Cdigo de Comercio.
CE Constitucin Espaola de 1978.
Col. Leg. Coleccin Legislativa de Jurisprudencia civil.
CP Cdigo Penal.
D Decreto.
DL Decreto Ley.
DOCE Diario Ocial de la Comunidad Europea.
EA Estatuto de Autonoma.
fj Fundamento Jurdico.
LA Ley de Arbitraje.
LCCH Ley Cambiara y del Cheque.
LCU Ley General para la Defensa de los Consumidores y usuarios.
LEC Ley de Enjuiciamiento Civil
LH Ley Hipotecaria.
LOPJ Ley Orgnica del Poder Judicial.
LRC Ley del Registro Civil.
LSP Ley de Suspensin de Pagos.
LUG Ley Uniforme de Ginebra.
RAJ Repertorio Aranzadi de Jurisprudencia.
RAL Repertorio Aranzadi de Legislacin.
RD Real Decreto.
RGD Revista General de Derecho.
RJC Revista Jurdica de Catalua.
RRM Reglamento del Registro Mercantil.
SAP Sentencia Audiencia Provincial.
SAT Sentencia Audiencia Territorial.
STC Sentencia Tribunal Constitucional.
STS Sentencia Tribunal Supremo.
TC Tribunal Constitucional.
TCE Tratado constitutivo de la Comunidad Europea.
TJCE Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea.
TRITPAJD Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos
Jurdicos Documentados.
TS Tribunal Supremo.
ZPO Zivilprozebordnung.

Perspectiva histrica y naturaleza jurdica del juicio
ejecutivo cambiario
Mercedes Serrano Masip
El juicio ejecutivo cambiario (Julio 1997)
Id. vLex: VLEX-56136670
http://vlex.com/vid/56136670

Resumen

I. Antecedentes histricos y evolucin legislativa del juicio ejecutivo cambiario. 1. Notas
previas. 2. Contexto histrico-territorial en el que surgen los procesos sumarios. 3.
Antecedentes histricos. A) El Ordenamiento de 1360. B) La Novsima Recopilacin. 4.
Precedentes legislativos mediatos. A) Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de
comercio, de 24 de julio de 1830. B) Ley de Enjuiciamiento civil de 5 de octubre 1855. 5. Ley
de Enjuiciamiento civil de 3 de febrero de 1881 y reformas posteriores. II. Naturaleza jurdica
del juicio ejecutivo cambiario. 1. Notas previas. 2. La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo.
Estado de la cuestin en la doctrina y la jurisprudencia. A) Argumentos a favor de la naturaleza
declarativa del juicio ejecutivo. B) Argumentos a favor de la naturaleza ejecutiva del juicio
ejecutivo. C) Extensin de la polmica doctrinal, en los trminos expuestos, al juicio ejecutivo
cambiario. D) Jurisprudencia sobre la naturaleza jurdica del juicio ejecutivo. 3. La eventual
oposicin del deudor es una caracterstica comn a todo proceso de ejecucin y, por tanto, no
contrara la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo. A) La falta de regulacin de un medio
procesal tpico para denunciar la ilicitud de la ejecucin en la vigente Ley de Enjuiciamiento
civil. Causas. Consecuencias.
Texto

I. Antecedentes histricos y evolucin legislativa del juicio ejecutivo cambiario
1. Notas previas
Antes de abordar el estudio de los antecedentes histricos del juicio ejecutivo cambiario,
estimamos oportuno hacer unas consideraciones relativas a la nalidad, fondo y forma de la
exposicin y del sucesivo desarrollo histrico del citado estudio.
En primer lugar, debemos sealar que las reseas histricas sern breves y concisas,
destinadas a demostrar que, desde su origen y, ms concretamente, desde su recepcin por el
Derecho histrico espaol, el denominado juicio sumario ejecutivo fue siempre sinnimo de va
ejecutiva, de proceso de ejecucin. No pretendemos, por tanto, realizar un exhaustivo anlisis
histrico-jurdico del juicio ejecutivo.
En segundo trmino, las referencias histricas al processus executivus vigente en la Edad
Media y a los procesos que de l se derivaron -entre ellos nuestro juicio ejecutivo- seran,
desde la ptica del Derecho procesal, sumamente incompletas si no dieran cuenta de la
evolucin paralela que, desde el pactum executivum, se ha operado en uno de los
presupuestos materiales de la ejecucin: el ttulo ejecutivo1. Ahora bien, por razones que nos
son impuestas por el propio objeto de nuestra investigacin, y que ya hemos apuntado,
solamente destacaremos de la misma los momentos ms relevantes para la formacin del
juicio ejecutivo cambiario; esto es, la proclamacin de la letra de cambio como ttulo ejecutivo.
Y, en tercer lugar, slo nos resta sealar, avanzando una conclusin obtenida de una
interpretacin sistemtica de los materiales histricos analizados, que aun cuando en la
formacin de nuestro juicio ejecutivo han intervenido elementos externos2 a los que nos
vamos a referir en las prximas lneas, su rgimen jurdico vigente es el resultado de una
evolucin que pertenece a la historia jurdica espaola.
2. Contexto histrico-territorial en el que surgen los procesos sumarios
Desde la perspectiva del Derecho histrico comparado, podemos situar los orgenes del
denominado por la vigente Ley de Enjuiciamiento civil juicio ejecutivo en la Italia comunal de
la segunda mitad del siglo XIII3. El proceso ordinario vigente en la poca, el solemnis ordo
iudiciarium, tambin denominado proceso comn, mixto o italo-cannico, era, como
consecuencia de su formacin, resultado de la fusin de instituciones del Derecho romano y
germnico, y posterior evolucin bajo el inujo del Derecho cannico, de tramitacin lenta,
complicada y dispendiosa4. Con la nalidad de soslayar estos inconvenientes, se produjeron
una serie de tentativas de reforma conducentes a obtener una mayor rapidez en el
procedimiento. De ellas destacaremos la producida en el mbito del Derecho estatutario de las
ciudades italianas, en las que comenzaron a abrirse camino una serie de procedimientos
especiales que, para alcanzar aquel objetivo, tenan como caracterstica comn la reduccin
del conocimiento del Juez, la cognitio summaria5. La sumariedad responda a una nalidad
especca: proporcionar al acreedor, sin excesivas dilaciones, la satisfaccin de su derecho de
crdito o, al menos, la garanta de la realizacin del mismo. Estos procedimientos especiales
han recibido el nombre de sumarios determinados, siendo el llamado juicio sumario
ejecutivo -processus executivus o mandatum de solvendo sitie: clausula del Derecho
intermedio- una de las vas procesales que se entienden comprendidas en dicha categora6.
La tramitacin del processus executivus -proceso destinado al ejercicio de la accin ejecutiva-
se apoyaba en la idea de que toda obligacin, cuya existencia constase de una manera clara y
contundente, deba obtener inmediato cumplimiento sin tener que pasar, antes, por el largo y
costoso proceso ordinario. El acreedor, reclamando la satisfaccin de su crdito, se diriga al
Juez que dictaba contra el deudor una orden incondicional de pago -mandatum de solvendo
sine clausula-. Es obvio que el sistema consista en otorgar fuerza ejecutiva a documentos
distintos de la sentencia de condena. De este modo, el gradual desarrollo del processus
executivus, hacia la consolidacin de sus trmites, fue paralelo a la progresiva construccin de
un espectro ms amplio de ttulos que autorizaban a proceder ejecutivamente como si de una
sentencia se tratara7.
Junto a los elementos de carcter ejecutivo, estaban presentes en dicho proceso, por
inuencia del Derecho romano, elementos de naturaleza declarativa. El processus executivus
no descartaba la oposicin aunque no toleraba ms que la alegacin de excepciones de fcil
prueba. As, se ofreca al deudor la posibilidad de formular oposicin a los actos ejecutivos
siempre que las excepciones alegadas pudieran probarse in continenti. Las excepciones que
no cumplan tal requisito se reservaban para el proceso solemne8. El n del incidente de
cognicin sumaria no era declarar la existencia y exigibilidad del crdito, sino nicamente
decidir si deba procederse o no a la ejecucin. Como consecuencia de ello, el juicio emitido
en el processus executivus sobre las excepciones en l examinadas no obligaba al Juez del
proceso ordinario9.
Al hilo de esta exposicin, no podemos dejar de sealar que el juicio ejecutivo regulado en la
Ley de Enjuiciamiento civil vigente muestra claramente en sus trmites, a pesar del tiempo
transcurrido, la impronta del processus executivus10. Esta observacin adquiere, si cabe, an
ms relevancia al constatar que este cauce procesal de factura italiana no ha logrado
sobrevivir en el vigente Ordenamiento procesal italiano, pues ha derivado en un proceso de
cognicin sumaria sobre una base documental11.
3. Antecedentes histricos
A) El Ordenamiento de 1360
La trascendencia de este nuevo sistema procedimental, surgido, como ya hemos indicado, de
una reaccin frente a los excesos formalistas y antieconmicos del proceso ordinario, propicia
su expansin territorial. Por lo que al Derecho histrico espaol se reere, la recepcin del
juicio sumario ejecutivo se formaliza, segn Faen Guillen, en la Ley XVI del Ordenamiento
sobre Administracin de Justicia dado, en 1360, por el Rey Don Pedro I a Sevilla12.
La ejecucin sumaria regulada en dicha Ley, prevista para el cobro de deudas pecuniarias, se
basaba en un documento rmado por notario y dos testigos, sin que fuera necesario que en l
constara la clusula guarentigia13. El Juez deba examinar la fuerza ejecutiva del documento y
comprobar que la obligacin estaba vencida. En su caso, despachaba ejecucin14. La
ejecucin se fundaba en un ttulo legal, sin necesidad de pacto ejecutivo sobre la misma
persona o el patrimonio y sin previo conocimiento del Juez.
Antes de pasar a la enajenacin forzosa de los bienes, se ofreca al deudor la posibilidad de
oponerse a la ejecucin. El carcter sumario de dicho incidente se pone de relieve en la
enumeracin de las excepciones que podan ser opuestas, en la limitacin de los medios de
prueba y en la brevedad del perodo de prueba (9 das). Sin embargo, debe sealarse que las
excepciones venan determinadas en la Ley XVI con poca rigidez en cuanto a su admisibilidad:
Pero si el deudor allegare pago o alguna razn o alguna defensin derecha ...(la cursiva es
nuestra). Por lo que respecta a los medios de prueba, solamente se admita la prueba
documental, del mismo carcter y calidad que el documento ejecutivo, y la confesin. Ahora
bien, cuando las excepciones opuestas eran las de falsedad, miedo, fuerza o prescripcin de
la accin, caba adems la prueba testical15. La oposicin del deudor suspenda, sin ms, la
ejecucin.
Con una tcnica procesal bastante correcta, el Ordenamiento de 1360 separa la ejecucin de
documentos pblicos con executionem paratam (Ley XVI), de la ejecucin de sentencias
judiciales (Ley IX). Respecto de esta ltima destacaremos que, al igual que la Ley XVI, prev
en sus trmites un incidente contradictorio, aprecindose, no obstante, una mayor rigidez en
cuanto a la admisin de excepciones16.
Sin embargo, no es esta Ley de 1360 la que se incorpora a los cuerpos legales posteriores,
sino la Ley de 20 de mayo de 139617, que se hizo extensiva a todo el territorio nacional por la
Lex Toletana, promulgada en 1480.
La Lex Toletana ser, en denitiva, la causante de la confusin que el legislador espaol
-abrumado por la tradicin una vez ms (Fairn Guillen)- presenta en torno a los conceptos
bsicos de la ejecucin forzosa y que se har patente en las leyes procesales del s. xix. Y es
que la Lex Toletana no se limita a recoger el texto ntegro de la Ley de 1396, sino que al
mismo aade la siguiente frase: (...), y esto mismo mandamos que se guarde, pidindose
execuci de sentencia passada en cosa juzgada. Consagra, pues, la Ley de 1480 la
uniformidad de trmites para la ejecucin forzosa, sin llegar a percibir que el juicio sumario
ejecutivo, regulado en las Leyes de 1360 y 1396, haba sido concebido, como ya se ha
sealado, nicamente para la ejecucin de ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales18.
B) La Novsima Recopilacin
La forma sistemtica de insercin individualizada de las leyes sin un orden lgico, propia de la
tcnica recopiladora, consolid la situacin hasta aqu expuesta. La Lex Toletana, que se
inserta en la Ley 64 de Toro, as como una confusa amalgama de leyes de diferentes pocas
sobre ejecucin forzosa por deudas pecuniarias, pasan a formar parte del Ttulo XXI, Libro IV,
de la Nueva Recopilacin, promulgada por Felipe II mediante una Pragmtica el 14 de marzo
de 1567, que lleva por rbrica: De las entregas y execuciones de contratos, y sentencias, y
confesiones, y conocimientos, y de los executores dellas. Estas leyes se incorporan
posteriormente, sin ningn cambio, a la Novsima Recopilacin, promulgada por Carlos IV por
Decreto de 15 de julio de 1805, concretamente al Ttulo XXVIII, Libro XI, esta vez bajo el ttulo
De los juicios executivos19. Junto a ellas, aunque con distinto rango legal, seguan
aplicndose diferentes leyes de la Partida ni.
A pesar de la entremezclada normativa, que haca difcil al intrprete determinar con precisin
el rgimen jurdico aplicable a las diversas instituciones jurdicas, nuestros procesalistas no
dudaron en distinguir dos vas procesales para el otorgamiento de la tutela judicial en materia
civil. Estas eran la via executiva y la va ordinaria, o tambin denominadas juicio
executivo y juicio ordinario. Es decir, cuando se referan a lo que la doctrina procesal
moderna denomina proceso de ejecucin singular, utilizaban indistintamente, y por
oposicin a juicio ordinario, los trminos via executiva o juicio executivo20. Esta
identicacin vena favorecida por el hecho de que todos los instrumentos ejecutivos, tanto los
de factura judicial como extrajudicial, se sustanciaban por los mismos cauces21; esto es, por
los cauces del juicio civil ejecutivo que es un juicio sumario que se introdujo en favor de los
acreedores, para que sin experimentar los dispendios ni dilaciones de la va ordinaria, ni las
molestias o vejaciones de los deudores morosos, consiguiesen brevemente el cobro de sus
crditos, sin distraerse del desempeo de sus deberes respecto a sus empleos, ocios o
familias22. As, se armaba que el juicio ejecutivo era un juicio sumario en que no se trata
de declarar derechos dudosos y controvertidos, sino solo de llevar a efecto lo que ya est
determinado por el juez o consta evidentemente de uno de aquellos ttulos que por s mismos
hacen prueba plena y a que la ley da tanta fuerza como a la decisin judicial23.
Bajo el enunciado juicio ejecutivo los procesalistas de la poca trataban tanto la ejecucin
de las deudas pecuniarias, como no pecuniarias, dedicando mayor atencin a las primeras24.
En virtud de cualquiera de los documentos a los que las diferentes leyes vigentes en la poca
otorgaban fuerza ejecutiva25, el acreedor poda solicitar al Juez que expidiera mandamiento
de ejecucin contra los bienes del deudor. Si a juicio del Juez el acreedor estaba legitimado
para pedir la ejecucin, la demanda reuna todos los requisitos legales, el ttulo presentado
tena aparejada ejecucin y la deuda en l documentada era lquida, cierta y estaba vencida,
mandaba aqul despachar ejecucin por su importe y las costas causadas26. Aunque no
siempre el Juez actuaba del modo sealado. As, era frecuente, en aquella poca, el recurso al
denominado traslado sin perjuicio, consistente en que los jueces, con la nalidad de que el
deudor tuviera ms tiempo para buscar dinero y pagar, y a pesar de que concurran las
circunstancias requeridas para despachar ejecucin, no la despachaban inmediatamente, sino
que sealaban un plazo en el que aqul deba satisfacer la deuda o alegar la causa o razn
para no hacerlo27.
Una vez despachada la ejecucin se requera de pago al deudor y si no pagaba deba sealar
bienes en los que trabar la ejecucin28. Hecha la traba deba noticarse al deudor el estado
de la ejecucin. Por medio de dicha noticacin se le adverta que, pagando dentro de las
veinticuatro horas siguientes, se librara del pago de las costas, y del de la dcima si satisfaca
la deuda dentro de las setenta y dos horas29. Habindose noticado al deudor el estado de la
ejecucin se le citaba de remate para que opusiera las excepciones que tuviere. Si el deudor
no planteaba oposicin deba el Juez, acusada una rebelda por el ejecutante, pronunciar
sentencia de remate mandando continuar la ejecucin30.
La oposicin no se caracterizaba por la rigidez: el ejecutado poda, del mismo modo que en la
va ordinaria, proponer cualquier excepcin legtima para eludir, en el caso de probarla
cumplidamente, la sentencia de remate31. En cambio, si por falta de prueba el Juez
desestimaba los motivos alegados, dictaba sentencia de remate en la que no realizaba ningn
tipo de declaracin de derechos. En ella, simplemente, ordenaba continuar la ejecucin por la
cantidad principal, su dcima y costas procesales causadas y las que se causasen hasta su
completo reintegro, pasndose a la va de apremio32.
Si se demostraba que no haba lugar al despacho de la ejecucin porque el ttulo en que se
fund no era ejecutivo, o porque la deuda no estaba vencida, o por otro semejante defecto,
el Juez no slo deba abstenerse de dictar sentencia de remate, sino que adems en pena de
su impericia o descuido deba restituir con el cuatro tanto los derechos percibidos y pagar las
costas causadas a las partes33.
La sentencia dictada en el juicio ejecutivo no produca excepcin de cosa juzgada para el
juicio ordinario; al deudor le queda siempre salvo ileso su derecho para usar de l en la va
ordinaria segn le convenga34.
Sin embargo, algunos autores intuyeron que la tramitacin deba ser distinta segn el origen
del ttulo ejecutivo. En este sentido,, se sostuvo que la sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada poda llevarse a efecto por la va de apremio, sin que le precedieran los trmites
anteriores del juicio ejecutivo35. Tampoco pas por alto otra peculiaridad del citado ttulo
ejecutivo, a saber: la limitacin de las excepciones oponibles. Las excepciones que no
arguyen de injusta la sentencia, sino que moderan su ejecucin podan alegarse en el
incidente de oposicin a la ejecucin (v. gr. la compensacin) siempre que no se hubieran
opuesto en la causa principal antes de la sentencia, y el juez las haya despreciado expresa o
tcitamente, pues entonces no se puede alegar ni oponer a la ejecucin; porque esta
exclusin o desprecio tcito o expreso pasa a cosa juzgada simultneamente con la misma
sentencia, y produce excepcin contra el que las opone. Las concernientes a los mritos de
la causa principal, es decir, las que la arguyen de injusta, y se dirigen a rescindirla y
revocarla no podan oponerse despus de la sentencia ya que despus de la cosa juzgada
nada hay que hacer mas que ejecutar lo que se determin. Se admita, por ltimo, la
excepcin de nulidad de la sentencia en cuya virtud se peda ejecucin36.
ste es, en lneas generales, el iter procedimental del juicio ejecutivo diseado por nuestro
Derecho histrico, cuyas breves referencias no podemos nalizar sin mencionar un
determinado documento mercantil que congurar, en su da, una especializacin de dicho
procedimiento.
La consagracin de la letra de cambio, aceptada y reconocida, como ttulo ejecutivo inmediato
y general se produce por una Pragmtica Sancin expedida por Carlos III el 2 de junio de
1782, recogida en la Ley VII, Ttulo III, Libro IX de la Novsima Recopilacin37. Con
anterioridad a esta fecha, en todos aquellos luga-res en que, por carecer de una ley particular,
la letra de cambio no era considerada ttulo ejecutivo hubo de acudirse, para la ejecucin de
las obligaciones contenidas en la misma, a las Leyes II (documento pblico) y V (documento
privado reconocido) del Ttulo XXI, Libro IV de la Nueva Recopilacin38.
4. Precedentes legislativos mediatos
A) Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de comercio, de 24 de julio de 1830
La Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de comercio, de 24 de julio de 1830, se
promulg para procurar la efectividad de las normas jurdicas contenidas en el Cdigo de
comercio de 182939. La anticipacin de la regulacin proce-sal mercantil respecto a la
ordinaria obedece a un mayor grado de evolucin de la jurisdiccin consular que reclamaba un
orden sistemtico de los procedimientos destinados a resolver sobre obligaciones y derechos
derivados de actos de comercio40.
En cuanto al sistema procesal diseado por la Ley de 1830, debe sealarse que si bien es
perceptible un avance importante en aras a una mayor agilidad en la tramitacin de los juicios
declarativos41, no se observan innovaciones sustanciales en la ejecucin forzosa, pues viene
a consagrar la dinmica procedimental de siglos anteriores.
Con todo, una de las novedades a destacar relativas a la ejecucin forzosa es de carcter
terminolgico: para referirse a lo mismo, es decir, al proceso de ejecucin singular, prescinde
de la tradicional denominacin juicio ejecutivo y la sustituye por procedimiento ejecutivo.
Por otro lado, debe puntualizarse que cuando la Ley de 1830 habla, en su Ttulo VIII, de
procedimiento de apremio (arts. 350 a 363) no se reere a la va de apremio -que en nuestro
Derecho histrico, como en el vigente, signicaba realizacin forzosa de los bienes
embargados-, sino a un proceso especial reservado para la ejecucin de ciertos ttulos
relacionados con el comercio martimo.
La Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de comercio no menciona la tradicional
distincin entre proceso de ejecucin sobre una cosa mueble o raz y proceso de ejecucin
sobre dinero. En efecto, a tenor del art. 307, el procedimiento ejecutivo no puede recaer sino
sobre cantidad numeraria, determinada y lquida. Su mbito quedaba reducido, pues, a la
reclamacin de deudas lquidas de naturaleza mercantil.
En el art. 305 no se recoge solamente el principio bsico de la ejecucin forzosa -nulla
executio sine titulo-, sino que sanciona qu es lo que convierte un documento en ttulo
ejecutivo: El procedimiento ejecutivo no tiene lugar sino en vir-tud de un ttulo que por
disposicin espresa de ley traiga aparejada ejecucin. En el art. 306, se formula una relacin
numerus clausus de los ttulos ejecutivos, el primero de los cuales es la sentencia judicial,
aunque determina su contenido: sentencia judicial ejecutoriada que condena a la entrega de
algunos efectos de comercio, o al pago de cantidad determinada42. Junto a ella y a otros
ttulos43, tenan aparejada ejecucin, segn el nm. 5 del art. 306: las letras de cambio,
libranzas, vales o pagars de comercio en los trminos que disponen los artculos 543,544 y
566 del Cdigo.
De acuerdo con el art. 543 CCom de 1829 las letras de cambio producen accin ejecutiva -
es decir, son ttulo ejecutivo- para exigir en sus casos respectivos del librador, aceptantes y
endosantes el pago, reembolso, depsito y aanzamiento de su importe. El despacho de la
ejecucin tena lugar con vista de la letra y protesto, y sin ms requisito que el
reconocimiento judicial que hagan de su rma el librador o el aceptante demandado sobre el
pago. Con respecto al aceptante que no hubiere puesto tacha de falsedad a su aceptacin al
tiempo de protestar la letra por falta de pago, no ser necesario el reconocimiento judicial, y se
decretar la ejecucin desde luego en vista de la letra aceptada, y el protesto por donde
conste que no fue pagada (art. 544). Finalmente, el art. 566 CCom de 1829 equiparaba, a
efectos del despacho de la ejecucin, los vales y libranzas a los documentos privados, pues
dispona que: La accin ejecutiva de los vales y libranzas no puede ejercerse sino despus
de haber reconocido judicialmente su rma la persona contra quien se dirige el
procedimiento44.
La sustanciacin del procedimiento ejecutivo no vena condicionada por la naturaleza del
ttulo ejecutivo. As, no se observa diferencia alguna entre la ejecucin de la sentencia judicial
ejecutoriada y la de los restantes ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales45.
Los trmites del procedimiento ejecutivo no dieren de los diseados en nuestros textos
histricos, aunque se esbozan, por primera vez, de modo ordenado y preciso: despacho de la
ejecucin, requerimiento de pago, embargo, citacin de remate, posible incidente de
oposicin, sentencia y remate de los bienes embargados (arts. 314 y ss.).
El procedimiento ejecutivo principiaba por demanda -que deba ajustarse a los requisitos
generales del art. 4146- en la que el acreedor deba jurar ser cierta la deuda, ya que en
caso contrario aqulla no se admita. Junto a la demanda ejecutiva deba acompaarse el
ttulo ejecutivo (art. 312). Siendo procedente la ejecucin, el tribunal libraba al alguacil un
mandamiento para que requiriera personalmente de pago al deudor. Si ste no pagaba en el
acto, se proceda a embargarle bienes en cantidad suciente para cubrir la deuda y
costas (art. 315)47. La traba se noticaba al deudor y se le citaba al mismo tiempo de remate
(art. 321).
A partir de la citacin de remate, el deudor tena un plazo de tres das para satisfacer la deuda
u oponerse a la ejecucin (arts. 321 y 322). Si el deudor no pagaba ni se opona, el tribunal
dictaba sentencia de remate mandando proceder a la venta de los bienes embargados para,
con lo obtenido, hacer pago al acreedor (art. 324). En el supuesto de que el deudor quisiera
interponer excepciones, nicamente poda alegar las sealadas en los arts. 327 y 328 de la
Ley de Enjuiciamiento de 1830.
As, pues, en el procedimiento ejecutivo de la Ley de Enjuiciamiento de 1830 las excepciones
se hallaban taxativamente determinadas: los arts. 327 y 328 no permitan alegar otras
excepciones que no fueran las previstas en ellos. Esta limi-tacin no operaba respecto de los
juicios ejecutivos entablados para la reclamacin de deudas civiles que seguan
sustancindose conforme a lo dispuesto en las leyes de la Novsima Recopilacin48.
El art. 328 se destinaba a la concrecin de las excepciones que el deudor poda alegar cuando
la ejecucin proceda de letras de cambio; mientras que en el art. 327 se enumeraban las
excepciones que aqul poda oponer a la ejecucin cuando sta haba sido despachada en
base a cualquier otro ttulo ejecutivo de los previstos en el art. 30649.
De acuerdo con lo dispuesto en el art. 328, cuando la ejecucin se basaba en letras de
cambio, slo se admitan las excepciones prevenidas en el art. 545 CCom de 1829, que eran
las siguientes: falsedad; pago; compensacin de crdito lquido y ejecutivo; prescripcin o
caducidad de la letra; espera o quita concedida por el demandante, probada por escritura
pblica o por documento privado reconocido en juicio. El citado artculo aada: cualquiera
otra excepcin que competa al deudor, se reservar para el juicio ordinario, y no obstar al
progreso del juicio ejecutivo, el cual continuar por sus trmites hasta quedar satisfecho de su
crdito el portador de la letra50. El carcter sumario del incidente de oposicin a la ejecucin
quedaba reejado, pues, en la limitacin de las alegaciones y medios de prueba
(compensacin, quita y espera slo podan probarse mediante documentos)51, lo que
comportaba que la sentencia no tuviera fuerza de cosa juzgada.
Por consiguiente, el Cdigo de comercio de 1829 y la Ley de Enjuiciamiento mercantil de 1830
otorgaron a la letra de cambio una tutela judicial privilegiada que consista en permitir su
acceso a aquel procedimiento especial, conocido desde 1360, de naturaleza ejecutiva y con
posibilidad, por parte del ejecutado, de provocar un fase cognitiva de carcter sumario, cuyo
objeto era poner de relieve determinadas circunstancias que impedan la continuacin de la
ejecucin. La tutela judicial privilegiada formaba parte, sin duda, de una proteccin ms amplia
conocida con el nombre de rigor cambiario52. Adems, debe destacarse que ambas normas
son las primeras que de forma taxativa imponen la especialidad ms relevante, hasta que se
dicta la Ley Cambiara y del Cheque en 1985, del juicio ejecutivo cambiario frente al ordinario:
una mayor limitacin de excepciones frente al acreedor cambiado53.
B) Ley de Enjuiciamiento civil de 5 de octubre 1855
Desde 1834 hubo varias iniciativas tendentes a la formacin de un Cdigo de Enjuiciamiento
civil. Sin embargo, tales iniciativas no tuvieron xito debido, en gran parte, a los frecuentes
cambios polticos de la poca54. La primera Ley de Enjuiciamiento civil no se promulga hasta
1855. Esta norma rompe denitivamente con la regulacin que, hasta aquellos momentos, se
haba efectuado de la ejecucin forzosa. As, separa del histrico cuerpo comn a toda
ejecucin los preceptos propiamente especcos de la ejecucin de sentencias de condena,
que se agrupan ahora en el Ttulo XVIII, bajo la rbrica De la ejecucin de las sentencias.
Por otro lado, recupera la tradicional denominacin de juicio ejecutivo, aunque esta vez para
designar la ejecucin de deudas pecuniarias lquidas por ttulos ejecutivos extrajudiciales. El
juicio ejecutivo se encuentra regulado en el Ttulo XX que reza De las ejecuciones, cuyas
cuatro secciones tratan Del juicio ejecutivo, Del procedimiento de apremio, De las
terceras y De la segunda instancia en el juicio ejecutivo55.
Parece ser que con esta reestructuracin de la ejecucin forzosa, el legislador de 1855 quiso,
por una parte, consolidar -con el n de asegurar la agilidad del trco jurdico- un proceso de
ejecucin especial al que pudiera acudirse directamente sin tener que promover como
requisito previo un juicio declarativo. Y, por otra, dotar a la ejecucin de sentencias de condena
de trmites especiales y distintos de los establecidos para el juicio ejecutivo.
La nueva regulacin tuvo en cuenta que la sentencia rme de condena es un ttulo privilegiado
sobre los dems que tienen aparejada ejecucin. La mayor feha-ciencia que comporta la
sentencia de condena, por estar precedida de un proceso de declaracin, justica que proceda
el embargo sin necesidad de un previo requerimiento de pago. Adems, la sentencia rme de
condena es el nico ttulo ejecutivo (con la sola excepcin del previsto para el procedimiento
del art. 41 de la LH) que puede dar lugar a un proceso de ejecucin en el que se acten
sanciones no dineradas. Tambin era preciso dictar normas sobre liquidacin de condenas
ilquidas56. La ubicacin de tales normas en sede de juicio ejecutivo hubiera podido producir
cierta confusin, puesto que, tradicionalmente, este juicio proceda slo para la ejecucin de
ttulos ejecutivos en los que se documentaba una deuda pecuniaria lquida57.
Sin embargo, tanto del reducido nmero de preceptos que el Ttulo XVIII dedica a la ejecucin
de sentencias de condena, como de su contenido, se inere que el proceso de ejecucin
singular se halla regulado, bsicamente, en el Ttulo XX; esto es, en sede de juicio ejecutivo
(proceso de ejecucin especial)58. Esta es la principal razn que ha determinado que se
calique de errnea la sistematizacin que de la ejecucin forzosa hizo la LEC de 1855. En
efecto, hubieran debido separarse del conjunto de normas, que hasta entonces disciplinaban
la ejecucin forzosa, los diversos ttulos ejecutivos extrajudiciales y regular sus peculiaridades
por separado. Al no hacerlo de este modo, sino que, como ya hemos sealado, se extraen de
aquel conjunto de normas los preceptos ms especcos de la ejecucin de sentencias, se
obtiene como resultado una remisin de la norma general a la especial, siendo realmente
complicado discernir cules de entre las normas que regulan el juicio ejecutivo son privativas
de l y cules son aplicables tambin al proceso ordinario de ejecucin.
Centrndonos ya en el juicio ejecutivo, sealaremos que en la LEC de 1855 se otorgaba al
juicio ejecutivo una regulacin que se repetir, en sus directrices bsicas, aos ms tarde en
la LEC vigente. Conforme a lo dispuesto en el Ttulo XX, el procedimiento se divida en dos
fases: el juicio ejecutivo (desde que se entabla la demanda ejecutiva hasta la sentencia de
remate) y el procedimiento de apremio (desde que se procede a la tasacin y venta de los
bienes del deudor hasta el pago al acreedor)59.
El art. 941, con el que se iniciaba el Ttulo XX, recoga el principio bsico de la ejecucin al
disponer que para que el juicio ejecutivo pueda tener lugar, se necesita un ttulo que tenga
aparejada ejecucin60. Ahora bien, para que pudiera despacharse la ejecucin la deuda
deba estar vencida y ser lquida la cantidad reclamada (art. 944). Se entenda que con la
expresin cantidad lquida la Ley se refera a una cantidad de dinero61. En ninguno de los
artculos del Ttulo XX se j cul deba ser la cuanta mnima de la deuda pecuniaria para
tener acceso al juicio ejecutivo. Manresa y Reus determinaron el lmite mnimo del juicio
ejecutivo en relacin con la cuanta mxima establecida para el juicio verbal62.
La admisin de la demanda ejecutiva estaba sometida a la efectiva realizacin de dos
requisitos establecidos en el art. 945, a saber: extensin en los trminos prevenidos para la
ordinaria e inclusin de la protesta de abonar pagos legtimos. El Juez, una vez examinada la
demanda ejecutiva, el ttulo y la naturaleza del crdito en l consignado no poda acordar cosa
distinta a despachar o denegar la ejecucin (art. 946)63. El auto del Juez denegando el
despacho de la ejecucin poda ser recurrido en reposicin y en apelacin por el acreedor.
Ambos recursos se sustanciaban sin intervencin del deudor, ya que ste todava no era parte
(art. 947).
En el mismo auto en que el Juez mandaba despachar ejecucin, acordaba expedir
mandamiento de ejecucin con el que se requera de pago al deudor (art. 948)64. No
vericndose el mismo, se proceda a embargarle bienes sucientes para cubrir la deuda
principal y las costas. Aunque el deudor pagara en el acto del requerimiento de pago, eran de
su cargo las costas causadas en el juicio (art. 954)65.
En los arts. 949 a 954 se detallaban los bienes que podan ser embargados, el orden que
deba seguirse en el embargo y las medidas de garanta de la traba.
Hecho el embargo se citaba de remate al deudor para que en un breve plazo -tres das- se
opusiera a la ejecucin (arts. 959 y 960). Si el deudor no se opona y la ejecucin haba sido
correctamente despachada, el Juez mandaba traer los autos a la vista y pronunciaba
sentencia de remate (art. 961)66.
La LEC de 1855, siguiendo el sistema establecido por la Ley de Enjuiciamiento mercantil de
1830, j taxativamente, en el art. 963, las excepciones admisibles en el juicio ejecutivo,
eliminando, pues, cualquier gnero de duda sobre la naturaleza sumaria del incidente de
oposicin a la ejecucin67. La oposicin planteada por el ejecutado originaba un incidente
contradictorio con fase de prueba por diez das, en el que, salvo para acreditar la
compensacin, podan utilizarse todos los medios de prueba previstos por la Ley para el juicio
ordinario (arts. 964 a 969).
La sentencia que pona n al incidente deba contener alguno de estos tres pronunciamientos:
1. Seguir la ejecucin adelante, imponiendo las costas al ejecutado68. 2 Declarar su
nulidad, condenando en las costas al Juez o funcionario que hubiera cometido la falta; esta
nulidad puede tener lugar, ya por defecto de alguna solemnidad intrnseca y esencial en el
otorgamiento del ttulo ejecutivo, o por contener algn vicio extrnseco posterior a su
otorgamiento, ya por infraccin de los trmites sustanciales de este juicio69. 3. No haber
lugar a pronunciar sentencia de remate, imponiendo las costas al ejecutante; proceda este
fallo siempre que, habiendo sido bien despachada la ejecucin, queda luego destruida, o
desvirtuada la accin ejecutiva por haber alegado y probado cumplidamente el ejecutado
cualquiera de las excepciones que segn el art. 963 son admisibles en este juicio70.
La sentencia era apelable en ambos efectos (arts. 973 y 978). La apelacin se sustanciaba
con arreglo a lo establecido en los arts. 1001 y ss. Si la sentencia dictada era la de remate, el
ejecutante-apelado poda acceder al procedimiento de apremio prestando anza suciente
para responder de lo que percibiera en caso de que aqulla fuera revocada (art. 973).
La naturaleza sumaria del incidente de oposicin determin que la sentencia en l dictada no
tuviera fuerza de cosa juzgada material (art. 972); de manera que la parte perjudicada poda
promover, con posterioridad, el juicio declarativo ordinario71.
Los desaciertos del legislador de 1855 no se limitaron a una falta de sistematizacin de la
ejecucin forzosa en general. Por lo que respecta al juicio ejecutivo, las crticas se han
centrado, bsicamente, en las siguientes medidas: mantener la sentencia de remate si no hay
oposicin; admitir la apelacin en dos efectos y con posibilidad de ejecucin provisional con
anza; y, permanecer, en sede de juicio ejecutivo -proceso de ejecucin especial, fundado en
un ttulo extrajurisdiccional- las normas relativas al embargo de bienes, procedimiento de
apremio y terceras, cuando son normas comunes a cualquier tipo de ejecucin forzosa y, por
esto, deberan estar all donde se regula el proceso de ejecucin ordinario72.
La LEC de 1855 fue objeto de varias reformas. Por la trascendencia que supuso para la
conguracin del juicio ejecutivo cambiario, destacaremos la provocada por el Decreto de 6 de
diciembre de 1868 que estableci la unidad d fueros y redujo el nmero de jurisdicciones
especiales existentes hasta aquellos momentos73.
En el estudio del juicio ejecutivo cambiario, es interesante recordar que el prrafo primero del
art. 8 del Decreto de 1868 sancion la jurisdiccin ordinaria como la nica competente para
conocer de los negocios mercantiles. El art. 10 suprimi los tribunales especiales de comercio
y el art. 12 derog la Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y las causas de comercio de
1830, con excepcin de los procedimientos en los juicios de quiebra y del procedimiento de
apremio. Como consecuencia de lo anterior, el Decreto de 1868 modic varios artculos de la
LEC de 1855 para integrar en ella la ejecucin por deudas mercantiles incorporadas a ttulos
ejecutivos extrajurisdiccionales.
As, el art. 23 del Decreto de 1868 adicion dos clases de documentos mercantiles a la
relacin de ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales establecida en el art. 941 de la LEC de 1855.
Una de aquellas clases de documentos eran: las letras de cambio, sin necesidad de
reconocimiento judicial, respecto del aceptante que no hubiera puesto tacha de falsedad a su
aceptacin al tiempo de protestar la letra por falta de pago74. Respecto de las dems
personas obligadas (librador y endosantes), la letra de cambio era un simple documento
privado, debindose preparar la ejecucin para que fuera ejecutiva. No se hizo referencia
expresa a las libranzas, vales o pagars que en cambio s guraban en el art. 306 de la Ley de
Enjuiciamiento mercantil de 1830. Seguramente, el legislador entendi que su acceso al juicio
ejecutivo caba en base al nmero segundo del art. 941.2, segn el cual tena aparejada
ejecucin: cualquier documento privado que haya sido reconocido bajo juramento ante
autoridad judicial.
El legislador no poda limitarse a incorporar a la LEC de 1855 los ttulos ejecutivos
extrajurisdiccionales de carcter mercantil. Deba introducir tambin en aquella Ley la
tradicional especialidad del juicio ejecutivo cambiario respecto del juicio ejecutivo ordinario: las
excepciones cambiaras. En este sentido, el art. 23 del Decreto de 1868 aadi al art. 963 de
la LEC de 1855 un nuevo prrafo en el que se deca: Exceptanse de lo que queda
establecido las ejecuciones que procedan de letras de cambio en las que no se admitirn ms
excepciones que las prevenidas en el art. 545 del Cdigo de Comercio75. Por tanto, al igual
que la Ley de Enjuiciamiento mercantil de 1830, la LEC de 1855 recurri en materia de
excepciones cambiaras a la tcnica del reenvo.
5. Ley de Enjuiciamiento civil de 3 de febrero de 1881 y reformas posteriores
En 1878 se encarg a la Seccin Primera de la Comisin de Codicacin la tarea de revisar y
modicar la LEC de 1855. La necesidad de llevar a cabo tal tarea vena determinada por las
numerosas reformas parciales de aquella Ley que, desde 1855, haban ido sucedindose76.
Por Real Decreto de 3 de febrero de 1881 se promulg la nueva LEC, que entr en vigor el 1
de abril del mismo ao.
La LEC de 1881 no introduce modicaciones signicativas en la ordenacin sistemtica del
proceso de ejecucin singular efectuada por la Ley de 1855. As, mantiene separadas las
normas sobre ejecucin de sentencias de las que regulan la ejecucin en base a ttulos
ejecutivos extrajurisdiccionales. De igual manera que en la LEC anterior, el ncleo
fundamental del proceso ordinario de ejecucin, tendente a la actuacin de sanciones
pecuniarias, tambin encuentra su sede legal en los preceptos que regulan el juicio ejecutivo -
proceso de ejecucin especial- 77.
En lo que respecta al juicio ejecutivo, la promulgacin de la LEC vigente no supuso ningn
cambio sustancial en la tramitacin dada por la Ley de 1855. Como ya hemos puesto de
relieve, esta tramitacin es, en lneas generales, la que desde 1360 se ha otorgado a los
procesos de ejecucin. No obstante, tuvo lugar una modicacin de ndole terminolgica. As,
se suprimi la rbrica excesivamente genrica De las ejecuciones y fue sustituida por la
Del juicio ejecutivo, recuperando de esta forma el nombre tradicional con el que se haba
conocido toda actividad de ejecucin por deudas lquidas78. La leyenda Juicio ejecutivo
enca-beza el Ttulo XV, del Libro II, que se halla dividido en tres Secciones: Seccin 1.a Del
procedimiento ejecutivo, Seccin 2.a Del procedimiento de apremio y Seccin 3.a De las
terceras79.
En su redaccin originaria, el art. 1429 LEC de 1881 estableca que la accin ejecutiva debe
fundarse en un ttulo que tenga aparejada ejecucin y enumeraba, en su prrafo segundo, los
ttulos ejecutivos. Entre ellos, guraba la letra de cambio sin necesidad de reconocimiento
judicial respecto al aceptante que no hubiera puesto tacha de falsedad a su aceptacin al
tiempo de protestar la letra por falta de pago. Adems del ttulo ejecutivo, el art. 1435 de la
LEC exiga para poder despachar ejecucin que la cantidad reclamada (bien en dinero, bien
en especie) fuera lquida, superara las 250 pesetas y hubiera vencido el plazo de la obligacin.
El art. 1435 introdujo, pues, dos novedades importantes respecto del art. 944 de la LEC de
1855. La primera se centr en la posibilidad de despachar ejecucin por cantidad lquida en
especie, computndola a metlico80. La segunda consisti en la jacin de una cuanta
mnima para poder reclamar la tutela judicial a travs de los cauces del juicio ejecutivo81.
Como ya hemos sealado, la LEC de 1881 no introdujo cambios signicativos en la tramitacin
del juicio ejecutivo, que se halla dividido en dos fases: el procedimiento ejecutivo y el
procedimiento de apremio. El procedimiento ejecutivo se estructura conforme a un esquema
cuyas lneas esenciales ya fueron trazadas por sus antecedentes histricos82: despacho de la
ejecucin, requerimiento de pago, embargo, citacin de remate, oposicin y sentencia. En el
supuesto de que la sentencia sea de remate y por tanto ordene seguir adelante la ejecucin se
proceder, a instancia del ejecutante, a la realizacin forzosa de los bienes embargados,
segn se dispone en las normas que regulan el procedimiento de apremio (arts. 1481 a 1531).
En materia de excepciones cambiaras, la LEC de 1881 introdujo un cambio, respecto de la de
1855, que si bien en principio pudo parecer intrascendente, gener lentamente una serie de
crticas a las que el legislador de 1985 quiso poner n volviendo, en cierto modo, a la situacin
de 1829. Nos referimos a la ubicacin de la norma en la que se enumeraban las excepciones
cambiaras -o mejor, los motivos de oposicin en el juicio ejecutivo cambiario-, que se j en la
LEC, en concreto en el art. 1465. No hubo, sin embargo, modicacin en cuanto al contenido,
ya que las excepciones a las que se refera el art. 1465 eran las mismas, con los mismos
requisitos y con las mismas limitaciones respecto de los medios de prueba, que las previstas
en el art. 545 CCom de 1829. La opcin legislativa de la LEC fue posteriormente conrmada
por el art. 523 del CCom de 188583.
Las reformas ulteriores de la LEC de 1881 han modicado, precisado y ampliado el contenido
de un buen nmero de preceptos destinados a la regulacin del juicio ejecutivo. De las
mencionadas reformas destacaremos, por incidir ms o menos directamente, bien en la
regulacin del juicio ejecutivo cambiario, bien en la conguracin del ttulo ejecutivo letra de
cambio, pagar y cheque, las producidas por las siguientes leyes: Ley de 16 de diciembre de
1954; Ley de 23 de julio de 1966, de Reforma Parcial de la Ley de Enjuiciamiento civil; Ley de
6 de agosto de 1984, de Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento civil; Ley de 16 de julio
de 1985, Cambiara y del Cheque; y Ley de 30 de abril de 1992, de 30 de abril de Medidas
Urgentes de Reforma procesal. A estas normas nos referiremos en el momento oportuno que
vendr dado por el esquema general de exposicin que nos hemos impuesto y que, a nuestro
entender, nos permitir enfrentarnos con el tema objeto de nuestro trabajo. No obstante, antes
de nalizar el epgrafe referente a los antecedentes histricos y la evolucin legislativa del
juicio ejecutivo cambiario debemos decir que la Ley Cambiara y del Cheque al no respetar, en
las incursiones realizadas en materia procesal, la tradicin jurdica reseada ha ocasionado
una serie de variaciones, que pueden calicarse de sustanciales, en la tramitacin y estructura
del juicio ejecutivo cambiario que han tenido como consecuencia inmediata un peligroso
desenfoque respecto de la funcin propia que dicho juicio debe realizar. Como se ha sealado
ms de seis siglos de pacca vigencia del juicio ejecutivo, como instrumento de la actividad
jurisdiccional de ejecucin, constituye suciente ejecutoria de su aceptacin social y de la
necesidad de su conservacin, con las necesarias depuraciones84.
II. Naturaleza jurdica del juicio ejecutivo cambiario
1. Notas previas
La doctrina aborda el estudio de la naturaleza jurdica del juicio ejecutivo tomando como punto
de referencia el juicio ejecutivo ordinario. El calicativo ordinario ha sido utilizado,
principalmente, para distinguirlo del juicio ejecutivo cambiario85. Esta distincin tena su razn
de ser en las particularidades procesales previstas en la sustanciacin del juicio ejecutivo,
cuando el ttulo, base del mismo, era una letra de cambio. Aun cuando debe sealarse que
dichas particularidades se reducan, esencialmente, a los motivos de oposicin a la ejecucin.
Despus de la entrada en vigor de la Ley Cambiara y del Cheque estas particularidades
procesales se han incrementado notablemente (cfr. v. gr. arts. 66,67 y 68 LCCH); incluso se ha
llegado a decir que las disposiciones de la citada Ley, referentes al ejercicio de la accin
cambiarla ejecutiva, han supuesto la desnaturalizacin del juicio ejecutivo por afectar a sus
estructuras bsicas y, como consecuencia de ello, han provocado la creacin de un nuevo
proceso de ejecucin especial86.
A pesar de ello, consideramos vlidas y plenamente aplicables al juicio ejecutivo cambiario, las
opiniones doctrinales vertidas sobre la naturaleza del juicio ejecutivo ordinario, pues todas
ellas giran, de modo relevante, en torno a la oportu-nidad de que se inserte, o no, un incidente
declarativo -previsto tambin para la ejecucin cambiaria- en un proceso de ejecucin.
2. La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo. Estado de la cuestin en la doctrina y la
jurisprudencia
Una de las cuestiones ms controvertidas, y ya clsicas del Derecho procesal civil espaol, es
la relativa a la naturaleza del juicio ejecutivo. Sobre este tema, la doctrina formula tesis
antagnicas. As, y dejando al margen los peculiares matices que cada autor imprime a sus
apreciaciones, son defendidas tanto la naturaleza ejecutiva, como declarativa del juicio
ejecutivo. El incidente de oposicin a la ejecucin, regulado en los arts. 1461 a 1473, de la
Seccin Primera, Ttulo XV, Libro II de la LEC, es la causa de la citada discrepancia doctrinal
que brevemente expondremos.
El hecho de ser el tema de la naturaleza jurdica del juicio ejecutivo objeto de permanente
atencin y debate no lo convierte en un puro trmite carente de trascendencia e inters. Todo
lo contrario, la adopcin de una u otra tesis constituye, a nuestro entender, el paso previo y
necesario para otorgar un signicado coherente a la, un tanto ambigua, regulacin dada por la
LEC al juicio ejecutivo.
A) Argumentos a favor de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo
Los autores partidarios de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo sostienen, con carcter
general, que la cognicin por sumaria que sea debe eliminarse de la ejecucin, pues, su n no
consiste en la formacin de una conviccin, sino en la realizacin del derecho reconocido en el
ttulo ejecutivo87. Lo que constituye caracterstica del proceso de ejecucin (...) es que la
cognicin est ausente de l y repugna a su esencia; este postulado es, para De la Plaza,
uno de los principios rectores del proceso de ejecucin que le dota de la necesaria autonoma
frente al proceso de declaracin88. En el proceso de ejecucin no se trata de examinar una
pretensin con el n de poder declarar si debe o no ser actuada, sino simplemente de llevarla
a efecto; por consiguiente, la cognicin no es necesaria.
Segn esta orientacin doctrinal, el proceso de ejecucin se caracteriza porque en l falta un
perodo destinado a or las alegaciones contradictorias de las partes y resolver lo que en
Derecho proceda89. Esto es, el conocimiento sobre la cuestin de fondo est eliminado del
proceso de ejecucin. De tal manera, que se ha calicado de desorientacin legislativa la
norma contenida en el art. 360 LEC -del que son complemento los arts. 928 y ss. LEC-, ya que
facilita la entrada, en el proceso de ejecucin, a un incidente cognitivo90. En todo caso, la
nica actividad cognoscitiva que puede tener lugar en el proceso de ejecucin consiste en el
examen, por parte del Juez, de la regularidad formal del ttulo ejecutivo91. As, pues, con la
nalidad de evitar toda duda sobre la perfeccin del ttulo que sirve de base al proceso de
ejecucin, se admite -como excepcin a la regla- una oposicin de forma a la ejecucin92.
Si la accin ejecutiva debe fundarse en un ttulo que, por su sola apariencia, presente como
indiscutible el derecho a la tutela jurdica, se concluye que la cognicin deviene innecesaria93.
Ahora bien, ante la posibilidad admitida de que exista ttulo ejecutivo sin derecho de crdito, se
intenta reducir al mnimo esta disparidad que derivara en una ejecucin injusta o ilcita. Desde
esta perspectiva, se concepta el proceso de ejecucin como una secuencia natural y lgica
del proceso de declaracin, ya que la sentencia de condena es el nico ttulo ejecutivo que
cumple con la exigencia de eludir, por su origen, la fase de discusin94. En otras palabras, el
verdadero proceso de ejecucin es el que se encuentra regulado en el Ttulo VIII del Libro II de
la LEC, bajo la rbrica De la ejecucin de las sentencias (arts. 919 y ss.), y en la Seccin
Segunda, Ttulo XV del mismo Libro, es decir, el procedimiento de apremio (arts. 1481 y
ss.)95.
El incidente de oposicin a la ejecucin constituye el argumento bsico para armar, de
conformidad con las consideraciones de carcter general sobre la ejecucin ya expuestas, que
el juicio ejecutivo no es, pese a su nombre, un proceso de ejecucin sino un proceso de
declaracin, especial, sumario o abreviado que limita el mbito de conocimiento pero que no lo
excluye, y que se caracteriza por tender a la rpida obtencin de un ttulo ejecutivo96. Se
concluye que, en el denominado por la LEC vigente juicio ejecutivo, falta la caracterstica
especca del proceso de ejecucin; a saber: la ausencia de un perodo procesal destinado a
recibir y examinar por el Juez las posibles alegaciones contradictorias de las partes.
Debe advertirse, no obstante, que los autores que deenden la naturaleza declarativa del juicio
ejecutivo no coinciden, de forma absoluta, en sus valoraciones respecto de cada uno de los
caracteres que le son otorgados. As, Guasp considera que el juicio ejecutivo, por la amplitud
de los supuestos a que est destinado, no es especial sino comn97. Por otra parte, Herce
Quemada arma que el juicio ejecutivo es una variante del proceso monitorio documental98.
Alcal-Zamora sostie-ne que los procesos documentales y cambiarios del derecho alemn
presentan anidades fundamentales con nuestro juicio ejecutivo99. Segn Corts
Domnguez, el juicio ejecutivo es un proceso declarativo con predominante funcin
ejecutiva100. Incluso algn autor no se pronuncia con rotundidad sobre su naturaleza jurdica
y lo denomina proceso impropio de ejecucin, pues estima que se trata de una gura
intermedia, con ms o menos predominio de cognicin o ejecucin101. En esta ltima
direccin puede entenderse incluido Prieto-Castro, quien calica el juicio ejecutivo de proceso
sumario ejecutivo documental y cambiario, y arma que, por su estructura, es un proceso
declarativo y ejecutivo al mismo tiempo102.
El argumento esencial, al que ya hemos hecho referencia, a favor de la naturaleza declarativa
del juicio ejecutivo se integra con una serie de consideraciones complementarias que vienen
impuestas por las propias normas de la LEC que regulan dicho procedimiento.
En lneas generales, se arma que los ttulos relacionados en el art. 1429 LEC no son los
verdaderos ttulos de ejecucin, a pesar de que la LEC se reere a ellos como ttulos que
tienen aparejada ejecucin103. No son causa inmediata de la eje-cucin, sino que tan slo
permiten la entrada en el juicio declarativo sumario y autorizan la adopcin de medidas
cautelares104. En cambio, la sentencia de remate es el verdadero ttulo de ejecucin. Esta
conclusin se asienta, por un lado, en la norma del art. 921 LEC que no exige para proceder al
embargo un previo requerimiento de pago; mientras que el despacho de la ejecucin en base
a los ttulos ejecutivos del art. 1429 LEC se concreta en un mero requerimiento de pago al
deudor (art. 1442 LEC)105. Por otro, si no se entendiera que la sentencia es el autntico ttulo
de ejecucin, y se concluyera que los ttulos que enumera el art. 1429 LEC contienen
efectivamente una orden de ejecucin, se pregunta cul sera la funcin que desempeara la
orden judicial que es la sentencia de remate y que recae sobre el fondo del asunto106.
De conformidad con los preceptos de la LEC, la sentencia de remate resuelve sobre la
oposicin formulada. Puede, por tanto, apartarse del ttulo en la jacin de la cuanta debida -
posibilidad que se inere del tenor del art. 1466 LEC-. En este supuesto, los autores que
deenden la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo no dudan en sealar que la condena del
deudor procede directamente de dicha sentencia y no del ttulo presentado por el acreedor en
el que puede estar expresada una cantidad mayor. Ahora bien, incluso en el caso de que el
deudor no formule oposicin, la ejecucin no se inicia sin ms actuaciones procesales, sino
que es preciso que se dicte sentencia de remate. En este sentido, la atribucin de fuerza
ejecutiva a los ttulos del art. 1429 LEC se opera, con oposicin o sin ella, en virtud de la
mencionada sentencia107. La nalidad del juicio ejecutivo, como proceso de declaracin que
es, consiste en la obtencin de la sentencia y slo despus de emitida esta resolucin, en la
que se declara la voluntad de la ley, podr hablarse de ejecucin, que ser despachada en
base a la sentencia condenatoria; esto, es en base al autntico ttulo de ejecucin.
Desde esta perspectiva, se arma que las actividades realizadas con anterioridad a la
sentencia de remate no son verdaderas actividades de ejecucin. Por tan-to, el que en el inicio
del juicio ejecutivo se practique el embargo de bienes del deudor, si ste no atiende el
requerimiento de pago, no quiere decir que aqul tenga carcter ejecutivo sino meramente
aseguratorio o cautelar108.
De todo lo expuesto, se deriva la ltima de las consideraciones que hemos calicado de
complementarias: el procedimiento de apremio no es tan slo una fase del juicio ejecutivo,
sino que con este nombre designa la LEC las actuaciones que componen la forma que debe
estimarse ordinaria o comn del proceso de ejecucin109.
En denitiva, los defensores de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo110, subrayan la
inconsecuencia entre la denominacin y la estructura y funcin del juicio ejecutivo, ya que falta
en l la ausencia de cognicin, carcter esencial del proceso de ejecucin. A su entender, el
proceso de ejecucin consiste en una actuacin procesal abstracta, limitada a la exigibilidad
de la concurrencia de ciertos requisitos, formalidades o circunstancias que aparezcan en los
ttulos que tienen aparejada ejecucin111. La discusin, acerca de la existencia, inexistencia o
modo de ser de la relacin jurdica documentada en el ttulo, debe dejarse para otro momento:
el juicio declarativo posterior.
Al introducir la controversia sobre la naturaleza jurdica del juicio ejecutivo, advertimos que no
entraramos a examinar los peculiares matices que se aprecian en los razonamientos jurdicos
de los diferentes autores. No obstante, y aun a riesgo de contradecimos, queremos recoger las
observaciones de Prieto-Castro sobre la oposicin a la ejecucin. Segn el citado autor, el
deudor debe ser titular, en fase de ejecucin, de derechos a la oposicin, ya que desde la
creacin del ttulo hasta la ejecucin han podido surgir nuevas situaciones. Esta circunstancia
no puede pasar desapercibida y, por tanto, se han de atribuir defensas al deudor. Aade que
con esto no queremos decir que se interrumpa la ejecucin, sino simplemente que las leyes
sobre ejecucin deben prever tales supuestos de nuevas situaciones, en una palabra,
recursos del deudor contra la ejecucin, porque el ttulo ejecutivo, si bien como principio
documenta el derecho de que se trata, no es por s el acreditamiento inexpugnable de que el
derecho exista. Por ejemplo, el deudor condenado por la sentencia puede haber satisfecho
mientras tanto el crdito o haber surgido algn hecho extintivo que hace ilcita la ejecucin. La
doctrina y la jurisprudencia han construido, supliendo la laguna legal, un sistema de defensas
del demandado-ejecutado cuando media una ejecucin indebida, principalmente la demanda
de oposicin a la ejecucin, aparte la posibilidad de invocar la existencia de un
enriquecimiento injusto, con apoyo en los artculos correspondientes del Cdigo civil. Es
indudable que con arreglo al art. 488 de la Ley de Enjuiciamiento Civil estas oposiciones del
ejecutado pueden llevarse a un juicio independiente, pero entonces estamos ya fuera de la
ejecucin, y de lo que se trata es de que, dentro de ella, esos medios de impugnacin puedan
actuarse en forma de incidente capaz de suspender la ejecucin112.
En las palabras de Prieto-Castro, en especial las que nosotros hemos marcado con cursiva, se
observa la necesidad de que se adopte una posicin clara y terminante sobre la forma de
articular un incidente de oposicin en el proceso de ejecucin. No puede armarse que la
ejecucin no debe interrumpirse y, seguidamente, ante la posibilidad de que surja un hecho
extintivo que la convierta en ilcita, defender la regulacin de un incidente con efectos
suspensivos.
B) Argumentos a favor de la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo
Como ya hemos expuesto al inicio del presente epgrafe113, la cuestin relativa a la
naturaleza del juicio ejecutivo no es pacca en la doctrina procesal espaola. En efecto, existe
otra corriente doctrinal -a nuestro entender la correcta- diametralmente opuesta con la hasta
estos momentos analizada, que sostiene que la cognicin no es extraa a la ejecucin una vez
iniciada sta, pues, si bien la funcin principal del Juez ejecutor no es la de decidir lo justo en
el caso concreto, sino la de ejecutar lo que se dispone en el ttulo ejecutivo, el proceso de
ejecucin puede precisar tambin una actividad de conocimiento. En este sentido se ha
sealado que preconizar lo contrario -y ms an entender que cualquier actividad de
cognicin contrara la naturaleza del proceso de ejecucin-, equivaldra a obligar al Juez a
ejecutar "a ciegas" el contenido del ttulo ejecutivo, volviendo la espalda a cualquier posibilidad
de que el derecho en que ste aparece documentado haya desaparecido o resulte modicado
con posterioridad114.
La cognicin repugna al proceso de ejecucin pero slo antes de que sta se despache; en
cambio, no repugna a la esencia del proceso de ejecucin el que, una vez iniciado ste, se
inserten en l procesos declarativos incidentales115. Es decir, la prohibicin se reere
sustancialmente a la citacin y comparecencia del deudor para oponerse antes de que se
despache la ejecucin, no despus de acordada sta y asegurado ya su resultado nal116.
Este planteamiento se asienta en la caracterstica esencial del proceso de ejecucin que
consiste en exonerar al acreedor de la previa prueba de los hechos constitutivos de su
derecho a la tutela (acreditando otros), pero no en amordazar a quien ya es ejecutado e
impedirle que ponga de relieve otros hechos que impidan, enervan o extingan la ecacia de los
hechos constitutivos de cuya prueba se le relev. Ni por hiptesis es admisible que los
rganos jurisdiccionales concedan tutelas inexistentes, y menos an a pesar de la protesta de
quien las padece117.
Por tanto, no se cuestiona que el Juez en el proceso de ejecucin tenga encomendada,
principalmente, la funcin de ejecutar lo que se establece en el ttulo ejecutivo. Pero s se
advierte que esto no signica que el Juez deje de serlo para convertirse en un mero ejecutor y
que no deba velar por el correcto desarrollo del proceso de ejecucin, as como por la licitud
de la ejecucin118. Esta armacin encuentra su apoyo en el Derecho positivo. La LEC prev
que en el curso del proceso ordinario de ejecucin pueda promoverse un incidente de
cognicin que puede responder a diversas nalidades, v. gr.: hacer posible la ejecucin
completando el contenido de la sentencia de condena que se ejecuta (cfr. arts. 928 y ss.; y
arts. 932 y ss.)119; denunciar las infracciones relativas al contenido del ttulo ejecu-tivo (art.
949.2), incidente admitido tambin para promover la oposicin de fondo a la ejecucin120. En
suma, en cualquier proceso de ejecucin fundado en una sentencia rme de condena cabe
suscitar incidencias declarativas121.
Todas las manifestaciones del proceso de declaracin que se producen en el proceso de
ejecucin, tanto las que tienden a facilitar o a hacer posible la aplicacin de la sancin, como
las que tienden a impedir la consecucin del n de la ejecucin, estn presididas por el
principio del contradictorio. Tal principio se expresa en el proceso a travs de la situacin de
ambas partes en rgimen de igualdad ante el Juez, haciendo las alegaciones que estimen
oportunas, probando los hechos en los que funden sus pretensiones y formulando las
respectivas conclusiones122.
La especialidad del proceso de ejecucin frente al de declaracin consiste en que, in limine
litis y tras una breve instruccin, se decreta en aqul lo que en el procedimiento de declaracin
es contenido de la decisin nal123. Por tanto, si el juicio ejecutivo fuese un procedimiento de
declaracin, no le bastara al ejecutante presentar un ttulo regularmente formal para que se
acordase el remate, sino que adems debera probar plenamente la existencia del derecho
contenido en el ttulo124. Adems si la oposicin es admitida en la ejecucin de sentencias -
verdadero proceso de ejecucin para los partidarios de la naturaleza declarativa del juicio
ejecutivo-, afortiori debe estar regulada en la ejecucin de ttulos ejecutivos extra-
jurisdiccionales125. En denitiva, la previsin legal de un incidente cognoscitivo (que, por otra
parte, no tiene carcter ordinario, sino meramente eventual y que tiene lugar una vez
comenzada y asegurada la ejecucin) no constituye obstculo alguno para calicar el juicio
ejecutivo de proceso de ejecucin126. Todo lo contrario, se ha sealado que la cognicin es
una de las caractersticas que todo proceso de ejecucin debe reunir127.
Con respecto al incidente de oposicin a la ejecucin, regulado en los arts. 1461 y ss. LEC, se
ha puntualizado que su destino no es el de declarar derechos, sino que tiene como misin jar
alguna de las condiciones de la propia ejecucin, motivo por el cual la sentencia que pone n
al mismo es meramente procesal estando desprovista del carcter de cosa juzgada
material128. No obstante, se ha armado que, para mantener la naturaleza ejecutiva del
denominado juicio ejecutivo, no es ineludible sostener el carcter procesal de esta sentencia,
pues aun dndole un carcter de sentencia de fondo, sta se circunscribe exclusivamente al
incidente de oposicin y tiene en consecuencia por contenido revocar la ejecucin ya
despachada, declarar su nulidad u ordenar que aqulla siga adelante129.
Tampoco impide la defensa de la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo el hecho de qu la
resolucin que resuelve la fase incidental de cognicin adopte la forma de sentencia. Se ha
armado al respecto que: en nuestro sistema los incidentes se resuelven por sentencia (art.
758) y, por lo tanto, por sentencia debe resolverse la cuestin incidental que es la
oposicin130.
Los partidarios de la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo no admiten que la sentencia de
remate sea el ttulo de ejecucin. Por imperativo legal expreso, el fallo de la sentencia de
remate consiste, solamente, en ordenar que siga la ejecucin adelante, expresando la
cantidad que ha de ser pagada al acreedor (art. 1473.1.1. LEC). No puede cuestionarse, por
tanto, que lo que se ejecuta son los ttulos previstos en el art. 1429 LEC y que la ejecucin se
inicia desde que se dicta auto despachndola; la sentencia de remate tiene un mero carcter
vericatorio e instrumental respecto al ttulo ejecutivo131. Dicho carcter se revela an con
ms claridad cuando no ha existido oposicin, pues, no puede sostenerse, en este caso, que
la sentencia de remate innove el contenido del ttulo132.
Siguiendo con el planteamiento de los autores partidarios de la naturaleza ejecutiva del juicio
ejecutivo, si la ejecucin se inicia desde que, una vez enjuiciados los ttulos del art. 1429 LEC,
se dicta auto despachndola, el embargo trabado despus del despacho de la ejecucin es
propiamente ejecutivo y no preventivo133.
Carreras se pronuncia sobre esta cuestin de manera contundente: El Juez ejecutor, al llevar
a cabo el embargo dentro del proceso de ejecucin, realiza siempre una actividad sustitutiva
de la del responsable ejecutado, sea cual fuere el efecto secundario que alguna de las fases
de su actividad produzcan respecto al derecho del acreedor ejecutante; si embarga, es
pensando en la venta inmediata o mediata de los bienes, y por ello no exige ni puede exigir
anza al acreedor para llevar a cabo el embargo134.
Otros razonamientos vienen a reforzar la tesis de la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo.
Por ejemplo, se sostiene que el considerar al juicio ejecutivo como un proceso de declaracin
pugnara con el principio de igualdad de las partes en el proceso (el ejecutante tendra dos
oportunidades procesales para hacer valer sus razones, mientras que el ejecutado slo tendra
una). Por otra parte, la terminologa que emplea la LEC en la regulacin del juicio ejecutivo
muestra claramente cul es la naturaleza del citado proceso (habla de accin ejecutiva,
tener aparejada ejecucin, demanda ejecutiva, despacho de la ejecucin, efectos de
la ejecucin, ejecutante, ejecutado)135.
Sin embargo, los partidarios de la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo admiten que en la
LEC se han insertado algunos preceptos que pueden hacer tambalear la calicacin jurdica
por ellos propuesta. Salvan el posible obstculo armando que, de la misma manera que
existen procesos de declaracin con especialidades respecto de los procesos declarativos
ordinarios, el juicio ejecutivo, como proceso de ejecucin especial (tanto por los ttulos, que
son extrajurisdiccionales -art. 1429 LEC-, como por las pretensiones, que deben referirse a
una cantidad de dinero -art. 1435 LEC-) se aparta en ciertos extremos, inhbiles para alterar
su naturaleza, de la regulacin dada por la LEC al proceso de ejecucin ordinario.
As, la diferencia entre el art. 921.1 y el art. 1442 LEC no tiene suciente entidad para negar el
carcter ejecutivo al juicio ejecutivo. En este sentido, se ha declarado que no tiene inuencia
alguna sobre la naturaleza del juicio ejecutivo el que despus de despachada ejecucin, y
antes de proceder al embargo de los bienes, haya de requerirse de pago al deudor. Aunque el
art. 921.1 LEC no exija un previo requerimiento de pago al condenado, la LEC regula otras
ejecuciones de ttulo judicial en las que antes de llevarse a cabo la ejecucin forzosa se seala
un plazo al ejecutado para que cumpla, v. gr. art. 924136. En cuanto a la citacin de remate,
prevista exclusivamente para el juicio ejecutivo (art. 1459 LEC), se ha precisado que no puede
equipararse al emplazamiento o citacin de los juicios declarativos, pues es slo un medio
para provocar la oposicin del ejecutado137. No obstante, ni el previo requerimiento de pago,
ni la citacin de remate son unos actos procesales totalmente ajenos a la ejecucin de
sentencias de condena. En efecto, si repasamos la evolucin histrico-legislativa del juicio
ejecutivo vemos que la innecesariedad del previo requerimiento de pago, de la citacin y
sentencia de remate no se sanciona legalmente hasta la LEC de 1855138.
Hay ms preceptos reguladores del juicio ejecutivo que pueden generar dudas sobre la
naturaleza de este proceso y que han sido objeto de reexin y estudio. En concreto, se ha
preguntado por qu debe pronunciarse una declaracin de rebelda en un proceso de
ejecucin (art. 1462 LEC)139. Al parecer la declaracin de rebelda a la que alude el vigente
art. 1462 LEC tiene su origen en una confusin de conceptos. Del acuse de rebelda, que en
nuestro Derecho histrico era una iniciativa necesaria de la parte para dar impulso al
proceso140, se pasa a la declaracin de rebelda en la LEC de 1881, primero a instancia de
parte y, tras la reforma producida por la Ley 34/1984 de 6 de agosto, dicha declaracin se
produce de ocio. Ni el legislador de 1881, ni el de 1984, ni el de 1992 se dio cuenta de la
confusin que el uso de unos trminos inapropiados poda provocar141. Otra norma que
podra contrariar la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo -teniendo en cuenta que se ha
armado que la ejecucin se inicia desde su despacho (art. 1440.3 LEC)- es la del art. 1476
LEC. Para que la ejecucin pueda continuar adelante, una vez se haya interpuesto recurso de
apelacin contra la sentencia de remate, el art. 1476 LEC obliga al ejecutante a instar la
ejecucin provisional de dicha sentencia y le exige la prestacin de anza. No existe, para esta
norma, como tampoco para las anteriormente citadas, otra explicacin distinta de aquella que
arma que o provienen slo de la deciente y contradictoria regulacin legal, o descansan en
muy arcaicas y errneas concepciones de la ejecucin forzosa142.
No obstante, y como ya hemos sealado, la doctrina procesal partidaria de la naturaleza
ejecutiva del juicio ejecutivo no da excesiva importancia a las especialidades procedimentales
que aqul presenta. En ltimo trmino, estas especialidades tienen una causa justicable: las
sentencias de condena estn precedidas de la garanta jurisdiccional de un proceso
declarativo, mientras que los ttulos extra-jurisdiccionales carecen de esta previa garanta.
Esta particularidad es responsable por s sola de las diferencias existentes entre el proceso de
ejecucin ordinario y el juicio ejecutivo143. De ah que el juicio ejecutivo sea calicado de
proceso de ejecucin especial en oposicin al proceso ordinario de ejecucin.
A las dos notas anteriores (proceso de ejecucin y especialidad) se aade una tercera que
termina de congurar su naturaleza jurdica y es la sumariedad. En este sentido, se ha
sealado que el juicio ejecutivo regulado en la LEC es un proceso de ejecucin, especial y
sumario144. Sin embargo, no hay acuerdo en el signicado que debe otorgarse a la
sumariedad en sede de juicio ejecutivo. As, Becea se muestra contrario al calicativo
sumario: sumario quiere decir breve, y con esto slo no se cualica un procedimiento
ejecutivo145. Para Fenech, el trmino sumario referido a un proceso de ejecucin signica
ausencia de una previa fase declarativa, de un previo proceso de declaracin. Desde esta
perspectiva, distingue entre procesos de ejecucin ordinarios -que son aquellos que tienen su
punto de partida en una sentencia o fallo dictado por rganos de la jurisdiccin- y procesos
sumarios de ejecucin -cuya base est en un ttulo extrajurisdiccional-146. A su vez, clasica
estos ltimos en procesos de ejecucin con posibilidad de oposicin al ttulo ejecutivo (v. gr.
juicio ejecutivo, procedimiento de apremio en negocios de comercio, etc) y procesos de
ejecucin sin posibilidad de oposicin al ttulo ejecutivo (ejecucin hipotecaria en general y
proceso tributario de ejecucin). Prez Gordo considera que la sumariedad respecto al
proceso de ejecucin est en funcin de la celeridad. En este sentido, advierte que al concebir
el juicio ejecutivo como proceso de ejecucin no puede ser sumario sino ordinario, puesto que
el incidente de oposicin lejos de abreviar la ejecucin, es causa de que se alarguen sus
incidencias, y los caracteres del ejecutivo son los propios de un proceso ordinario, basado en
ttulo extrajurisdiccional147. Finalmente, Montero Aroca arma que la sumariedad no puede
referirse al proceso de ejecucin, ya que si no hay oposicin no se produce el efecto de cosa
juzgada material. La sumariedad ha de referirse al incidente de oposicin a la ejecucin; en
denitiva, al proceso declarativo incidental promovido por el ejecutado148.
C) Extensin de la polmica doctrinal, en los trminos expuestos, al juicio ejecutivo cambiario
Ya dijimos en su momento que poda trasladarse al juicio ejecutivo cambiario la polmica
doctrinal surgida acerca de la naturaleza jurdica del juicio ejecutivo denominado
ordinario149. El motivo es claro: el incidente de oposicin a la ejecucin es tambin una
fase, si bien eventual, del juicio ejecutivo cambiario.
Antes de la entrada en vigor de la LCCH, la diferencia entre ambos procedimientos, por lo que
respecta al incidente de oposicin a la ejecucin, se reduca a un elemento cuantitativo: desde
las primeras normas que la han regulado, la oposicin cambiara siempre se ha caracterizado
por tener un mbito ms restringido que el del juicio ejecutivo ordinario. Por consiguiente, no
se contaba con ningn otro elemento que pudiera inuir en la discusin acerca de la
naturaleza del juicio ejecutivo cambiario.
La LCCH ha modicado aquella situacin, aunque, a nuestro parecer, los cambios producidos
no tienen la entidad suciente para negar la naturaleza ejecutiva al juicio ejecutivo cambiario.
Pero debe admitirse que los arts. 67 y 68 de la LCCH, efecto directo de la concesin de fuerza
ejecutiva a un documento privado (art 66 LCCH), que prevn el aumento cuantitativo de los
motivos de oposicin y la posibilidad de que el juicio ejecutivo cambiado se sustancie a pesar
de que se haya alzado el embargo, han dado una nueva fuerza y vigor a la discusin ya
existente150.
D) Jurisprudencia sobre la naturaleza jurdica del juicio ejecutivo
Las discrepancias doctrinales acerca de la naturaleza jurdica del juicio ejecutivo han tenido su
reejo en la jurisprudencia. Los Tribunales se han pronunciado a favor tanto de la naturaleza
declarativa como ejecutiva del denominado juicio ejecutivo, sin que se detecte una evolucin
signicativa hacia una u otra tendencia. Antes de proceder a su exposicin, debemos advertir,
pues nos viene exigido por el ttulo que hemos dado al presente apartado, que no
mencionaremos la clase de ttulo ejecutivo que da origen al juicio ejecutivo. Como ya hemos
indicado, la falta de acuerdo en la determinacin de la naturaleza jurdica del procedimiento
que analizamos no dimana de las diferencias que existen entre los ttulos relacionados en el
art. 1429 LEC, sino de la previsin de un incidente de oposicin comn a todos ellos. Aunque
s hemos de descubrir que la gran mayora de las resoluciones judiciales proceden de un ttulo
cambiarlo.
La defensa jurisdiccional de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo se ha realizado
tomando como base las calicaciones doctrinales vertidas al respecto. As, en muchas
ocasiones el Tribunal Supremo ha declarado de manera rotunda que el juicio ejecutivo
pertenece a la categora de los procesos denominados declarativos especiales y sumarios,
cuyas caractersticas son: la restriccin de los medios de ataque y defensa de las partes; la
limitacin del conocimiento del Juez; y el no producir, la sentencia en ellos dictada, el efecto de
cosa juzgada material151. De forma indirecta, el Tribunal Supremo ha defendido la naturaleza
declarativa del juicio ejecutivo al otorgar exclusivamente el carcter de ttulo ejecutivo a la
sentencia de remate152.
La naturaleza declarativa, sumaria y especial del juicio ejecutivo ha sido mantenida tambin
por algunas resoluciones de las Audiencias153. Incluso se ha concretado con ms exactitud
su naturaleza y se ha armado que el juicio ejecutivo es un proceso monitorio documental154.
La orientacin doctrinal que sustenta la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo tambin ha
sido seguida por los Tribunales. El Tribunal Supremo en alguna resolucin no ha dudado en
calicar al juicio ejecutivo de procedimiento ejecutivo, ni en utilizar expresiones que slo son
coherentes en el mbito de un proceso de ejecucin, v. gr. ampliar la ejecucin155.
Asimismo, algunas resoluciones pronunciadas por las Audiencias fundamentan su fallo en la
naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo y se reeren a l en los siguientes trminos: va
ejecutiva156, proceso de ejecucin157, procedimiento privilegiado de ejecucin158, o
incluso haciendo alusin al escrito con que se inicia el juicio, demanda ejecutiva
cambiaria159. En otras, se insiste en que los verdaderos ttulos de ejecucin son los rela-
cionados en el art. 1429 LEC160. En denitiva, la nalidad que ha cumplido y cumple el juicio
ejecutivo en el ordenamiento jurdico-procesal ha determinado su estructura que es propia de
los procesos de ejecucin161.
El Tribunal Constitucional tambin ha tenido ocasin de pronunciarse sobre la naturaleza del
juicio ejecutivo. Sin embargo su doctrina, al igual que la del Tribunal Supremo y la de las
Audiencias, no ha seguido una lnea uniforme. En efecto, en algunas resoluciones deja
entrever que parte de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo162. Mantenindose en esta
lnea, ha destacado la naturaleza sumaria del citado juicio163. Por el contrario, en otras
sentencias, aunque no con la misma intensidad o conviccin, calica al juicio ejecutivo de
proceso de ejecucin164.
3. La eventual oposicin del deudor es una caracterstica comn a todo proceso de ejecucin
y, por tanto, no contrara la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo
El argumento ms utilizado en defensa de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo, que
consiste en armar que en un proceso de ejecucin no deben insertarse incidentes
declarativos, no resiste los envites de la simple realidad jurdica.
La necesidad de una actividad jurisdiccional de declaracin en el proceso de ejecucin no slo
viene impuesta cuando el ttulo ejecutivo es extrajurisdiccional, sino tambin cuando se
despacha ejecucin en base a una sentencia rme de condena. Si el legislador hace depender
el derecho del acreedor al despacho de la ejecucin de un conjunto de hechos diverso del que
funda la accin ejecutiva, y prohibe al Juez, en el momento de despachar ejecucin, que
analice la existencia o subsistencia del derecho a la tutela, es perfectamente posible que el
proceso de ejecucin se inicie y transcurra sin que exista accin ejecutiva. Para poder hacer
frente a esta situacin injusta, el deudor debe tener a su disposicin los medios procesales
adecuados que le permitan poner de relieve que la responsabilidad declarada en el ttulo
ejecutivo ya no subsiste165.
Como seala Carreras la cognicin no repugna a la ejecucin despus de que sta haya sido
despachada y se haya asegurado su resultado166. Otra cuestin es la diferente misin que el
Juez cumple en el proceso de declaracin y en el de ejecucin.
La misin esencial del Juez en el proceso de ejecucin es la de ejecutar el mandato que
contiene el ttulo ejecutivo. Dicho documento167 determina la legitima-cin activa y pasiva;
adems delimita el alcance de la ejecucin concreta, pues, constituye la norma especca para
el Juez, en el caso concreto de que se trate, desempeando la misma funcin que la norma
material, aunque sta contiene un mandato abstracto, en la decisin del proceso de
declaracin168. Esta es la razn jurdica por la que en el proceso de ejecucin el acreedor se
encuentra en una posicin de ventaja respecto del deudor.
En el proceso de declaracin, la presentacin de la demanda hace que el Juez despliegue una
actividad expectante, dando traslado de aquel escrito a la parte demandada para que se
constituya como tal en el proceso, sin cumplimiento de acto alguno que implique satisfaccin.
En cambio, en el proceso de ejecucin se otorga al ejecutante, in limine litis e inaudita altera
parte, la tutela jurdica solicitada, pues el ttulo ejecutivo sirve para establecer la existencia de
una relacin jurdica, esto es, la ecacia jurdica de un hecho. Esta diferencia bsica entre el
proceso de declaracin y el de ejecucin es expuesta por Carnelutti en los siguientes trminos:
El problema de la accin en el proceso de cognicin est dominado por el principio de la
igualdad de las partes. Este principio se funda sobre el hecho de que ellas se presentan en el
mismo plano; son, una y otra, iudicandae; no se sabe, ni se sabr hasta la decisin, de parte
de quien est la razn y de parte de quien la sinrazn. Tal situacin se encuentra
profundamente modicada en el proceso ejecutivo. Si el proceso ejecutivo estuviese siempre
precedido del proceso de cognicin, deberamos decir que, en lugar de iudicandae, las dos
partes son iudicatae; de ellas, en efecto, se sabe cul tiene razn y cul tiene sinrazn; en
lugar de la igualdad se presenta aqu, una profunda desigualdad entre las partes. Veremos, sin
embargo, que no siempre el proceso ejecutivo est precedido del proceso de cognicin; sin
embargo, tambin en tal caso la desigualdad se verica; el ttulo ejecutivo, del cual debe estar
provisto quien promueve la ejecucin (...), coloca a quien lo posee en una indudable posicin
de superioridad respecto del otro169.
Este fenmeno es denominado por Fenech la asimetra del proceso de ejecucin, en el que
la posicin del Juez frente al ejecutado dentro de los lmites del ttulo ejecutivo, no es de
expectante imparcialidad, sino de actuacin efectiva e inmediata respecto de los derechos
patrimoniales del ejecutado170.
Pero de la esencia de la actividad jurisdiccional ejecutiva no se colige que el Juez deje de
serlo, deje de enjuiciar y se transforme en un mero ejecutor desarrollando una pura actividad
mecnica. Tampoco se inere que el ejecutado no tenga la condicin de parte en la ejecucin,
ni que dicho proceso no requiera, en absoluto, que la parte procesal coincida con la
material171. El Juez debe velar por la adecuacin a Derecho de todas las actuaciones que
integran el proceso de ejecucin, en denitiva debe juzgar, y para poder cumplir esta tarea
necesita estar exactamente informado. Esta informacin ser suministrada, normalmente,
adems de por el ttulo ejecutivo, por el acreedor. No obstante, como advierte Carnelutti, el
acreedor no es un informador desinteresado y el nico medio de preservar la imparcialidad del
Juez consiste en armar la necesidad del contradictorio tambin en el proceso de
ejecucin172.
Desde esta perspectiva, puede armarse que la imparcialidad del Juez ejecutor requerir, en
ocasiones, la regulacin de incidentes de carcter declarativo. La LEC no es del todo ajena a
esta idea. Como ejemplo, pueden citarse, los incidentes que establece para la liquidacin de
sentencias que condenan al pago de una cantidad ilquida (arts. 928,932 y 946 LEC). Estos
incidentes, que tienen como nalidad comn determinar qu cantidad lquida de dinero debe
ser entregada, se incardinan en el proceso de ejecucin y adoptan forma contradictoria. En
este sentido, se ha armado que el derecho del deudor a que se je contradictoriamente una
cantidad lquida cuando la condena es ilquida y, sobre todo, el derecho a ser odo en el
incidente de liquidacin tiene carcter fundamental y debe entenderse incluido en el derecho a
la "tutela efectiva" que garantiza el art. 24 CE173.
Ahora bien, el deudor, en el proceso de ejecucin, no tiene que ser odo solamente en
aquellos incidentes destinados a completar el contenido del ttulo ejecutivo que se ejecuta. Su
intervencin es si cabe an ms necesaria cuando la ejecucin deviene ilcita.
A) La falta de regulacin de un medio procesal tpico para denunciar la ilicitud de la ejecucin
en la vigente Ley de Enjuiciamiento civil. Causas. Consecuencias
La ilicitud de la ejecucin tiene diversas causas: en el proceso de ejecucin pueden dictarse
actos procesales que infrinjan las normas de procedimiento; o pueden adoptarse medidas que
se aparten o contravengan lo dispuesto en el ttulo ejecutivo; o bien, con base en el carcter
abstracto del ttulo ejecutivo, puede actuarse en el patrimonio del ejecutado una
responsabilidad que, aun cuando existi en el momento de creacin del ttulo ejecutivo, ya no
subsiste -es decir, la situacin jurdico-material consignada en el ttulo ejecutivo no se
corresponde con la situacin jurdico-material real-174. Frente a estos supuestos genricos de
ilicitud de la ejecucin, el ordenamiento jurdico ha de poner a disposicin de las partes -en
especial, pero no exclusivamente, del ejecutado- los medios procesales adecuados para
ponerla de maniesto; esto es, los mecanismos a travs de los cuales pueda ser planteada la
oposicin a la ejecucin.Y es esta tarea la que no ha sabido llevar a cabo el legislador.
En efecto, los medios procesales a travs los cuales, las partes, pueden formular una
oposicin a la ejecucin son arcaicos, insucientes y se encuentran asistemticamente
dispersos en la LEC175. Y ello en el mejor de los casos176, porque la denominada oposicin
de fondo a la ejecucin carece incluso de un regulacin precaria. Esta laguna legal viene a
discriminar al ejecutado frente a los terceros a la ejecucin, pues respecto de estos ltimos la
LEC regula con detalle la resistencia u oposicin a la ejecucin (cfr. arts. 1532 a 1543).
No puede negarse que la ausencia de regulacin en la LEC de la oposicin a la ejecucin,
como una fase propia del proceso ordinario de ejecucin, ha constituido una de las bases en
las que se ha asentado la tesis que deende la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo177.
Sin embargo, la diferencia entre el proceso ordinario de ejecucin y el juicio ejecutivo, por lo
que a la regulacin de un incidente de oposicin a la ejecucin se reere, no encuentra
justicacin ni en una estructura radicalmente diferente, ni en una diversa funcin, ni en el
origen de los ttulos ejecutivos, ni tampoco en datos estadsticos178. A nuestro entender, la
verdadera causa de la falta de regulacin de la oposicin de fondo a la ejecucin en el vigente
proceso ordinario de ejecucin (que no es cognitiva ni reexiva) se detecta en su evolucin
histrico-legislativa.
No vamos a extendernos, ahora, en un tema que estimamos cumplidamente tratado179.
Bastar con recordar que hasta la entrada en vigor de la LEC de 1855, en la tramitacin del
proceso de ejecucin singular (o va executiva o juicio executivo), que era
sustancialmente la misma con independencia de la naturaleza del ttulo ejecutivo
(jurisdiccional o extrajurisdiccional), estaba previsto un incidente de oposicin a la ejecucin.
Ya vimos que la Ley IX del Ordenamiento de 1360 estableci un incidente de oposicin a la
ejecucin de sentencias180. Este sis-tema se mantiene en el tiempo. As, el art. 327 de la Ley
de Enjuiciamiento sobre los negocios y las causas de comercio de 1830 enunciaba las
excepciones que podan alegarse en las ejecuciones sobre obligaciones mercantiles, sin hacer
distincin alguna entre la ejecucin por sentencia judicial ejecutoriada y la que se segua por
ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales181.
La LEC de 1855 regul en diferentes Ttulos la ejecucin de las sentencias y la ejecucin de
los ttulos extrajurisdiccionales. La forma en que fue realizada tal separacin, as como sus
consecuencias, gener crticas, a nuestro entender, plenamente fundadas. Y es que en la
regulacin de la ejecucin de las sentencias se cometieron varios errores, entre ellos: hacer
nicamente referencia expresa a la ejecucin de sentencias, en lugar de a la ejecucin de
ttulos judiciales en general; remitir para el embargo, apremio y terceras al juicio ejecutivo -
proceso especial de ejecucin-; y, no regular la forma en que las partes pueden llevar a cabo
un control de la ejecucin. En relacin con este ltimo extremo, se puso especial nfasis en
destacar los aspectos negativos de la falta de previsin legal de la oposicin de fondo a la
ejecucin. Es interesante volver a recordar el rechazo de Manresa y Reus a este vaco legal
de la LEC de 1855, frente al que se deba reaccionar y, pese a todo, or al ejecutado cuando
excepcione que ha pagado ya, o cumplido lo mandado en la sentencia, solicitando que as se
declare. Sera injusto cerrar la puerta a una pretensin de esta clase, como a cualquier otro
incidente que directamente se reera al cumplimiento de la sentencia. Estos incidentes habrn
de sustanciarse como los del juicio ordinario182.
Del texto que acabamos de transcribir se inere, de forma clara, la consecuencia bsica de la
falta de regulacin de la oposicin de fondo a la ejecucin: la indeterminacin tanto por lo que
respecta a las causas o motivos de oposicin, como por lo que se reere a los expedientes
procesales apropiados para scalizar la ilicitud de la ejecucin originada por la inexistencia de
accin ejecutiva183.
En cuanto a las causas o motivos de oposicin, quiz resulta superuo sealar que en el
proceso ordinario de ejecucin debe ser respetada la intangibilidad del fallo, que se traduce en
la imposibilidad de reproducir en sede de ejecucin aquellos hechos o cuestiones que quedan
alcanzados por la cosa juzgada y/o por la preclusin. Por tanto, la oposicin de fondo a la
ejecucin no puede basarse en la ausencia de hechos constitutivos del derecho del actor, ni
en la existencia de hechos impeditivos. En principio, la oposicin de fondo a la ejecucin slo
puede fundarse en la presencia de hechos extintivos o excluyentes, siempre que se hayan
producido con posterioridad al momento en que precluy la ltima posibilidad de alegarlos en
primera o segunda instancia184.
La funcin negativa de la cosa juzgada que se predica de una sentencia sobre el fondo, as
como la preclusin, no puede ser, lgicamente, tenida en cuenta por un proceso de ejecucin
cuyos ttulos ejecutivos tienen un origen extrajurisdiccional. Por otra parte, no debe olvidarse
que la limitacin de la oposicin a la ejecucin prevista en el juicio ejecutivo deriva de la
posibilidad de promover, con posterioridad, un juicio declarativo plenario185. Desde ambas
perspectivas, debe reputarse inadmisible que en la ejecucin por ttulo judicial o asimilado
puedan aplicarse los preceptos que la LEC destina a la regulacin de la oposicin a la
ejecucin por ttulo extrajurisdiccional186. Sin embargo, no es extraordinario hallar
resoluciones judiciales en las que se contiene una remisin a las normas reguladoras del juicio
ejecutivo para determinar las causas de oposicin a la ejecucin aunque se haya despachado
ejecucin en base a una sentencia de condena187. Esta prctica pone de relieve los errores
que trae consigo la falta de regulacin de la oposicin a la ejecucin.
Por lo que se reere a los cauces procesales mediante los cuales el ejecutado puede alegar
que la responsabilidad contenida en el ttulo ejecutivo ha dejado de existir, debemos sealar
que tampoco sirve la tramitacin de la oposicin a la ejecucin prevista en el juicio ejecutivo.
La razn reside, esencialmente, en la limita-cin de su mbito teniendo en cuenta la
posibilidad de que el ejecutado inste un juicio plenario posterior. Ante la laguna legal, la
doctrina formula diversas posibilidades188.
Con anterioridad al inicio del proceso de ejecucin, la persona que tenga frente a s un ttulo
ejecutivo formalmente vlido puede incoar un proceso de declaracin, dirigido a obtener una
sentencia en la que se declare que, a pesar de la existencia del ttulo ejecutivo, no subsiste el
derecho sustantivo a la tutela189. Sin embargo, este proceso de declaracin se sustanciara
en desconexin funcional con la ejecucin y, por tanto, a nuestro entender, no podra
calicarse en rigor de oposicin a la ejecucin. Por la misma razn, tampoco debe concederse
tal calicacin a los diferentes expedientes procesales que pueden incoarse despus de que la
ejecucin haya alcanzado su n190.
La autntica oposicin de fondo a la ejecucin tiene lugar una vez iniciado el proceso de
ejecucin. En este supuesto, y ante la ya mencionada falta de regulacin positiva, han sido
propuestas dos posibles soluciones. Una solucin seran los recursos ordinarios. No obstante,
estimamos que esta va no es oportuna para la oposicin de fondo a la ejecucin. La
importancia de las cuestiones que pueden plantearse en la oposicin de fondo a la ejecucin
convierten a los recursos en un cauce excesivamente limitado191. La otra solucin consistira
en otorgar al ejecutado la facultad de plantear un incidente. Esta ltima solucin encuentra su
apoyo en las normas generales (arts. 741 y ss. LEC)192. Tambin podra acudirse a los
incidentes que, de forma implcita, autoriza el art. 949.2 LEC -pues, lo normal es que la
oposicin tenga por objeto cuestiones no controvertidas en el pleito ni decididas en la
sentencia-, siendo adems posible, en este caso, acceder al recurso de casacin193.
Ahora bien, todo lo anterior pone de relieve un hecho: la necesidad de integrar un grave vaco
legal de la vigente LEC como es la falta de regulacin de fondo de la oposicin a la ejecucin.
En este sentido, es ineludible poner n a la actividad integradora y regular especcamente el
cauce procesal que sirva para denunciar la ilicitud de la ejecucin.
La doctrina es sensible a esta tarea y apunta diversas vas que hasta estos momentos no han
sido tenidas en cuenta por el legislador. Ya hemos recogido la opinin de Prieto-Castro quien
propugna que los medios de impugnacin de una ejecucin ilcita han de articularse dentro del
proceso de ejecucin, en forma de incidente capaz de suspenderlo194. En esta misma lnea,
Fernndez Lpez195 deende que la oposicin a la ejecucin debera quiz realizarse por
demanda ordinaria, de modo anlogo a como se sustancian las terceras, y ante el propio Juez
que conoce de la ejecucin. Esta demanda, segn el citado autor, estara sometida a
algunos requisitos especiales -v.g. presentacin de un ttulo que pudiera servir de prueba- y,
caso de que la demanda de oposicin fuera admitida, tendra incidencia directa dentro de la
ejecucin, bien porque la ejecucin se paralizara en todo caso, o bien porque la ejecucin slo
podra continuar si el ejecutante presta anza suciente para responder de los perjuicios que
pudiera haberse ocasionado al deudor si resulta que se declara la ilicitud de la ejecucin... (la
cursiva es nuestra).
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Originariamente, adems de ia sentencia la nica forma de acudir a la ejecucin era la
conclusin de un pacto privado de ejecucin. El pactum executiuum, que proceda del derecho
germnico, se realizaba sin intervencin judicial alguna y consista en una clusula de
sometimiento del deudor a la ejecucin en caso de incumplimiento. Cfr. por todos Prieto-
Castro, Tratado de Derecho procesal civil, II, 2.a ed., Pamplona, 1985, pg. 38; y De la Plaza,
Derecho procesal civil espaol, vol. II, Madrid, 1943, pg. 520.
Quiz sea conveniente matizar el sentido que deba darse a la expresin elementos
externos. Es cierto que la procedencia de tales elementos se sita fuera de los distintos
territorios espaoles. Sin embargo, no debe olvidarse que estos territorios formaban parte del
rea de inuencia del Derecho romano que, como ordenamiento jurdico, no tena fronteras
delimitadas por conceptos de soberana territorial; cfr. al respecto, Gutirrez-Alviz y Conkadi,
El procedimiento monitorio. Estudio de Derecho comparado, Sevilla, 1972, pg. 15.
Determinacin temporal en la que coincide la doctrina consultada. Vid. por todos, Goldsch-
MIDT, Derecho procesal civil, (trad. L. Prieto Castro), Barcelona, 1936, pg. 20.
Vid. Gutirrez-Alviz y Conradi, El procedimiento monitorio. Estudio de Derecho comparado,
cit, pgs. 15 y 16.
En su concepcin inuyeron las necesidades del creciente trco jurdico y econmico de la
poca que exiga cauces procesales ms giles y ms acordes con la prctica comercial. La
aplicacin del proceso comn quedaba condicionada al hecho de que las distintas ciudades no
lo derogasen en sus respectivos Estatutos. Se observa, pues, ya en el Derecho intermedio,
que el proceso mercantil empieza a liberarse de las adherencias del proceso civil, elaborando
estructuras procedimentales propias. La fusin de ambos procesos, en la cual el proceso civil
adopta los avances procedimentales del proceso mercantil, no se producir, en nuestro
ordenamiento jurdico, hasta el siglo xix. Vid. sobre esta evolucin, Fairn Guillen. El juicio
ordinario y los plenarios rpidos. (Los defectos en la recepcin del Derecho procesal comn;
sus causas y consecuencias en doctrina y legislacin actuales), Barcelona, 1953, pgs. 239 y
ss.
El mandatum de solvendo cum clausula testicativa (origen del moderno procedimiento
monitorio) y el embargo preventivo o secuestro constituyen las restantes instituciones
procesales en las que se concretan los llamados procesos sumarios determinados. La
doctrina espaola y extranjera, al abordar el estudio de la formacin de los procesos sumarios,
distingue entre sumarios determinados y sumarios indeterminados; distincin hasta cierto
punto til al responder ambos procesos a una misma motivacin y ser contemporneos. Sin
embargo, se ha matizado este planteamiento precisando que no constituyen dos subgrupos
integrados en el comn de juicios sumarios, pues sumarios, en sentido estricto, slo lo son
los determinados. Los procesos sumarios indeterminados encuentran su punto de partida
en la Decretal Saepe contingit, dada por Clemente V en 1306, que establece una serie de
medidas procedimentales para liberar al proceso de formalidades supernas; entre ellas cabe
destacar la supresin de la litiscontestato. Contrariamente a lo previsto para los sumarios
determinados, la forma acelerada que adoptan los indeterminados no obedece a un n
diverso del que se quisiera obtener por medio del proceso ordinario; son, estos ltimos, unos
procedimientos sin limitacin en cuanto al objeto, con cognicin plena y cuya sentencia tiene
ecacia de cosa juzgada material. De ah que la Clementina Saepe sea la fuente principal del
procedimiento declarativo ordinario moderno y de los plenarios rpidos. Para un tratamiento
ms extenso de estas dos formas de sumariedad y del perodo histrico en el que se
encuadran, vid. Gutirrez de Cabiedes, Aspectos histricos y dogmticos del juicio ejecutivo
y del proceso monitorio en Espaa, en Estudios de Derecho procesal, Pamplona, 1974, pgs.
418 a 421; Gutirrez-Alviz y Conradi, El procedimiento monitorio. Estudio de Derecho
comparado, cit., pgs. 16 a 20; Fairn Guillen, El juicio ordinario y los plenarios rpidos, cit.,
pgs. 41 a 70; tambin de este autor La clasicacin de los procesos y procedimientos, en
Estudios de Derecho procesal, Madrid, 1955, pgs. 373 a 380; PrietoCastro, Tratado de
Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 38 y 39; Toms y Valiente, Estudio histrico-jurdico del
proceso monitorio, Revista de Derecho Procesal Iberoamericana y Filipina, nm. 1,1960,
pgs. 43 a 46; Calamandrei, El procedimiento monitorio, (trad. S. Sents Melendo), Buenos
Aires, 1953, pg. 74; Qdovenda, Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I, (trad. E. Gmez
Orbaneja), Madrid, 1954, pgs. 123 a 128; Segni, El procedimiento intimatorio en Italia,
Revista de Derecho Privado, nm. 168, 1927, pg. 306; Goldschmidt, Derecho procesal civil,
cit., pgs. 18 a 20; Rosenberg, Tratado de Derecho procesal civil, (trad. A. Romera Vera), tomo
I, Buenos Aires, 1955, pgs. 18 a 20.
En la evolucin de los documentos con executmem paratam se distinguen diversos
momentos histricos. De forma paralela al pactum executivum, y superando en el tiempo la
vigencia exclusiva de ste, acceden a esta categora en el s. xi los instrumenta confessianata
en sentido estricto, basados en la simulacin de un juicio ante el juez ordinario (en el proceso
romano clsico la confesin prestada en la fase in ture se equiparaba a la res iudicata). En el
siglo XHI, se concede dicho privilegio a los instrumenta guarentigiata que responden al mismo
fundamento que los anteriores, slo que la comparecencia no se hace ante el juez sino coram
notario; estos documentos contenan la clusula guarentigia derivada de los primitivos pactos
privados de ejecucin. En el siglo xrv adquieren fuerza ejecutiva los instrumenta publica sin
necesidad de que conste en ellos la clusula guarentigia que ha devenido de estilo. La etapa
nal de esta evolucin se sita hacia el siglo xv, momento a partir del cual se otorga fuerza
ejecutiva a las scripturae privatae y, con el tiempo, se extiende a los documentos privados
comerciales, especialmente a la letra de cambio. Si en el pactum executivum la fuerza
ejecutiva dimanaba de la autonoma de la voluntad de las partes, en el caso de los instrumenta
guarentigiata, y de los documentos pblicos y privados, aqulla se confera por la ley y los
estatutos. Sobre este tema, vid. entre otros, De la Plaza, Los principios fundamentales del
proceso de ejecucin, (Aplicaciones al vigente Derecho espaol), I, Revista de Derecho
Privado, nm, 333, diciembre, 1944, pgs. 900 a 904; Faikn Guillen, Un nuevo
descubrimiento sobre la historia del juicio ejecutivo en Espaa: el ordenamiento sevillano de
1360, en Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 564 (recoge para esta cuestin las
conclusiones de Briegleb, Geschichte des Executiv-Processes, Stuttgart, 1845); Gutirrez de
Cabiedes, Aspectos histricos y dogmticos del juicio ejecutivo y del proceso monitorio en
Espaa, cit., pgs. 421 y 422; Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., (con
Ortells Ramos, Gmez Colomer y Montn Redondo), Barcelona, 1994, pgs. 193 a 195.
Vid. De la Plaza, Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit, pgs. 521 y 522.
Vid. sobre el processus executivus, Cmovenda, Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I,
cit, pgs. 280 a 282; tambin de este autor Principios de Derecho procesal civil, (trad. de la 3.a
ed. italiana por J. Casis y Santal), tomo II, Madrid, 1977, pgs. 757 a 760; De la Plaza,
Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit., pgs. 520 a 523; tambin de este autor, Los
principios fundamentales del proceso de ejecucin, II, Revista de Derecho Privado, nm. 335,
febrero, 1945, pg. 81; Goldschmidt, Derecho procesal civil, cit., pg. 20; Vescovt, La reforma
del proceso ejecutivo para Iberoamrica: la adopcin del procedimiento de estructura
monitoria, en Libro Homenaje a Jaime Guasp, Granada, 1984, pgs. 587 a 589.
Al respecto, son ilustrativas las palabras de De la Plaza (Derecho procesal civil espaol, vol.
II, cit., pg. 523) quien seala que nuestro juicio ejecutivo, por su traza, por su disposicin,
por su contenido, hasta por los efectos de la resolucin que en l recae, es heredero directo
del !processus executivus del derecho comn.
..., abandonadas las jurisdicciones privilegiadas y las formas solemnes del juicio ordinario,
han desaparecido las principales razones que sostenan la contraposicin entre la cognitio
summaria del proceso ejecutivo y la cognitio lena del proceso ordinario. Esta contraposicin
ya no existe. Por una parte, no hay necesidad de una cognitio summaria para que quien tiene
un ttulo ejecutivo obtenga la ejecucin forzosa, sino que sta se pide directamente a los
rganos ejecutivos; por otra parte, en caso de oposicin del deudor, el conocimiento sobre la
existencia y sobre el cese de la obligacin, que tiene lugar por parte del mismo juez de la
ejecucin, es conocimiento ordinario, es una declaracin perfectamente igual a la que tendra
lugar en un juicio en que se hubiese hecho valer la accin ordinaria (...). Un conocimiento
puramente supercial (qualis qualis demonstratio) no tiene ya lugar en el proceso ejecutivo,
Chiovenda, Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I, cit., pgs. 282 y 283.
Fairn Guillen, Un nuevo descubrimiento sobre la historia del juicio ejecutivo en Espaa: el
ordenamiento sevillano de 1360, cit., pgs. 558 y ss. Hasta sus investigaciones, que tuvieron
su origen en el hallazgo de dicho Ordenamiento de 1360 por el Dr. Sez Snchez, publicado
ntegramente (consta de 37 leyes) en el Anuario de Historia del Derecho espaol, tomo XVII,
1946, pgs. 712 a 750, se sostena que el primer antecedente legislativo del juicio ejecutivo
era una Ley de 20 de mayo de 1396, promulgada por Enrique III en Sevilla a peticin de los
mercaderes genoveses de aquella ciudad. No debe, sin embargo, olvidarse que estudios
posteriores sealan antecedentes ms remotos del juicio ejecutivo sumario; hecho que pudiera
cuestionar el fenmeno de la recepcin en el siglo xiv. Vid. en este sentido Lumbreras Valiente
Aportacin a la historia del juicio ejecutivo en el Derecho patrio, Revista de Derecho
Procesal Iberoamericana y Filipina, nm. 2,1960, pgs. 243 a 252; y Estepa Moriana, El juicio
ejecutivo como proceso de ejecucin en el Derecho histrico espaol, Revista de Derecho
Procesal Iberoamericana, nm. 1,1977, pgs. 88 a 91.
Vid. Fairn Guillen, ob. cit. nota anterior, pgs. 565 y 584. No se exiga demanda formal
escrita. Todo el Ordenamiento sevillano estaba regido por el principio de oralidad. Por la
clusula guarentigia se confera amplio poder a los seores jueces de su Magestad, que de
este negocio deben conocer conforme a derecho, para que le apremien a su cumplimiento,
como por sentencia denitiva de juez competente, pasada en autoridad de cosa juzgada y
consentida, que por tal lo recibe (Febrero novsimo, o librera de jueces, abogados y
escribanos, refundida y ordenada por D. E. de Tapia, tomo quinto, Valencia, 1829, pg. 12). La
obra de D. Jos Febrero fue adaptada, refundida, ordenada y actualizada por Gutirrez, Aznar,
Tapia, Garca Goyena, Aguirre y Vicente y Caravantes; cfr. Montero Aroca, Eugenio de Tapia,
prctico y poeta, en Trabajos de Derecho procesal, Barcelona, 1988, pgs. 593 a 598.
La Ley XVI del Ordenamiento de 1350 principiaba con la siguiente disposicin: Otros, tengo
por bien que quando alguno mostrare alguna carta o alvala rmada del nombre del escrivano
con dos testigos que sepan escribir (...), quel juez, vista la carta o el alvala (...), quel faga fazer
esecu?ion della e faga vendigion de los bienes del debdor, por que el acreedor aya pago de su
debdor sin luenga e sin otra malicia (...).
Cfr. el Ordenamiento sobre Administracin de Justicia dado por Pedro I a Sevilla en 1360,
Anuario de Historia del Derecho espaol, tomo XVII, cit., pg. 728.
A estas conclusiones llega FairN Guillen tras un anlisis comparativo de las Leyes XVI y IX
del Ordenamiento de 1360 (vid. Un nuevo descubrimiento sobre la historia del juicio ejecutivo
en Espaa: el ordenamiento sevillano de 1360, cit., pgs. 578 a 580).
El procedimiento previsto en ambas leyes era prcticamente el mismo, reducindose, las
caractersticas especcas de la Ley de 1396, a la intervencin judicial en la constitucin de los
ttulos ejecutivos contractuales y a una mayor exibilidad, tanto en la admisin de
excepciones, como en los plazos para su alegacin y prueba. En cuanto a la prueba, si el
deudor trataba de probar las excepciones propuestas mediante una prueba lenta (v. gr.
testical), deba proceder, segn se estableca en la Ley de 1396, a un munintentum in manus
creditoris en forma de pago contra caucin del acreedor, puesto que si no lo haca, no se
suspenda la ejecucin.
Vid. Fairn Guillen, El juicio ordinario y los plenarios rpidos, cit., pgs. 111,197 y 198; y,
tambin de este autor, Un nuevo descubrimiento sobre la historia del juicio ejecutivo en
Espaa: el ordenamiento sevillano de 1360, cit., pg. 589.
En las 17 leyes del Tt. XXVIH, Lib. XI era donde se regulaba realmente el proceso de
ejecucin, ya que si bien el Tt. XVI rezaba De la execucion de las sentencias, y despacho de
executorias estaba compuesto slo por cinco leyes en las que se estableca cundo aqullas
eran ejecutivas.
Vid., entre otros, HeviaBolaos, Curia Filpica, (Primera y segunda parte), Madrid, 1700; la
primera parte est dedicada al juyzio ordinario y la segunda, pgs. 69 a 121, reza Del
juyzio executivo, destinando el primer subepgrafe al concepto de via executiva que, segn
el citado autor, es la que se tiene a la execucion, y cumplimiento de los casos, instrumentos
que la traen aparejada, la qual es de su naturaleza breve y sumaria. Elizondo (Prctica
universal prense de los Tribunales de Espaa y de las Indias, tomo primero, sexta impresin,
Madrid, 1796) distingue en su obra entre juicio executivo, juicio ordinario, juicio criminal
y juicio eclesistico. Esta distincin est presente tambin en Febrero novsimo, o librera de
jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit, pg. 6; y enORTiz de Ziga, Biblioteca de
escribanos, ( Tratado general terico-prctico para la completa instruccin de estos
funcionarios), tomo II, Madrid, 1841.
Sobre esta cuestin se ha declarado que a lo largo de nuestro derecho histrico no se ha
distinguido nunca entre la ejecucin que tiene por base un ttulo jurisdiccional de la que se
realiza en virtud de uno extrajudicial, de forma que el verdadero -y nico- proceso de ejecucin
era el juicio ejecutivo (Fernndez Lpez, M. A., La tercera de dominio, Madrid, 1980, pg.
202).
Febrero novsimo, o librera de jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit., pg. 6.
Escriche, Diccionario razonado de Legislacin y jurisprudencia, nueva edicin reformada y
considerablemente aumentada por D. J. Vicente y Caravantes y D. L. Galindo y de Vera, tomo
III, Madrid, 1875, pg. 509. Los ttulos que traan aparejada ejecucin eran varios. De una
exgesis de diferentes leyes del Libro XI de la Novsima Recopilacin y de la Partida III, se
obtuvo la siguiente relacin, que consta en las pgs. 19 y 20 de la obra citada: 1.a. La
sentencia que se declar por pasada en autoridad de cosa juzgada. 2.a. La ejecutoria dada
por tribunal superior competente, ya sea conrmando o revocando la sentencia del juez
inferior. 3.a. La confesin de la deuda hecha enjuicio, y el juramento litis decisorio. 4.a. Los
conocimientos, vales y papeles simples despus de reconocidos con juramento por el que los
hizo ante juez competente, o de su orden por escrito ante el alguacil o escribano, o ante este
solamente, aunque no contengan expresin del da, mes y ao en que se hicieron. 5.a. El
instrumento pblico o autntico que hacen fe; bien que el autntico solo la traer si se
reconoce judicialmente, y no de otra suerte, porque aunque hace prueba en juicio, ninguna ley
lo constituye ejecutivo como al pblico, por ser cosa muy diversa. 6.a. La liquidacin o
instrumento simple lquido de cantidad, daos intereses, siendo reconocido y consentido por
la parte con la solemnidad expuesta. 7.a. Los libros y cuentas extrajudiciales hechas por las
partes o por los contadores que eligen, si estas las reconocen y consienten en juicio, segn
queda dicho, o en instrumento pblico, y no de otra suerte. 8.a. El rescripto, cdula o provisin
del Rey o Prncipe que no reconoce superior en lo temporal, y los Reales privilegios. 9.a. Los
juros, libranzas y situaciones que se dan por el Rey o por quien en su nombre tiene potestad
contra sus tesoreros, cobradores, administradores y arrendadores de su Real haber. 10.a. Los
pareceres conformes de los contadores.
La penuria legal a la que estaba sometida la ejecucin de condenas no pecuniarias queda
reejadada en la obra de Hevia Bolaos, Curia Filpica, cit, pg. 9; as como en el Febrero
novsimo, o librera de jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit., pgs. 34 y 35. A esta
situacin no han sabido poner remedio las leyes procesales civiles posteriores; vid. sobre este
tema, Tapia Fernndez, Las condenas no pecuniarias, (Ejecucin de sentencias de dar, hacer
o no hacer), Palma de Mallorca, 1984, pgs. 13 a 15; Fernndez Lpez, M.A., Derecho
procesal civil, III, La ejecucin forzosa. Las medidas cautelares. 4.* ed., Madrid, 1995, pg.
323; Montero Aroca, Derecho Jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 71.
Vid. sufra, nota 23.
En el escrito en que se peda la ejecucin, o despus de presentado, el actor deba jurar la
certeza de la deuda, bajo pena de nulidad de la ejecucin (Ley VI, Tt. XXVIII, Lib. XI Novsima
Recopilacin), Adems, para no incurrir en la pena de satisfacer el exceso y otro tanto que por
la plus peticin impona la citada Ley VI, se inclua en la demanda la clusula protesto admitir
en cuenta legtimos y justos pagos.
La prctica del traslado sin perjuicio no privaba al acreedor de su derecho de ejecutar
pero lo cierto es que siguiendo, segn estn obligados, el rigor de la ley, deben despachar
mandamiento ejecutivo contra sus bienes (Febrero novsimo, o librera de jueces, abogados y
escribanos, tomo quinto, cit., pg. 82). La ley a la que se hace referencia en la obra citada es
la Ley XII, Tt. XXVIII, Lib. XI de la Novsima Recopilacin, en la que se estableca: ...;
ordenamos y mandamos, que quando se pidiere alguna execucion, y al Juez le paresciere,
que la escritura, o recaudo porque se pide, debe ser executada, d su mandamiento de
execucion, sin citar a la parte executada para ello. La constatacin de la prctica forense
extralegal del traslado sin perjuicio refuerza la hiptesis, sostenida por algunos juristas,
relativa al hecho de que el procedimiento monitorio o mandatum de solvendo cum clausula
iusticativa, nunca regulado por disposicin legal, no fue completamente desconocido en
Espaa. Vid. en este sentido, Gutirrez-Alviz y Conradi, el procedimiento monitorio. Estudio de
Derecho comparado, cit., pgs. 30 a 32; Toms y Valiente, Estudio histrico-jurdico del
proceso monitorio, cit, pgs. 42 y 90 a 99.
De acuerdo con la Ley XII, Tt. XXVIII, Lib. XI de la Novsima Recopilacin deban embargarse
en primer lugar los bienes muebles y, a falta de ellos, los bienes races.
As estaba prevenido en las Leyes XV, XVI y XVII, Tt. XXX, Lib. XI de la Novsima
Recopilacin. La dcima (dcima parte del importe de la deuda) era un derecho de la
ejecucin que corresponda a los alguaciles. Estos no podan cobrarse antes de resarcir
completamente al acreedor. La dcima fue suprimida por Real Orden de 10 de junio de 1835;
vid. voz Dcima, Escriche, Diccionario razonado de Legislacin y Jurisprudencia, cit., tomo
II, Madrid, 1874, pg. 604.
Ley XII, Tt. XXVIII, Lib. XI de la Novsima Recopilacin. Vid. Escriche, Diccionario razonado
de Legislacin y Jurisprudencia, tomo III, cit., pg. 519. Del acuse de rebelda, que en nuestro
Derecho histrico se conceba como una iniciativa necesaria de la parte para que se operara
la sucesin de una fase procesal a la siguiente, se ha pasado, en la LEC vigente, en concreto
en el art. 1462, a una especial declaracin de rebelda (no le son aplicables los preceptos de
los arts. 281,527 y 528 LEC) carente de sentido en un proceso de ejecucin y a la que se ha
acudido para fundamentar la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo. Vid. sobre el particular,
Manresa y Navarro, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, 7.a ed., aumentada y
arreglada por D. H. Dago Sinz y D. J. de Molinuevo Junoy, tomo VI, artculos 1.318 a 1.560,
Madrid, 1957, pgs. 481 y 482.
As lo recoge Hevia Bolaos, Curia Filpica, cit, pg. 103: Y se pueden alegar, y poner, y han
de admitir para ello qualesquiera excepciones mutuas, peticiones de compensaciones, y
reconvenciones, y las dems legtimas excepciones, que en la va ordinaria se pueden, y
deben poner, y admitir sin distincin, ni especialidad alguna. Se basaba, el autor de la Curia,
en las Leyes I, II y XIX, Tt. XXI, Lib. IV de la Nueva Recopilacin, en las que se pona n a la
enumeracin de las excepciones, con las expresiones siguientes: ... y tal que de derecho se
deba recebir o ... la tal paga o legtima excepcin. Incluso las excepciones de largo
examen deban admitirse por si el deudor lograba probarlas dentro del plazo legal de 10 das
(in continenti). En parecidos trminos se expresa Euzondo, Prctica universal forense de los
Tribunales de Espaa, y de las Indias, tomo primero, cit., pg. 15, si bien puntualizaba que la
excepcin de litispendencia no poda admitirse en lo executivo. (...); porque el Juicio
Executivo no causa instancia. Las leyes I, II y XIX, Tt. XXI, Lib. IV de la Nueva Recopilacin
pasaron a formar parte de las leyes I, III y XII, Tt. XVIII, Lib. XI de la Novsima Recopilacin.
Partiendo de lo dispuesto en las leyes citadas, se llev a cabo una sistematizacin de las
excepciones que el ejecutado poda oponer en va ejecutiva. As, se distinguieron tres clases
de excepciones: las directas (que estaban enumeradas en la Ley III: pago, pacto o promesa de
no pedir la deuda, falsedad, usura, fuerza y miedo), las tiles (no se haca de ellas mencin
especca en las leyes citadas, pero se inferan de su contenido; se citan entre otras: la
compensacin, la transaccin, la novacin de contrato, la prescripcin, el compromiso, la
declinatoria de fuero, etc.) y la tercera clase estaba formada por aquellas excepciones que, si
bien no se inferan de las leyes citadas, se admitan siempre y cuando pudieran probarse y
liquidarse in continenti. Vid. sobre este tema, Febrero novsimo, o librera de jueces, abogados
y escribanos, tomo quinto, cit., pgs. 113 a 151. Sin embargo, esta interpretacin extensiva no
se acomodaba a los principios rectores de derecho comn y hubo de recticarse en los arts.
327 y 328 de la Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de comercio de 1830, en
cuyas prescripciones se apoy la Ley de Enjuiciamiento civil de 1855. En cuanto a los medios
de prueba, la ley I, del Tt. XXI, Lib. XI de la Novsima Recopilacin los limitaba a instrumentos
pblicos, confesin y testigos. Sin embargo, se hizo una interpretacin extensiva de la citada
ley: Pueden hacer las partes sus respectivas probanzas por testigos, instrumentos y dems
medios legales, aunque la ejecucin se haya despachado en virtud de instrumento pblico,
porque la ley 1. tit. 28. lib. 11. Nov. Rec. habla disyuntivamente, y no dice que se hayan de
probar precisamente las excepciones por otro tambin pblico (Febrero novsimo, o librera
de jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit., pg. 144. -la cursiva es nuestra-).
Se llamaba va de apremio al perodo del juicio ejecutivo que transcurra desde la sentencia
de remate hasta que sta quedaba enteramente ejecutada, con el pago del crdito que
reclam el acreedor y las costas del juicio; vid. Febrero o librera de jueces, abogados y
escribanos, 4.a ed. por D. J. Vicente y Caravantes, tomo IV, Madrid, 1852, pg. 318.
Ley XI, Tt. XXX, Lib. XI, Novsima Recopilacin.
Febrero o librera de jueces, abogados y escribanos, tomo IV, cit., pg. 165. Ahora bien, si se
trataba de una ejecucin con base en una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada no
caba ulterior discusin sobre si la accin ejecutiva haba sido debidamente utilizada.
Vid. ob. cit. nota anterior, pg. 235.
Vid. Febrero novsimo, o librera de jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit., pgs.
125 y 149 y 150.
Enla Ley VII, Tt. III, Lib. IX de la Novsima Recopilacin se dispone: Declaro por va de regla
y punto general, que toda letra aceptada sea executiva corno instrumento pblico, y en defecto
de pago del aceptante la pague executivamente el que la endos a favor del tenedor de la
letra, y en falta de este, el que la hubiese endosado antes, hasta el que la haya girado por su
orden, sin que sobre este punto se admitan dudas, opiniones ni controversias; y que el tenedor
de la letra tampoco tenga necesidad de hacer excusin, cuando los primeros aceptantes
hubieren hecho concurso o cesin de bienes, o se hallare implicada y difcil la paga por
concurrencia de acreedores, otro motivo, pues basta certicacin del impedimento para
recurrir pronta y executivamente contra los dems obligados al pago. La ley transcrita suscit
el siguiente comentario: de modo, que una vez aceptada y reconocida judicialmente la letra,
aunque el aceptante no tenga fondos o caudal del librador o endosante, puede ser apremiado
a satisfacerla, sin que le sirva esta excepcin, como antes de dicha pragmtica le serva para
eximirse, y as los dems que nombra por su orden (Febrero novsimo, o librera de jueces,
abogados y escrbanos, tomo quinto, cit., pg. 27).
De las disposiciones de ndole local citaremos -por contener una regulacin global de la
materia cambiara que ya reejaba la concepcin de una cambial desligada del contrato de
cambio- las Ordenanzas del Consulado de Bilbao de 1737, en cuya norma IV, del captulo XIII
se dispona que a las letras de cambio se ha de dar la misma fe y crdito que a las escrituras
autnticas, otorgadas ante escribanos, para que se lleven a pura y debida execucion, con
efecto, sin preceder Demanda, Respuesta, ni Condicin (...). Normas similares contenan las
Ordenanzas del Consulado de Bilbao de 1531 y las del Consulado de Burgos de 1538. No
quisiramos retroceder ms en el tiempo, pues ello nos obligara a efectuar un estudio
pormenorizado de la transicin del antiguo instrumentum ex causa cambii a la moderna
cambial; estudio que, por otra parte, corresponde al Derecho cambiarlo. Para este tema nos
remitimos, entre otros, a Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo 1,7.a ed., Madrid, 1976,
pgs. 764 a 769; Aguilera-Barchet, Historia de la letra de cambio en Espaa, (Seis siglos de
prctica trayecticia), Madrid, 1988, pgs. 674 a 676; Ascarelli, Teora general de los ttulos de
crdito, (trad. R. Cacheaux), Mxico, 1947, pgs. 43 a 50; Pavone la Rosa, La letra de cambio,
(trad. OJ. Maffa) Buenos Aires, 1988, pgs. 15 a 25; Hueck y Canaris, Derecho de los ttulos-
valor, (trad. J. Alfaro), 1.a ed., Barcelona, 1988, pgs. 65 a 69.
En la Exposicin de Motivos de la Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de
comercio, promulgada por D. Fernando VII, se dice lo siguiente: Por cuanto despus de
haber decretado en el Cdigo que promulgu en treinta de mayo de mil ochocientos veinte y
nueve las leyes que arreglan las relaciones del comercio, y determinan las formas y efectos de
sus contratos, era necesario proveer al buen orden de su aplicacin, estableciendo un sistema
de procedimientos en que se concilien la celeridad de sus trmites y la economa de sus
espensas con las formalidades indispensables para asegurar el acierto en las sentencias, a
cuya consecuencia me reserv en el artculo 1219 del Cdigo promulgar una Ley que
arreglase el orden de instruccin y sustantiacin en todos los procedimientos instancias que
tienen lugar sobre los negocios de comercio, ponindolo en ejecucin, he venido en decretar y
decreto, para que se guarde y observe en todos los Juzgados y Tribunales del Reino, la
siguiente.
Cfr. Fairn Guillen, Temas del ordenamiento procesal, tomo I, Historia. Teora general, Madrid,
1969,pg.67.
La recepcin en Espaa de los juicios plenarios rpidos se produjo primero en el mbito
mercantil y posteriormente en el civil. Las regulaciones procesales contenidas en el Cdigo de
comercio de 1829 (arts. 1209 y ss.) y en la Ley de Enjuiciamiento mercantil de 1830 se
inspiran en los principios procedimentales dimanantes de la Saepe contingit y los Estatutos
italianos (s. XIV). Esta inuencia es notoria en la sustanciacin del juicio ordinario (arts. 108 a
168) y en la del procedimiento en negocios de menor cuanta (arts. 446 a 458) de la Ley de
1830. Cfr. al respecto Fairn Guillen, El juicio ordinario y los plenarios rpidos, cit., pgs. 101 y
ss.
Si la deuda consista en la entrega de efectos de comercio, la computacin a metlico se
realizaba conforme a lo establecido en el el art. 309: Cuando la deuda consista en efectos de
comercio, se liquidar su equivalencia en numerario por los precios del mercado de la plaza,
segn certicacin de los sndicos del colegio de corredores, si lo hubiere en ella, o no
habiendo colegio, por la de dos corredores nombrados de ocio, quedando a salvo su derecho
al deudor para pedir la reduccin si hubiere exceso, mediante su prueba en el trmino del
encargado.
Estos ttulos, que tambin venan relacionados en el art. 306, eran los siguientes: escritura
pblica; confesin judicial; plizas originales de contratos celebrados con intervencin de
corredor pblico; facturas, cuentas corrientes y liquidaciones aprobadas por el deudor,
precediendo reconocimiento judicial de la rma; y contratas privadas suscritas por los
contratantes y reconocidas en juicio como legtimas y ciertas.
El Cdigo de comercio de 1829 regulaba conjuntamente las libranzas y los vales o pagars
(arts. 558 a 571). El pagar era nicamente un acto de comercio cuando proceda de
operaciones de carcter mercantil y se le aplicaba el rgimen jurdico previsto para la letra de
cambio -con algunas excepciones, v. gr. preceptos reguladores de la aceptacin-. Deba
librarse a la orden y se transmita por endoso. En cambio, el citado cuerpo legal no se reere
al cheque ya que en aquella poca no exista un trco bancario de depsito que exigiera su
regulacin. El cheque se reglamenta por primera vez en el Cdigo de comercio de 1885. Cfr.
Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pgs. 929 a 931; Langle, Manual de
Derecho mercantil espaol, tomo II, Barcelona, 1954, pgs. 426 y 427.
Cfr. Fbrega y Corts, Lecciones de prctica/rense, 2.a ed., Barcelona, 1921, pg. 279.
En el art. 41 de la Ley de Enjuiciamiento de 1830 se dispona que: Las demandas y los
dems escritos o alegaciones sobre negocios de comercio se estendern con la claridad
posible, escusndose redundancias y repeticiones, y reducindose a esponer sucintamente
los hechos y antecedentes del negocio, el derecho o accin que se deduce, y la pretensin
con que se concluye, jando en este en trminos positivos y precisos la cosa que se pide, el
modo legal con que se solicita, y la persona contra quien se dirige la instancia.
Al proceder al embargo de los bienes, el alguacil deba tener en cuenta el orden establecido
en el art. 317:(...) se preferirn los efectos de comercio a los dems muebles del deudor, y
unos y otros a los inmuebles, guardndose las excepciones prevenidas por las leyes comunes
sobre los bienes que no pueden ser ejecutados. Como medida de garanta de la traba se
depositaban los bienes en persona de conocida responsabilidad (art. 315). En el art. 320 se
dispona que: En las ejecuciones por obligaciones mercantiles no se causa dcima. Sobre el
concepto de "dcima", vid. supra, nota 29.
Vid. supra, nota 31.
El art. 327 estableca que: En las ejecuciones sobre obligaciones mercantiles solo tienen
lugar las excepciones siguientes: Falsedad del ttulo. Prescripcin o caducidad del mismo.
Fuerza con dao grave inminente en la persona para obligar al consentimiento o suscripcin
de la obligacin; o si con el mismo objeto y sin causa legal hubiese sido aprisionado. Falta de
personalidad en el ejecutante. Pago de la deuda. Compensacin de ella por crdito lquido.
Novacin de contrato. Quitamiento o espera. Transaccin o compromiso. Tambin tendr lugar
contra las ejecuciones despachadas por los tribunales de comercio la incompetencia de su
jurisdiccin, si con arreglo a las disposiciones del Cdigo de Comercio no se debiere calicar
de acto mercantil el contrato de que proceda el ttulo de la ejecucin.
La reserva para el juicio ordinario se predicaba de aquellas excepciones que afectaban a la
esencia del contrato. Las excepciones que procedan de un vicio de carcter procesal, como la
incompetencia del juez, falta de personalidad de las partes, defectos formales en la demanda,
etc., deban ser alegadas en el juicio ejecutivo.
Respecto de las restantes excepciones que podan hacerse valer en el ejecutivo por letras de
cambio se admita cualquier medio de prueba. As, en el art. 332 se dispona lo siguiente: En
las probanzas de los juicios ejecutivos tendrn lugar todos los medios de prueba establecidos
en el artculo 138 de esta Ley. Segn este ltimo precepto los medios de prueba admitidos
en las causas de comercio eran: las escrituras pblicas o solemnes; los documentos hechos
privadamente entre las partes, de cualquiera especie que sean; los libros de cuentas, la
correspondencia epistolar; la confesin judicial; el juramento decisorio; el juicio de expertos; el
reconocimiento judicial; la vista ocular; la confesin extrajudicial hecha de propsito con
palabras positivas a presencia de testigos y de la persona a quien aproveche; y las
informaciones de testigos.
Sobre el signicado del rigor cambiario, vid. infra, Captulo Segundo, pg. 78
Ya hemos sealado que, salvo en lo relativo a la sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada, las Leyes de la Novsima Recopilacin no establecan lmites claros a los motivos de
oposicin a la ejecucin.
En el perodo transcurrido desde 1834 (ao en que se sanciona el Estatuto Real) a 1846 se
nombraron diversas comisiones con la nalidad de elaborar un Cdigo de Enjuiciamiento civil.
La Instruccin del procedimiento civil con respecto a la Real Jurisdiccin ordinaria, de 30 de
septiembre de 1853 fue el acelerador, por las crticas que gener, de la promulgacin de la
Ley de Enjuiciamiento civil de 1855. Sobre este perodo histrico, vid. Ministerio de Justicia
(Comisin General de Codicacin), Crnica de la codicacin espaola, 2 Procedimiento civil,
Madrid, 1972, pgs. 9 a 55.
La ubicacin y la leyenda de estos ttulos fueron criticados por Manresa y Navarro y Reus y
Garca (vid. sus comentarios a La Ley de enjuiciamiento civil, tomo IV, Madrid, 1861, pgs. 167
y 262). La situacin del Tt. XVTH no les pareca la ms lgica, puesto que con sujecin a sus
normas deban ejecutarse sentencias dictadas en juicios declarativos regulados en ttulos
ulteriores (Tt. XXIII: De los juicios de menor cuanta, Tt. XXTV: De los juicios verbales y
Tt. XXV: De los juicios en rebelda). En cuanto al Tt. XX, su leyenda De las ejecuciones
no era, segn dichos juristas, ni tcnica ni concreta. No era tcnica porque hasta entonces, al
procedimiento que se regulaba en dicho Ttulo, se le haba dado el nombre de juicio ejecutivo
y no haba razn para variar esta denominacin, consagrada por las leyes y por el uso. Y, no
era concreta, por ser demasiado genrica, puesto que estaba excluida la ejecucin de las
sentencias.
As lo ha entendido comnmente la doctrina; vid. por todos, Fernndez Lpez, M. A., Derecho
procesal civil, III, cit., pgs. 37 y 38; y Tapia Fernandez, Las condenas no pecuniarias, cit.,
pgs. 96 y 97.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, (con de la Oliva Santos), 4.a ed.,
Madrid, 1995,pg.22.
La Ley de 1855 destina a la ejecucin de sentencias de condena por cantidad lquida y
determinada los artculos 892 y 893 del Tt. XVIII. En ellos se contiene una remisin general a
las normas del Tt. XX relativas a la forma y orden de los embargos, a las medidas de garanta
de la traba y a la realizacin forzosa de los bienes embargados. La tramitacin especial se
reduce, por una parte, a la eliminacin del requerimiento de pago, de la citacin y de la
sentencia de remate (para evitar actuaciones del deudor que impidieran el cumplimiento de la
sentencia, la Ley de 6 de julio de 1877 dio una nueva redaccin al art. 892 de la Ley de
Enjuiciamiento civil de 1855: Si la sentencia contuviera condena al pago de cantidad lquida y
determinada, se proceder siempre, y sin necesidad de previo requerimiento personal al
condenado, al embargo de bienes, en la forma y por el orden prevenido en los artculos 949 al
953 inclusives; vid. Escriche, Diccionario razonado de Legislacin y jurisprudencia, cit., tomo
IV, Madrid, 1876, pg. 993). Y, por otra, a la no previsin legal de un incidente de oposicin a
la ejecucin. Manresa y Navarro y Reus y Garca (Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit.,
pg. 174) se mostraron contrarios a una absoluta supresin del citado incidente, pues, a pesar
del silencio de la Ley armaron que debe orse al ejecutado cuando excepcione que ha
pagado ya, o cumplido lo mandado en la sentencia, solicitando que as se declare. Sera
injusto cerrar la puerta a una pretensin de esta clase, como a cualquier otro incidente que
directamente se reera al cumplimiento de la sentencia. Estos incidentes habrn de
sustanciarse como los del juicio ordinario. Los restantes preceptos del Tt. XVIII pueden
sistematizarse atendiendo a la naturaleza del bien a conseguir: 1) obligacin de hacer, no
hacer, o entregar alguna cosa (arts. 895 a 897); y 2) cantidad ilquida, ya proceda de frutos, ya
de perjuicios (arts. 898 a 921).
Vid. Manresa y Navarro y Reus y Garca, ob. cit. nota anterior, pgs. 262 y 263.
Tres eran los ttulos que segn el art. 941 tena aparejada ejecucin: 1. Escritura pblica,
con tal que sea primera copia, o si es segunda, est dada en virtud de mandamiento judicial y
con citacin de la persona a quien deba perjudicar, o de su causante. 2." Cualquier documento
privado que haya sido reconocido bajo juramento ante autoridad judicial. 3. La confesin
hecha ante Juez competente.
En este sentido se pronunciaban, Manresa y Navarro y Reus y Garca, Ley de Enjuiciamiento
civil, tomo IV, cit, pg. 276, quienes aadan que si se hubiese querido hacer estensivo el
procedimiento ejecutivo a cantidades de otra especie, se hubiera dicho as terminantemente,
dndose reglas sobre el modo de hacer efectivas esas cantidades, o de liquidar su
equivalencia en numerario, como se ha hecho en la ejecucin de las sentencias (arts. 898 y
sigs.), y como lo hace la Ley de Enjuiciamiento mercantil en su art. 309. Vid. supra, nota 42.
Basndose en el art. 1162 de la LEC que prescriba que toda cuestin entre partes, cuyo
inters no exceda de 600 reales, se decidir en juicio verbal, y en que toda tramitacin
distinta a la del juicio verbal era ms lenta, complicada y dispendiosa, concluan que:... slo
las cantidades que son objeto del juicio verbal, o que no esceden de 600 reales, estn
excluidas del juicio ejecutivo: todas las dems, o sea desde 601 reales arriba, pueden ser
objeto de este procedimiento (Manresa y Navarro y Reus y Garca, ob. cit. nota anterior, pg.
263).
As en el art. 946 se dispona que: El Juez, examinando el ttulo ejecutivo, despachar o
denegar la ejecucin sin prestar audiencia nunca al demandado. Con la norma transcrita se
quiso desterrar denitivamente de la prctica el abuso del traslado sin perjuicio.
El requerimiento de pago tena que ser personal. El art. 955 estableca las actuaciones que
deban observarse cuando tal requerimiento devena imposible.
Por esto, el trmite relativo a la noticacin de estado de la ejecucin se hizo innecesario.
Concretamente en el art. 961 se dispona que: Si no lo hiciere, pasados los tres das, y
acusada una rebelda por el actor, mandar el Juez traer los autos a la vista, y con citacin de
ste solo pronunciar sentencia de remate (la cursiva es nuestra). Sobre el artculo transcrito
se hizo el siguiente comentario: Pero tngase presente que, para que pierda el derecho a
oponerse, no basta que trascurran los tres das: es necesario adems que el actor acuse la
rebelda; y mientras esto no suceda, debe admitirse su oposicin, como se le admitira en el
juicio ordinario a contestar la demanda, despus del trmino del emplazamiento sin acusarse
la rebelda (Manresa y Navarro y Reus y Garca, Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit.,
pg. 293). La LEC de 1855 adopt el sistema de impulso procesal de parte propio de nuestro
Derecho histrico; vid. supra, nota 30.
En el art. 963 se dispona que: Las nicas excepciones admisibles en el juicio ejecutivo son:
Falsedad del ttulo ejecutivo. Prescripcin. Fuerza o miedo, de los que con arreglo a la ley
hacen nulo el consentimiento. Falta de personalidad en el ejecutante. Pago, o compensacin
de crdito lquido, que resulte de documento, que tenga fuerza ejecutiva. Quita, espera, y
pacto o promesa de no pedir. Novacin. Transaccin o compromiso. Ninguna otra escepcin
podr estorbar el pronunciamiento de la sentencia de remate. Si la excepcin alegada no era
una de las enumeradas por el art. 963, el Juez slo poda desestimarla en la sentencia puesto
que la ley no le autorizaba a repelerla de plano: De consiguiente, cualquiera que sea la causa
en que se funde la oposicin del ejecutado, ha de darse al juicio la sustanciacin que se marca
en los artculos siguientes, reservando para la sentencia el desestimar la escepcin, si no es
de las admisibles (Manresa y Navarro y Reus y Garca, ob. cit. nota anterior, pg. 301).
Procede este fallo siempre que, estando bien despachada la ejecucin, y habindose
observado en el procedimiento los trmites y solemnidades que prescribe la Ley, no se haya
opuesto el deudor, o no haya justicado escepcin alguna que pueda desvirtuar el mrito del
ttulo en virtud del cual se despach aquella. Con estas palabras Manresa y Navarro y Reus y
Garca (Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pg. 307) precisan la nalidad de la oposicin
a la ejecucin. No es dicha oposicin el trmite adecuado para entrar en el fondo de la relacin
jurdico-material, ni para declarar existentes o inexistentes los derechos controvertidos, sino
para resolver, exclusivamente, la cuestin planteada sobre el mrito del ttulo ejecutivo.
Escriche, Diccionario razonado de Legislacin y Jurisprudencia, tomo III, cit., pg. 522.
Manresa y Navarro y Reus yGarca, Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pg. 309.
Consecuencia de esto es, que la sentencia en que se declara no haber lugar a sentenciar de
remate los autos, no obste para que en el juicio ordinario, despus de suministradas todas las
pruebas que se estimaren convenientes, se condene al pago de lo que en aquel se reclamaba,
en cuyo caso no pueden reputarse contrarias entre s estas dos sentencias, STS de 6 de
octubre de 1861, transcrita en Ortiz de Ziga, Jurisprudencia civil de Espaa, conforme a las
doctrinas consignadas en los fallos del Tribunal Supremo de Justicia, tomo II, Madrid, 1869,
pg. 341.
Vid. al respecto, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 37 y 38, y IV,
cit., pgs. 21 y 22; y Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2.a, cit., pg. 197.
El Decreto de 1868 suprimi los tribunales de hacienda y comercio, as como los de
extranjeros, y precis las competencias de los tribunales eclesisticos y militares. La idea de la
unicacin de jurisdicciones, que haba germinado en la Constitucin de 1812 (su art. 248
dispona que: En los negocios comunes, civiles y criminales, no habr ms que un solo fuero
para toda clase de personas), se materializ en dicho Decreto.
La otra clase de documentos mercantiles que pasaron a formar parte del art. 941 de la Ley de
Enjuiciamiento civil de 1855 eran: los cupones de obligaciones al portador emitidas por
compaas legalmente autorizadas al efecto, siempre que confronten con los ttulos, y estos
con los libros talonarios, a no ser que el director o persona que represente a la compaa
protesten en el acto de la confrontacin la falsedad de los ttulos.
Vid. supra, pgs 33.
Ya hemos analizado la operada por el Decreto de 1868. Sobre las restantes reformas, vid.
Crnica de la codicacin espaola, 2 Procedimiento civil, cit, pgs. 129 a 132.
En el art. 921.1 LEC se dispone: Si la sentencia condenare al pago de cantidad determinada
y lquida se proceder siempre, y sin necesidad de previo requerimiento personal al
condenado, al embargo de sus bienes en la forma y por el orden prevenido para el juicio
ejecutivo.
Sobre las precisiones que se han hecho a la denominacin juicio ejecutivo, vid. Manresa y
Navarro, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, 7.a ed., por D.H. Dago Sinz y D,J. de
Molinuevo Junoy, tomo VI, artculos 1318 a 1560, Madrid, 1957, pg. 375; y Fernndez Lpez,
M.A., Derecho procesal ciu:7, IV, cit., pgs. 17 y 18.
Vemos, pues, que se volvi a incurrir en el error de considerar como parte integrante del juicio
ejecutivo el procedimiento de apremio, que no es peculiar de este juicio, sino propio de las
sentencias de condena en general, y las terceras, que son en realidad un proceso declarativo
surgido como consecuencia de un proceso de ejecucin. Con el n de subsanar dicho error se
ha propuesto excluir, de la sede en que se regula el juicio ejecutivo, aquellas actuaciones
comunes a toda ejecucin singular; cfr. Profesores de Derecho Procesal de las Universidades
Espaolas, Correccin y actualizacin de la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo II, Madrid, 1974,
pg.146. La Ley de Enjuiciamiento civil de 1881 suprimi la Seccin dedicada a la segunda
instancia en el juicio ejecutivo que se sustanciar segn lo dispuesto en los arts. 887 a 901 de
la citada Ley.
Aunque no es una novedad respecto de leyes procesales anteriores. Ya vimos que la Ley de
Enjuiciamiento sobre los negocios y las causas de comercio de 1830 permita el despacho de
la ejecucin por deudas en especie -efectos de comercio, art. 309- cuando se reducan a
metlico. Vid. supra, nota 42. Sobre las crticas que gener el art. 1435.2 LEC, por entender
que obligaba al deudor a pagar en dinero efectivo lo que deba en especie, vid. Maneesa y
Navarro, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo VI, cit., pgs. 417 a 419.
En el art. 1435 LEC (edicin ocial, Imprenta del Ministerio de Gracia y Justicia, Madrid, 1881)
se estableca que el despacho de la ejecucin slo procedera por cantidad que superase las
250 pesetas.
Vid. supra, pgs 21 y ss.
Segn el art. 1465 LEC, en los juicios ejecutivos sobre pago de letra de cambio slo eran
admisibles las siguientes excepciones: falsedad del ttulo ejecutivo o del acto que le hubiere
dado fuerza de tal, pago, compensacin de crdito lquido que resulte de documento que
tenga fuerza ejecutiva, prescripcin, quita o espera probada por escritura pblica o por
documento privado reconocido enjuicio, y caducidad de la letra. El art. 523 CCom dispona que
contra la accin ejecutiva por letras de cambio no se admitan ms excepciones que las
consignadas en la LEC.
Fenech, Derecho procesal civil, Introduccin. Procedimientos ordinarios de declaracin y de
ejecucin, 2.a ed., Madrid, 1986, pg. 293.
Y tambin del procedimiento de apremio en negocios de comercio regulado en los arts. 1544
a 1560 LEC. Con el nombre genrico de juicio ejecutivo en materia comercial, De la Plaza
(Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit-, pgs. 519 y ss.) se refera al juicio ejecutivo en
materia de letras de cambio y al procedimiento de apremio en negocios de comercio. Las
particularidades de los citados procedimientos respecto del juicio ejecutivo ordinario derivan,
segn el citado autor, de la materia sobre la cual aqullos versan.
Vid. al respecto, Girn Tena, El anteproyecto de Ley Cambiarla y los problemas actuales en
la materia, Revista de Derecho Mercantil, nm. 17,1984, pg. 593; Montero Aroca, Derecho
jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pg. 230; y Senes MotilLA, Consideraciones sobre la
fuerza ejecutiva de la letra de cambio y el juicio ejecutivo cambiario, en Estudios de Derecho
procesal en honor de Vctor Fairn Guillen, Valencia, 1990, pgs. 481 a 483.
Esta es la tesis sostenida, entre otros, por De la Plaza, Derecho procesal civil espaol, vol. II,
cit., pgs. 504 a 507; Guasp, Derecho procesal civil, 2.a ed., Madrid, 1961, pgs. 803 y 804;
Herce Quemada, Derecho procesal civil, vol. segundo, Juicios y procedimientos especiales.
Ejecucin procesal. Jurisdiccin voluntaria, 8.a ed., Madrid, 1979, pgs. 3 y 57; Reyes
Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, 2.a ed., I, Barcelona, 1963, pgs.
7 a 9; Sez Jimnez y Lpez Fernndez de Gamboa, Compendio de Derecho procesal civil y
penal, tomo II, vol. II, Madrid, 1969, pgs. 241 a 243.
Postulado, o como l lo denomina verdad, casi axiomtica, sobre el que elabor su trabajo
Los principios fundamentales del proceso de ejecucin, I, cit., pgs. 889 a 908; y II, cit.,
pgs. 73 a 87.
Cfr. Guasp, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, Barcelona, 1951, pg. 56.
De la Plaza, Los principios fundamentales del proceso de ejecucin, II, cit., pg. 78.
De la Plaza lleva hasta sus ltimos extremos las consecuencias jurdicas derivadas de la que
l considera caracterstica bsica del proceso de ejecucin, y arma que no puede reputarse
actividad cognoscitiva -en su propio y recto sentido- la facultad (?) otorgada al juzgador de
examinar los presupuestos del proceso de ejecucin con una amplitud mayor de la que es
dado hacerlo en el verdadero proceso de cognicin (vid. Los principios fundamentales del
proceso de ejecucin, I, cit., pg. 905). No obstante, para algunos autores incluso la actividad
judicial consistente en el examen de los requisitos extrnsecos del ttulo, como presupuesto del
despacho de la ejecucin, es un argumento en contra de la naturaleza ejecutiva de un
procedimiento. En la ejecucin se prescinde absolutamente de la cognitio, para llevar
directamente a la prctica la realizacin de un derecho reconocido. Cfr. Sez Jimnez y Lpez
Fernndez de Gamboa, Compendio de Derecho procesal civil y penal, tomo II, vol. II, cit.,
pgs. 241 a 245.
Vid. en este sentido Guasp, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, cit., pg. 66. De la
Plaza (Los principios fundamentales del proceso de ejecucin, I, cit., pg. 905 y 906)
puntualiza al respecto que tal oposicin es en realidad un derecho de denuncia que excita la
actividad del juzgador.
Desde esta concepcin, se ha sealado que hablar de oposicin a la ejecucin constituye un
contrasentido. Cuando un ttulo ha adquirido la legal posibilidad de que se ejecute su
contenido, la controversia ha terminado y no puede continuarse; en denitiva, nadie puede
oponerse a lo que el ttulo ejecutivo establece. Vid. Sez Jimnez y Lpez Fernndez de
Gamboa, Compendio de Derecho procesal civil y penal, tomo III, vol. II, Madrid, 1965, pg. 8.
Sobre este punto, De LA PLAZA (Los principios fundamentales del proceso de ejecucin, I,
cit, pgs. 893 y 894) arma que la fuerza de conviccin de una sentencia no puede ser la
misma que la que procura un ttulo preconstituido y congurado por la voluntad de las partes
libremente expresada ante el funcionario pblico que lo autoriza, ni la que producen otros
ttulos que, aun teniendo igual rango para esos efectos, obtienen su fuerza ms de las normas
que les otorgan singulares privilegios, con abstraccin del negocio jurdico subyacente, que de
la relacin causal por consecuencia de la cual se engendraron.
Vid. en este sentido, De la Plaza, Los principios fundamentales del proceso de ejecucin, II,
cit., pg. 76; tambin de este mismo autor, Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit., pgs.
547 a 550.
De la Plaza, Los principios fundamentales del proceso de ejecucin, II, cit., pgs. 77 a 82;
Guasp, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, cit., pgs. 59 a 62; tambin de este autor
Derecho procesal civil, citv pgs. 738 a 741; Herce Quemada, Derecho procesal civil, vol.
segundo, cit., pgs. 56 a 58; Sez Jimnez y Lpez Fernndez de Gamboa, Compendio de
Derecho procesal civil y penal, torno II, vol. II, cit., pgs. 244 a 249 y 274 a 279; Corts
Domnguez, V., Procesos civiles especiales, (con Gimeno Sendra y Moreno Catena), Madrid,
1996, pgs. 82 a 84; Tom Paule, Instituciones de Derecho procesal, (con Almagro Nosete),
tomo segundo, Proceso civil, 2,1.a ed., Madrid, 1994, pgs. 172 y 173.
Guasp, Derecho procesal civil, cit, pg. 740.
Herce Quemada, Derecho procesal civil, vol. segundo, cit., pg. 58; y, tambin de este autor,
La proliferacin de tipos procedimentales civiles en primera instancia, Revista de Derecho
Procesal, nm. 3,1965, pg. 140. Basa su armacin en los extremos siguientes: la nalidad
del juicio ejecutivo no es otra que la de crear rpidamente un ttulo puro de ejecucin (la
sentencia de condena), sin tener que pasar por las lentas etapas del juicio ordinario. El medio
para lograr dicha naEdad es la inversin de la iniciativa del contradictorio. El actor tiene que
justicar inicialmente los hechos constitutivos de su derecho por medio de documentos. La
oposicin del demandado no pone n al juicio ejecutivo, sino que ste contina su curso
abrindose una fase contradictoria de conocimiento sumario.
En estos trminos se expresaba Alcal-Zamora en las adiciones sobre la doctrina y legislacin
espaola a la obra de Goldschmdt, Derecho procesal civil, cit., pg. 461. Es signicativo que
fuera Alcal-Zamora quien primero armara, en las adiciones a la obra citada, que el juicio
ejecutivo era en realidad un proceso documental, por tanto un proceso de declaracin (esta
precisin cronolgica la realiza Montero Aroca, La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo,
Revista de Derecho procesal, nm. 2,1993, pg. 284). Al respecto debe puntualizarse que el
processus executivus del Derecho comn no se plasm en la ZPO alemana, de 30 de enero
de 1877, en un procedimiento en el que en base a determinados documentos se despachara
directamente ejecucin, sino que deriv en una sumaria cognito, es decir, en la iniciacin del
procedimiento documental.
Corts Domnguez, V., Procesos civiles especiales, cit., pg. 82. Este autor toma prestada,
para calicar al juicio ejecutivo, una terminologa propia de la doctrina italiana. Es sabido que
Chiovenda engloba bajo la expresin declaraciones con predominante funcin ejecutiva tres
clases de resoluciones: condenas con ejecucin provisional, condenas con reserva y rdenes
de prestacin dictadas, entre otros, en el proceso monitorio (Vid. Chiovenda, Principios de
Derecho procesal civil, tomo I, Madrid, 1977, pgs. 250 yss.).
Vid. Reyes Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, I, cit., pg. 11.
Prieto-Castro, Tratado de Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 89 y 840.
Guasp (Derecho procesal civil, cit., pg. 751) arma que son ttulos declarativos, si bien
sumarios por razones cualitativas o privilegiadas, que justican la cognicin sumaria y limitada
por parte de Juez. En cambio, Prieto-Castro (ob. cit. nota anterior, pgs. 688 y 689), de
acuerdo con su concepcin ya expuesta considera que los ttulos del art. 1429 son ejecutivos
cuando el deudor no formula oposicin y paga en virtud del Simple requerimiento. Pero si el
deudor no paga y formula oposicin, la ejecucin no se efecta ya en base al ttulo contractual
o privado, sino que se funda en la sentencia de remate, pues, en ella se determina el alcance
de la ejecucin.
Vid. entre otros, De la Plaza, Los principios fundamentales del proceso de ejecucin, I, cit.,
pg. 896 y Los principios ..., II, cit., pg. 81; Guasp, La ejecucin procesal en la Ley
Hipotecaria, cit., pg. 60; Herce Quemada, Derecho procesal civil, vol. segundo, cit., pg. 4;
Reyes Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, 2.a ed., II, 1963, pg. 113.
Cfr. Corts Domnguez, V., (Procesos civiles especiales, cit., pg. 85; y Comentarios a los
arts, 921 y 1442 LEC, en Comentarios a la reforma de la Ley de Enjuiciamiento civil. Ley
34/1984 de 6 de agosto de 1984, Madrid, 1985, pgs. 665 y ss.) quien distingue entre ttulos
ejecutivos ex art. 1429 LEC y ttulos de ejecucin. El rasgo bsico de estos ltimos es que dan
lugar a la actividad ejecutoria sin necesidad de requerimiento previo de pago. Por tanto, en el
juicio ejecutivo el verdadero ttulo de ejecucin es la sentencia de remate (art. 1481 LEC).
Esta cuestin se plantea Guasp en La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, cit., pg. 60,
nota 1.
Vid. Reyes Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, I, cit., pg. 11.
Vid. en este sentido, Sez Jimnez y Lpez Fernndez de Gamboa, Compendio de Derecho
procesal civil y penal, tomo n, vol. II, cit., pgs. 268 a 270; Ortells Ramos, El embargo
preventivo, Barcelona, 1984,pgs.67a71.
Guasp, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, cit., pg. 63.
Aunque hemos citado, a nuestro modo de ver, sucientes testimonios, la relacin de autores
partidarios de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo puede ser ms extensa; vid.
tambin, entre otros, F AIREN Guillen, La futura sistematizacin de los procedimientos civiles
espaoles, Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, diciembre, 1966, pgs. 766 a
768; Miguel y Romero y De Miguel y Alonso, Derecho procesal prctico, tomo II, 11 .a ed.,
Barcelona, 1967, pg. 4; Miguel y Romero, Los procesos de cognicin y de ejecucin,
Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, 1945, pgs. 696 a 712; De Miguel y Alonso,
ltimas evoluciones en materia de ejecucin forzosa singular, Revista de Derecho Procesal
Iberoamericana, nm. 1,1983, pg. 48; Reyes Monterreal, La suspensin del juicio
ejecutivo, Revista Jurdica de Catalua, 1962, pg. 768; Rodrguez Aguilera, Juicio ejecutivo
promovido por representacin, Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, nm. 6,
junio, 1959, pgs. 725 y 756,a 758; Casals Colldecarrera, La ecacia de la ejecucin, en
Para un proceso civil ecaz, U.A.B., Bellaterra, 1982, pgs. 75 a 79.
No desnaturaliza el proceso de ejecucin, la oposicin en la que se alega: la falta de
fundamento de la accin (ttulo defectuoso o crdito no realizable ejecutivamente), la falta de
legitimacin procesal de las partes, o la irregularidad en la determinacin del objeto de la
ejecucin misma o sobre hechos o actos que no hay posibilidad de realizar, o deben cumplirse
en forma determinada (vid. De la Plaza, Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit., pg. 514).
Prieto-Castro, Correcciones al derecho sobre ejecucin forzosa de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, mayo, 1952, pgs. 524 y 525. Aos
ms tarde, reitera esta idea y se muestra partidario de una reforma de los preceptos relativos a
la ejecucin. A su entender, deben otorgarse al deudor facultades de impugnacin del ttulo
ejecutivo cuando ste pueda conducir a una ejecucin ilcita. Este derecho de defensa del
deudor debe formar parte del proceso de ejecucin y producir su suspensin (cfr. Tratado de
derecho !procesal civil, II, cit., pgs. 842 y 843).
Vid. supra, pg 45.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 23.
As, se expresa Carreras (El embargo de bienes, Barcelona, 1957, pg, 73) en clara
contestacin a la tesis sostenida por De la Plaza.
Vid. en este sentido, Gutirrez de Cabiedes, Aspectos histricos y dogmativos del juicio
ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa, cit., pg. 434.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 116.
Cfr. Fenech, Derecho procesal civil, cit., pgs. 292 y ss.
El TC ha declarado que la liquidacin de sentencias de condena ilquidas durante el proceso
de ejecucin debe tener lugar a travs de un incidente contradictorio, pues, en caso contrario
se vulnera el derecho reconocido en el art. 24.1 CE. Cfr. SSTC (1.a) 17/1983, de 11 de marzo,
f.j. 3. y 176/1985, de 17 de diciembre, f.j. 2..
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 366; y Fenech, Derecho
procesal civil, cit., pg. 592.
Cfr. Orttz Navacerrada, Ttulo ejecutivo y liquidez de las plizas de crdito a efectos del
despacho de la ejecucin. (Consideraciones de doctrina, jurisprudencia y constitucionalidad),
Granada, 1992, pg. 31.
Cfr. Fairn Guillen, Doctrina general del Derecho procesal, (Hacia una teora y ley procesal
generales), Barcelona, 1990, pgs. 388 y 389; Morn Palomino, Derecho procesal civil,
(Cuestiones fundamentales), Madrid, 1993, pgs. 72 a 76.
Vid. Becea, Los procedimientos ejecutivos en el Derecho procesal espaol, Revista de
Derecho Privado, 1920, pg. 222.
Gmez de la Serna (Motivos de las variaciones principales que ha introducido en los
procedimientos la Ley de Enjuiciamiento civil, Madrid, 1857, pg. 177) ya dej bien clara esta
diferencia, y lo hizo en los siguientes trminos: El juicio ejecutivo, a diferencia del ordinario y
de los sumarios que tienen por objeto una declaracin, supone como cierta la existencia de un
derecho; su punto de partida puede decirse que es el que sirve de trmino al juicio declarativo,
porque da por supuesto lo que en ste ha de ser objeto de contradiccin, de discusin y de
fallo.
Vid. Serra Domnguez, Estudios de Derecho procesal, Barcelona, 1969, pgs. 524 y 525;
tambin de este mismo autor, voz Juicio ejecutivo, en Nueva Enciclopedia Jurdica Seix,
tomo XIV, Barcelona, 1978, pgs. 149 a 151.
Vid. entre otros, Carreras, El embargo de bienes, cit., pg. 73, tambin de este autor
Consideracin general del juicio ejecutivo, en El juicio ejecutivo. Cuadernos de Derecho
judicial, Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1993, pgs. 19 a 23; Fernndez Lpez,
M. A., La tercera de dominio, cit., pgs. 204 y 205, tambin de este autor, Derecho -procesal
civil, IV, cit, pg. 23; Fenech, Derecho procesal civil, cit., pgs. 293 y ss.; tambin de este
autor, Los procesos sumarios de ejecucin, en Estudios de Derecho procesal, (con
Carreras), Barcelona, 1962, pg, 501; Gutirrez de Cabiedes, Aspectos histricos y
dogmticos del juicio ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa, cit., pgs. 433 a 439;
Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 223 a 226; tambin de
este autor La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo, cit, pg. 287; Ramos Mndez, Derecho
procesal civil, 5.a ed., tomo II, Barcelona, 1992, pgs. 1122 y 1123; Prez Gordo, La
suspensin del juicio ejecutivo, Barcelona, 1971, pg. 36 y pgs. 119 a 122; tambin de este
autor, La ejecucin provisional en el proceso civil, Barcelona, 1973, pgs. 52 y 53; y
Reexiones retrospectivas en torno a la naturaleza jurdica del juicio ejecutivo, Revista
General de Derecho, 1974, nm. 355, pgs. 306 a 314; nm. 356, pgs. 418 a 428 y nm.
357, pgs. 532 a 541; Seijas Iglesias, El juicio ejecutivo y el juicio declarativo posterior, Madrid,
1977, pg. 169; Gmez de Liao, El juicio ejecutivo de la Ley del automvil, Salamanca, 1972,
pgs. 55 a 57; Jurisprudencia cambiara. Juicio ejecutivo, Oviedo, 1991, pgs. 19 a 27; y
tambin de este mismo autor, vid. El proceso civil, 2.a ed., Oviedo, 1992, pgs. 289 a 291; Rifa
Soler, La anotacin preventiva de embargo, Madrid, 1983, pg. 108; Cordn Moreno, voz
Juicio ejecutivo, en Enciclopedia Jurdica Bsica, III, 1." ed., Madrid, 1995, pgs. 3823 y
3824; Caballero Gea, Ley de Enjuiciamiento civil. Libros IlylII: Artculos 460 al nal, Juicio de
cognicin, Suspensin depagos y especial estudio de las terceras, Madrid, 1992, pg. 739;
Armenta Deu, La acumulacin de autos, Madrid, 1983, pgs. 55 y 56; Senes Motilla, Las
obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, Madrid, 1990, pgs. 138 a 140;
Cachn Cadenas, El embargo, Barcelona, 1991, pgs. 82 a 87.
Vid. en este sentido Becea (Los procedimientos ejecutivos en el Derecho procesal
espaol, cit., pg. 223) para quien la ejecucin se caracteriza porque la orden de pago del
Juez se emite inaudita part, despus de una cognitio limitada y con facultad de excepcionar
por parte del deudor tambin tasada. Asimismo, Serra Domnguez (Estudios de Derecho
procesal, cit, pg. 524) sostiene que es precisamente la posibilidad de oposicin la que
concede al juicio ejecutivo su carcter de proceso de ejecucin.
Carreras, El embargo de bienes, cit., pg. 73.
Gutirrez de Cabiedes, Aspectos histricos y dogmticos del juicio ejecutivo y del proceso
monitorio en Espaa, cit., pg. 437.
Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 226.
Cfr. Carreras, El embargo de bienes, cit., pgs. 74 y 75; Prez Gordo, Reexiones
retrospectivas en torno a la naturaleza del juicio ejecutivo, cit., pg. 427.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho -procesal civil, IV, cit, pg. 25; Serra Domnguez,
Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 525. Se ha observado que si no existe oposicin, el
que haya de dictarse sentencia de remate no slo carece de sentido, sino que adems resulta
innecesaria y perturbadora, pudiendo ser suprimida o sustituida por una providencia o por un
auto. En todo caso, la exigencia legal de la sentencia de remate sin oposicin puede ser
justicada histricamente (cfr. Fenech, Derecho procesal civil, cit., pg. 459; Montero Aroca,
Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 224 a 226). Desde otra perspectiva, se
ha estimado, sin embargo, que la mencionada exigencia legal no puede considerarse
inadecuada teniendo en cuenta la gravedad que entraa para el deudor la siguiente fase
procesal que es el procedimiento de apremio. Por este motivo, el legislador impone, tambin
en los supuestos en los que no se formaliza la oposicin a la ejecucin, la exigencia de que el
Juez ratique mediante sentencia la decisin adoptada al despachar ejecucin (vid. Cachn
Cadenas, El embargo, cit, pg. 83).
Cfr. al respecto, Serra Domnguez (Teora general de las medidas cautelares, en Las
medidas cautelares en el proceso civil, (con Ramos Mndez), Barcelona, 1974, pgs. 64 y 65)
quien niega que el embargo decretado en el juicio ejecutivo tenga carcter cautelar.
Fundamenta dicha conclusin en la innecesariedad de su raticacin, en su carcter normal e
integrante del procedimiento y en la diccin del art 1473.1 LEC que supone que las medidas
adoptadas con anterioridad a la sentencia de remate, son de por s ejecutivas. Desde un
planteamiento similar, Cachn Cadenas (ob. cit. nota anterior, pgs. 11 y 84 a 87) sostiene que
el embargo trabado en el juicio ejecutivo no constituye una medida cautelar ya que en l no
concurren las notas de instrumentalidad o accesoriedad, provisionalidad, homogeneidad y su
regulacin no es marginal respecto del proceso principal.
Carreras, El embargo de bienes, cit, pg. 113. En cuanto a la dualidad embargo ejecutivo-
embargo preventivo, entiende Carreras, que el embargo es siempre un acto ejecutivo, pero
que en ciertas hiptesis y apoyndose en su efecto asegurativo, se estructura como medida
cautelar (cfr. ob. cit., pgs. 106 a 114).
Cfr. Serra Domnguez, Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 524.
Fernandez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 24 y 25.
Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 224 y 225.
Vid. supra, nota 58.
Este interrogante se plantea Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 25.
Vid. supra, pg.26.
Vid. sobre esta cuestin, Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg.
198. Aunque Manresa y Navarro, autor principal de la LEC de 1881, se dio cuenta de la
particularidad de la declaracin de rebelda del art. 1462 LEC, pues, sostuvo que no le eran
aplicables los arts. 281,527 y 528 LEC (Comentarios a la Ley de Enjuciamiento civil, tomo VI,
cit., pgs. 481 y 482), no comprendi que no era lo mismo acusar una rebelda que declarar en
rebelda. De la Plaza (Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit., pg. 528) tambin percibi
las diferencias entre la declaracin de rebelda en el juicio ejecutivo y la que se decreta en el
proceso de cognicin. As, armaba que ...; pero esta declaracin (se reere a la del art. 1462
LEC), por contraste con lo dispuesto para el proceso de cognicin, ni determina medidas de
aseguramiento, ya adoptadas cuando la citacin se hace, ni obliga a entenderse con los
estrados del Tribunal. Fernndez, Rifa y Valls (Derecho procesal prctico, tomo VI, 94 a
108,2.a ed., Madrid, 1995), pgs. 439 a 441) sealan que el empleo de la expresin
"declaracin de rebelda" en el art. 1462 LEC no es correcto, pues la ejecucin ha sido ya
despachada, se ha causado embargo en los bienes del deudor y su presencia y el concurso
de su voluntad son irrelevantes: la ejecucin contina sin o contra la voluntad del deudor.
Pero, adems, porque esa "declaracin de rebelda" no produce los efectos que son tpicos de
la rebelda: ni le es aplicable lo dispuesto en el art. 787 sobre restitucin de lo obtenido en la
ejecucin de sentencia en rebelda, ni le es posible al ejecutado intentar el "recurso" de
audiencia al rebelde. Por su parte, Samanes Ara (La tutela del rebelde en el proceso civil,
Barcelona, 1993, pgs. 95 y 96) estima que el trmino rebelda es utilizado de forma incorrecta
por el art. 1462 LEC, pues, la rebelda slo se predica del demandado y respecto de la
oposicin a la ejecucin el deudor es potencialmente demandante.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit, pgs. 25 y 26. La ejecucin provisional
de la sentencia de remate ya estaba regulada, en parecidos trminos, en la Ley de
Enjuiciamiento sobre los negocios y las causas de comercio de 1830.
Fenech, Derecho procesal civil, cit., pg. 295.
Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 223; Fernndez Lpez,
M.A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 23.
Becea, Los procedimientos ejecutivos en el Derecho procesal espaol, cit., pg. 223.
Fenech emplea la terminologa proceso sumario de ejecucin por el arraigo que, a su
entender, tiene tal denominacin en la doctrina procesal. Si bien destaca la impropiedad de
dicha denominacin, pues, el proceso de ejecucin no es una mera secuela o consecuencia
del proceso de declaracin, sino que tiene sustantividad propia y un inters cientco y prctico
extraordinario (Los procesos sumarios de ejecucin, cit., pgs. 498 a 501).
Prez Gordo, Reexiones retrospectivas en torno a la naturaleza jurdica del juicio
ejecutivo, cit., pgs. 538 a 541.
Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2.a, cit., pg. 226.
Vid. supra, pg.44.
Cfr. Montero Aroca, La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo, cit., pgs. 304 y 305;
CORTS Domnguez, V., El nuevo juicio ejecutivo cambiario, en Derecho Cambiado.
Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque, 1.a ed., Madrid, 1986, pg. 886.
Esta es la tesis sostenida por las SSTS (1.a) 4 de febrero de 1985 (RAJ 529) ... el juicio del
que parte la presente impugnacin es un ejecutivo, los cuales, conforme a uniforme y pacca
doctrina procesal, pertenecen a la categora de los denominados declarativos especiales
sumarios; de 19 de septiembre de 1986 (RAJ 4778); de 8 de octubre de 1986 (RAJ 5333). En
especial, la naturaleza sumaria se pone de maniesto en las SSTS (1.a) de 5 de mayo de
1967 (RAJ 3258); de 8 de junio de 1968 (RAJ 3767); de 16 de abril de 1973 (RAJ 1793); de 9
de febrero de 1977 (RAJ 300); de 6 de octubre de 1977 (RAJ 3715); de 26 de mayo de 1988
(RAJ 4343); de 16 de septiembre de 1988 (RAJ 6693); de 17 de marzo de 1989 (RAJ 2160);
de 15 de julio de 1995 (RAJ 5585).
Cfr. STS (1.a) de 12 de abril de 1994 (RAJ 2794).
La SAT de Palma de Mallorca de 6 de julio de 1983 (RJC, Jurisprudencia civil, 1983, IV, pgs.
1004 y 1005) declara que el juicio ejecutivo es en nuestro derecho positivo un proceso de
cognicin jurisdiccional limitada; y la SAT de Madrid, Sala Segunda, de 14 de mayo de 1987
(RGD, nm. 523, abril 1988, pgs. 2061) arma que el juicio ejecutivo cambiario es un
procedimiento sumario y especial, con una importante limitacin de los medios de oposicin y
cuyas sentencias carecen de fuerza de cosa juzgada material. En el mismo sentido, vid. entre
otras, SAT de Burgos, de 27 de noviembre de 1987 (RGD, nms. 529-530, octubre-novbre
1988, pgs. 6300 y 6301); SAP de Madrid, Secc. 18.a, de 3 de abril de 1996 (RGD, nm. 621,
junio 96, pgs. 7170 a 7172); SAP de Vitoria-Gasteiz, de 3 de mayo de 1996 (RGD, nms.
625-626, oct.-novbre. 96, pgs. 12362 y 12363). Asu vez, la SAP de Valencia, Secc. 6.a, de 27
de junio de 1994 (RGD, nm. 603, diciembre 94, pgs. 13434 y 13435) calica de medidas
cautelares las que se adoptan despus del despacho de la ejecucin.
La SAP de Madrid, Secc. 2.a, de 14 de noviembre de 1990 dice lo siguiente: ... el ejecutivo
se encuadra en el monitorio documental, que es aquel en que se tiende a conseguir el ttulo
ejecutivo partiendo de que el actor tiene que probar documentalmente los hechos constitutivos
de la accin que ejercita, para que el Juez pronuncie el mandamiento de ejecucin sin previa
audiencia de la persona contra la que se dirige, aunque sta puede en una fase posterior
oponerse, o por mejor decir anunciar su oposicin y luego oponerse, en cuyo caso se abre una
fase contradictoria de conocimiento sumario, pero con inversin de la iniciativa del
contradictorio (resolucin transcrita en La Ley, 1991-2, pgs. 425 a 429. La naturaleza
documental del juicio ejecutivo es defendida tambin por la SAP de La Corua, Secc. 15.a, de
27 de febrero de 1995 (RGD, nms. 610-611, julio-agosto 95, pg. 9387).
Vid. STS (1.a) de 12 de febrero de 1987 (RAJ 707).
Cfr. SAT de Zaragoza, de 10 de junio de 1988 fRGD, nm. 537, junio 1989, pgs. 4256 y
4257).
Cfr. SAP Valencia, Secc. 7.a, de 9 de julio de 1991 (RGD, nms. 565-66, oct.-nov. 91, pgs.
9461 y ss.); SAP de Barcelona, Secc. 14.a, de 21 de diciembre de 1991 (RGD, nm. 576,
septiembre 92, pgs. 8920 a 8922); SAP de Madrid, Secc. 18.a, de 19 de julio de 1995 (RGD,
nm. 612, septiembre 95, pg. 10470); AAP de Girona, Secc. 2.a, de 30 de octubre de 1995
(RfC, Jurisprudencia, 1996,1, pgs. 108).
Cfr. SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 10 de diciembre de 1992 (RGD, nm. 594,
marzo 94, pg. 2882).
Cfr. SAP Valencia, Secc. 8.a, de 28 de octubre de 1991 (RGD, nm. 567, diciembre 91, pgs.
10927 y ss.).
La SAT de Palma de Mallorca, de 18 de mayo de 1988, tras exponer en los fundamentos de
derecho los antecedentes histricos del juicio ejecutivo, concluye declarando su naturaleza
ejecutiva: De lo expuesto se desprende que el ttulo ejecutivo es un documento, pblico o
privado, que origina en el rgano jurisdiccional la obligacin de desarrollar su actividad con
nalidad ejecutiva (RGD, nums. 532-533, enero-febrero 1989, pgs. 739 a 741); en el AAP
Madrid, Secc. 13.a, de 18 enero 1991 (RGD, nm. 561, junio 91, pgs. 5238 y 5239) se
declara que la letra de cambio es un documento mercantil ejecutivo en base al cual es posible
sustentar una accin ejecutiva; y en la SAP de Madrid, Secc. 12.a, de 8 de noviembre de 1993
(RGD, nm. 594, marzo 94, pg. 2387) se seala que la accin ejecutiva debe fundarse en
uno de los ttulos del art. 1429 LEC que tienen aparejada ejecucin.
En la SAP de Cceres, de 20 de septiembre de 1989 (RGD, nms. 550-51, julio-agosto 90,
pg. 6256) puede leerse lo siguiente: Tercero.-La necesidad de defender el trco jurdico y
la de potenciar el derecho de crdito ha constituido la razn histrica del nacimiento del juicio
ejecutivo. Las mismas razones que determinaron su nacimiento son las que, an hoy, imponen
su supervivencia; no cabe duda que una economa de mercado como la nuestra necesita,
desde el punto de vista procesal, de mecanismos jurisdiccionales que vayan ms all de los
simples procedimientos declarativos u ordinarios, pues de lo que se trata es de potenciar la
utilizacin del crdito mediante la oferta al acreedor de mecanismos procesales que al mismo
tiempo sean claramente coercitivos para el deudor y estatuidos en favor de quien, en
presencia de un especco ttulo aparece como acreedor de un determinado crdito. Cuarto.-
La apariencia en la certeza del crdito, provoca, como no poda ser menos, alteraciones
cualitativamente esenciales en el proceso ejecutivo, cuales son entre otras que al demandado
no le basta con negar los hechos alegados por el actor, sino que tiene que oponerse, en su
caso, desplazando as sobre el demandado la carga probatoria de tales excepciones.
La toma de posicin del TC a favor de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo se muestra
de forma clara en la STC (Pleno) 14/1992, de 10 febrero. En la citada resolucin, el TC
sostiene que el juicio ejecutivo es un proceso de declaracin con especialidades (cfr. en
particular, los f .j. 5. y 7), rerindose en concreto a la sentencia ejecutiva como ttulo de
ejecucin (f .j. 1.), a la ejecucin provisional de dicha sentencia (f.j.l.), a la aplicacin, en
sede de juicio ejecutivo, de las reglas sobre la prueba de las obligaciones, incluidas las que
reparten la carga de la prueba -art. 1214 CC- (f.j. 2., 3. y 4.) y al carcter preventivo del
embargo trabado en dicho juicio (f.j. 7.).
En efecto, en las SSTC (2.a) 179/1993, de 31 de mayo (f.j. 2.) y 197/1993, de 14 de junio (f.j.
2.) se otorga al juicio ejecutivo exclusivamente naturaleza sumaria. En la ltima de las
resoluciones anotadas puede leerse lo siguiente:(...) nos encontramos en un juicio ejecutivo
que tiene naturaleza sumaria y que no presenta ninguna complejidad.
La aceptacin de las tesis favorables a la naturaleza ejecutiva se ha manifestado de diversas
maneras. La STC (Pleno) 21/1985, de 15 de febrero (f.j. 3.) se reere al juicio ejecutivo
calicndolo de proceso sumario ejecutivo, sin aadir ms consideraciones. Por tanto, tal
calicacin puede responder simplemente a una tradicin histrica sin que exista una
correspondencia con un planteamiento profundo sobre la naturaleza jurdica del citado juicio.
En cambio, en las SSTC (2.a) 81/1989, de 8 de mayo y 118/1989, de 3 de julio, el TC
fundamenta su postura con argumentos ms consistentes. As, en la primera de las sentencias
citadas arma en el f.j. 4." lo siguiente: (...), por tratarse de un procedimiento sumario de
naturaleza ejecutiva, que entraa nicamente la posibilidad de una contradiccin limitada, al
permitir, en los casos especcamente tasados por la Ley, al demandado de ejecucin que
formule demanda de oposicin -invirtiendo la posicin de las partes, y por ello, la carga de la
prueba- (la cursiva es nuestra). Por su parte, la sentencia 118/1989, de 3 de julio, se ocupa
de sealar en cada uno de sus fundamentos jurdicos qu el juicio ejecutivo es un proceso de
ejecucin. Los trminos, va ejecutiva y procedimiento ejecutivo, as como accin
ejecutiva y despacho de la ejecucin, empleados en correcta consonancia con su
signicado jurdico, liberan al lector de cualquier duda al respecto.
Cfr. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo V, ( 73 a 93), 2.a ed., Madrid,
1995,pgs.605a608.
Carreras, El embargo de bienes, cit, pg. 73.
No queremos terciar en la discusin sobre la naturaleza del ttulo ejecutivo: acto o
documento?, ya clsica y ms bien propia de la doctrina procesal italiana (Liebman y
CarnelUtti). Como muy bien se ha sealado, el viejo litigio sobre si "ttulo ejecutivo" es un
acto -en realidad un conjunto de hechos- o es un documento -al que se incorpora ese conjunto
de hechos-, proviene slo del empecinamiento en observar la realidad slo
parcialmente (Fernndez Lpez, M. A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 53). Esta es, por
otra parte, la postura que nalmente adopta Carnelutti, quien tras constatar que la disputa ha
sido fuerte y fecunda, arma que ha llegado el momento de superarla. Sin embargo, este
ltimo autor no cede en su razonamiento y observa lo siguiente: Si lo pensamos bien, la
negacin del carcter documental del ttulo ha sido hecha posible por una negligencia del
concepto del documento, que no es una cosa cualquiera sino una cosa
representativa;... (Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, (trad. S. Sents
Melendo), Buenos Aires, 1971, pgs. 346 y 347).
Seala Carreras que el ttulo ejecutivo, documento que debe acompaar a la demanda,
cumple la funcin esencial de determinar la legitimacin activa y pasiva de las partes en el
proceso de ejecucin y la causa de que la sancin pueda actuarse. No engendra tanto la
accin ejecutiva cuanto la potestad pblica del ejecutor para superponerse a los derechos
subjetivos del responsable ejecutado (El embargo de bienes, cit,, pg. 67). Segn De la Oliva
Santos (Conceptos fundamentales de la ejecucin forzosa civil, La Ley, 1981-4, pgs. 935 y
936) la Ley crea el ttulo ejecutivo, pero no sobre cualquier base, sino sobre la base de un
documento que pueda desempear estas funciones: a) fundamentar directa o indirectamente,
la actuacin de sanciones (que proceden, recordmoslo, cuando se infringe un deber); b)
determinar la legitimacin activa y pasiva; c) delimitar el sentido, la medida y el alcance de los
actos jurisdiccionales ejecutivos.
Carnelutti, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg. 340.
Fenech, Derecho procesal civil, cit., pgs. 291 y 292. Cfr. asimismo, Manzana Laguarda, La
ejecucin procesal y su adecuacin constitucional, Revista General de Derecho, nms.
544-545, enero-febrero 90, pg. 5.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 67 a 73.
Carnelutti, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg. 341.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 189.
Cfr. al respecto, Fernndez Lpez, M.A., ob. cit. nota anterior, pgs. 347 a 349; Montero Aro-
ca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 171 a 180; Orttz Navacerrada, La
oposicin a la ejecucin civil: estudio jurisprudencial, Madrid, 1994, pgs. 13 y 14; Arias
Lozano, El recurso de casacin en ejecucin de sentencia civil, Madrid, 1994, pgs. 47 y 48
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 348. En el mismo sentido, cfr.
Ramos Mndez, Derecho procesal civil, tomo II, cit., pgs. 1005 y 1006.
Para denunciar las infracciones de las normas de procedimiento, las partes tienen a su
disposicin los recursos ordinarios: recurso de reposicin, apelacin en un solo efecto (arts.
949.1 y 1531.1 LEC), splica y queja. La impugnacin de las infracciones relativas al ttulo
ejecutivo puede realizarse tambin mediante los recursos ordinarios, si bien en estos casos
est previsto un incidente especial (art. 949.2 LEC). La importancia y gravedad de las
infracciones a lo ordenado en el ttulo ejecutivo determina que el recurso de apelacin se
admita en ambos efectos y que contra el auto que resuelve la apelacin pueda interponerse
recurso de casacin (art. 1687.2. LEC). Vid. ampliamente tratado en Fernndez Lpez, ob.
cit. nota anterior, pgs. 350 a 355; Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2.,
cit, pgs. 178 a 181; Arias Lozano, El recurso de casacin en ejecucin de sentencia civil, cit.,
pgs. 49 a 53.
Vid. supra, pgs. 45 y ss.
Aunque as parece entenderlo Ortiz Navacerrada (La oposicin a la ejecucin civil: estudio
jurisprudencial, cit., pgs. 14 y 73) quien frente a la inexistencia de un trmite especial en la
ejecucin de ttulos jurisdiccionales, considera que la existencia de previsiones
procedimentales especcas para la oposicin de fondo en la ejecucin de ttulos
extrajurisdiccionales tiene su causa, por un lado, en que dichos ttulos al no ser producto del
juicio y decisin judiciales consecuentes a una actividad alegatoria y probatoria plena e
igualitaria de las partes, sino producto directo del trco civil o mercantil, presentan riesgos
superiores de invalidez o inecacia; y, por otro, en su propia normalidad y mayor frecuencia,
que la sitan en la estructura ordinaria misma del proceso ejecutivo.
Vid. supra, pgs. 21 y ss.
En la Ley IX del Ordenamiento de 1360 se dispona:(...), e si allegare antes del
rematamiento que zo pago al demandador, despus de la sentencia que se dio, o quel quito
el debdo o la cosa sobre que era la contienda, o zo otra alguna abenencia con el, que esto
que le sea recebido e quel den plazo a que lo prueve, comino dicho es, por carta o por
escriptura pblica o por confesin o por jura de la parte si la zie-re, mas non por testigos
(...). La diferencia respecto de la ejecucin por documentos pblicos con execu-tionetn
paratam derivaba de la denominada intangibilidad del fallo, limitndose, por tanto, en la
ejecucin de sentencias los motivos de oposicin. Esta diferencia tambin fue puesta de
relieve por juristas posteriores. Cfr. Febrero novsimo, o librera de jueces, abogados y
escrbanos, tomo quinto, cit., pgs. 125 y 149 y 150.
Vid. supra, pg. 33.
Manresa y Reus, Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pg. 174. Sin embargo, en sus
comentarios a la LEC de 1881, Manresa justic la supresin de la oposicin del ejecutado
basndose en que sta provocaba dilaciones injusticadas y depresivas en la autoridad de
cosa juzgada (Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, 7." ed., tomo IV, arts. 741 a
1.035, Madrid, 1955, pg. 486). Olvida Manresa que el mbito de ecacia de la cosa juzgada
se encuentra limitado, entre otros, por los denominados lmites temporales de la cosa juzgada.
Sin querer profundizar en el tema, puede armarse que dichos lmites se fundan en la
posibilidad de que se produzcan cambios en la situacin jurdica denida en la sentencia rme.
Esta indeterminacin no se produce en el juicio ejecutivo (ya sea ordinario, ya cambia-
rio), pues en l, por una parte, se enuncian los motivos o causas que fundan la oposicin a la
ejecucin (arts. 1464,1466 y 1467 LEC; art. 67 LCCH); y, por otra, se establece un cauce
procesal a travs del cual puede solicitarse, de los rganos jurisdiccionales, la correccin de la
ilicitud (arts. 1468 a 1480 LEC).
Cfr. al respecto, Fernndez Lpez, M.A., La tercera de dominio, cit,, pgs. 206 a 214; tambin
de este autor, Derecho procesal civil, III, cit, pg. 367 y 368; Montero Aroca, Derecho
jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pgs. 175 y 176; Ortiz navacerrada. La oposicin a la
ejecucin civil: estudio jurisprudencial, cit., pgs. 82 a 84. En el mismo sentido se pronuncia la
jurisprudencia. Cfr. STS de 21 de julio de 1992 (RAJ 6446), y AAP de Barcelona, Secc. 16.a,
de 23 de julio de 1990 (RGD, nm. 558, marzo 91, pgs. 1820 a 1823); en esta ltima
resolucin se declara que:... la oposicin a la ejecucin de la sentencia slo puede realizarse
por causas posteriores a la misma, fundamentalmente por causas que afectan al derecho
material declarado o reconocido en la sentencia.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., La tercera de dominio, cit., pg. 204.
Cfr. Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pg. 172.
As, en dos autos del Juzgado de lo Social de Lleida, de 18 de enero de 1991, que despachan
ejecucin en base a dos sentencias rmes de condena al pago de cantidad lquida, se advierte
al ejecutado que le asiste el derecho de oponerse a la ejecucin por las causas previstas en el
art. 1464 LEC.
Al ser la oposicin a la ejecucin una necesidad realmente sentida en la prctica, la
jurisprudencia tambin ha incidido en el tema. As, el TS ha reconocido que la ejecucin
forzosa puede ser ilcita. Las declaraciones en este sentido han sido vertidas con ocasin del
ejercicio de terceras de dominio que, sin embargo, eran desestimadas ya que el objeto de la
tercera de dominio no consiste en denunciar la ilicitud de la ejecucin, sino el error en la
atribucin de la titularidad del bien embargado. Apesar de que el TS haga una referencia
genrica a otros procedimientos, acciones que las partes pueden utilizar cuando se sientan
lesionados por una ejecucin ilcita, no especica ninguna en concreto, aunque deja abierta la
posibilidad de que puedan ser utilizados los recursos ordinarios. Cfr. SSTS (1.a) de 11 de abril
de 1972 (RAJ1666); de 26 de septiembre de 1986 (RAJ 4790); de 29 de diciembre de 1987
(RAJ 9656); de 26 de septiembre de 1988 (RAJ 6859).
El deudor puede atacar la subsistencia del ttulo ejecutivo, aun cuando quien en l aparezca
como acreedor no tenga la intencin actual de ejecutar la sentencia, puesto que de su simple
existencia emana un perjuicio. La existencia de un inters (de una necesidad de tutela jurdica)
en ejercitar la accin meramente declarativa -con la que el actor pretende que se declare que
la obligacin documentada en el ttulo ejecutivo ha sido satisfecha y que, por tanto, el ttulo
ejecutivo se ha convertido en un simple documento formal totalmente desprovisto de
contenido- no puede, pues, ser discutida. Cfr. Fernndez Lpez, M. A., Derecho procesal civil,
III, cit, pg. 365; Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 176 y
177.
La nula ecacia -desde una perspectiva de oposicin a la ejecucin- de un proceso posterior a
la ejecucin, ha sido puesta de relieve por el TS. En su sentencia de 21 de julio de 1992 (RAJ
6446) dice lo siguiente: Cierto que puede iniciar (se reere al legitimado pasivamente en el
ttulo ejecutivo) despus un proceso contra el recurrido por enriquecimiento injusto, pero ello
evidentemente no le eximira de las consecuencias acabadas de exponer (pagar dos veces) ni
de la posibilidad de sufrir el riesgo de insolvencia de su demandado y de esperar la
consumacin de todas las instancias judiciales para reintegrarse.
Debido a la ausencia de fase probatoria ser difcil resolver sobre la existencia o no de
hechos extintivos o excluyentes. Otro inconveniente deriva de la prctica judicial: los Jueces
suelen despachar ejecucin mediante providencia, lo que excluye un eventual recurso de
apelacin. Vid. en este sentido, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, citv pg.
366
Ante la falta de una regulacin procedimental especca, se remiten, entre otros, a la
regulacin del procedimiento previsto para los incidentes, Fenech, Derecho procesal civil, cit,
pg. 592; MONTERO Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 177.
Vid. en este sentido, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 366; Arias
Lozano, El recurso de casacin en ejecucin de sentencia civil, cit, pgs. 53 a 55; Ortiz
navacerrada, La oposicin a la ejecucin civil: estudio jurisprudencial, cit., pg. 84. El TS ha
admitido en pocas ocasiones la utilizacin del recurso de casacin en ejecucin de sentencia
para oposiciones de fondo a la ejecucin. Cfr. SSTS (1.a) de 2 de junio de 1967 (RAJ 2347),
21 de julio de 1992 (RAJ 6446).
Vid. supra, pg. 51.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 369.

Los ttulos del juicio ejecutivo cambiarlo
Mercedes Serrano Masip
El juicio ejecutivo cambiario (Julio 1997)
Id. vLex: VLEX-56151501
http://vlex.com/vid/56151501

Resumen

I. Notas previas. II. La ecacia ejecutiva de la letra de cambio, pagar y cheque. 1. Requisitos
formales que segn la Ley Cambiara y del Cheque deben reunir la letra de cambio, el pagar
y el cheque. A) Letra de cambio. a) La denominacin de letra de cambio o clusula cambiara.
b) La orden de pago. a') Caracteres. b') Objeto. c') Moneda extranjera: convertibilidad y
admisin a cotizacin ocial. d') Expresin de la deuda cambiara en ECUs. e') Falta de
mencin de la moneda de pago. c) El nombre del librado. d) El vencimiento o fecha de pago.
e) El lugar en que se ha de efectuar el pago. f) La indicacin del tomador. g) La fecha y el lugar
en que la letra se libra. h) La rma del librador. a') La suscripcin del libramiento por
representante. i) Letra de cambio en blanco. B) Pagar. a) Pagar en blanco. C) Cheque. a)
La denominacin de cheque. b) La orden de pago. c) El nombre del librado. d) El lugar de
pago. e) La fecha y el lugar en que se emite el cheque. f) La rma del librador. g) Cheque en
blanco. 2. Cumplimiento de las exigencias scales establecidas en la Ley del Impuesto sobre
Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados. A) Inuencia del requisito del
timbre sobre la tutela judicial efectiva. Valoracin. B) Subsanacin de las irregularidades
scales determinantes de la prdida de fuerza ejecutiva de la letra de cambio. a) Antes de
acudir a la va ejecutiva en reclamacin del crdito cambiario. b) Una vez presentada la
demanda ejecutiva. C) El pagar y el Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados. D) El
cheque y el Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados. 3. Supresin del reconocimiento
judicial de las rmas como diligencia de la que depende la ejecutividad de los ttulos
cambanos. 4. El protesto en el sistema de la Ley Cambiara y del Cheque. A) Examen de la
doble funcin -probatoria y conservativa- que tradicionalmente se ha atribuido al protesto. a)
Funcin probatoria. b) Funcin conservativa. B) Sustitucin del protesto. a) Declaracin del
librado. b) Declaracin del domiciliatario. c) Declaracin de la Cmara de Compensacin. d)
Efectos de las declaraciones sustitutivas del protesto. C) Exclusin del protesto. a) Exclusin
voluntaria del protesto. b) Supuestos legales de exclusin del protesto. III. La integracin
ejecutiva de los ttulos cambanos perjudicados. 1. Sentido de la integracin ejecutiva en el
sistema de la Ley Cambiaria y del Cheque. 2. Factor determinante de la integracin: la
naturaleza jurdica del ttulo cambiario.
Texto

I. Notas previas
La Disposicin Adicional primera de la LCCH modic el art. 1429.4. LEC y otorg ecacia
ejecutiva a las letras de cambio, pagars y cheques en los trminos previstos en la Ley
Cambiada y del Cheque. Dos extremos quisiramos resaltar, en este momento, de la norma
transcrita. El primero hace referencia al aumento cuantitativo de los ttulos ejecutivos
cambiarios. Desde la entrada en vigor de la LCCH, el pagar y el cheque son, del mismo
modo que la letra de cambio, ttulos ejecutivos por la forma196.
El segundo extremo a destacar del art. 1429.4. LEC es el laconismo con que est redactado
que se remata, y no podra ser de otra manera, con una remisin a la totalidad de los
preceptos que dan cuerpo a la LCCH. En virtud de esta remisin legal, los requisitos
constitutivos del ttulo de crdito en el mbito jurdico-sustantivo, lo son a su vez del ttulo
ejecutivo en el mbito procesal. Por consiguiente, el Juez, antes de despachar ejecucin,
deber cerciorarse que el ttulo cambiario que se pretende ejecutar se adeca plenamente a
los postulados de la LCCH197. Esta tarea no ser siempre fcil.
Ahora bien, bastar una rpida lectura de dos preceptos de la LCCH para aprehender la
trascendental modicacin que, en la conguracin del ttulo ejecutivo, ha introducido la
mencionada ley. Estas dos normas a las que hacemos alusin son el art. 66, que ha supuesto
la privatizacin del ttulo ejecutivo, y el art. 49, que ha transformado profundamente una de las
funciones del protesto: de ser un elemento integrador del ttulo ejecutivo ha pasado a ser mera
conditio iuris de la accin cambiara de regreso. Por tanto, el acceso de la letra de cambio,
pagar y cheque a la va ejecutiva no est subordinado, a no ser que se exija de forma
expresa, a ningn tipo de actuacin preparatoria de carcter pblico que los integre o les
atribuya fuerza ejecutiva.
II. La ecacia ejecutiva de la letra de cambio, pagar y cheque
El despacho de la ejecucin es una declaracin de voluntad del Juez, exteriorizada en forma
de auto, con la que da comienzo la ejecucin forzosa frente a un determinado sujeto198. Esta
declaracin de voluntad presupone la realizacin de una serie de actividades que le preceden
en el tiempo: examen de los presupuestos procesales y anlisis de la regularidad formal del
ttulo ejecutivo. No nos corresponde ahora extendernos sobre los presupuestos procesales del
despacho de la ejecucin199, s, en cambio, sobre los requisitos de los que depende la
regularidad formal del ttulo ejecutivo.
El anlisis de los citados requisitos se asienta, bsicamente, en el Derecho cambiarlo vigente
y en su interpretacin por parte de la doctrina y la jurisprudencia. Ahora bien, ciertas
instituciones exigen una referencia a las normas del CCom y de la LEC, derogadas o
redactadas de nuevo por la LCCH, para poder percibir el alcance y las consecuencias de su
modicacin (v. gr. la supresin del reconocimiento judicial de las rmas, la prdida de
trascendencia del protesto). Otras, al estar reguladas por preceptos extraos al Derecho
cambiarlo son merecedoras de una valoracin crtica, en particular, por lo que respecta a su
inuencia en la ejecutividad de los ttulos cambiarlos (v. gr. normas scales establecidas en la
Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados). En
algunos supuestos recurrimos al Derecho cambiario comparado -alemn, francs e italiano-,
pues, entendemos que no debe rechazarse su experiencia, aunque slo sea por razones de
edad, en solucionar cuestiones surgidas en la aplicacin de sus respectivas normas, que
como la LCCH, incorporan a sus ordenamientos los Convenios de Ginebra. Respecto de otros
supuestos -v. gr. la integracin de los ttulos cambiarios perjudicados- constatamos el nulo
avance de la ciencia jurdica regida, al menos as nos lo parece, por una inercia que impide
establecer nuevas vas de reexin.
1. Requisitos formales que segn la Ley Cambiara y del Cheque deben reunir la letra de
cambio, el pagar y el cheque
A lo largo de este trabajo nos referiremos a la letra de cambio, al pagar y al cheque con el
nombre genrico de ttulos cambiarlos; a las acciones que de ellos se derivan, las
denominaremos acciones cambiaras y a la normativa que los regula, Derecho cambiario. En
denitiva, el calicativo cambiario no debe restringirse al mbito especco de la letra, sino
que ha de predicarse de otros ttulos-valores que, como el pagar y el cheque, incorporan un
derecho de crdito de carcter pecuniario. Todos ellos estn sometidos a un particular rgimen
jurdico consecuencia de su conguracin cartcea200. Por esto, la denominacin legal de
Ley Cambiara y del Cheque se ha tachado de desafortunada ya que implica una
contraposicin entre la regulacin del cheque y la disciplina cambiara201.
Las menciones enunciadas en los arts. 1, 94 y 106 LCCH son requisitos del ttulo ejecutivo y,
por tanto, constituyen su regularidad formal, sus caracteres extrnsecos (cfr. art. 1429.4.
LEC). Su existencia debe ser analizada de ocio por el Juez y, si no concurren, el despacho de
la ejecucin debe ser denegado. Es cierto que ante la siguiente disyuntiva: optar por una
regulacin de la ejecucin forzosa en la que se exija un previo acreditamiento de la existencia
de la accin ejecutiva, o por una ejecucin rpida en la que el despacho de la ejecucin se
base, nicamente, en la prueba de la existencia del ttulo ejecutivo, dejando al ejecutado la
carga de poner de maniesto la eventual falta de accin ejecutiva, se ha preferido por razones
de ecacia la segunda alternativa. Ahora bien, ello no signica que se releve al Juez ejecutor
de analizar con todo detalle, en el trmite de admisin de la demanda ejecutiva, la regularidad
formal del ttulo ejecutivo trasladando al ejecutado la carga de alegar, en fase de oposicin a la
ejecucin, la falta de fuerza ejecutiva de aqul. Estimar lo contrario supondra una vulneracin
del art. 1440 LEC202.
Por otro lado, y sin querer entrar en estos momentos a valorar la idoneidad del documento
privado como ttulo ejecutivo, debe admitirse que las menciones que preceptivamente han de
constar en una letra de cambio, un pagar y un cheque los hacen especialmente aptos para
desempear las funciones esenciales de un ttulo ejecutivo203. As, el mandato o la
promesa pura y simple de pagar una suma determinada en pesetas o moneda extranjera
convertible admitida a cotizacin ocial fundamenta la actuacin de la sancin y delimita la
medida y el alcance de la ejecucin concreta. Adems, el ttulo cambiado determina la
legitimacin activa y pasiva. Junto a las anteriores menciones, adquieren singular relevancia
procesal: la indicacin del vencimiento, pues, el despacho de la ejecucin slo procede -con
excepcin de lo dispuesto en el art. 50.2 LCCH- por deudas vencidas (art. 1435.3 LEC); la
indicacin del lugar en el que se ha de efectuar el pago, que tiene especial trascendencia para
la tramitacin del juicio ejecutivo cambiario, pues, sirve para determinar qu Juez de Primera
Instancia ser competente por razn del territorio204; y la fecha y lugar del libramiento,
requisitos a los que se encomienda la funcin de determinar el vencimiento de las letras de
cambio y pagars librados a un plazo contado desde la fecha (art. 38 LCCH), computar los
intereses convencionales (art. 6 LCCH) y jar la ley aplicable en caso de conicto de leyes (art.
99 LCCH).
A) Letra de cambio
La doctrina mercantil es unnime al armar que la letra de cambio es un documento formal,
expresin con la que se quiere signicar que la forma se exige a efectos constitutivos; es decir,
de validez y no, meramente, de prueba. El requisito de la forma opera en benecio del deudor,
pues no queda obligado cambiariamente ms que en el supuesto de que la letra se halle
extendida conforme a los requisitos establecidos por la LCCH.
El formalismo de la letra de cambio es una de las manifestaciones sustantivas del denominado
rigor cambiarlo que atiende, en ltimo trmino, tanto a la proteccin del crdito mismo como a
la seguridad de su circulacin205.
La tipicidad de las declaraciones cambiarias (libramiento, endoso, aceptacin, aval y
aceptacin por intervencin), as como la concrecin de frases, expresiones y rmas mediante
las cuales se asume la responsabilidad cambiaria, reeja el carcter formal del ttulo
cambiario. En Derecho cambiario prevalece la apariencia sobre el contenido de la voluntad,
por esto la apariencia debe ser tpica. Imponen, pues, las normas cambiaras un texto y una
terminologa codicada que opera permitiendo una rpida identicacin del documento y, en
especial, de su rgimen jurdico. En efecto, la mencionada tipicidad no es slo formal sino que
quien suscribe un ttulo cambiario se somete a las normas especiales del ordenamiento
cambiario; esto es, a un sistema de responsabilidad ex lege que, no obstante, respeta la
autonoma de la voluntad de los participantes en el crculo cambiario admitiendo clusulas
que, sin estar expresamente previstas en la LCCH, no atentan contra la esencia del ttulo
cambiario206.
No todas las declaraciones que la LCCH institucionaliza tienen la misma trascendencia para el
Derecho cambiario. El libramiento constituye la declaracin cambiaria originaria o fundamental,
toda vez que es bastante por s misma para dar lugar al nacimiento del ttulo cambiario. Por el
contrario, la aceptacin, el endoso o el aval tienen carcter eventual y actan reforzando el
crdito del tenedor de la letra.
La declaracin cambiaria fundamental ha de hacerse conforme al esquema predeterminado
por la LCCH; es decir, de acuerdo con lo establecido en el art. 1 LCCH, puesto que en caso
contrario el documento no se considerar letra de cambio (art. 2.1 LCCH, precepto que
expresa el rigor cambiario). En el art. 1 se recogen ocho menciones que deben constar en la
letra de cambio para su vlida existencia y que, prcticamente en su totalidad, son traduccin
literal de las recogidas en el art. 1 de la Ley Uniforme de Ginebra, de 7 de junio de 1930. Sin
embargo, no todas ellas son esenciales ya que su omisin se suple con criterios establecidos
en la propia LCCH (art. 2)207.
El anlisis detallado de cada uno de los requisitos exigidos por la LCCH para que un
determinado documento pueda tener la consideracin jurdica de letra de cambio, y a los que
la mayora de la doctrina denomina formales208, corresponde al Derecho cambiarlo. Sin
embargo, por mandato expreso del art. 1429.4. de la LEC, las menciones enumeradas en el
art. 1 LCCH son determinantes de la atribucin de ecacia ejecutiva a un ttulo-valor
denominado letra de cambio. Este es el motivo por el que estimamos necesario dedicarles
algunas reexiones, Pero antes resulta ineludible hacer una breve aclaracin o, mejor, una
justicacin. Es cierto que la remisin del art. 1429.4. LEC no se limita a los arts. 1,94 y 106
LCCH, sino a todas sus normas; esto es, las que regulan el endoso, la intervencin, el aval, la
pluralidad de ejemplares y copias, la prescripcin, etc. La imposibilidad material de examinar
todas y cada una de ellas, junto al hecho de que la validez del ttulo cambiario y, por tanto, su
aptitud para recoger otras declaraciones cambiaras, depende de que ste contenga las
menciones identicativas de su carcter y descriptivas de la declaracin cambiara originaria,
determina que nos centremos bsicamente en ella.
As, de acuerdo con lo que se dispone en el art. 1 LCCH, la declaracin cambiara originaria
deber contener las siguientes menciones:
a) La denominacin de letra de cambio o clusula cambiara
Segn el art. 1.1 LCCH la letra de cambio deber contener la denominacin de letra de
cambio inserta en el texto mismo del ttulo expresada en el idioma empleado para su
redaccin. La necesaria expresin de la clusula cambiara responde a su funcin
identicadora del documento, a la vez que evita que este documento pueda confundirse con
otros similares. De este modo, el rmante, al suscribir su declaracin cambiara, sabe que se
obliga con un rigor que no es comn a otros mandatos de pago. Como consecuencia de ello,
la denominacin de letra de cambio ha de gurar, junto con los restantes extremos
esenciales, en el documento originario y no en un suplemento aadido al mismo (art. 13
LCCH). Esta medida impide que la clusula cambiara pueda ser aadida a posteriori creando
en los terceros la apariencia de que se hallan ante un documento cambiario209.
La insercin de la clusula cambiara es una de las novedades ms destacables respecto a la
legislacin anterior y responde a la concepcin germnica de la letra como documento
abstracto y formal210. Sin embargo, esta exigencia legal no implica que la expresin letra de
cambio acte a modo de frmula sacramental. En principio es factible su sustitucin por otras
palabras, o expresiones equivalentes, que tengan en el trco el mismo sentido211.
Se ha sealado que el cumplimiento del requisito de la denominacin no tiene por qu generar
problemas jurdicos de trascendencia para la validez de la letra, pues, el modelo o impreso
ocial ya lo lleva incorporado212. Debe puntualizarse, no obstante, que la extensin de la letra
de cambio en el efecto timbrado correspondiente a la cuanta de la misma, es imprescindible
para que la letra de cambio tenga ecacia ejecutiva, pero no para que sea vlida ni para que
las obligaciones derivadas de las declaraciones que en ella consten estn sometidas al
Derecho cambiario. Las obligaciones cambiaras pueden nacer de cualquier documento
creado sobre una hoja en blanco, siempre y cuando ste rena las menciones del art. 1 LCCH.
La denominacin letra de cambio debe expresarse en el idioma empleado para su
redaccin. Se plantean al respecto diversas cuestiones de las que destacaremos dos. La
primera atae al idioma en el que puede extenderse una letra de cambio. La doctrina mercantil
resuelve esta cuestin con una armacin categrica: la letra de cambio puede redactarse en
cualquier idioma213. Por tanto, sern vlidas las letras extendidas en castellano o en las
lenguas propias de las Comunidades Autnomas que las reconozcan como ociales en su
mbito territorial214, as como en idioma extranjero215.
La segunda cuestin hace referencia a la posible exigencia legal de una unidad idiomtica del
contenido tpico de la declaracin cambiara de libramiento. Por regla general, el librador
utilizar el mismo idioma en cada una de las menciones exigidas por el art. 1 de la LCCH. Sin
embargo, no es nada extrao, ni ajeno a la prctica cambiara, el hecho de que no todos los
extremos mencionados guren en un mismo idioma. Y ello porque pueden ser incorporados al
texto de la letra de cambio en momentos distintos y por personas tambin distintas (art. 12
LCCH). Se incumplira en este supuesto el mandato legal?. Un autorizado sector de la
doctrina mercantil arma que no puede extremarse el rigor en la interpretacin del art. 1.1
LCCH, de manera que se determine que las ocho menciones enumeradas en el art. 1 LCCH
deben ser redactadas en un mismo idioma. Dicha doctrina acepta como vlidas las letras
polglotas y considera que la unidad de idioma slo debe requerirse entre la clusula
cambiara y la orden de pago: ncleo jurdico esencial de la declaracin cambiara del
librador216.
b) La orden de pago
El art. 1.2 LCCH dispone que la letra deber contener El mandato puro y simple de pagar una
suma determinada en pesetas o moneda extranjera convertible admitida a cotizacin ocial.
En primer lugar, analizaremos los caracteres que debe reunir la orden de pago217 que, como
ya hemos sealado, constituye, junto a la clusula cambiarla, el ncleo jurdico esencial de la
declaracin cambiara originaria. En segundo trmino, haremos una breve referencia al objeto
de la orden de pago. En tercer lugar, nos referiremos a los requisitos que condicionan la
validez de la deuda cambiaria en moneda extranjera, haciendo especial alusin a la posibilidad
de que su importe se exprese en ECUs. Y, por ltimo, examinaremos una de las cuestiones
que con ms frecuencia se plantean en la prctica y que gira en torno a la omisin de la clase
de moneda.
a') Caracteres
La orden de pago puede consignarse en la letra de cambio recurriendo a diferentes
expresiones, siempre que sean fcilmente identicables, ya que la frmula ms usual pagar
usted, no es la nica posible218.
Al exigir el precepto legal que la orden de pago sea pura y simple, la doctrina destaca el
carcter incondicional de aqulla, no pudiendo quedar sometida a ninguna clase de condicin -
ya sea suspensiva o resolutoria-, ni a la percepcin de una contraprestacin. La insercin en la
letra de cambio de una clusula que contraviniera la mencionada exigencia legal supondra la
invalidez del documento como letra de cambio, y no tan slo la nulidad de la condicin
preservando la validez del ttulo, ya que la misma atentara frontalmente contra la naturaleza
de la letra de cambio219.
b') Objeto
El art. 1.2 LCCH se reere tambin al objeto de la obligacin cambiara que debe consistir en
una cantidad de dinero determinada, lquida e indivisible220. En este sentido, podra
entenderse que la norma del art. 6 LCCH permite una cierta indeterminacin de la cantidad a
pagar; indeterminacin que no signica iliquidez221. Y es que la facultad, que la LCCH
concede al librador, de estipular una clusula de devengo de intereses est condicionada a
que en la propia letra se indique el tipo de inters anual, pues, en caso contrario dicha clusula
se tendr por no escrita222. La clusula de intereses slo puede gurar en aquellas letras que,
por tener un vencimiento indeterminado, no es posible computar los intereses en el momento
del libramiento y capitalizarlos e integrarlos en la suma cambiara: letras giradas a la vista y a
un plazo desde la vista; en cualquier otra letra de cambio, semejante estipulacin se
considerar como no escrita (art. 6.1 LCCH).
La LCCH slo exige la consignacin de la cantidad, no que la misma gure en la cambial ms
de una vez223. El modelo impreso ocial va ms all de las exigencias legales y, de
conformidad con los usos del comercio, prev que la cantidad se consigne en la parte superior
del documento en cifras y en el texto central en letras. Las posibles divergencias entre ambas
cantidades pueden ser resueltas mediante las pautas legales del art. 7 LCCH224.
La suma cambiara ha de estar determinada en pesetas o en moneda extranjera admitida a
cotizacin ocial (art. 1.2 LCCH). De esta alternativa, nos interesa, en particular, la referente
a la moneda extranjera.
c') Moneda extranjera: convertibilidad y admisin a cotizacin ocial
El libramiento -y el pago- de las letras de cambio en moneda extranjera ya era posible, segn
interpretaciones doctrinales y jurisprudenciales, bajo la vigencia del CCom225. La normativa
vigente regula de forma expresa aquel supuesto y lo sujeta a dos requisitos: convertibilidad y
admisin a cotizacin ocial de la moneda en la que debe hacerse efectiva la deuda cambiarla
(art. 1.2 LCCH). La redaccin del art. 1.2 LCCH es claramente tributaria de la del art.
1435.1.2. LEC. Desde una perspectiva procesal, nada puede objetarse a dicha relacin, pues,
si no hubiera sido as, en determinados casos el acceso directo de la letra de cambio a la va
ejecutiva se hubiera visto frustrado.
Como paso previo al anlisis de los requisitos de la convertibilidad y admisin a cotizacin
ocial, estimamos conveniente precisar, aun de forma somera, la distincin entre moneda
extranjera y divisa, pues, si bien en su acepcin comn son utilizados como sinnimos, tienen,
desde una ptica jurdica y econmica, diverso signicado y alcance. Por moneda extranjera
se entienden las distintas unidades bsicas en torno a las que se articulan los sistemas
monetarios diferentes de aqul tomado como punto de referencia. En cambio, el trmino divisa
se enmarca en la acepcin del dinero como medio de pago, y se dene como un medio de
pago cifrado en moneda extranjera; es decir, en una unidad monetaria distinta de la
legalmente vigente en el pas del poseedor. De acuerdo con la anterior denicin, son divisas
las monedas y los billetes de Banco extranjeros y los depsitos bancarios expresados en
moneda distinta a la del pas en que estn constituidos. En cambio, no son divisa los activos
nancieros (bonos, pagars, etc.)226. Apunta-da la delimitacin entre los conceptos moneda
extranjera y divisa, debemos advertir que, por razones meramente expositivas y con el n de
evitar excesivas reiteraciones, utilizaremos indistintamente los trminos moneda extranjera y
divisa, sin perjuicio de acudir a su signicado tcnico-jurdico cuando ello sea necesario.
En cuanto a los conceptos de convertibilidad y admisin a cotizacin ocial, diremos que una
moneda es convertible cuando puede ser cambiada libremente en cualquier otra divisa, sin
restriccin alguna227. En este sentido, y de conformidad con lo dispuesto por el art. VIII del
Convenio Constitutivo del Fondo Monetario Internacional, una moneda es convertible cuando
se cumple un triple requisito:
1.. Que las autoridades monetarias del pas en cuestin no impongan restricciones a los
pagos y transferencias derivados de transacciones corrientes.
2.. Que dichas autoridades monetarias no discriminen tales pagos o transferencias en razn
del pas de destino.
3.. Que los saldos de la moneda en cuestin, acumulados en poder de otro pas como
consecuencia de transacciones corrientes, puedan ser recomprados en cualquier momento a
peticin de ste por el pas emisor228.
La convertibilidad de una moneda es incompatible con un sistema de control de cambios de
carcter restrictivo, en el que las transacciones con el exterior no estn liberalizadas; en
cambio, s es compatible, con los controles de cambios en sentido estricto, pues, no
establecen, como regla general, prohibicin ni limitacin alguna de las operaciones229.
Por otra parte, la convertibilidad constituye un criterio de clasicacin de las divisas. As, se
distingue entre divisas convertibles y no convertibles. Como ya hemos dicho, una divisa es
convertible cuando, en virtud de las normas legales del pas emisor, puede ser libremente
cambiada por cualquier otra moneda, independientemente de quien sea su poseedor y la
causa de su adquisicin230. Por el contrario, una divisa no es convertible si carece de aquella
facultad, bien con carcter absoluto, bien de forma limitada en funcin de la cualidad del
poseedor o de la causa de su adquisicin.
La conversin de una moneda por cualquier otra tiene lugar en el mercado de divisas al tipo de
cambio cotizado en el mismo. De acuerdo con lo dispuesto en la Norma primera, apartado
primero de la Circular 22/1992, del Banco de Espaa, de 18 de diciembre, cualquier divisa
puede ser libremente cotizada -y ser, por tanto, objeto de transacciones- en el mercado de
divisas espaol por las Entidades registradas. Pero solamente algunas de ellas son objeto de
cotizacin por el Banco de Espaa. Estas ltimas se hallan relacionadas, por orden de
contratacin, en el apartado segundo, de la Norma primera de la Circular 22/1992 del Banco
de Espaa, y son las siguientes:
1. Dlar USA.
2. ECU.
3. Marco alemn.
4. Franco francs.
5. Libra esterlina.
6. Lira italiana.
7. Francos belga y luxemburgus.
8. Florn holands.
9. Corona danesa.
10. Libra irlandesa.
11. Escudo portugus.
12. Dracma griego.
13. Dlar canadiense.
14. Franco suizo.
15. Yen japons.
16. Corona sueca.
17. Corona noruega.
18. Marco nlands.
19. Cheln austraco.
20. Dlar australiano.
21. Dlar neozelands.
nicamente a las anteriores divisas se reere el art. 1.2 LCCH, pues, la Norma tercera de la
citada Circular dispone que: El Banco de Espaa publicar diariamente, en el "Boletn Ocial
del Estado", los cambios de compra y venta de divisas que aplicar a las operaciones
ordinarias que realice por su propia cuenta, y que tendrn la consideracin de "cotizaciones
ociales" a efectos de la aplicacin de la normativa vigente que haga referencia a las
mismas. No obstante, como se inere de la Norma primera de la citada Circular, el hecho de
que una divisa no sea objeto de cotizacin por el Banco de Espaa no impide que pueda ser
libremente cotizada por parte de las Entidades operantes en el mercado de divisas231.
La imposicin legal de los requisitos de convertibilidad y admisin a cotizacin ocial a la
moneda extranjera, en la que se expresa la suma cambiaria, ha generado una serie de
crticas. Por una parte, se ha sealado que con tal medida se introduce en el sistema
cambiario espaol, un elemento de incertidumbre, inhe-rente a toda decisin administrativa de
carcter coyuntural y naturaleza discrecional, que entra abiertamente en contradiccin con la
determinacin de la suma cambiaria impuesta por la LCCH. Por otra, se ha puesto de relieve
que tal exigencia constituye una injusticada discriminacin con respecto a las letras libradas
en otros pases; a la vez que se obstaculiza la utilizacin de la letra en los intercambios
internacionales232.
Existen, tambin/opiniones favorables al imperativo legal de que la moneda extranjera sea
convertible y est admitida a cotizacin ocial. Estas opiniones se apoyan en la adecuacin de
dichas medidas al privilegiado rgimen jurdico-procesal que se atribuye a la letra de cambio,
pagar y cheque. Niegan que la mencionada exigencia comporte una discriminacin de los
ttulos emitidos en Espaa frente a los emitidos en el extranjero, ya que en nada diere el
tratamiento de unos y otros en el ordenamiento jurdico espaol -en concreto, en orden a la
modalidad de pago y a su eventual reclamacin en sede jurisdiccional-233.
Ahora bien, no puede negarse que la LCCH se ha apartado en este punto del sistema
cambiario vigente en Italia, Alemania y Francia234. Cuando los ordenamientos citados se
reeren al objeto de la orden de pago no condicionan la validez del ttulo cambiario a la
convertibilidad y admisin a cotizacin ocial de la moneda extranjera235. Tanto la doctrina
francesa como la italiana sostienen que, si consta en el efecto de comercio una clusula de
pago efectivo en moneda extranjera, el obligado cambiado debe pagar en dicha moneda
(moneda extranjera in solutione), a menos que la legislacin de control de cambios lo impida,
en cuyo caso el pago se efectuar en la moneda de curso legal del lugar de pago236.
d') Expresin de la deuda cambiara en ECUs
Antes de nalizar el anlisis del art. 1.2 LCCH, es preciso que resolvamos una cuestin. En
concreto, cabe preguntarse si la exacta determinacin cuantitativa de la deuda cambiara,
impuesta por la LCCH, impide que aqulla se exprese en ECUs. En relacin con esta cuestin
se ha armado que el ECU no es una moneda apta para denir el importe del ttulo cambiario
debido a que su naturaleza intrnseca como moneda de cuenta es incompatible con el principio
de plena determinacin exigido por la LCCH237. A nuestro entender, la respuesta al
interrogante planteado exige una previa delimitacin de la doble dimensin, poltica y privada,
que del ECU se predica.
En su dimensin poltica u ocial el ECU es una unidad de cuenta que sirve para calcular los
tipos de cambios de las monedas que lo componen. Es, en este sentido, una moneda
compuesta formada por el conjunto ponderado de todas las monedas de los Estados
miembros de la Unin Europea, estrechamente vinculadas entre s por un sistema de
paridades que slo permite una uctuacin relativa238. Junto a su funcin bsica en el
mecanismo de cambio del Sistema Moneta-rio Europeo, el ECU poltico, se utiliza tambin
como unidad de cuenta por las instituciones comunitarias (por ejemplo, en la elaboracin del
presupuesto comunitario y en la contabilidad del Banco Europeo de Inversiones), por el Fondo
Europeo de Cooperacin Monetaria (FECOM) y como base de clculo del denominado
indicador de divergencia239.
Por su parte, el ECU privado responde a acuerdos privados entre instituciones nancieras,
depositarios o inversores y encuentra su origen en la banca privada, de tal modo que acta
como moneda de cuenta o como moneda de pago en un contrato determinado, pero nunca
como moneda nacional (la cursiva es nuestra)240. El ECU privado es fruto de la autonoma
contractual y se estructura como una cesta de monedas con una composicin determinada
que aceptan las partes voluntariamente en instrumentos nancieros o en transacciones
comerciales para ser utilizada como moneda de cuenta y, en ocasiones, como moneda de
pago, de suerte que, por ejemplo, el tipo de inters depender de fuerzas -oferta y demanda-
del mercado y no del clculo ofrecido para el ECU ocial y el tipo de cambio no tiene por qu
coincidir con el de las monedas que lo componen: se trata, en denitiva, de una entidad
extraterritorial en la determinacin de cuyo valor no intervienen en principio los bancos
centrales sino un "circuito internacional de bancos" (la cursiva es nuestra)241.
El empleo del ECU en determinadas transacciones como moneda de pago, susceptible de
satisfacer una concreta obligacin monetaria, es el resultado de la conjuncin de una serie de
medidas de carcter econmico y de poltica legislativa.
El desarrollo de los mercados del ECU privado se inici en 1979 cuando algunos Bancos
belgas concertaron la apertura de cuentas corrientes a la vista y a pla-zo con las instituciones
europeas, hecho que les condujo a buscar un empleo de su pasivo en ECUs. Su expansin se
produce gracias a la creacin de organismos de dearing o compensacin interbancaria que
posibilita la realizacin de operaciones en la moneda europea directamente, sin necesidad de
descomponer en cada caso la cesta para comprar o vender cada una de las monedas y volver
a reconstruirla despus242. Todo ello ha determinado la presencia creciente del ECU en la
contratacin y la nanciacin internacional: operaciones interbancarias, sindicacin de
prstamos, certicados de depsito, obligaciones, plizas de seguros, cheques de viaje,
depsitos, tarjetas de crdito, etc.243.
En Espaa la utilizacin privada del EGU puede verse incrementada por varias circunstancias,
entre ellas destacamos, el reconocimiento de la condicin jurdica de divisa, cotizndose a
partir del da 1 de julio de 1987 en el mercado de divisas244. Como consecuencia de su
carcter monetario, que implica la consideracin de moneda no nacional de todo el conjunto -
incluido el porcentaje de moneda nacional-, le son aplicables al ECU las disposiciones
liberalizadoras respecto a los cobros y pagos exteriores245. A su vez, la emisin de Deuda del
Estado en ECUs246, la apertura de cuentas corrientes en ECUs247, el hecho de que
operaciones nancieras pblicas y privadas as como operaciones comerciales y de prestacin
de servicios, se lleven a cabo en ECUs posibilita la realizacin material del pago, no en
especie248, sino a travs de transferencia bancaria, cheque, letra de cambio o cualquier otro
efecto249.
Partiendo, pues, de que el recurso al ECU no puede quedar reducido a su funcin de moneda
de cuenta o clusula de indexan y, si como se estima, existe una tendencia hacia la
generalizacin y consolidacin, tanto en el mbito nanciero como en el comercial, en la
utilizacin del ECU, debido a la mejora del sistema de compensacin interbancaria, teniendo
en cuenta adems la estabilidad del ECU en un contexto de acusadas uctuaciones
monetarias250, no podemos rechazar de plano la validez de un ttulo cambiado cifrado en
ECUs, como tampoco la ejecucin forzosa del mismo por los cauces del juicio ejecutivo
cambiario251. Por otra parte, debemos recordar que segn el art. 109L del Tratado de la Unin
Europea, rmado en Maastricht el 7 de febrero de 1992, el ECU (el euro) se convertir, en la
tercera fase -o fase nal- del proceso de unin econmica y monetaria, adems de en moneda
en sentido propio en moneda nica de los Estados miembros252.
e') Falta de mencin de la moneda de pago
Una de las cuestiones que con ms frecuencia se presenta en la prctica y que ha suscitado, y
todava suscita, fuertes controversias en la doctrina y jurisprudencia, es la relativa a la falta de
expresin de la moneda de pago. Ante esta situacin, se ha planteado la siguiente disyuntiva:
la inobservancia de la clase especca de moneda produce la nulidad del ttulo cambiario; o,
por el contrario/ dicha omisin puede suplirse por el juego de las presunciones, conservando la
letra de cambio su validez.
Antes de la promulgacin de la LCCH, las Audiencias no se pronunciaban sobre el problema
expuesto de manera uniforme. En un buen nmero de sentencias se declaraba la nulidad del
ttulo, en el que faltaba la designacin de la moneda de pago, por la indeterminacin de la
deuda que este hecho produce253.
Frente a este sector jurisprudencial, claramente formalista, se situaba otro de corte
espiritualista que, amparndose en el Derecho positivo, en concreto, en el art. 2.1 de la Ley
10/1975, de 12 de marzo, de regulacin de la moneda metlica254, armaba que el importe
consignado, sin expresin de moneda, deba referirse necesariamente a pesetas. Debe
sealarse que la anterior presuncin operaba siempre y cuando se constatara la existencia de
determinados hechos255.
Tras la entrada en vigor de la LCCH la cuestin contina plantendose, a pesar de que el art.
1.2 no est redactado con la ambigedad que caracterizaba al art. 444.4 CCom256, y la
jurisprudencia denominada menor sigue estando dividida en las dos tendencias
anteriormente apuntadas.
En lneas generales, puede decirse que la denominada tendencia espiritualista o sustancialista
considera que la falta de designacin de la moneda no priva al documento de su carcter de
letra de cambio, si la clase de la misma puede inferirse de una exgesis de los contenidos de
la cambial. O, como se expresa en alguna sentencia, la omisin de la moneda a que se reere
la suma que se manda pagar, no perjudica a la letra, si no hay una duda razonable de que
la cantidad pueda referirse a otra clase de moneda distinta de la peseta, dada la presuncin
favorable a la moneda de curso legal en el sistema monetario espaol257.
La jurisprudencia que adopta la tesis espiritualista parte de una serie de hechos indicios, cuya
jacin formal, en ausencia de prueba contradictoria, contribuye a eliminar la duda
razonable acerca del hecho presunto; sobre todo cuando la obligacin cambiarla no tiene
ningn punto de conexin con un ordenamiento jurdico extranjero. Sin nimo de ser
exhaustivos, haremos una breve relacin de los mismos:
- La nacionalidad y la residencia espaola de los intervinientes en la letra de cambio.
- La redaccin en castellano de la letra de cambio.
- El libramiento y la aceptacin de la letra de cambio en Espaa, lugar en el que tambin se ja
el domicilio de pago.
- El deber de satisfacer la obligacin nacida del negocio subyacente, para cuyo pago se cre
la letra, en pesetas; moneda en la que ya se ha satisfecho parte de la deuda.
- La extensin de la letra de cambio en impreso ocial; siendo correcta, segn la normativa
reguladora del impuesto sobre actos jurdicos documentados, la correspondencia entre el valor
de la letra y el timbre que gura en el modelo impreso ocial.
- El abono de los derechos arancelarios del protesto en base a la presuncin de que la suma
cambiara est expresada en pesetas.
- El petitum de la demanda encierra la reclamacin de un dbito expresado en pesetas.
En suma, desde la perspectiva espiritualista se propugna, sin negar el carcter formal de la
letra, una interpretacin exible del art. 1.2 LCCH, de suerte que la falta de expresin de la
moneda no debe acarrear la nulidad del ttulo cuando existan elementos sucientes que
permitan deducir, con exactitud, su existencia258.
Dndose estas circunstancias, algunas resoluciones han precisado que la declaracin de
nulidad de la letra de cambio ira en contra del principio de buena fe en el trco -que ha de
observarse en el cumplimiento de los contratos (art. 57 CCom)- y del principio de normalidad.
Ambos principios, junto con los principios constitucionales de seguridad jurdica (art. 9.3 CE) y
tutela judicial efectiva (art. 24.1 CE), impiden que la omisin de la expresin de la concreta
especie monetaria derive en una inecacia de la obligacin cambiara259.
La jurisprudencia partidaria de la tesis formalista sostiene que el requisito de la especie
monetaria del art. 1.2 LCCH tiene carcter esencial y debe contenerse, ineludiblemente, en la
letra de cambio sin que su omisin pueda ser subsanada por el juego de determinadas reglas
interpretativas, tal y como se desprende del art. 2 LCCH que, nicamente, salva la
consideracin del documento como letra de cambio en tres supuestos concretos260. La
rplica a los argumentos esgrimidos por la tesis espiritualista puede concretarse en las
siguientes consideraciones:
- El hecho de que la peseta sea la moneda de curso legal en Espaa no es base jurdica
suciente para sostener la plenitud de una cambial incompleta. La posibilidad de determinar el
mandato de pago, en pesetas o en moneda extranjera convertible admitida a cotizacin ocial,
conlleva, si en la letra nicamente se expresa una cifra, la indeterminacin de uno de los
requisitos esenciales de dicho ttulo-valor, con la consiguiente prdida de tal carcter.
- La posibilidad otorgada por la ley de que tanto los espaoles como los extranjeros con
residencia en Espaa puedan abrir en las entidades bancarias cuentas en moneda extranjera
con libre disponibilidad en la propia moneda, en cualquier otra o en pesetas, hace que sea
cada vez ms difcil presumir que si no se ha expresado la clase de moneda esta ha de ser,
necesariamente, la peseta.
- No puede acudirse a la nacionalidad de los obligados cambiarios, ni a los elementos de la
relacin jurdica subyacente, ni tampoco a lo realizado por los mismos sujetos en otras letras
de cambio, pues son datos -o hechos indicios- que no constan en el documento, a cuya
literalidad es forzoso atenerse. En caso contrario, se atentara a la intrnseca vocacin de la
letra de cambio: facilitar la circulacin del crdito.
- No es concluyente que el importe del timbre sea el apropiado para la cantidad numrica si
sta se reriese a pesetas, pues, para ello habra que partir del supuesto de que los
interesados utilizan siempre el timbre correcto.
- Tampoco es relevante que el timbre se indique en pesetas en los impresos correspondientes,
ya que si el importe de la cambial se expresase en moneda extranjera, el timbre tambin se
jara en pesetas.
- Es indiferente para resolver la cuestin de la falta de expresin de la moneda de pago, que
los Notarios no pongan objecin al levantamiento del protesto ya que no hay base legal para
negarse a ello. Asimismo, no se considera signicativo que los Notarios liquiden sus derechos
sobre la presuncin de que la cantidad expresada en la letra de cambio se reera a pesetas.
- El estricto cumplimiento del rigor formal es la contrapartida al juicio ejecutivo, en el que el
acreedor ostenta una posicin privilegiada.
- La posibilidad de entablar un juicio declarativo posterior sobre la misma cuestin resta
autoridad a las alusiones a los principios constitucionales de seguridad jurdica (art. 9.3 CE) y
tutela judicial efectiva (art. 24.1 CE).
No consideramos necesario extendernos ms sobre este punto aadiendo a lo expuesto
diversos extractos de opiniones doctrinales, entre otras cosas, porque ello resultara intil al no
proyectar ms luz sobre la cuestin anteriormente planteada261.
Sin embargo, resulta difcil adoptar una simple posicin pasiva en este tema -es decir, dar tan
slo cuenta del estado de la cuestin en la doctrina y jurisprudencia-, sobre todo si se
advierten las consecuencias jurdicas que, de la constatada disparidad o vacilacin, se derivan
y que se traducen, como hemos podido comprobar, en la existencia de sentencias
contradictorias que podran menoscabar el principio de seguridad jurdica, consagrado por el
art. 9.3 CE. Recordemos que las sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales en los
juicios ejecutivos no pueden recurrirse en casacin (cfr. art. 1687 LEC)262.
Si nos atenemos al tenor literal de la LCCH (art. 2), no cabe, en principio, la menor duda de
que la omisin de la expresin monetaria de la suma a pagar, ya sea con la palabra pesetas o
con la correspondiente a una moneda extranjera, debe producir la nulidad del ttulo. Con todo,
entendemos que negar de forma rotunda la validez de un documento cambiario -en el que falte
la mencin de la especie monetaria-, no slo como ttulo ejecutivo sino como ttulo-valor,
supondra otor-gar a un lapsus calami una trascendencia que estimamos desorbitada. Si bien
es cierto que vigente el rgimen de control de cambios instaurado por el Real Decreto
1816/1991, de 20 de diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior, el recurso a
la moneda extranjera no ser excepcional, estimamos que dndose alguno de los supuestos a
los que, a modo de premisa menor fctica, hace referencia la corriente espiritualista, es
razonable concluir que la cantidad de dinero no puede referirse ms que a la unidad del
sistema monetario espaol. De este modo, se evita que un tercero, ajeno a la omisin de la
especie monetaria, pueda perder su condicin de acreedor cambiario.
Por otra parte, no puede negarse que la adopcin de una postura cercana a la corriente
espiritualista complica en cierto modo la tericamente sencilla estructura del juicio ejecutivo. El
rgano jurisdiccional slo podr despachar ejecucin, en base a un ttulo cambiario sin
expresin de la moneda, cuando tenga pleno convencimiento de cul sea la especie monetaria
a que se reere la cantidad en l consignada. Si de un simple examen del ttulo no puede
alcanzarse dicho convencimiento, ser necesario que el ejecutante acredite, mediante otros
documentos que acompaar a la demanda ejecutiva (art. 1439 LEC), que dicha moneda es la
peseta o una moneda extranjera convertible admitida a cotizacin ocial. Pero es claro que en
el caso que ahora nos ocupa, el despacho de la ejecucin en pesetas o en otra moneda no
impedir que el ejecutado se oponga a la ejecucin alegando la falta de las formalidades
necesarias de la letra de cambio (art. 67.2.2.a LCCH).
c) El nombre del librado
Tambin es requisito esencial de la letra la designacin de la persona a quien se ordena que
haga efectivo el importe de aqulla. La letra de cambio deber contener, a tenor de lo
dispuesto en el art. 1.3 LCCH el nombre de la persona que ha de pagar denominada
librado263. La falta absoluta de dicha mencin provoca la nulidad de la letra sin que pueda
suplirse su omisin a travs de la aceptacin. En todo caso, la transformacin de la letra de
cambio en pagar, a favor del tomador y a cargo del librador, ser posible si el documento
rene los requisitos de aquel ttulo exigidos en el art. 94 LCCH.
La gura del librado, que puede coincidir con la del librador (art. 4.b LCCH), se incorpora a la
letra mediante la simple designacin. En caso de persona fsica, la mencin esencial se har
consignando nombre y apellidos, y si se trata de una persona jurdica por su denominacin o
razn social264. Tambin pueden ser libra-dos aquellas entidades a las que el derecho no
otorga personalidad jurdica, v. gr. comunidades de propietarios265.
Con carcter general, se admite una prctica frecuente en el trco mercantil que consiste en
la designacin del librado mediante la expresin de un nombre comercial o el rtulo de un
establecimiento. Tan slo se exige una condicin: que quede perfectamente determinado e
identicado266.
Las letras en las que se indiquen como librado personas inexistentes, imaginarias o cticias
son vlidas; esto es, no dejan de surtir efecto las obligaciones cambiaras contradas por los
dems rmantes -librador y endosantes-267. Tampoco ser nula la letra si el librado carece de
capacidad cambiaria.
En cuanto al supuesto de una pluralidad de librados, el art. 3 LCCH establece la presuncin de
que se han designado solidaria o indistintamente. Por tanto, si se quiere designarlos, bien sea
en forma conjunta, o bien en forma sucesiva, deber indicarse expresamente268. Cualquiera
que sea la forma en la que se designen los librados no es posible fraccionar la deuda
cambiaria entre ellos, ni establecer vencimientos distintos (art. 1.4 LCCH). Su rgimen jurdico
se completa con reglas especiales referentes a la aceptacin (art. 31), al pago (art. 44) y al
protesto (art. 54).
Las inexactitudes que pueden recaer en el nombramiento del librado slo producen la nulidad
de la letra en caso de que la intensidad de aqullas haga imposible la identicacin de dicho
personaje cambiarlo269.
Del tenor literal del art. 1.3 LCCH, se inere que el domicilio del librado no es un requisito
esencial de la letra de cambio. La previsin del art. 2.b LCCH -que salva la falta de mencin
del lugar de pago mediante el recurso al lugar designado junto al nombre del librado, que se
considera, a su vez, domicilio del librado- no puede llevar a una conclusin opuesta a la
expresada. Por otra parte, esta es una cuestin que en la actualidad no reviste mayor
importancia, pues, en la gran mayora de las letras de cambio el lugar de pago no coincide con
el domicilio del librado -nota caracterstica de la cambial domiciliada, art. 5 LCCH-.
d) El vencimiento o fecha de pago
La trascendencia de la mencin del vencimiento deriva del hecho de que un gran nmero de
instituciones jurdico-cambiarias dependen de ella: la presentacin al pago (art. 43), el protesto
(art. 51.4), la prescripcin (art. 88), el nacimiento de la accin cambiara (arts. 49 y 50), etc.
Por este motivo, la indicacin del vencimiento (art. 1.4 LCCH) debe consignarse en la
cambial sin ningn tipo de imprecisin que pueda ocasionar equvocos, debilitando la
seguridad del trco.
La doctrina cientca distingue unas notas caractersticas que, como regla, deben informar el
requisito del vencimiento. As, se dice que la fecha del vencimiento ha de ser posible, cierta,
tanto en cuanto a si llegar, como a cundo (producen, pues, incertidumbre el incertus an y el
incertus quando)270 y nica. El art. 38 LCCH declara nulas las letras con vencimientos
sucesivos271.
El vencimiento de la letra de cambio debe estar indicado en una de las modalidades previstas
en el art. 38 LCCH. La enumeracin contenida en el mencionado artculo es taxativa, de modo
que la cambial es nula cuando contenga una frmula distinta de vencimiento. Las cuatro
frmulas admitidas son las siguientes: a fecha ja, expresando el da, mes y ao en que la
letra se ha de pagar272; a un plazo contado desde la fecha, a la vista, y a un plazo contado
desde la vista. La indicacin del vencimiento es un requisito formal natural de la declaracin
cambiaria originaria, pues, la LCCH destina una norma para suplir su falta. As, una letra cuyo
vencimiento no est expresado no es nula, sino que se considera pagadera a la vista (art. 2.a
LCCH). Sin embargo, a nuestro entender esta previsin legal no puede aplicarse a aquel
vencimiento que no sea cierto, posible o nico; un vencimiento no expresado no es un
vencimiento imposible ni incierto273.
e) El lugar en que se ha de efectuar el pago
La expresin274 del lugar en que se ha de efectuar el pago (art. 1.5 LCCH) no constituye
una mencin estrictamente necesaria para la validez del ttulo. La LCCH en el apartado b) del
art. 2 dispone que, a falta de indicacin especca, el lugar designado junto al nombre del
librado se considerar como lugar de pago. Aunque en principio podra pensarse que la LCCH
con la norma del art. 2.b evita situaciones conictivas relacionadas con el lugar de pago, esto
no es as, pues, no debe olvidarse que la citada Ley no requiere que junto al nombre del
librado gure su domicilio. Por este motivo, puede suceder que, faltando un lugar especial para
el pago, falte, a su vez, la designacin del domicilio del librado275 y se de el supuesto de la
denominada letra sin domicilio no regulado por la LCCH.
La doctrina no otorga a la cuestin planteada un tratamiento unnime. Algunos autores opinan
que la ausencia en la letra de la indicacin de un lugar de pago, unido a la falta de designacin
de algn lugar junto al nombre del librado y, por tanto, con imposibilidad de aplicar el art. 2.b,
no implica la nulidad de la letra. Fundamentan su conclusin, adems de en el principio de
conservacin de validez de la letra que informa la LCCH, en el hecho de que el librado en el
momento de la aceptacin puede indicar un domicilio de pago (argumento ex art-culo 32
LCCH)276. Otros autores, en cambio, sostienen que la omisin de las anteriores
consignaciones produce la nulidad de la letra al carecer de ecacia, en estos casos, el
mecanismo de suplencia previsto por la LCCH277.
La coincidencia entre el lugar de pago y el domicilio del librado es frecuente278. Sin embargo,
el librador puede indicar en la letra un lugar de pago distinto del domicilio del librado (art. 32.1
LCCH). Es el supuesto de la letra domiciliada, cuya consecuencia jurdica ms importante es
que en ella no le est permitido al librador prohibir la presentacin de la misma a la aceptacin
(art. 26.2 LCCH). La hiptesis hasta ahora contemplada es denominada por la doctrina
mercantil domiciliacin imperfecta. Frente a ella se distingue la domiciliacin perfecta, que ha
sido reconocida expresamente por el art. 5.2 LCCH y que permite que la letra sea pagadera en
el domicilio de un tercero -ya se encuentre en la misma localidad en que el librado tiene su
domicilio, ya en una localidad diversa- al que se reclamar el pago (domiciliatario)279.
En los ltimos tiempos se ha difundido una forma de domiciliacin perfecta: la domiciliacin de
la cambial en una entidad nanciera (domiciliatario) a quien el tenedor de la misma reclamar
el pago. El modelo impreso ocial, aprobado por Orden Ministerial de 11 de abril de 1986, no
es ajeno a lo expuesto y prev la expresin de la domiciliacin bancaria de una forma muy
precisa: no tan slo alfabticamente, sino tambin numricamente mediante el llamado
Cdigo Cuenta Cliente -C.C.C.-.
La existencia de una pluralidad de librados, posibilidad ya mencionada cuando analizbamos
el requisito esencial exigido por el art. 1.3 LCCH280, puede ocasionar la existencia de una
pluralidad de lugares de pago que, siempre que se indiquen con carcter alternativo, no
producir la nulidad de la letra281.
f) La indicacin del tomador
El tomador puede ser designado bien de una manera directa, bien indirectamente. En ambos
casos se cumple con el precepto del art. 1.6 LCCH, que exige que en la letra de cambio
conste: El nombre de la persona a quien se ha de hacer el pago o a cuya orden se ha de
efectuar.
Las diferentes formas de mencionar al primer tenedor de la letra de cambio no tienen ninguna
inuencia en la circulacin del ttulo. La concepcin de la letra como un ttulo valor a la orden
nato determina que, aun cuando no est expresamente librada a la orden, sea transmisible por
endoso (art. 14.1 LCCH)282.
Por atentar contra la naturaleza de la letra de cambio, la simple mencin de al portador,
como frmula que suple la exigencia del nombre del tenedor, impide que pueda considerarse
el documento letra de cambio. Ahora bien, es posible conseguir, porque la LCCH lo permite, el
mismo resultado prctico que se obtendra con la utilizacin de aquel giro prohibido: basta con
librar la letra a la propia orden y endosarla en blanco o al portador (arts. 16.2 y 15.3
LCCH)283.
La designacin del tomador debe realizarse por su nombre completo si es una persona fsica,
o por su denominacin o razn social si se trata de una persona jurdica. Tambin se admite,
de igual forma que para el librado, su designacin mediante la expresin de un nombre
comercial o el rtulo de un establecimiento. Por otra parte, aunque no est expresamente
permitido por la LCCH, la doctrina entiende que es perfectamente posible la designacin de
varios tomadores, ya sea en forma cumulativa, ya alternativamente284.
La LCCH eleva la indicacin del nombre del tomador a la condicin de requisito esencial de la
letra -art.1.6 en relacin con el art. 2-. El motivo es claro: el tomador es el primer acreedor
cambiario, por lo que est facultado para transmitir la letra a un tercero o para exigir el pago en
el momento del vencimiento285.
Sin embargo, el banco de pruebas que para toda norma constituye su aplicacin prctica pone
de relieve la existencia de controversias en la interpretacin de la LCCH. En efecto, se han
dictado y se siguen dictando por nuestras Audiencias, incluso despus de la entrada en vigor
de la LCCH, sentencias contradictorias respecto a la validez o invalidez de letras de cambio en
las que no se hace mencin alguna del nombre del tomador.
Segn una direccin jurisprudencial minoritaria, si la accin cambiara se ejercita por el
librador contra el aceptante, la inexistencia del nombre del tomador en el texto de la letra no
origina la nulidad de la misma286. En cambio, existe otra orientacin jurisprudencial ms
aceptada que, en base al tenor literal del art. 2 LCCH, estima que un documento no es letra de
cambio si falta uno de los requisitos esenciales exigidos por el art. 1 LCCH, como es el
nombre del tomador, sin que pueda reputarse, salvo que se especique claramente, que la
letra se halla girada a la propia orden287.
g) La fecha y el lugar en que la letra se libra
De estas dos menciones impuestas por el art. 1.7 LCCH, tan slo el sealamiento de la fecha
de emisin constituye un requisito absolutamente necesario de la declaracin cambiara, pues,
la LCCH no prev subsanacin alguna para el supuesto de su omisin (cfr. art. 2 LCCH)288
Por lo que se reere a la fecha de la cambial, la doctrina seala que sta debe ser posible289,
inequvoca, nica290 y verdadera. Sin embargo, al concebirse la fecha de emisin como un
elemento de carcter esencial, debe partirse de la fecha declarada aunque sea cticia
(prevalece el principio de autonoma de la voluntad y lo que es ms importante, el principio de
la literalidad del documento que favorece la circulacin del ttulo)291. Una excepcin: la
autonoma de la voluntad no puede prevalecer en todo caso, puesto que para determinadas
materias (v. gr. capacidad del librador), no constituye un punto de referencia incontestable la
fecha documentada sino la real292. Por otra parte, es obvio que si la fecha de la letra de
cambio ha sido falsicada con la intencin de perjudicar al deudor (v. gr. adelantar el
vencimiento), ste podr alegar la excepcin de falsicacin293.
La determinacin de la fecha de libramiento puede tener lugar mediante la consignacin del
da, mes y ao, o por la utilizacin de expresiones de general comprensin.
La fecha de libramiento de la cambial es un requisito esencial para:
- poder apreciar la capacidad del librador, su domicilio y la Ley nacional aplicable al documento
(art. 98 LCCH).
- determinar el vencimiento de las letras giradas a un plazo contado desde la fecha y, tambin,
para sealar el lmite de presentacin al cobro y a la aceptacin, de una letra a la vista y a un
plazo desde la vista, respectivamente (arts. 41,39 y 27 LCCH).
- sealar el inicio del devengo de los intereses convencionales, a no ser que se indique otra
fecha al efecto (art. 6.3 LCCH).
- determinar si el vencimiento de la letra de cambio excede de seis meses, en cuyo caso se
exige el impuesto que corresponda al duplo de la base imponible (art. 36.2 del Real Decreto
Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre, por el que se aprueba el Texto refundido de la Ley del
Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados)294.
Adems de la fecha de libramiento, la LCCH exige la indicacin del lugar de su emisin. Sin
embargo, la relevancia jurdico-cambiaria de este ltimo requisito no puede equipararse a la
que se ha imprimido a la mencin de la fecha. As, en primer trmino, la designacin del lugar
en que la letra se libra no es absolutamente imprescindible, pues, su omisin no produce la
nulidad de la letra si puede ser suplida por la previsin contenida en la letra c) del art. 2 LCCH,
en la que se dispone que: La letra de cambio que no indique el lugar de su emisin se
considerar librada en el lugar designado junto al nombre del librador295. Y, en segundo
lugar, suprimida ya la distantia loci como un elemento bsico de la operacin de cambio296, la
consignacin del lugar de emisin ve reducida su trascendencia al mbito del rgimen jurdico
aplicable a las letras de circulacin internacional (cfr. arts. 98 a 102 LCCH).
Con respecto al requisito del lugar de emisin, la doctrina ha puntualizado que la letra ser
invlida cuando el lugar mencionado fuese inexistente o puramente imaginario; es decir, la
designacin del lugar de libramiento ha de tener una apariencia de verosimilitud y una
posibilidad de reconocimiento297. Por otra parte, no ha sido resuelta la cuestin relativa a la
validez de la letra de cambio si en ella guran varios lugares de emisin. En principio, en la
cambial slo puede constar un lugar. Ahora bien, se ha precisado que, si aqulla ha sido
girada por una pluralidad de libradores, debe admitirse la consignacin de varios lugares de
emisin298.
h) La rma del librador
El librador perfecciona con su rma la declaracin cambiarla originaria, asume su contenido y
se convierte en obligado cambiarlo. Sin ella no hay letra de cambio y, por consiguiente, no
pueden contraerse nuevas obligaciones cambia-rias. Por esto, la rma del que emite la letra,
denominado librador (art. 1.8 LCCH) es un requisito de carcter esencial.
A la rma se le otorga una funcin identicadora de la persona del librador299. No obstante, la
exigencia legal de la rma no incluye, adems, que sta sea legible300. Una rma ilegible no
convierte en nula la letra siempre y cuando sea factible reconocer al librador sin acudir a
circunstancias externas al ttulo. Esta interpretacin integradora del ttulo se utiliza, tambin,
para salvar la validez de la letra en determinados supuestos en los que hay ausencia total de
rma301.
La rma ha de ser autgrafa. Una rma no manuscrita acarrear la sancin prevista en el art.
2.1 LCCH: el ttulo no ser letra de cambio por falta de una de las formalidades exigidas302.
En cambio, no es necesario que la rma sea autntica; una rma falsa o de persona
imaginaria es suciente para la vlida creacin del ttulo, pues, las restantes obligaciones
cambiaras no dependen de la validez de la declaracin cambiara del librador (art. 8 LCCH).
En todo caso, si la rma es falsa el ejecutado podr solicitar el alzamiento del embargo (art. 68
LCCH).
La LCCH no exige que guren en la letra el nombre, apellidos y domicilio del librador, si se
trata de una persona fsica303; ni la denominacin y domicilio social, si se trata de una
persona jurdica. Por esto, en principio, su omisin no tendr consecuencias cambiaras ni
extracambiarias304. No obstante, en la prctica el librador hace constar los datos
anteriormente sealados, pues, respecto a su identicacin el impreso ocial supera en
contenido a las previsiones legales.
El principio de autonoma de las obligaciones cambiaras (art. 8 LCCH) alcanza una
considerable relevancia en el restringido mbito de la declaracin cambiara originaria. De esta
manera, existiendo una pluralidad de libradores -que deben suscribir el libramiento por la total
suma cambiara-, la cancelacin de la rma de un co-librador, por los motivos que sean, deja
intacta la obligacin de los dems que quedan solidariamente obligados al pago de la cambial
(art. 57 LCCH).
a') La suscripcin del libramiento por representante
El libramiento de la letra de cambio, como cualquier otra de las declaraciones cambiaras,
puede suscribirse personalmente por el interesado o por medio de representante. En este
ltimo caso, para que recaigan sobre el representado los efectos de la declaracin cambiara,
adems del poder, deben concurrir dos circunstancias externas: el representante tiene que
dejar constancia de que suscribe en representacin e indicar la persona en nombre de la cual
lo hace (representado). Estos dos requisitos vienen exigidos por el art. 9.1 LCCH. Segn la
doctrina, el citado precepto exige la contemplatio domini plena y expresa, que debe hacerse
en forma escrita y dentro de la propia letra de cambio305. Si no fuera as, la nota de literalidad
que caracteriza a los documentos cambiarios -que se concreta en que el tenedor nicamente
adquiere los derechos resultantes de la letra de cambio, art. 17.1 LCCH- sera obviada por
la LCCH.
A tenor de lo dispuesto en el art. 9.1 LCCH, nuestros Tribunales han declarado, de forma
reiterada, que la presuncin legal contenida en el prrafo segundo del art. 9 LCCH -se
presumir que los administradores de Compaas estn autorizados por el solo hecho de su
cumplimiento- no exime de la necesaria referencia, en la anterma, de la condicin de
representante para que ste no quede obligado personalmente frente a los tenedores de
buena fe306. Es decir, es una norma que afecta a la existencia del poder no a su
proclamacin. En este sentido, la doctrina y la jurisprudencia entienden que es aplicable a las
suscripciones cambiaras efectuadas por una persona que ostenta poder de representacin de
otra, pero que no ha hecho constar este extremo en la propia letra de cambio, lo dispuesto en
el art. 10 LCCH para las situaciones de falta de poder: el representante debe responder
personalmente, sin perjuicio de que si paga adquiera los derechos que le hubieran
correspondido al representado307.
Como ya se ha dicho, el art. 9.1 LCCH requiere que la contemplatio domini sea plena y
expresa, debindose indicar tanto que la suscripcin se efecta en representacin, como la
persona en cuyo nombre se hace.
Ahora bien, la LCCH no exige una determinada frmula para indicar el carcter representativo
de la suscripcin. Esto permite que se utilice cualquier expresin que, de forma inequvoca,
ponga de relieve aqul carcter308. Incluso, por lo que respecta a las sociedades mercantiles,
la jurisprudencia ha estimado que la representacin cambiara es formalmente correcta aun
cuando no se exteriorice con las frmulas tradicionales (v. gr. por poder, p.p., por
autorizacin, etc.), y admite que la rma del representante junto a la estampilla de una
persona jurdica es sucientemente expresiva del carcter representativo con el que se
acta309.
Por otra parte, los caracteres de la contemplatio domini experimentan en diversos casos cierta
atenuacin o exibilizacin. As, cuando la causa queda planteada entre quienes fueron parte
en las relaciones jurdicas subyacentes, o cuando la accin cambiara se ejercita por terceros
que hayan conocido, a travs de medios extracartulares, la naturaleza representativa de la
declaracin, la jurisprudencia declara que, aun habindose omitido el carcter representativo
de la suscripcin, la actuacin del representante vincula al representado siempre que la
existencia de la representacin sea cumplidamente probada310. Es decir, en estos supuestos
la literalidad cede en favor de la conguracin de derechos y obligaciones que resulta de las
relaciones subyacentes.
Incluso el ordenamiento jurdico prev determinados supuestos de hecho respecto de los
cuales libera al representado de indicar de forma expresa la existencia de la representacin.
Uno de estos supuestos se recoge en el art. 286 CCom. Este precepto constituye la base legal
de la contemplatio dotnini tcita cuyos efectos se limitan al mbito de las relaciones nter
partes311. De acuerdo con lo dispuesto en el art. 286 CCom., el factor notorio vincular
cambiariamente a su principal, aunque no haya hecho indicacin alguna de contemplatio
domini, si la operacin en concreto est comprendida en el giro o trco de la empresa312.
Por razn del objeto y nalidad de nuestro trabajo, nos es materialmente imposible hacer
referencia, ni siquiera de forma breve, a las mltiples cuestiones que origina la gura de la
representacin cambiara313. Sin embargo, en sede de regularidad formal del ttulo ejecutivo
surge una cuestin que no podemos ni debemos eludir. Ya hemos sealado que la LCCH
exige una contemplatio domini plena y expresa para que la representacin despliegue su
ecacia caracterstica: imputacin de derechos y obligaciones al representado. Tambin
hemos hecho una breve alusin a ciertas exibilizaciones que, respecto de la regla general,
son admitidas por la doctrina y la jurisprudencia. Pues, bien, partiendo de todas las anteriores
consideraciones, nos preguntamos qu suceder en aquellos supuestos en los que las
excepciones a la regla general no sean de aplicacin. En suma, nos planteamos cul ser la
inuencia de los defectos en la contemplatio domini sobre la validez de la declaracin
cambiara originaria.
Ante una situacin de falta absoluta de contemplatio domini -el representante omite expresar
en la anterma su condicin de tal y el nombre del representado- nada irregular se inere de la
lectura de la letra de cambio, por tanto, debe entenderse que la obligacin cambiarla ha sido
asumida por el representante. Esta es la consecuencia jurdica que se deriva de los principios
generales de la representacin -que hacen recaer los efectos de la actuacin del
representante sobre su propia esfera jurdica, cuando no expresa el carcter representativo de
aqulla (cfr. arts. 1717 CC y 246 CCom)314-, as como del mecanismo propio de las
declaraciones cambiarlas que conecta su emisin y la asuncin de obligaciones que
comportan a la mera rma voluntaria en la letra de cambio, y de la proteccin a la apariencia
jurdica (cfr. arts. 12 y 93 LCCH).
Las irregularidades cartceas se presentan en los supuestos de contemplatio domini
incompleta. Este es el caso del libramiento en el que gura como librador el representado -
persona fsica-315 y la suscripcin la realiza el representante sin expresar su condicin de tal.
Esta disconformidad documental generar la nulidad de la suscripcin, pues, segn el tenor de
la LCCH la declaracin cambiara del libramiento debe estar suscrita por el librador (art. 1.8). Y
lo que es ms grave, esta nulidad afectar al conjunto de la letra de cambio, pues, como
claramente se deduce del art. 2 LCCH, todas las declaraciones cambiaras estn en relacin
de accesoriedad formal con el libramiento, de suerte que slo podrn producir sus efectos si la
letra aparece regularmente emitida316.
Otro supuesto de contemplatio domini incompleta es el siguiente: el representante, aun
expresando el carcter representativo de la suscripcin, omite toda referencia a la persona en
cuya representacin presuntamente obra. Dndose estas circunstancias, siendo el tenedor un
tercero no relacionado directamente con el representante y no siendo posible identicar al
representado a travs de los datos que suministra el ttulo, debe estimarse que la declaracin
del representante es nula por defecto de forma ya que del documento resulta que el rmante
no acta en nombre propio sino en nombre ajeno. As, de la misma forma que en el anterior
supuesto de contemplatio domini incompleta, la nulidad de dicha declaracin afectar a la
validez de la letra de cambio317.
Conviene sealar que el supuesto previsto por la norma del art. 4.c LCCH (libramiento por
cuenta de un tercero) no tiene cabida en el esquema tpico de la representacin cambiara. El
ordenador no tiene que gurar necesariamente en el ttulo, entre otros motivos, porque esta
forma de giro slo origina responsabilidad cambiara en el librador.
Con el anlisis del art. 1.8 LCCH nalizamos el examen de los requisitos formales, exigidos
por dicha Ley, necesarios para la validez de la letra de cambio, no slo como ttulo-valor, sino
tambin como ttulo ejecutivo (art. 1429.4. LEC).
No quisiramos terminar el presente epgrafe sin hacer dos breves consideraciones. La
primera se centra en sealar que las menciones enumeradas en el art. 1 LCCH deben gurar
en el documento en que se cre la letra y no en un posible suplemento de la misma (art. 13
LCCH). La segunda hace referencia a la extensin del contenido mnimo indispensable que ha
de gurar en la letra de cambio. Dicha actividad recae, generalmente, sobre el librador, aun
cuando no tiene por qu suceder siempre de este modo. Con excepcin de la rma, las
restantes menciones pueden ser perfeccionadas por cualquier otro obligado cam-biario318.
Por otro lado, ningn precepto legal impone que todas ellas coincidan en el tiempo. Estas
ltimas precisiones nos sitan ante la gura de la letra en blanco.
i) Letra de cambio en blanco
Como se ha dicho, la letra en blanco no es una excepcin al principio de la formalidad legal de
la cambial, sino que se erige en su complemento319. Los requisitos formales analizados han
de concurrir en el momento en que se pretenden hacer efectivos los derechos que la letra
incorpora. Hasta ese momento, el ttulo en el que no consten alguna o varias menciones
obligatorias es vlido; por tanto, puede ser transmitido por los mecanismos cambiados y
acoger en su seno las restantes declaraciones cambiaras tipicadas en la LCCH.
La letra en blanco ve reconocida su validez en el art. 12 LCOH. As lo entienden doctrina y
jurisprudencia, a pesar de que este artculo se reere textualmente a la letra incompleta320.
En principio, y por lo que a nosotros nos interesa, la diferencia entre la letra en blanco y la letra
incompleta puede establecerse de una forma clara y sencilla, aunque no negamos que esto
sea una inexacta simplicacin. As, letra incompleta es aquella en la que en el momento del
vencimiento falta alguno de los requisitos esenciales exigidos por el art. 1 LCCH y cuyo
defecto no es subsanado por el art. 2 de dicha Ley. Por el contrario, se denomina letra en
blanco a aquel documento que es creado y puesto en circulacin, con uno o varios requisitos
en blanco, pero que es susceptible de ser completado, antes del vencimiento, por su
tenedor321.
A falta de regulacin legal, la doctrina formula dos requisitos mnimos indispensables para que
un documento sea considerado como letra en blanco. Estos requisitos son: la existencia de
cualquier rma cambiara -aunque algunos auto-res limitan este requisito a la rma del librador
o del aceptante322-, y la indicacin de que el documento es una letra de cambio323. A stos
se aade un tercer requisito que consiste en un acuerdo por el que se autoriza al tenedor
posterior a completar la letra. Este acuerdo es el resultado de un pacto expreso o de una
voluntad implcita324.
La complejidad tcnica de la gura de la letra de cambio en blanco -propia, por otra parte, de
todo el Derecho cambiado- nos ha obligado a sealar slo alguna de las muchas cuestiones
que surgen en torno a ella. Ahora bien, a nuestro entender la cuestin verdaderamente
importante que suscita la letra de cambio en blanco no es la determinacin de un orden
cronolgico en la sucesin de rmas o de menciones esenciales, sino la jacin de lmites a la
oponibilidad de las excepciones derivadas de la inobservancia del acuerdo de
complementacin -nico contenido del art. 12 LCCH-.
La excepcin de integracin abusiva se estudiar con el debido detalle en el Captulo Cuarto
del presente trabajo. Por ahora basta con apuntar que dicha excepcin tiene carcter personal
y, por tanto, puede ser opuesta: a aqul con quien se concluy el acuerdo de integracin; a
quienes adquirieron sucesivamente el ttulo incompleto; y, a quienes, aun habiendo recibido el
ttulo ya completo, lo hubieran adquirido de mala fe o con culpa grave325.
B) Pagar
La LCCH, contrariamente a lo establecido en el CCom, no ha previsto la conversin de una
letra incompleta y, por tanto, nula por vicio de forma en otra categora de ttulo-valor326.
Aplicando la disciplina general del negocio jurdico, la doctrina entiende que un ttulo-valor nulo
por vicio de forma puede ser vlido y tener ecacia mediante la conversin en una promesa
de pago y a la vez en una delegacin de derecho comn, siempre que en l concurran los
presupuestos objetivos del nuevo negocio327. Ms difcil es que, de acuerdo con la normativa
vigente, una letra a la que le falte alguna formalidad esencial pueda transformarse en pagar.
La primaca del formalismo y abstraccin de los ttulos cambiarios se traduce en un
desplazamiento de la voluntad a la forma. En este sentido, es imposible que una letra de
cambio incompleta rena los requisitos formales que el art. 96 LCCH exige para que el ttulo
pueda considerarse pagar. Entre otras indicaciones faltar, con toda seguridad, la
denominacin de pagar328.
La LCCH ha consagrado el pagar como ttulo ejecutivo por s mismo, sin necesidad de
ningn tipo de actuacin complementaria (art. 96)329. Antes de la entrada en vigor de esta
Ley, el acceso del pagar al juicio ejecutivo dependa del resultado de las diligencias
preparatorias de la ejecucin (arts. 1430 y 1431 LEC). A su vez, la adaptacin de la normativa
cambiaria espaola a la Ley Uniforme de Ginebra ha determinado, del mismo modo que para
la letra de cambio, la conguracin del pagar como documento cambiario por la forma. En
este sentido, la LCCH ha optado por la tesis de la creacin a la hora de calicar el pagar
como ttulo-valor330.
Se ha denido el pagar como aquel ttulo formal que contiene la promesa pura y simple de
pagar una cantidad de dinero a favor o a la orden de una persona determinada331. El pagar
no contiene, pues, una orden de pago sino una promesa de pago. Su caracterstica ms
singular, que a su vez constituye la ms notable diferencia con la letra de cambio, es la
identidad entre el librador y el librado.
El rmante, como lo denomina la LCCH, o emisor es el obligado principal y directo sin
necesidad de aceptacin332.
Como ya es sabido, por ttulo formal se quiere signicar que la emisin responde a una
determinada forma ad solemnitatem. En el caso de que la misma no se respete el documento
no tendr la consideracin de pagar (art. 95 LCCH). Para evitar la nulidad con la que
amenaza el art. 95 LCCH, el pagar deber contener la totalidad de las menciones indicadas
en el art. 94 LCCH, salvo que la omisin pueda ser salvada por los criterios proporcionados
por el propio art. 95 LCCH333.
Algunos requisitos de forma contemplados en el art. 94 LCCH no presentan particularidad
alguna con respecto a los que se establecen en el art. 1 LCCH para la letra de cambio. Este es
el motivo por el que no incidiremos en ellos334. Solamente pondremos de relieve las
particularidades que comporta la emisin del pagar.
La primera de ellas es la identicacin del documento mediante la denominacin de pagar
(art. 94.1). La omisin de la clusula cambiaria puede producirse ms fcilmente que en la
letra de cambio al no existir, por el momento, modelo ocial.
Por lo que se reere a la segunda particularidad, ya hemos dicho que el rmante del pagar
asume directamente la obligacin de pagar una suma determinada y, por consiguiente, en el
texto del pagar debe gurar una promesa de pago y no una orden (art. 94.2).
La tercera particularidad se centra en el vencimiento (art. 94.3). El art. 96 LCCH declara
aplicable al pagar, la totalidad de los preceptos que disciplinan el vencimiento de la letra; es
decir, los arts. 38 a 42. Cabe, no obstante, destacar en esta materia una norma dictada
exclusivamente para el pagar. Esta norma (art. 97.2) regula el modo de determinar el
vencimiento en los pagars emitidos a un plazo desde la vista, ya que dicho ttulo no es
susceptible de aceptacin.
El pagar est sometido, como regla general, a las disposiciones previstas por la LCCH para
la letra de cambio mientras ello no sea incompatible con la naturaleza de este ttulo (art. 96
LCCH). A pesar de que no sea una particularidad del pagar, quisiramos sealar que la
emisin de pagars al portador est prohibida por la LCCH. En efecto, el apartado quinto del
art. 94 exige la designacin del beneciario, titular del crdito cambiarlo en la fase de
libramiento335.
Por ltimo, no podemos dejar de destacar una omisin del legislador relativa a la rma del que
emite el ttulo (art. 94.7)336: la Disposicin Final primera de la LCCH no menciona el pagar
cuando dispone que, en un futuro, se regular el libramiento de letras de cambio emitidas y
rmadas en forma impresa, as como el modo en el que, en estos casos, debe satisfacerse el
impuesto sobre actos jurdicos documentados. Este olvido puede ocasionar graves
consecuencias si se tiene en cuenta la generalizacin actual del uso que est teniendo el
pagar en el mercado nanciero, tanto privado (pagars de empresa) como pblico (pagars
del Tesoro)337.
a) Pagar en blanco
El pagar en blanco -esto es, el pagar que no est completo en el momento de ponerlo en
circulacin, pero que se completa antes del vencimiento- est admitido legalmente (cfr. art. 96
LCCH que se remite al art. 12 LCCH). Ahora bien, la gura del pagar en blanco, o mejor, su
utilizacin con unos nes muy determinados, ha generado ltimamente una serie de
cuestiones que exceden de las que podramos considerar propias de tal gura338. Estas
cuestiones surgen de un supuesto muy concreto: algunas entidades de crdito, ahorro y
nanciacin339, al amparo del principio de libertad contractual proclamado en el art. 1255 CC,
han puesto en prctica un sistema de contratacin y documentacin de crditos y prstamos
personales a particulares -consumidores- que tiene como meta eludir, sin verse privadas de
acudir a la va ejecutiva en reclamacin de la cantidad adeudada por sus clientes, los
requisitos exigidos por los arts. 1429.6. y 1435.4 y 5 LEC para que la pliza sea ttulo
ejecutivo. El procedimiento consiste en incluir en el contrato unas clusulas por las que se
afecta un pagar en garanta de las obligaciones derivadas del contrato de prstamo o de
crdito340. De esta manera, la licitud del pagar -mejor, su conformidad con los preceptos de
la LCCH- atribuye al documento privado, en el que se incorpora un contrato mercantil, ecacia
ejecutiva341, si se preere, se reserva la funcin de ttulo ejecutivo al pagar y la pliza se
limita a documentar el contrato subyacente.
En las condiciones generales de la pliza se incorporan una serie de clusulas que regulan la
emisin del pagar. Un anlisis de las plizas utilizadas por las entidades de crdito que
practican este tipo de operacin revela las caractersticas de aquel ttulo cambiario342. El
pagar se emite por el prestatario o el acreditado a favor de la entidad de crdito y es avalado
por los adores. El vencimiento es a la vista343. Se inserta la clusula no a la orden para
proteger al rmante y avalistas frente a los cesionarios del crdito344, y la de protesto
notarial, esta ltima con el n de lograr dos objetivos: el primero, no dejar al arbitrio de la
entidad de crdito ni la presentacin al pago, ni el ejercicio de las acciones cambiarlas; y el
segundo, lograr el fracaso de la solicitud de alzamiento del embargo ex art. 68 LCCH, si el
deudor no niega, en el acto del protesto, la autenticidad de la rma o no alega la falta absoluta
de representacin. El importe se deja en blanco (art. 12 LCCH), y ser completado
unilateralmente por la entidad de crdito con la cantidad que, a su juicio, congure el saldo
deudor.
Ante estos supuestos, la doctrina se plantea si el libramiento del pagar en blanco no
supondra un fraude de ley (art. 6.4 CC), pues, la entidad de crdito, amparndose en los arts.
96,12 y concordantes de la LCCH -normas de cobertura- vulnerara lo ordenado en los arts.
1429.6. y 1435.4 y 5 LEC -normas defraudadas-, obteniendo de este modo un resultado no
querido o prohibido por el ordenamiento jurdico345. La aceptacin de este planteamiento
determina el paso a un primer plano del anlisis que debe efectuar el Juez ante el que se
solicita el despacho de la ejecucin, ya que el fraude de ley debe apreciarse de ocio. La
doctrina procesal, que se ha ocupado del tema346, entiende que el Juez debera denegar el
despacho de la ejecucin si de la demanda ejecutiva y de los documentos que con ella se
acompaan, se desprende de forma clara que el libramiento del pagar encierra un fraude
procesal (cfr. art. 11.2 LOPJ)347.
La anterior posicin no es mantenida solamente por la doctrina sino que ha sido conrmada
por algunas resoluciones judiciales. As, el AAP de Len, Secc. 2.a, de 7 de diciembre de
1994, conrm el auto dictado por un Juzgado de Primera Instancia que haba denegado el
despacho de la ejecucin en base a un pagar de la clase que estamos analizando y declar
que:
(...) el libramiento del pretendido ttulo con el que iniciar la va ejecutiva, constituye un ardid
con el que facilitar el acceso a sta de la reclamacin de una deuda derivada de un contrato
mercantil otorgado por una entidad de crdito, eludiendo las exigencias de los dos ltimos
prrafos del artculo 1435 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y que pone de maniesto un
censurable deseo de privilegios frente a sus deudores, que, pese a los altos ndices de
morosidad, carece de justicacin, (...), porque hurta al prestatario de la garanta que en la
conclusin del contrato supone la intervencin de la pliza por el Corredor de Comercio
Colegiado (...), as como de la derivada de idntica intervencin en la certicacin del saldo
expedida por la entidad acreedora mediante la comprobacin de que la liquidacin se ha
practicado en la forma pactada por las partes en el ttulo ejecutivo y que el saldo coincide con
el que aparece en la cuenta del deudor (prrafo 4. del citado artculo 1435 de la Ley de
Enjuciamiento Civil) y, nalmente, elimina la necesidad de la noticacin previa al deudor del
importe de la cantidad exigible, como expresamente se impone en el ltimo prrafo de este
ltimo precepto (...); constituyendo la utilizacin del pagar un autntico fraude de ley, al
eludirse las normas procesales (en especial el artculo 1435) que regulan el juicio ejecutivo en
base a plizas de contratos mercantiles, y no tener aqullas en las que pretende ampararse
(artculo 96, en relacin con el 12 de la Ley Cambiara y del Cheque, que permiten en principio
el pagar en blanco) el n abstracto de documentar deudas derivadas de contratos celebrados
entre los Bancos y sus clientes y menos an el de ser medio de abrir el acceso al juicio
ejecutivo a las reclamaciones judiciales de aqullas348.
Incluso se arma en el anterior auto que est justicada la averiguacin de ocio de la
naturaleza del contrato causal subyacente y de la documentacin en el que mismo se
sustenta349.
Aunque debe sealarse que hay resoluciones en sentido opuesto. En concreto, la SAP de
Lleida, Secc. 2.a, de 20 de septiembre de 1995, declara que no hay fraude de ley si el pagar
se rma en garanta de una pliza de prstamo, no gurando en ninguna de sus clusulas el
pacto de liquidez al que se reere el art. 1435.4 LEC; por tanto, el Juez no est obligado a
controlar la cantidad en l designada para despachar ejecucin. La motivacin del fallo se
contiene en el fundamento jurdico 7. en el que se arma lo siguiente:
a) Ambas partes aceptan el libramiento del pagar en blanco en las condiciones anticipadas,
b) La naturaleza del contrato, un prstamo, permite una liquidacin ms sencilla y fcil de
controlar por el deudor, c) La cantidad prestada es de relativa poca importancia (625.000
pesetas) y aconseja no efectuar dispendios extraordinarios por la intervencin del Corredor de
Comercio, tanto en el momento de la rma como en el de efectuar la liquidacin, d) No asume
la deuda ningn avalista o ador, por lo que la nica garanta se encuentra en la rma del
pagar. En denitiva, no se aprecia en este caso fraude de ley, sino utilizacin de un medio
especial previsto en nuestro ordenamiento, cual es el libramiento de un pagar en blanco.350.
Si el Juez no aprecia fraude de ley en el libramiento del pagar, despachar ejecucin. Al
ejecutado le quedar como nico medio de defensa la alegacin de excepciones; medio de
defensa que no evitar, sin embargo, la traba de los bienes. La oposicin puede basarse, por
una parte, en la falta de validez del pagar, por constituir su libramiento un fraude de ley, y en
la falta de liquidez de la deuda351. Por otra, sin cuestionar la legitimidad del pagar, pero
poniendo de relieve el incumplimiento de las clusulas de la pliza relativas a las condiciones
en que debe emitirse el pagar, el ejecutado puede oponer, a la entidad nanciera que le
concedi el prstamo o el crdito, la excepcin personal de completamiento abusivo del
pagar en blanco (arts. 67 y 12 LCCH en relacin con el art. 96 LCCH), o alegar, v. gr., plus
peticin (art. 1466 LEC). Por lo que se reere a la prueba del completamiento abusivo, debe
resaltarse su complejidad, pues si la entidad nanciera no aporta los datos que ha utilizado
para determinar la cantidad reclamada, el deudor carece de la informacin indispensable para
elaborar una oposicin a la ejecucin bien fundamentada.
Ahora bien, se ha sealado que el argumento de la licitud del pagar en blanco deja de ser
ecaz si se desplaza el centro de gravedad desde la legalidad cambiara, y la armacin
abstracta de la libertad contractual, a los lmites de esa misma libertad contractual derivados
de las leyes, la moral y el orden pblico, y, en especial, a los lmites que se establecen en el
art. 10 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, de 19 de julio de
1984, para los contratos celebrados mediante adhesin a unas condiciones generales.
A los contratos de prstamo o de crdito con afectacin de un pagar en garanta de su
cumplimiento, les pueden ser aplicables las normas que sobre el control de ecacia de las
condiciones generales establece el art. 10 LCU352. En efecto, se trata de negocios concluidos
a travs de condiciones generales establecidas previa y unilateralmente por la entidad de
crdito, para aplicarlas a una generalidad de contratos e impuestas al prestatario o acreditado,
que tiene la condicin de destinatario nal (cfr. art. 10.2 LCU). Pues bien, si las clusulas del
contrato de prstamo o de crdito, relativas a la suscripcin por el prestatario o acreditado de
un pagar en blanco en garanta del cumplimiento de su obligacin, son contrarias a las
exigencias de buena fe y justo equilibrio de las contraprestaciones -impuestas por el art. lO.l.c)
LCU- deben entenderse nulas de pleno derecho (art. 10.4 LCU)353. La nulidad de las
clusulas contractuales comporta la nulidad de las obligaciones cambiaras asumidas en el
pagar por el rmante y avalistas. Esta consecuencia jurdica deriva tanto de la relacin de
accesoriedad, cuanto de la nulidad del contrato de entrega como fuente de la obligacin
cambiara. Desde esta perspectiva, el deudor cambiado podr defenderse alegando la nulidad
de sus obligaciones y la del propio pagar mediante la excepcin impeditiva de validez
fundada en la nulidad del contrato de entrega (art. 67.2.1.a LCCH, en relacin con el art. 10.4
LCU)354.
Ante la desproteccin del deudor que genera la tendencia a la que acabamos de referirnos y
que consiste en utilizar el pagar en blanco en garanta de contratos bancarios -uso que, aun
cuando no sea el tpico, no puede considerarse, en rigor, ilegal-, se han hecho pblicas
diversas propuestas cuyo n ltimo es acabar con dicha situacin. Se ha sealado que el
control judicial es insuciente debido a la existencia de un amplio margen de interpretacin, en
el que se mueve tanto la doctrina como la jurisprudencia, respecto de ciertas instituciones
jurdicas como es el fraude de ley; desde esta perspectiva, se ha defendido la prohibicin legal
expresa de tales pagars355. Incluso se ha armado que tal prohibicin, en materia de plizas
de crdito o de prstamo concertadas por consumidores y usuarios, es una obligacin del
Estado espaol, pues debe cumplir lo dispuesto en la Directiva del Consejo de las
Comunidades Europeas 87/102/CEE, de 22 de diciembre de 1986, relativa a la aproximacin
de las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas de los Estados miembros en
materia de crdito al consumo, en concreto lo dispuesto en el art. 10 de la citada Directiva356.
La Ley 7/1995, de 23 de marzo de Crdito al Consumo, ha sido el instrumento a travs del
cual el legislador espaol ha dado cumplimiento a lo establecido en la Directiva 87/102/CEE.
En dicha Ley no se prohibe, a las entidades nancieras, la emisin de pagars en blanco en
garanta de contratos bancarios. El nico precepto que se reere a la utilizacin de ttulos
cambiados en contratos de crdito al consumo es el art. 12. Esta norma otorga al consumidor-
deudor cambiario una mayor proteccin, si se compara con la que obtendra de conformidad
con la LCCH, pues le permite que, en determinadas circunstancias, pueda oponer al tenedor
excepciones derivadas del contrato que ha celebrado con el proveedor de los bienes o
servicios357.
C) Cheque
A diferencia del pagar, la regulacin dpl cheque en la LCCH es extensa. El legislador no ha
optado por la tcnica de rerisin o reenvo a las normas reguladoras de la letra de cambio. El
motivo reside eiji la diferente funcin econmica que cumple el cheque con respecto a la
cambial, aun cuando al ser dos documentos de naturaleza cambiara sus estructuras sop.
anlogas358.
El cheque trae aparejada ejecucin [por disposicin expresa de la LCCH (art. 153.1) y de la
LEC (art. 1429.4.). Al igual que la letra de cambio y el pagar es ttulo ejecutivo por s mismo.
La fuerza ejecutiva del cheque y su validez como ttulo cambiado dependen de la concurrencia
de una serie de requisitos externos o de forma. Estos requisitos se encuentran relacionados
en el art. 106 LCCH. La falta de una mencin de carcter esencial no permite otorgar al
documento la consideracin de cheque (art. 107 LCCH), sin perjuicio de que pueda valer como
prueba de la relacin establecida entre librador y labrado.
La emisin del cheque est sujeta, adems de a unos requisitos formales o extrnsecos (art.
106), a otra clase de requisitos calicados por la doctrina de intrnsecos, materiales o de
fondo359. Estos requisitos se establecen en el art. 108.1 LCCH y son: la provisin de fondos
en poder del librado; y, un pacto, expreso o tcito, de disponibilidad de los fondos a favor djel
librador por medio de cheque. Ambos son requisitos de la emisin regular del cheque, ya que
aseguran su pago, si bien no son presupuestos de su validez formal. No obstante, la falta de
estos requisitos, excepto el de la condicin de Banco o entidad de crdito del librado, el ttulo
ser vlido como cheque (art. 108.1 LCCH inne); es decir, el cheque engendra, aun en
aquel supuesto, acciones cambiaras a favor del tenedor.
De acuerdo con lo dispuesto en el art. 106 LCCH -norma el al contenido del art. 1 de la LUG
en materia de cheques, de 19 de marzo 1931-, el cheque, para su validez, deber contener las
siguientes menciones:
a) La denominacin de cheque
La denominacin de cheque -autntica clusula cambiara- debe estar inserta en el texto
mismo del ttulo expresada en el idioma empleado para la redaccin de dicho ttulo (art.
106.1). Sirve, tal mencin, para distinguir el cheque de otras rdenes de pago. Es, en
denitiva, un elemento identicador que informa al suscriptor del complejo sistema de
derechos y obligaciones que el cheque genera360.
El documento que no tenga incorporada tal denominacin no tendr la consideracin jurdica
de cheque. Ahora bien, este defecto es en realidad una hiptesis acadmica, pues, en los
impresos que los Bancos facilitan a sus clientes ya consta la expresin cheque361. Existe,
no obstante, alguna posibilidad de que lo anterior ocurra en el supuesto de que la emisin del
cheque se materialice en papel comn362.
Son extensivas al cheque las consideraciones vertidas, en sede de letra de cambio, respecto
al idioma en que puede redactarse el ttulo, as como las reexiones relativas al empleo de
varias lenguas en la extensin de las diferentes indicaciones que han de consignarse en el
documento363.
b) La orden de pago
La orden que dirige el librador al librado para que pague la cantidad consignada en el
documento al tenedor del cheque ha de ser pura y simple: El mandato puro y simple de pagar
una suma determinada en pesetas o en moneda extranjera convertible admitida a cotizacin
ocial (art. 106.2). Si se insertara en el texto del cheque una clusula que subordinara la
orden de pago a algn tipo de condicin, el documento no podra tener la consideracin de
cheque364, pues, adems de vulnerar lo preceptuado por el art. 106.2, supondra la negacin
de una de las notas fundamentales de los ttulos-valores: la literalidad365.
El objeto de la obligacin cambiara debe consistir en una suma de dinero determinada, lquida
e indivisible. La LCCH no exige una forma determinada de expresin de la cantidad; por tanto,
sta puede gurar en letras o en nmeros. Tampoco es preciso que gure dos veces en el
texto. Sin embargo, en la prctica se suscitan conictos porque, o bien se utilizan en un mismo
cheque las dos modalidades de expresin existiendo diferencias entre ellas, o bien aun
valindose de una sola modalidad el importe est escrito ms de una vez sin que coincida la
suma. El art. 115 LCCH tiene como n resolver tales conictos.
La especie monetaria puede concretarse en pesetas o en moneda extranjera convertible
admitida a cotizacin ocial366. Cuando el cheque se emita en moneda extranjera convertible
admitida a cotizacin ocial, ser condicin indispensable para satisfacer la deuda cambiara
en dicha moneda que el librador tenga, en poder de la entidad librada, fondos disponibles de
aquellas caractersticas asentados en una cuenta cuya apertura y movilizacin estn ajustadas
a la normativa dictada por las autoridades monetarias367.
Al ser el cheque un instrumento de pago a la vista (art. 134 LCCH) no hay necesidad de
conceder ningn plazo para el cumplimiento de la deuda y, en consecuencia, no tiene sentido
establecer un pacto de intereses que, por otra parte, se reputar no escrito (art. 113 LCCH).
Por este mismo motivo, el art. 106 LCCH no incluye entre las menciones que ha de contener el
ttulo la del vencimiento o fecha en que deber ser pagado.
Los interrogantes que surgen sobre la validez o nulidad de un cheque sin expresin de la
moneda de pago, pueden encontrar respuesta en las tesis espiritualista o formalista,
sostenidas tanto por la doctrina como por la jurisprudencia, y que ya han sido expuestas al
tratar esta cuestin respecto de la letra de cambio368. Los fundamentos y conclusiones que
de ambas se extraen son tambin aplicables al cheque teniendo en cuenta su naturaleza
cambiarla y los idnticos trminos en que se expresan los arts. 1.2 y 106.2 LCCH.
c) El nombre del librado
La LCCH dispone taxativamente que el librado debe ser un Banco o una entidad de crdito
asimilada: El nombre del que debe pagar, denominado librado, que necesariamente ha de ser
un Banco (art. 106.3)369. La generalidad de la doctrina seala que el fundamento de esta
exigencia radica en la funcin econmica del cheque como instrumento de pago370. Sin
embargo, se ha puesto de relieve que la exigencia de que el librado sea un Banco para la
validez y no para la mera regularidad del cheque, es una solucin contraria a los principios que
inspiran a la LCCH371.
Al no ser el cheque susceptible de aceptacin, el librado no asume ninguna obligacin
cambiada frente al tenedor. Incluso en el supuesto de que el cheque se halle conformado (art.
110 LCCH), el librado no deviene obligado cambiario372.
La obligacin de pago del librado frente al tenedor, si tiene provisin de fondos y es exigida
dentro del plazo de presentacin, es de carcter legal (art. 108.2 LCCH) aunque de naturaleza
extracambiaria, y se traduce en el derecho de este ltimo a ser indemnizado, por el Banco
librado, de los perjuicios ocasionados por el impago del cheque373. Las relaciones entre el
librado y librador tambin son extracambiarias y surgen del pacto o contrato de cheque que va
unido, normalmente, al de cuenta corriente.
Aunque la LCCH hable en singular de librado, parte de la doctrina admite la posibilidad de una
designacin plural de librados, que puede tener lugar de forma simultnea, sucesiva o
alternativa374.
d) El lugar de pago
El lugar de pago, al que hace referencia el art. 106.4 LCCH, no es un requisito esencial del
cheque, pues su falta es subsanada por la propia LCCH en los apartados a) y b) del art. 107. A
diferencia de lo que ocurre con la letra de cambio y el pagar, la omisin de la indicacin del
lugar de pago, as como de toda localizacin, no afecta a la validez del cheque, que se
considera pagadero en la sede central del librado (art. 107.b inne).
El pago del cheque puede domiciliarse (art. 114 LCCH). El domiciliatario ser necesariamente
un Banco o una entidad de crdito asimilada.
e) La fecha y el lugar en que se emite el cheque
A tenor de lo dispuesto en el art. 106.5 LCCH en el cheque debe constar: La fecha y el lugar
de la emisin del cheque. Estos dos requisitos no tienen la misma naturaleza; mientras que la
falta de consignacin del lugar de la emisin del cheque puede suplirse, segn se dispone en
el art. 107.c LCCH, por el lugar que aparezca al lado del nombre del librador conservando,
de este modo, el cheque su validez375, no se prev mecanismo alguno de subsanacin ante
la posible omisin de la fecha en que aqul se emite. Su relevancia jurdico-cambiaria no
necesita extensos comentarios: slo si se conoce la misma pueden determinarse los plazos de
presentacin del cheque (art. 135 LCCH), los del protesto (art. 147 LCCH) y los de la
prescripcin (art. 157 LCCH). Asimismo, permite conocer si la persona que rm tena
capacidad cambiara, aunque en esta materia la fecha documentada no constituye un punto de
referencia incontestable.
f) La rma del librador
Como ya hemos sealado, la declaracin del librador es fundamental para la formacin del
ttulo cambiarlo376. El librador es quien crea el documento y quien contrae la obligacin
cambiaria principal, por esto debe gurar: la rma del que expide el cheque, denominado
librador (art. 106.6 LCCH).
Para la validez del cheque es suciente que exista una rma que sea aparentemente regular -
puede realizarse con cualquier tipo de signo, legible o ilegible377-, aunque en realidad sea
falsa o corresponda a persona inexistente o incapaz378. Las personas fsicas que tengan la
condicin de empresario pueden rmar con el nombre civil o con el comercial. Ahora bien, la
rma del librador debe ser de su puo y letra, quedando excluidos los medios mecnicos de
escritura379.
La declaracin cambiaria puede ser suscrita personalmente o por medio de representante.
Como se establece en el art. 9 LCCH -artculo que es aplicable al cheque (cfr. art. 116.2
LCCH)-, la validez de la representacin cambiara est condicionada, adems de a la
existencia del poder de representacin, a la indicacin de que la suscripcin tiene carcter
representativo. Es decir, respecto del cheque se exige, de igual forma que para la letra de
cambio y el pagar, una contemplatio domini plena y expresa.
Ahora bien, la doctrina y la jurisprudencia admiten, tambin en relacin con el cheque,
excepciones al rigor formal en la expresin de la condicin con que el mismo se suscribe. As,
en el supuesto de sociedades mercantiles se estima suciente la rma del representante junto
a la razn social380. nter partes la representacin es vlida aun cuando el representante no
exprese en el ttulo el carcter con que acta. En la anterior situacin, el factor notorio vincula
cambiariamente a su principal, aunque no haya hecho indicacin alguna en el cheque de
contemplatio domini, si la declaracin cambiara se ha producido dentro del giro o trco de la
empresa, art. 286 CCom381.
Cuando no sean de aplicacin las excepciones a las que nos hemos referido en el prrafo
anterior, los defectos que dan lugar a una contemplatio domini incompleta tendrn la misma
consecuencia jurdica que la ya analizada respecto de la letra de cambio: la nulidad del
cheque382.
Por lo que respecta al lugar en el que debe gurar la rma, la doctrina ha admitido como
vlidos los supuestos de emisin de cheque en los que la rma del librador est recogida una
sola vez, bien en el anverso, bien en el dorso383. Esta conclusin se asienta en el hecho de
que el art. 106.6 LCCH no seala de manera expresa un lugar para la rma del librador, as
como en el principio general de la conservacin de la validez del ttulo.
El art. 106.6 LCCH no exige ni la indicacin del nombre del librador, ni la de su domicilio. Por
tanto, la ausencia de tales datos no tiene trascendencia jurdica alguna.
La doctrina no rechaza la posibilidad de que un cheque sea emitido por ms de un librador384.
No obstante, la condicin de librador deber quedar clara, pues, en caso contrario la simple
rma de una persona puesta en el anverso del cheque vale como aval (art. 132 LCCH).
La rma del librador es el ltimo de los requisitos formales que condicionan la validez del
cheque. La LCCH no exige como requisito de validez la designacin del tomador. Esta
ausencia se explica por la posibilidad de emitir cheques al por-tador (art. 111 LCCH). En
relacin con los elementos subjetivos del cheque se constata que las tres personas que
normalmente participan en un cheque, a saber: librado, librador y tomador pueden verse
reducidas a dos en virtud de lo dispuesto en el art-112 LCCH, cuya aplicacin origina la
denominada confusin de elementos personales del cheque. As, el cheque librado a la
propia orden (art. 112.a) implica que en una sola persona se renen las cualidades de
librador y tenedor. Mientras que el cheque librado al propio cargo (art. 112.c) supone la
coincidencia, en un mismo sujeto, de las cualidades de librado y librador385. Tal y como ya
sealamos para la letra de cambio, la emisin de un cheque por cuenta de un tercero (art.
112.b LCCH), no libera al librador de responsabilidad cambiaria, sino que es el titular de los
fondos el que permanece extrao al mbito de las relaciones cambiarias.
Los requisitos formales del art. 106 debern gurar en el documento principal y no en el anexo
o suplemento. Es cierto que no se ha dictado para el cheque una norma similar a la contenida
en el art. 13 LCCH, ni tampoco hay una remisin expresa a la aplicacin del citado precepto,
sin embargo la anterior conclusin deriva de una interpretacin restrictiva de lo dispuesto en
los arts. 122 y 132 LCCH, que solamente permiten que se consignen, bien en el cheque, bien
en su suplemento, el endoso y el aval.
La LCCH no prev la conversin del cheque, en el que falte alguno de los requisitos
esenciales exigidos por el art. 106, en otra clase de ttulo. Ya vimos que lo mismo sucede con
respecto a la letra de cambio y pagar. As, pues, el cheque incompleto o defectuosamente
cubierto -si el defecto en concreto acarrea su nulidad- ver reducida su ecacia al de una
prueba documental de la existencia de una o varias deudas.
g) Cheque en blanco
Ahora bien, no es absolutamente necesario que el cheque se emita completo. Es decir, la
LCCH no exige que el cheque al tiempo de su emisin alcance su perfeccin formal386, ni
tampoco que todas las menciones esenciales hayan de ser cubiertas en el mismo momento.
La LCCH consagra, en su art. 119 -cuya redaccin coincide con la del art. 12-, la validez de la
emisin del cheque en blanco387.
El rgimen jurdico del cheque en blanco, elaborado y enunciado por la doc-trina mercantil,
coincide en sus lneas bsicas con el de la letra en blanco. En concreto, las coincidencias se
dan en: los elementos diferenciadores del cheque en blanco respecto del cheque incompleto;
los requisitos mnimos para la existencia de un cheque en blanco; el momento en el cual el
cheque debe estar completo; la determinacin del acreedor cambiario frente al cual el deudor
puede oponer la excepcin de cheque en blanco388.
2. Cumplimiento de las exigencias scales establecidas en la Ley del Impuesto sobre
Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados
A la vista de lo hasta389 ahora expuesto, nos parece que se puede armar que un documento
que rene los requisitos enumerados en el art. 1LCCH es una letra de cambio y, por tanto,
queda sometido al rgimen jurdico diseado en aquella Ley; es decir, es apto para generar
obligaciones vlidas de naturaleza cambiaria. La LCCH no exige un soporte material
especco en el que deban consignarse las menciones de las que depende la existencia de la
cambial.
En principio, existira, pues, una amplia libertad para el librador en orden a la eleccin del
material adecuado para la conguracin de la letra de cambio. Y, decimos en principio, porque
una norma tributaria aade un requisito de forma ms a los ya reseados. En efecto, en el art.
37.1 del Texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos
Jurdicos Documentados390 se dispone que:
Las letras de cambio se extendern necesariamente en el efecto timbrado de la clase que
corresponda a su cuanta. La extensin de la letra en efecto timbrado de cuanta inferior
privar a estos documentos de la ecacia ejecutiva que les atribuyen las leyes391.
La libertad a la que nos hemos referido se torna cticia como consecuencia de la magnitud de
la sancin que viene impuesta a la inobservancia de las normas scales y que paraliza todo
el mecanismo de la propia letra de cambio en el orden judicial -puesto que carecer de fuerza
ejecutiva-392.
A pesar de que el n de la norma del art. 37.1 del TR del ITP y AJD sea exclusivamente
recaudatorio393 o, si se quiere, tiende a asegurar la contribucin de todos los ciudadanos al
sostenimiento de los gastos pblicos (principio de generalidad, art. 31.1 CE), el hecho es que
la extensin de una letra de cambio en papel comn o en efecto timbrado de clase inferior a la
que corresponda a su cuanta, arrebata a la letra de cambio la fuerza ejecutiva que le otorgan
los arts 1429.4. LEC y 66 LCCH394. As pues, el rigor cambiarlo, una de cuyas principales
manifestaciones es la ecacia ejecutiva de la letra de cambio, puede estar subordinado a un
encubierto rigor scal si, de forma que nosotros estimamos cientcamente incorrecta, se
atribuye a las normas tributarias la regulacin de parcelas jurdicas que no le son propias.
A) Inuencia del requisito del timbre sobre la tutela judicial efectiva. Valoracin
En la actualidad, la doctrina y la jurisprudencia mantienen sin suras que, a pesar de la falta
del requisito del timbre, la letra de cambio no pierde su condicin de documento cambiario395.
La existencia jurdica de la declaracin cambiara no debe depender de la satisfaccin de un
impuesto, sino de su adecuacin a las normas de Derecho cambiario.
El art. 37.1TR del ITP y AJD dispone, exclusivamente, que las letras defectuosamente
timbradas carecern de ecacia ejecutiva. Al ser una norma restrictiva de derechos no debe
ser interpretada extensivamente y, por tanto, la sancin en ella prevista no puede aplicarse a
supuestos distintos de los regulados de forma expresa. Esta tesis se basa tambin en el
principio pro actione y en el derecho a la tutela judicial efectiva. Por lo dems, la adhesin del
ordenamiento jurdico espaol al sistema de Ginebra, operada por la LCCH, no permite otra
alternativa. En efecto, el art. 1 del tercer Convenio de Ginebra, relativo al Derecho de timbre
en materia de letras de cambio y pagars a la orden, de 7 de junio de 1930, establece lo
siguiente:
En el caso en que no fuese ya su legislacin, las Altas Partes contratantes se obligan a
modicar sus Leyes de manera que la validez de las obligaciones que se contraigan en
materia de letras de cambio y de pagars a la orden, o el ejercicio de derechos que de ellos
deriven, no pueden ser subordinados a la observacin de las disposiciones sobre el timbre (la
cursiva es nuestra).
No existe, pues, ningn tipo de polmica acerca de los efectos jurdico-materiales derivados
de la inobservancia del requisito del timbre396.
Por lo que se reere a las consecuencias jurdico-procesales el legislador espaol, al regular
esta materia, no ha sido, a nuestro parecer, coherente con los postulados bsicos del Derecho
tributario y se ha dejado llevar por un excesivo afn de hacer tributar la especial proteccin
que el ordenamiento jurdico concede a la forma y solemnidad de determinados actos jurdicos
documentados. Si el hecho imponible del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados,
cuando se trata de un documento mercantil, es la emisin o puesta en circulacin de tal
documento397, la imposicin de la sancin correspondiente a la infraccin tributaria no
debera depender del procedimiento judicial elegido por el acreedor para alcanzar la
satisfaccin del crdito documentado, sino que debera hacerse efectiva en todo caso. A
nuestro entender, el art. 104 de la Ley cambiaria italiana est jurdicamente mejor construido
puesto que, segn lo dispuesto en dicho precepto, la irregularidad scal de los ttulos
cambiarios comporta siempre una sancin. Si bien, sta no es nica: se decreta la suspensin,
hasta que se pague el impuesto, del ejercicio de la accin cambiaria declarativa; mientras que
se pri-va de fuerza ejecutiva a los ttulos cambiarlos que, desde su origen, no estn
correctamente timbrados398.
La STC (Pleno) 141/1988, de 12 de julio -que declara inconstitucional y, en consecuencia nula,
la inclusin del vocablo Tribunal en el art. 57.1 del TR del ITP y AJD- formula las directrices
que, a nuestro entender, deben informar la ecacia de las normas scales en el mbito del
proceso. En el mencionado artculo se dispona que: Ningn documento que contenga actos
o contratos sujetos a este impuesto se admitir, ni surtir efecto en Tribunal, Ocina o Registro
pblico sin que se justique el pago, exencin o no sujecin a aqul, salvo lo previsto en la
legislacin hipotecaria (la cursiva es nuestra). Al tener el precepto transcrito un alcance
general y ser, por tanto, aplicable a cualquier tipo de proceso y de actuacin jurisdiccional,
tena que condicionar la aplicacin del art. 37.1 del TR del ITP y AJD; o, en otras palabras: ...
la repulsa al juicio ejecutivo tanto lo da el que carezca de fuerza ejecutiva como la terminante
prohibicin de admitir el documento399.
En la citada sentencia 141/1988, el Tribunal Constitucional declara con carcter general que:
... un precepto legal que ordena inadmitir documentos presentados por las partes ante los
Juzgados y Tribunales afecta sin duda al ejercicio de los derechos constitucionales de aqullas
en el proceso... (f.j. 2.).
Precisando la anterior armacin, el Tribunal Constitucional considera que, desde la
perspectiva del art. 24.1 CE, la prohibicin de que los Tribunales admitan ciertos documentos
con irregularidades scales puede:
- Por una parte, afectar al derecho a la accin, bien directamente, haciendo imposible su
ejercicio cuando la admisin de la demanda se condiciona a la presentacin del documento,
bien indirectamente, al impedir de hecho la presentacin de una demanda condenada al
fracaso. Declara el Tribunal Constitucional que la limitacin que el art. 57.1 del Texto refundido
impone a la ecacia de los documentos ante los Tribunales es contraria al art. 24.1 de la
Constitucin. Lo argumenta del modo siguiente:
... las limitaciones derivadas del precepto cuestionado no guardan relacin alguna con el
objeto y la nalidad del proceso -se trata de un tributo cuyo hecho imponible es ajeno a la
funcin jurisdiccional- e introducen una quiebra evidente entre el mundo sustantivo y el
procesal, pues, mientras que no se niega validez al documento en el mundo de las relaciones
sustantivas ajenas al proceso, se impide en la prctica el ejercicio de la correspondiente
accin. Ello incide en el derecho a la proteccin judicial efectiva de los derechos e intereses
legtimos, que obliga a una conguracin del derecho a accionar ante los Tribunales que
garantice una correspondencia entre el mundo de las relaciones sustantivas y el mundo
procesal.... la presunta irregularidad scal rompe dicha correspondencia y suspende la
garanta jurisdiccional que es complemento obligado de toda norma de Derecho sustantivo f.j.
7 (la cursiva es nuestra).
No basta, segn el Tribunal Constitucional, que el n perseguido por la norma sea
constitucionalmente lcito -contribucin de todos los ciudadanos al sostenimiento de los gastos
pblicos (art. 31.1 CE)-:
De la doctrina de este Tribunal cabe deducir que las limitaciones impuestas al ejercicio del
derecho fundamental a la tutela judicial efectiva no slo han de responder a una nalidad
constitucionalmente legtima, sino que han de ser razonables y proporcionadas en relacin con
el objetivo pretendido y no han de afectar al contenido esencial del derecho. Pues bien, en el
caso considerado existe, sin duda, una falta de proporcionalidad entre el objetivo que se
persigue-la recaudacin del impuesto- y el modo en que se opera. Aqul podra lograrse por
otros medios, entre los que cabra incluir la simple obligacin por parte del Juez de comunicar
a la Administracin tributaria la existencia del documento sin liquidar, y sin embargo, se
establece una medida que por de pronto interere en el ejercicio del derecho fundamental,
obstaculizando el derecho a la accin que forma parte del contenido del mismo, y que implica
una evidente reduplicacin de los medios ejecutivos de la Administracin -para cuyo ejercicio
basta el conocimiento del hecho y las circunstancias de la omisin del pago del tributo- que
desnaturaliza el ejercicio de la funcin jurisdiccional, haciendo tomar parte activa al rgano
judicial en la gestin de la obligacin tributaria pendiente y atribuyendo a dicha gestin un
carcter preferente, f.j. 7, (la cursiva es nuestra).
-Y, por otra, negar fuerza probatoria a determinados documentos:
En estos casos, el referido precepto limita las posibilidades de prueba a la parte a la que
interesa la presentacin de los mismos frente a la contraparte, que se ve injusticadamente
beneciada por el obstculo que la carga scal signica para el acceso del documento al
proceso. Y, en todo caso, el incumplimiento de la carga scal, sea imputable a la parte o no lo
sea, falsea el resultado del proceso, hacindolo depender de la regularidad en el cumplimiento
de las obligaciones scales de una de las partes, con la consiguiente quiebra de los principios
que tratan de establecer un equilibrio entre las mismas en orden a la formulacin de
alegaciones y aportacin de medios de prueba, con el n de asegurar la justicia material de la
decisin. El art. 57.1 del Texto Refundido incide as en el derecho a un proceso con todas las
garantas y a utilizar los medios de prueba pertinentes para la defensa de los derechos e
intereses legtimos, limitacin esta ltima que puede colocar a la parte en una verdadera
situacin de indefensin cuando el documento resulta decisivo para la defensa de sus
pretensiones, f.j. 8. (la cursiva es nuestra).
Resulta interesantsimo observar como esta doble vulneracin de los derechos procesales de
las partes que generan las disposiciones tributarias, ha sido puesta de relieve en el Derecho
italiano por Calamandrei: In realt il sistema tributario oggi vigente in Italia non si limita a
stabilire la inefcacia probatoria delle scriture scalmente irregolari, ma stabilisce qualche cosa
di molto pi radicale: che, cio, nch la irregolarita non riparata, il giudice non possa,
neanche in base a prove diverse dalla scrittura, decidere sul mrito dei rapporti in occasione
dei quali la irregolarita stata commessa400.
El art. 25, regla duodcima, de la Ley 29/1991, de 16 de diciembre, de adecuacin de
determinados conceptos impositivos a las Directivas y Reglamentos de las Comunidades
Europeas, modic la redaccin del art. 57.1 del TR del ITP y AJD en aquel trmino declarado
inconstitucional por el Tribunal Constitucional y asumi la tesis del intrprete mximo de la
Constitucin sobre el modo de actuar de los Juzgados y Tribunales cuando se les presente un
documento sin que se haya liquidado el correspondiente impuesto. As, en el prrafo primero
del art. 57 del TR del ITP y AJD se suprimi el trmino Tribunal y se aadi la siguiente
frase: Los Juzgados y Tribunales remitirn a los rganos competentes para la liquidacin del
impuesto copia autorizada de los documentos que admitan en los que no conste la nota de
haber sido presentados a liquidacin. La norma transcrita ha pasado a formar parte del
prrafo primero del art. 54 del vigente TR del ITP y AJD y del art. 123 del Reglamento.
La doctrina contenida en la STC 141/1988 nos incita a cuestionar algo que en principio se
muestra intangible, o como expuso Langle irremediable y que se expresa en la prdida
absoluta de fuerza ejecutiva de una letra de cambio extendida en efecto timbrado de clase
inferior a la que corresponde a su cuanta. En realidad, nos preguntamos si la aplicacin, en
todo su rigor, de la sancin prevista en el art. 37.1 TR del ITP y AJD no entra en contradiccin
con otras normas jurdicas vigentes en nuestro ordenamiento, e incluso si no puede tacharse
de inconstitucional por vulnerar el derecho a la tutela judicial efectiva (art. 24.1 CE).
Es cierto que el Tribunal Constitucional, en la sentencia citada, cie sus declaraciones al
supuesto de hecho de la norma del art. 57.1 TR del ITP y AJD y arma que aqullas no
pueden ser extensivas a otros preceptos401. Incluso podra decirse que el Tribunal
Constitucional comparte las argumentaciones del Letrado del Estado cuando seala que, en el
ordenamiento jurdico -nico e indivisible-, existen muchos ejemplos de normas imperativas
que, teniendo justicacin en un sector del mismo, proyectan su signicacin en otros. El
Letrado del Estado sostiene, al respecto, que las limitaciones al ejercicio del derecho al
proceso no pueden considerarse arbitrarias o injusticadas cuando responden a una nalidad
constitucionalmente legtima. Como ejemplo de tales limitaciones de carcter scal, cita el
Letrado la documentacin de la obligacin cambiara en un formulario tipo sujeto a reintegro,
que tiende (justicacin de la sancin) no slo a asegurar un cobro tributario sino tambin a
lograr la tipicidad de un documento cuyo libramiento o aceptacin comporta un compromiso de
sujecin del deudor ms riguroso que en el resto de las obligaciones civiles (la cursiva es
nuestra).
Es cierto tambin que, aunque la LCCH no se reera al efecto timbrado ni como requisito
constitutivo del ttulo ni como presupuesto de su fuerza ejecutiva, el art. 37.1 TR del ITP y AJD
est vigente, ya que no ha sido derogado ni por la LCCH ni por otra norma posterior402.
Por otra parte, tambin es cierto que la norma del art. 37.1 TR del ITP y AJD es muy precisa
-La extensin de la letra en efecto timbrado de cuanta inferior privar a estos documentos de
la ecacia ejecutiva que les atribuyen las leyes- por lo que no genera dudas al intrprete.
Desde esta perspectiva, se ha declarado que el art. 37.1 TR del ITP y AJD no limita el derecho
a la tutela judicial efectiva reconocido en el art. 24.1 CE puesto que aquel precepto slo impide
al acreedor cambiario ejercitar la accin en va ejecutiva, quedando abierta la posibilidad de
entablar una accin declarativa ordinaria.
Ahora bien, teniendo en cuenta que la letra de cambio ha sido, desde sus orgenes, un ttulo
ejecutivo extrajurisdiccional403, y que la accin cambiarla ha sido y es, en esencia, una accin
ejecutiva, la falta del requisito scal paraliza todo el mecanismo de la letra de cambio en el
orden judicial. En este sentido, podemos armar que la efectiva tutela judicial, cuando se
ejercita la accin cambiara, se obtiene en el proceso de ejecucin -proceso privilegiado frente
al proceso declarativo ordinario-.
Desde esta perspectiva, entendemos que puede sostenerse, como proposicin de
legeferenda, que la irregularidad scal no debera ser sancionada con la prdida de fuerza
ejecutiva de la letra de cambio404.
Ahora bien, sin valorar de forma crtica la norma positiva, solamente teniendo en cuenta que la
nalidad de una norma scal consiste, principalmente, en obtener el cobro de un tributo y no la
seguridad del trco jurdico405, y que el hecho imponible del Impuesto sobre Actos Jurdicos
Documentados nada tiene que ver con la funcin jurisdiccional, no puede, a nuestro entender,
rechazarse de plano la posibilidad de que la irregularidad scal en una letra de cambio pueda
subsanarse.
B) Subsanacin de las irregularidades scales determinantes de la prdida de fuerza ejecutiva
de la letra de cambio
Antes de abordar este tema, es menester determinar cul es la calicacin jurdica que debe
otorgarse a la exigencia scal del timbre. Al tener la norma del art. 37.1 del TR del ITP y AJD
carcter procesal -su ecacia permanece en el mbito del proceso-, debe descartarse que el
timbre sea un requisito constitutivo de la letra de cambio como ttulo-valor (cfr. arts. 1 y 2
LCCH). Ahora bien, debe acotarse ms su naturaleza, pues como ya hemos sealado el
incumplimiento del requisito del timbre carece de relevancia en el juicio declarativo
ordinario406. En cambio, la ecacia del timbre se deja sentir exclusivamente en el mbito de la
actividad ejecutiva: la expedicin de la letra de cambio en el efecto timbrado correspondiente a
su cuanta condiciona el acceso de la misma a la va ejecutiva. La SAP de la Corufta, Secc.
1.a, de 10 de marzo de 1990, declara que la inecacia, con la que sanciona el art. 37.1 del TR
del ITP y AJD,
no ha de entenderse como "prdida de fuerza ejecutiva" propiamente dicha, sino ms bien
como causa excluyente de la posibilidad de que se despache ejecucin al ser rechazable ab
initio por el juzgador, y as lo viene estimando la jurisprudencia del Tribunal Supremo al hacer
derivar, tan slo, de la ejecucin indebidamente despachada una responsabilidad por parte del
juzgador407.
El cumplimiento de los requisitos scales ha de referirse, segn el art. 37.1 del TR del ITP y
AJD, al momento de la extensin del ttulo valor408. Esta determi-nacin temporal ha
supuesto que algunos autores se pronuncien en contra de la subsanacin de un defecto
relativo al timbre409. Por lo que se reere a la jurisprudencia analizada podemos armar que
no es unvoca. Es fcil constatar, en su seno, una falta de uniformidad en la interpretacin del
momento al que ha de referirse el cumplimiento de la exigencia scal. Esto puede ser debido a
la abundante casustica que surge en torno a este tema y que desborda los lmites del
supuesto de hecho de la norma del art. 37.1 del TR del ITP y AJD. A nosotros solamente nos
interesa tratar de resolver, en las lneas que siguen, una cuestin: el reintegro posterior de la
letra de cambio, aadiendo timbres mviles o mediante su liquidacin en metlico, puede
subsanar la inicial insuciencia de timbre en el impreso ocial, conservando de esta forma su
fuerza ejecutiva?. Dos son las respuestas posibles a esta pregunta.
La negativa a la subsanacin del defecto de timbre se ha fundamentado en diferentes motivos,
entre ellos:
- En una interpretacin estricta y rigurosa de la ley scal.
... No puede argirse vlidamente que con posterioridad a la creacin del ttulo se subsan el
defecto, pues a estos efectos ha de tenerse en cuenta el momento de la formalizacin o
documentacin, o, lo que es lo mismo, el momento de la creacin de la letra, para que
naciendo sin ningn vicio pueda tener en su da plena ecacia ejecutiva, lo que conrma la
interpretacin sistemtica del Texto Refundido, toda vez que en su artculo 52.6 (sic) expresa
que el impuesto se devengar el da en que se formalice el acto y el artculo 36.2 utiliza la
expresin de das "contados a partir de la fecha de su emisin" (SAP de Barcelona, de 17 de
julio de 1990; RGD, nm. 558, marzo 91, pgs. 1807yl808)410.
-En la inexistencia de un precepto de carcter scal que permita de forma expresa la
subsanacin de tal defecto.
... ha de conformarse el ejecutante con la declaracin que es inevitable hacer, de que el
documento ejecutivo carece de dicha fuerza, en virtud de la Ley scal que se acaba de sealar
(se reere a Ley de Reforma Tributaria de 11 de junio de 1964), y dado que ni dicha Ley, ni
ninguna de procedimiento en esta materia, sealan margen de tolerancia con el
incumplimiento de esta condicin, que tiende directamente a proteger la efectividad del
referido impuesto (SAT Zaragoza de 8 de julio de 1981)411.
-En la nalidad de evitar la defraudacin del Impuesto sobre Actos jurdicos documentados.
... siendo las letras de cambio documentos no destinados en principio a ser presentados en
las ocinas pblicas, fcil resultara extender aqullas en efectos timbrados de la ltima clase
completando el impuesto con la adicin de timbres mviles tan slo en los supuestos en que,
por no ser atendidas, hubieran de presentarse a su ejecucin, con la consiguiente
defraudacin a la Hacienda Pblica (SAT Bilbao de 20 de febrero de 1982)412.
-Por otra parte, el empleo de timbres mviles, para satisfacer la diferencia de gravamen, slo
ha sido autorizado por las disposiciones scales cuando se ha producido una modicacin de
las tarifas, y hasta la circulacin de los nuevos efectos timbrados -cfr. Disposicin Transitoria
cuarta del anterior TR del ITP y AJD, aprobado por Real Decreto Legislativo 3050/1980, de 30
de diciembre-413.
La respuesta armativa a la pregunta que nos hemos planteado da a entender que la
subsanacin del defecto de timbre podra tener lugar en dos momentos distintos:
a) Antes de acudir a la va ejecutiva en reclamacin del crdito cambiario
En numerosas resoluciones judiciales se ha admitido el reintegro posterior a la extensin de la
letra de cambio, estimndose suciente, en aras a la conservacin de la fuerza ejecutiva, que
la letra de cambio estuviera denitivamente reintegrada, con carcter general, en el momento
de deducir la demanda. Se especican, no obstante, diversas referencias temporales:
- Subsanacin efectuada a los pocos das de su libramiento. As, la SAP de La Corua, de 10
de marzo de 1990, pone de relieve que:
... la inutilizacin del timbre complementario de la diferencia de reintegro se produjo tan slo
cinco das despus de la emisin de la Letra, (la cursiva es nuestra)414.
-Reintegro antes del vencimiento.
La letra que se intenta ejecutar, fue librada el 20 de mayo de 1992, con vencimiento el 18 de
agosto de 1992, acompandose con la misma, justicante de haber abonado el exceso de
cuanta de la letra el 13 de agosto de 1992 (...). (...), esa ecacia ejecutiva viene impuesta por
el hecho evidente de que no estamos en presencia de una letra respecto de la cual no se ha
ingresado el impuesto, sino que el impuesto de la letra ha sido completamente abonado, y por
tanto carece de sentido la sancin de privacin de fuerza ejecutiva, cuando ms en este
impuesto en el que el pago se efecta en la Delegacin de Hacienda, la cual acepta el pago,
sin hacerse la ms mnima mencin a su extemporaneidad, ni se le aplica recargo alguno, por
ese concepto; (...). (SAP de Sevilla, Secc. 2.a, de 24 de febrero de 1994; RGD, nm. 612,
septiembre 95, pgs. 11107 y 11108).
-Reintegro al tiempo de levantar el protesto.
... y, si bien es cierto que dicho timbre mvil adherido a la cambial aparece inutilizado en 3 de
abril de 1981, o sea, siete das despus de la fecha de expedicin de la misma, ello no tiene
fuerza suciente para privar de fuerza ejecutiva al documento debidamente extendido en el
efecto que entonces estaba autorizado y completado por la diferencia de gravamen antes del
acta de protesto por falta de pago, puesto que de la integracin de ambos documentos surge
el verdadero ttulo ejecutivo, amn de que las disposiciones scales relativas a las
pretensiones formuladas ante los rganos jurisdiccionales, deben ser interpretadas
restrictivamente en cuanto limitadoras del derecho a la jurisdiccin, reconocido en el art. 24.1
de la Constitucin, cuando no se trata de negar trascendencia a los intereses que se proponen
salvaguardar mediante la represin del fraude scal; sino simplemente reconocer que el
inters de la justicia y de los derechos fundamentales est por encima del scal, y en el
presente caso el inters de la Hacienda Pblica ha sido salvaguardado, SAT Valencia, de 28
de marzo de 1983, (la cursiva es nuestra)415.
-Letra reintegrada en el momento de interponer la demanda416. Se admite que, si la letra de
cambio no ha sido extendida en el efecto timbrado de la clase correspondiente a su cuanta,
se satisfaga la diferencia de gravamen mediante la adhesin de timbres mviles.
En general todas las disposiciones scales relativas a las pretensiones formuladas ante los
rganos jurisdiccionales, deben ser interpretadas restricti-vamente en cuanto limitadoras del
derecho a la jurisdiccin reconocido en el art. 24.1 de la Constitucin. Si en la norma
constitucional se reconoce a todas las personas el derecho a obtener la tutela efectiva de los
jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos legtimos, con lo que se constitucionaliza el
derecho de accin, esa tutela efectiva no puede ser desconocida por medio de normas scales
de rango inferior, en consecuencia, las normas scales correspondientes deben ser
interpretadas de tal manera que quede siempre a salvo aquel derecho fundamental, el cual
consiste, no slo en acudir a los tribunales, sino en hacerlo con especiales garantas cuando
asi viene consagrado por las leyes procesales, las cuales constituyen el desarrollo del derecho
a la jurisdiccin; esto es, si las leyes procesales establecen que con determinados ttulos
puede iniciarse un juicio sumario de carcter ejecutivo, las normas scales que priven de
ecacia al ttulo, cuando menos, deben interpretarse restrictivamente. No se trata con ello de
negar trascendencia a los intereses que el Estado se propone salvaguardar mediante la
represin del fraude scal, sino simplemente de reconocer que el inters de la justicia y el de
los derechos fundamentales est por encima del scal.
(...) la Disposicin Transitoria 4.a debe interpretarse en el sentido de que el librador ejecutante
pudo satisfacer la diferencia de gravamen, como lo hizo, mediante la adhesin de timbres
mviles, con lo que se recoge el parecer de una corriente de la jurisprudencia menor, la de las
Audiencias Territoriales, segn la cual para despachar ejecucin, basta que la letra aparezca
reintegrada scalmente en el momento de deducir la demanda, SAT Valencia, de 30 de
marzo de 1982, (la cursiva es nuestra)417.
Atendiendo a un criterio de equidad, la SAT de Barcelona, Sala 1.a, de 30 de marzo de
1979418, declara:
... fundada la oposicin, en la nulidad del juicio, del nmero 2 del artculo 1467 de la Ley de
Enjuiciamiento civil, por defecto del timbre, en la letra de cambio que sirva de ttulo a la
presente ejecucin, como la razn teleolgica que informa el art. 107.4 del Decreto de 6 de
abril de 1967, Texto Refundido de la Ley y Tarifas de los Impuestos Generales sobre
sucesiones y transmisiones patrimoniales y el Real Decreto Ley de 24 de agosto de 1976, por
el que se aument en un diez por ciento el Impuesto Fiscal, se encamina a obtener el pago del
impuesto; y si al tiempo de crear la cambial, no se utiliza el efecto timbrado correspondiente a
la cuanta, pero se subsana la deciencia de timbre, con anterioridad a la aportacin de
aqulla con la demanda, y en el caso contemplado antes de que se extienda el protesto por
falta de pago, hay que atribuirle fuerza ejecutiva en razn de que no existi fraude scal en el
momento de -presentar la demanda, a cuyo momento hay que atender para decidir las
cuestiones planteadas por las partes, segn reiterada y constante jurisprudencia del Tribunal
Supremo;
Que establecido en el nmero 1 del artculo 106 del Texto Refundido que: "el impuesto se
devengar en el momento en que se formalice el acto sujeto a gravamen", sera no slo
contrario a los principios de equidad, sino injusto, el que tengan diferentes tratamientos, el
incumplimiento de las obligaciones scales, por parte de los titulares de los distintos
documentos privados, pues, el que pretenda ejercitar el derecho o derechos nacidos del
contrato, as preconstituido, le basta con liquidar el impuesto inmediatamente, antes de
presentar la demanda, y previo reconocimiento de la rma del deudor, por la va de los
artculos 1430,1431 y 1433 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, obtener la misma fuerza
ejecutiva que tienen las letras de cambio, sea cual fuese el retraso en el cumplimiento de las
obligaciones scales, y que marcan las fechas del propio documento, y la de su liquidacin,
mientras que al portador de una cambial, al amparo de una interpretacin estricta y rigorista,
del nmero 4 del artculo 107, de dicho Texto se intente sancionarlo con la privacin de fuerza
ejecutiva, si no aparece extendido en el efecto timbrado correspondiente a su cuanta, aunque
se complemente l reintegro, antes de presentarse la demanda; con olvido o ms bien
desconocimiento, de que esta interpretacin literal y rigorista de la Ley, conduce al absurdo, de
favorecer precisamente, a quien ha incumplido la obligacin de reintegro, que segn los usos
mercantiles pblicamente notorios, corresponde al librado, y si despus incumple tambin la
obligacin de pago de la cambial se establece con tal criterio a su favor, y en mritos, de este
doble incumplimiento legal y contractual, la causa de nulidad de defecto del timbre, aunque el
tenedor de la letra, antes de formular la demanda lo complemente y subsane as el
incumplimiento de aqul (la cursiva es nuestra).
b) Una vez presentada la demanda ejecutiva
No hemos hallado sentencia alguna que se pronuncie, concretamente, sobre la posibilidad de
subsanar un defecto de timbre en una letra de cambio una vez se ha presentado la demanda
ejecutiva solicitando el despacho de la ejecucin. No obstante, tras el anlisis de la STC
141/1988, de 12 de julio, nos sentimos obligados a considerar tal posibilidad, partiendo,
adems de dos premisas: la extensin de una letra de cambio en efecto timbrado es un
requisito procesal; la falta de pago de un impuesto es, como seala el Ministerio Fiscal en la
sentencia del Tribunal Constitucional anteriormente citada, en todo caso subsanable419.
En reiteradas ocasiones, el Tribunal Constitucional ha declarado que la efectiva prestacin de
la actividad jurisdiccional, garantizada por el art. 24.1 CE, no sufre ningn menoscabo cuando
se dicta una resolucin de inadmisin de la pretensin por incumplimiento de los presupuestos
y requisitos procesales legalmente establecidos y destinados a asegurar la regularidad e
integridad del proceso420. No obstante, esta declaracin, de carcter general y abstracto, es
matizada por el propio Tribunal Constitucional al sealar que las normas que establecen los
requisitos procesales deben ser interpretadas y aplicadas siempre en el sentido ms favorable
para la efectividad del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva, evitando incurrir en una
aplicacin automtica y literal de aquellos preceptos que conduzca a la inadmisin de un
escrito o solicitud por una irregularidad formal subsanable421. Esta doctrina constitucional ha
encontrado un refuerzo legal en el art. 11.3 LOPJ que slo permite desestimar o rechazar, por
motivos formales422, las pretensiones de las partes cuando el defecto fuese insubsanable o
no se subsanare por el procedimiento establecido en las leyes. La referencia que el art. 11.3
LOPJ hace a un cauce procesal regulado por ley, constituye, segn el Tribunal Constitucional,
una clusula genrica en la que puede apoyarse el trmite de subsanacin, aunque no est
especcamente previsto en la Ley423.
La rigurosa limitacin de las causas de nulidad de los actos procesales (art. 238 LOPJ), el
principio de conservacin de los actos procesales (arts. 241 y 242 LOPJ) y el principio de
subsanacin de los defectos procesales, al que ya nos hemos referido (arts. 11.3 y 243 LOPJ),
conllevan que, respecto de determinados actos de parte que no renen los requisitos exigidos
por la norma procesal, deba otorgarse un plazo prudencial para la recticacin o subsanacin
del defecto observado, aunque no estn previstos en la ley trmites especcos para subsanar
aquel defecto concreto. Todo ello en aras del cumplimiento de los preceptos legales apuntados
y del derecho fundamental de tutela judicial efectiva que consagra el art. 24.1 CE424.
El hecho de circunscribir la subsanacin a determinados actos de parte obedece a que la
facultad de reparar el defecto formal no es genrica, sino que est condicionada a que el
defecto sea subsanable, no tenga origen en una actividad contumaz o negligente del sujeto
causante y no dae la regularidad del procedimiento o los derechos de la otra parte425. Desde
esta perspectiva, el rgano judicial ha de ponderar la nalidad ltima del requisito procesal lo
que le permitir adecuar las consecuencias jurdicas del incumplimiento a la entidad real del
defecto. Declara el Tribunal Constitucional que, el art. 24.1 CE, impone al juzgador, un deber
de favorecer la defensa de los derechos e intereses cuya tutela ante l se reclame sin denegar
dicha proteccin mediante la aplicacin escasamente reexiva o desproporcionada de las
normas procesales que prevn una resolucin de inadmisin o de ecacia equiparable (la
cursiva es nuestra)426.
En base a esta doctrina, y an reconociendo la trascendencia de los presupuestos y requisitos
procesales, pues de ellos depende el derecho al proceso o derecho a una sentencia sobre el
fondo, el Tribunal Constitucional considera que son, entre otras, irregularidades procesales
constitutivas de omisin subsanable: la falta de rma de Letrado y de Procurador en los
escritos en los que, segn las leyes procesales, deban gurar427; la falta de representacin
por Procurador428; la omisin de habilitacin de Letrado429; la falta de reclamacin previa en
va administrativa430; la omisin o insuciencia de consignacin previa para recurrir431.
Solamente en el supuesto de que los defectos procesales no hayan sido subsanados, tras
habrsele dado a la parte oportunidad para ello, entiende el Tribunal Constitucional que
podrn servir como motivos de inadmisibidad sin lesionar el derecho a la tutela judicial
efectiva432.
A la vista de la doctrina constitucional que se acaba de exponer, nos preguntamos si una
interpretacin contraria a la subsanacin, de ocio o a instancia de parte, del defecto de timbre
no producir una desproporcionalidad entre el objetivo que se persigue -la recaudacin del
impuesto- y el modo en que se opera -negar la entrada en el proceso de ejecucin-. No se
estar vulnerando, en base a causas extraas al Derecho cambiario y a la funcin
jurisdiccional, el derecho a un proceso de ejecucin comprendido en el derecho a obtener la
tutela efectiva de los jueces y tribunales?. La fuerza ejecutiva de la letra de cambio no es un
elemento decisivo para la proteccin jurdica del acreedor cambiario?. Por otra parte, la
denominada accin cambiaria declarativa, que puede interponerse en defecto de la
ejecutiva, no tiene a su disposicin el cauce procesal al que implcitamente se reere la LCCH
en su art. 67. Es decir, nuestro ordenamiento procesal no prev un proceso cambiario
declarativo de naturaleza sumaria.
Si tenemos en cuenta, en primer lugar, la constante doctrina del Tribunal Constitucional sobre
el modo de actuar frente al incumplimiento de un presupuesto o requisito procesal subsanable,
contraria a que toda irregularidad formal sea un obstculo insalvable para el acceso a la
funcin jurisdiccional o para la prosecucin de un proceso, pues los requisitos procesales no
tienen un n en s mismos, sino que son instrumentos para encauzar el proceso por lo que han
de ser valorados de acuerdo con su nalidad y con los objetivos que persiguen; en segundo
lugar, el tenor literal del art. 11.3 LOPJ; y, por ltimo, las declaraciones del Tribunal
Constitucional, exteriorizadas en su sentencia 141/1988, de 12 de julio, relativas a las
consecuencias jurdicas de determinadas irregularidades scales teniendo en cuenta su
carcter esencialmente subsanable, resulta claro, a nuestro juicio, que una postura contraria a
la subsanacin de un defecto de timbre sera, adems de absurda, injusta. Y ello por diversos
motivos:
1.. Se introducira una quiebra entre el mbito sustantivo y el procesal, pues, mientras que
no se niega validez al documento en el mundo de las relaciones sustantivas ajenas al
proceso -en el caso que nos interesa, el ttulo cambiado no slo es vlido sino que tiene
fuerza ejecutiva de acuerdo con los preceptos de la LEC y la LCCH-, se impide en la prctica
el ejercicio de la correspondiente accin433.
2.. Se trata del incumplimiento de un tributo que, salvo por motivos recaudatorios, nada tiene
que ver con el Derecho cambiario434. En este sentido, el negar la oportunidad de subsanar el
defecto de timbre supondra una ausencia de proporcionalidad entre el n que persigue la
norma -recaudacin del impuesto- y el modo en que se opera.
Aun cuando relativo al pagar a la orden, el AAP de Barcelona, de 30 de noviembre de
1992435, contiene una declaracin de carcter general, sobre la virtualidad de una
transgresin a una norma scal, que estimamos sumamente signicativa:
En todo caso, la inadmisin de la demanda ejecutiva por incumplimiento de una obligacin
scal no resulta proporcionada con los nes perseguidos y salvo para la letra de cambio, por
as disponerlo expresamente la Ley, no puede servir de base el artculo 37 para denegar el
despacho de ejecucin de un pagar (la cursiva es nuestra).
3.. La extensin de la letra de cambio en efecto timbrado de la clase que corresponda a su
cuanta no es un requisito de forma con un valor autnomo, sino que es un instrumento para
conseguir una nalidad legtima. Por tanto, si aquella nalidad puede lograrse sin detrimento
de otros derechos o bienes constitucionales dignos de tutela, debe procederse a la
subsanacin del defecto. De este modo, con independencia del momento histrico en el que
se satisfaga el impuesto, la norma tributaria ha alcanzado su n propio y legtimo: el
recaudatorio.
4.. No puede pasar por alto que la sancin del art. 37.1 TR del ITP y AJD se aplica a cualquier
supuesto de cumplimiento scal, sea imputable al acreedor cambiarlo o no lo sea436. Si no es
imputable al acreedor cambiario, nos encontraramos, de no permitir la subsanacin, no ya
ante un absurdo437, sino frente a la injusticia de favorecer a quien, no slo ha incumplido la
obligacin tributaria sino que adems no ha satisfecho la obligacin cambiara. La situacin de
indefensin en la que puede quedar el acreedor es clara438.
En denitiva, excluir la subsanacin supondra, a nuestro entender, actuar de un modo
desproporcionado en relacin con el objeto pretendido y, segn la doctrina del Tribunal
Constitucional expuesta, vulnerar el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva
consagrado en el art. 24.1 CE. Si es cuestionable que se haga depender el acceso de la letra
de cambio a un cauce procesal, por privilegiado que ste sea, del cumplimiento de una
disposicin tributaria, el no acceder a la subsanacin del defecto de timbre atentara, no slo
contra el derecho a la tutela judicial efectiva, consagrado en el art. 24.1 CE, sino contra toda
lgica, pues, el inters de la Hacienda pblica no reside en impedir el ejercicio de la accin
cambiaria ejecutiva sino en que no se eluda, en este caso, el pago del Impuesto sobre Actos
Jurdicos Documentados.
Por otra parte, los medios materiales a travs de los cuales podra tener lugar la subsanacin
no son desconocidos por el Derecho tributario, pues, el pago del Impuesto sobre Actos
Jurdicos Documentados en metlico o mediante timbres mviles est previsto en varios
casos, entre los que cabe destacar:
- Pago en metlico del exceso del impuesto en las letras de cambio superiores a 32 millones
de pesetas (art. 37.1 TR del ITP y AJD inne).
- Reintegro en metlico, por el primer tenedor en Espaa, de las letras de cambio expedidas
en el extranjero (art. 39.2 TR del ITP y AJD).
- Tributacin, mediante el empleo de timbres mviles, de aquellos documentos que realicen la
funcin de giro (art. 37.2 TR del ITP y AJD).
- Autorizacin del pago en metlico, por parte del Ministerio de Hacienda, cuando las
caractersticas del trco mercantil, o su proceso de mecanizacin, as lo aconsejen (art. 37.3
TR del ITP y AJD).
- Cuando en una localidad no existan las especies o clases de efectos timbrados que deban
emplearse, se puede solicitar por los interesados la habilitacin de papel comn o de efectos
timbrados distintos a los que debieran utilizarse para la satisfaccin del tributo (art. 116.6 y 7
Reglamento del ITP y AJD).
- Ante una elevacin del importe del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados, las
Disposiciones Transitorias de las leyes scales han permitido la utilizacin de efectos
timbrados, an no adaptados a la nueva escala de tributacin, completando la diferencia de
gravamen mediante la adhesin de timbres mviles (v. gr. Disposicin Transitoria cuarta del
anterior TR del ITP y AJD).
Aunque slo hemos hecho referencia al incumplimiento de la norma del art. 37.1 TR del ITP y
AJD -es decir, no extensin de la letra de cambio en el efecto timbrado correspondiente-, las
razones esgrimidas en favor de la subsanacin de aquel defecto han de hacerse extensivas a
otras irregularidades scales que puede presentar la cambial. Con todo, debe sealarse que la
jurisprudencia se ha mostrado con frecuencia contraria a extender la sancin prevista en el art.
37.1 TR del ITP y AJD a supuestos distintos de infracciones de la norma tributaria. Estos
supuestos son:
1. La no extensin de una letra de cambio de vencimiento superior a seis meses, contados a
partir de la fecha de su emisin, en efecto timbrado correspondiente al duplo de la base,
contraviniendo, pues, lo dispuesto en el prrafo primero del art. 36.2 TR del ITP y AJD.
Producida la referida infraccin tributaria no le es aplicable la sancin que impone el art. 37.1
TR del ITP y AJD en orden a que son ttulos cambiarlos que estn librados en el efecto
timbrado que originariamente corresponde a su cuanta y que slo por razn del tiempo
debern llevar otro timbre distinto439.
2 El fraccionamiento de letras de cambio relativas a un mismo negocio jurdico, cuando entre
las fechas de vencimiento no exista una diferencia superior a quince das, o cuando no se
hubiere pactado documentalmente el cobro a plazos mediante giros escalonados (art. 36.2 TR
del ITP y AJD). Las Audiencias han declarado, de forma reiterada, que la sancin impuesta en
el art. 37.1 del TR del ITP y AJD no debe ser aplicada a supuestos no previstos por ella, ya
que las normas prohibitivas, punitivas y sancionadoras deben ser objeto de interpretacin
restrictiva. Adems la prdida de fuerza ejecutiva no alcanza al fraccionamiento de letras por
cuanto esta sancin se impone exclusivamente a los ttulos que no llevan el timbre
correspondiente al nominal que representan, lo que no ocurre en esos supuestos440. Por otra
parte, en el art. 36.2 del texto legal citado se prev, para el caso de defraudacin que ahora
nos ocupa, una nica consecuencia jurdica que es de carcter exclusivamente scal:
proceder la adicin de las bases respectivas, a n de exigir la diferencia. Dicha sancin
administrativa ha de imponerse a los autores de la defraudacin, no a un tercero que no
intervino en el negocio causal que dio origen al nacimiento de las letras y que por tanto confa
en su literalidad.
3. La falta o el deciente reintegro de las copias de las actas de protesto (art. 31 TR del ITP y
AJD). La jurisprudencia entiende que es improcedente aplicar la sancin prevista en el art.
37.1 TR del ITP y AJD a un supuesto de hecho, completamente distinto, toda vez que la
interpretacin de las normas de carcter sancio-nador ha de ser restrictiva441.
C) El pagar y el Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados
El TR del ITP y AJD declara sujetos al Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados, adems
de las letras de cambio, los documentos que realicen funcin de giro o suplan a
aqullas,... (art. 33.1). Se entiende que un documento realiza una funcin de giro, cuando
acredite remisin de fondos o signo equivalente de un lugar a otro, o implique una orden de
pago, aun en el mismo en que sta se haya dado, o en l gure la clusula "a la orden" (art.
33.2 TR del ITP y AJD). De acuerdo con la anterior disposicin y con la LCCH, segn la cual el
pagar es un ttulo naturalmente a la orden y, por tanto, aunque no gure en el documento la
clusula a la orden es transmitible por endoso (cfr. arts. 94.5 y 96), estn sujetos al
Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados los pagars en los que no gure la clusula
no a la orden, incluso los nominativos442. Por lo que se reere a estos ltimos, el art.
76.3.a) del Reglamento del ITP y AJD ha resuelto las dudas que surgan sobre su tributacin
por el citado impuesto443.
Sern sujetos pasivos del tributo las personas o entidades que expidan o libren los pagars
(art. 34.2 TR del ITP y AJD). La base imponible para aplicar la tarifa del impuesto es el importe
que gura en el pagar (art. 36.3 TR del ITP y AJD). Es aplicable al pagar a la orden la escala
de gravamen prevista para la letra de cambio (art. 37.2 TR del ITP y AJD); no obstante, a los
pagars con vencimiento superior a seis meses no se les aplicar la norma del art. 36.2 TR del
ITP y AJD que exige a las letras de cambio, con aquel vencimiento, el impuesto que
corresponda al duplo de la base (art. 36.3 TR del ITP y AJD). Para el pagar no existe modelo
timbrado ocial por lo que la satisfaccin del impuesto se realiza mediante la adhesin al ttulo
de timbres mviles (art. 37.2 TR del ITP y AJD) o en metlico444. En efecto, en la Orden del
Ministerio de Economa y Hacienda, de 13 de junio de 1991, se autoriza el pago en metlico
del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados cuando los pagars son negociados por
entidades de crdito445.
En cuanto a las consecuencias del impago del impuesto, el pagar conserva, a nuestro
entender, su fuerza ejecutiva aunque no est sucientemente reintegra-do446. Mientras que la
norma scal priva de fuerza ejecutiva a la letra de cambio extendida en efecto timbrado de
clase inferior a la que corresponda a su cuanta (art. 37.1 TR del ITP y AJD), no establece, de
forma expresa, un efecto similar para el pagar. Este es el motivo principal por el que
estimamos que la falta de pago del impuesto no priva al pagar de su fuerza ejecutiva. Otra de
las causas reside en la forma en que se efecta el pago del impuesto. Ya hemos sealado que
el art. 37.2 TR del ITP y AJD dispone que los documentos sujetos al Impuesto sobre Actos
Jurdicos Documentados, distintos de la letra de cambio, no tributan a travs de su extensin
en un modelo ocial timbrado, sino mediante el empleo de timbres mviles. De esta diferente
forma de tributacin, que tiene por objeto facilitar la satisfaccin del impuesto, as como de una
falta de referencia expresa del momento en que debe satisfacerse el impuesto447, la
jurisprudencia concluye que los pagars pueden ser reintegrados con posterioridad a la
presentacin de la demanda; es decir, el defecto scal puede ser subsanado. As, se ha
declarado lo siguiente:
Por otro lado, la prdida de fuerza ejecutiva slo es aplicable a las letras de cambio,
pudiendo los pagars ser reintegrados posteriormente. En todo caso, la inadmisin de la
demanda ejecutiva por incumplimiento de una obligacin scal no resulta proporcionada con
los nes perseguidos y salvo para la letra de cambio, por as disponerlo expresamente la Ley,
no puede servir de base el artculo 37 para denegar el despacho de ejecucin de un
pagar (AAP de Barcelona, Secc. 14.a, de 30 de noviembre de 1992; RGD, nm. 585, junio
93, pg. 1362)448.
D) El cheque y el Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados
Conforme a lo establecido en el art. 76.1 del Reglamento del ITP y AJD, los cheques que
realicen una funcin de giro estn sujetos al Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados. El
prrafo tercero del artculo citado establece qu clase de cheques cumplen dicha funcin:
Los cheques a la orden o que sean objeto de endoso.
El sujeto pasivo del tributo ser siempre la persona o entidad que lo expida (art. 34.2 TR del
ITP y AJD). La base imponible est constituida por el importe nominal que gure en el cheque,
cualquiera que sea el plazo que medie entre su emisin y su vencimiento (art. 36.3 TR del ITP
y AJD), y tributar con arreglo a la escala de gravamen recogida en el art. 37.1 TR del ITP y
AJD. El pago del impuesto se har mediante timbres mviles (art. 37.2 TR del ITP y AJD); no
obstante, puede autorizarse el pago en metlico (art. 37.3 TR del ITP y AJD) o la utilizacin de
un procedimiento sustitutivo.
La falta de reintegro adecuado de los cheques sujetos al Impuesto sobre Actos Jurdicos
Documentados no genera la prdida de la ecacia ejecutiva. La razn es la misma que hemos
apuntado respecto del pagar: el art. 37.1 TR del ITP y AJD no hace mencin expresa de otros
documentos, por lo que la sancin no ser aplicable al cheque, para el que, por lo dems no
existe impreso ocial449. Sin embargo esta no es una opinin comn en la doctrina450.
3. Supresin del reconocimiento judicial de las rmas como diligencia de la que depende la
ejecutividad de los ttulos cambanos
El propsito de fortalecer la posicin jurdica del acreedor cambiado, expresamente enunciado
en su Exposicin de Motivos, se percibe en varios preceptos de la LCCH451. As, por ejemplo,
la LCCH exige a dicho acreedor un menor grado de diligencia en las actuaciones que ha de
realizar con el n de conservar la accin ejecutiva. La eliminacin del previo reconocimiento
judicial de las rmas de los obligados cambiarlos, como presupuesto necesario del despacho
de la ejecucin (art. 66 LCCH), es uno de los supuestos en los que de forma ms clara se
mani-esta la mayor proteccin que se otorga actualmente al acreedor cambiario, si se
compara con el rgimen jurdico del CCom452.
La presuncin de autenticidad de las rmas, establecida en la LCCH, supone que la armacin
categrica de la falsedad de sus rmas por parte del aceptante, librador, endosantes y
avalistas no impide el ejercicio de la accin cambiaria ejecutiva ni el despacho de la ejecucin.
Por tanto, al no ser necesario el previo reconocimiento judicial de las rmas para poder
despachar ejecucin, pierde gran parte de su signicado jurdico la intervencin de los actos
realizados por el aceptante, librador, avalistas y endosantes o la legitimacin de sus rmas en
la misma letra453. Con las mencionadas actuaciones se ha tratado de impedir, hasta la
entrada en vigor de la LCCH, que el despacho de la ejecucin quedara a merced exclusiva del
deudor cambiario. La denuncia de la falsedad de la rma, por parte del deudor, es, tras la
entrada en vigor de la LCCH, tan slo una conditio iuris del alzamiento del embargo (art.
68.3.a.b. LCCH a contrario sensu)454.
La norma del art. 66 LCCH representa la culminacin de una poltica legislativa, iniciada en
1954, tendente a lograr una perfecta y completa efectividad de la letra de cambio como ttulo
ejecutivo. La frmula para alcanzar tal n ha consistido siempre en evitar, para las letras de
cambio, las diligencias de reconocimiento judicial de la legitimidad de la rma o, en su caso, de
la certeza de la deuda previstas en los arts. 1430 y 1431 LEC. Estas diligencias se denominan
por la doctrina diligencias preparatorias de la ejecucin, ya que constituyen los trmites
previstos por la LEC para atribuir a un documento privado la cualidad de ttulo ejecutivo455. La
LCCH no ha establecido ningn mecanismo para eludirlas, simplemente las ha suprimido.
Antes de la reforma de los arts. 1429.4. LEC y 521 CCom, operada por Ley de 16 de
diciembre de 1954 (RAL 1870), la letra de cambio, por s sola, no facilitaba la entrada directa
en la ejecucin respecto de cualquier obligacin que de ella naca. Tan slo traa aparejada
ejecucin contra el librado que, habiendo aceptado la letra, no hubiera opuesto tacha de
falsedad a su aceptacin al tiempo de ser protestada por falta de pago456. Respecto de los
dems obligados cambiarios, era un documento privado por lo que su acceso al juicio
ejecutivo pasaba por un previo reconocimiento de la rma ante el Juez competente para
despachar la ejecucin. As, en el art. 521 del CCom se dispona que:
La accin que nace de las letras de cambio para exigir en sus casos respectivos del librador,
aceptantes y endosantes, el pago o el reembolso, ser ejecutiva, debiendo despacharse la
ejecucin, en vista de la letra y del protesto, sin otro requisito que el reconocimiento judicial
que hagan de su rma el librador o endosantes demandados. Igual accin corresponder al
librador contra el aceptante, para compelerle al pago.
El reconocimiento de la rma no ser necesario para despachar la ejecucin contra el
aceptante, cuando no se hubiere puesto tacha de falsedad en el acto del protesto por falta de
pago.
Y, en el art. 1429.4. LEC, se estableca que tenan aparejada ejecucin:
Las letras de cambio, sin necesidad de reconocimiento judicial respecto al aceptante que no
hubiere puesto tacha de falsedad a su aceptacin al tiempo de protestar la letra por falta de
pago.
Las normas anteriores equiparaban la falta de tacha de falsedad de la rma, en el momento de
levantar el protesto, a un reconocimiento de la autenticidad de aqulla ante Notario. Es decir,
la intervencin del fedatario pblico equivala al reconocimiento de la rma del documento
privado en presencia judicial457; de este modo, se permita el despacho de la ejecucin. Pero
dicha intervencin no impeda que, en la prctica, la frustracin del derecho del tenedor de la
letra de cambio fuera un hecho frecuente.
El legislador de 1954 adicion unos prrafos a los artculos transcritos con la nalidad, que
hemos apuntado ms arriba, de asegurar la ejecutividad de la letra de cambio458. Adems de
introducir la gura del avalista entre los obligados cam-biarios contra los cuales poda dirigirse
la accin ejecutiva, se complet el art. 521 CCom con el prrafo siguiente:
Tampoco ser necesario el reconocimiento de rma para despachar ejecucin contra el
librador, aceptante, avalista y endosante, ni aun en el caso de haberse puesto tacha de
falsedad en la aceptacin, cuando el libramiento, la aceptacin, el aval o el endoso, hayan sido
intervenidos, con expresin de la fecha, por Agente de Cambio y Bolsa, o Corredor de
Comercio colegiado, o las respectivas rmas estn legitimadas por Notario.
Para armonizar el tratamiento sustantivo y procesal de la ejecutividad de la letra de cambio
fueron aadidos, al art. 1429.4. LEC, los siguientes prrafos:
No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, cuando la aceptacin hubiere sido
intervenida, o la rma del aceptante estuviere legitimada, de conformidad con el artculo 521
del Cdigo de comercio, la mera tacha de falsedad opuesta por el aceptante no impedir el
despacho de la ejecucin, sin perjuicio de que dicha excepcin pueda alegarse en el juicio.
Con la misma salvedad tendr aparejada ejecucin la letra de cambio, sin reconocimiento
judicial de la rma, respecto del librador, avalista o endosantes, si sus actos hubiesen sido
intervenidos o sus rmas legitimadas en la misma letra, de acuerdo con el prrafo ltimo del
artculo 521 del Cdigo de comercio, siempre que se haya noticado notarialmente el protesto
por falta de pago a las personas a las que se reere el artculo 517 del mismo Cuerpo legal.
As, pues, en materia de ejecutividad de la letra de cambio fueron dos las innovaciones que
introdujo la Ley de 1954:
Primera. La tacha de falsedad puesta por el aceptante en el acto del protesto no impeda el
despacho de la ejecucin, siempre y cuando la aceptacin hubiera sido intervenida por Agente
de Cambio y Bolsa o Corredor de Comercio, o su rma legitimada por Notario, en el momento
de la aceptacin.
Segunda. Sin necesidad de un previo reconocimiento judicial de las rmas, proceda el
despacho de la ejecucin contra el librador, endosantes y avalistas de una letra de cambio,
cuando el libramiento, el aval o el endoso hubiesen sido intervenidos por Agente Mediador
Colegiado o sus rmas legitimadas por Notario, y siempre que se hubiera noticado el protesto
por falta de pago a las personas a las que se refera el art. 517 del CCom459.
Las actuaciones que soslayaban el reconocimiento judicial de la rma, contempladas en los
arts. 521 CCom y 1429.4. LEC, tenan como nalidad garantizar el despacho de la
ejecucin460, a la vez que impedan que un sujeto jurdico, ajeno al crculo cambiario, viera
injustamente afectado su patrimonio al cumplimiento de una deuda cambiara.
No obstante, la ecacia de las medidas adoptadas por la Ley de 1954 fue muy pronto
cuestionada. Se seal que la intervencin de un Agente Mediador Colegiado no eliminaba la
probabilidad de que se produjeran autnticas falsedades. Esta armacin se basaba, entre
otros motivos, en que la intervencin por Corredor de Comercio de las operaciones de crdito
formalizadas mediante pliza o letra de cambio no requiere una unidad de acto como si se
tratara del otorgamiento de una escritura ante Notario, ni es preceptiva la presencia del
Corredor de Comercio en el momento de la rma de los documentos por las partes461.
Adems, se puso en duda el que se llevara a efecto la intervencin de los Agentes Mediadores
Colegiados, as como la legitimacin de la rma por Notario, de tal manera que se asegur
que dichas actuaciones no seran ms que productos de laboratorio jurdico462.
En denitiva, los intentos de la Ley de 1954 de reducir al mnimo la prctica del reconocimiento
judicial, o si se quiere, de sustituir la integracin judicial por la extrajudicial, fueron en vano, ya
que no solucionaron el problema de la frustracin de la ecacia ejecutiva de la letra de cambio
a causa de la maliciosa tacha de falsedad del aceptante en el acta de protesto, ni el de la
negativa al reconocimiento de la autenticidad de la rma de los dems responsables
cambiarios del pago463. El mbito limitado de la reforma fue, al parecer, el motivo de su
escaso xito. Las diligencias preparatorias de la ejecucin, previstas en los arts. 1430 y 1431
LEC, tenan que haber sido tambin objeto de revisin y reforma. En este sentido, se propuso
que, ante la negativa de la rma del deudor cambiario, el acreedor pudiera solicitar la prctica
de prueba pericial caligrca, asegurndose la futura ejecucin mediante el embargo de
bienes del deudor464. Si del dictamen pericial se derivaba la legitimidad de la rma, el Juez, a
instancia de parte, debera dictar auto despachando la ejecucin.
La propuesta de completar los trmites de las diligencias preparatorias de la ejecucin con una
prueba pericial, as como la formulacin de mecanismos alternativos a la confesin para jar la
autenticidad de las rmas que guran en un documento privado -o, en su caso, la certeza de la
deuda- no es un hecho anecdtico o aislado sino que se reitera en el tiempo465. Sin embargo,
nosotros enten-demos, con De la Oliva, que la reforma del juicio ejecutivo, para introducir en l
cuantos medios de prueba de las obligaciones recoge nuestro CC -no para la defensa del
ejecutado en el posible incidente de oposicin, sino para fundar la accin- alterara
radicalmente su naturaleza convirtindolo en declarativo466.
Una propuesta en el sentido expresado en el prrafo inmediatamente anterior no volver a
reproducirse; al menos respecto a la letra de cambio, pagar y cheque. En efecto, el art. 66
LCCH, al que se remiten los arts. 96 y 153 LCCH relativos al pagar y cheque
respectivamente, dispone que:
La letra de cambio tendr aparejada ejecucin a los efectos previstos en los artculos 1429 y
siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil, por la suma determinada en el ttulo y por las
dems cantidades, conforme a los artculos 58,59 y 62 de la presente Ley, sin necesidad de
reconocimiento judicial de las rmas (la cursiva es nuestra).
La consagracin legal del carcter ejecutivo de los ttulos cambiarios, sin necesidad del
reconocimiento judicial de las rmas, es el resultado de las aspiraciones de los mercantilistas
espaoles -as como del inters mostrado por las entidades nancieras- que consideraban que
no era correcto equiparar estos efectos de comercio a un simple documento privado467. Por
otra parte, se seal que el reco-nocimiento judicial de la rma del deudor hara inecaz la
solidaridad cambiaria -prevista en la LUG y en el art. 57 LCCH-, pues el ejercicio conjunto de
la accin cambiaria contra todos los obligados cambiados, se vera burlado por parte de
aquellos que nieguen su rma en las diligencias preparatorias, debiendo esperar el tenedor la
terminacin del juicio ejecutivo contra los deudores que reconocieron la rma, para poder
iniciar el procedimiento ordinario contra los que la desconocieron468.
En su afn por reforzar la proteccin jurdica del acreedor cambiario y asegurar de este modo
el buen n del ttulo-valor, el legislador no tuvo en cuenta las repercusiones que, en el mbito
del proceso de ejecucin, poda tener el otorgar fuerza ejecutiva directa a unos simples
documentos privados.
Las reacciones ante la situacin expuesta han sido rotundas. De la Oliva considera que la
ejecutividad de la letra de cambio, pagar y cheque es de dudosa conformidad con el art. 24.1
de la CE, pues, puede provocar indefensin469. Y lo argumenta del siguiente modo: el
despacho de la ejecucin inaudita parte debitoris, esto es, sin apercibir previamente al
demandado, se funda en la existencia de un documento especco (ttulo ejecutivo) de
caractersticas tales que se puede desprender de l, en principio, una certeza jurdica de la
existencia de una deuda, suciente para embargar bienes470. La intervencin de un
fedatario pblico, en la constitucin del ttulo ejecutivo extrajurisdiccional, garantiza la
realizacin de un acto previo del ejecutado en el que ste manifest su voluntad de constituir
ese ttulo, cuyos eventuales efectos perjudiciales para l ya conoca, as como que deba
sufrirlos -al menos parcialmente- sin previa audiencia471. En cambio, cuando desaparecen
las garantas y los mecanismos que justican el que se acuerde el despacho de la ejecucin
inaudita altera parte existe una clara violacin del principio de audiencia. Concluye, el citado
autor que, en el sistema que la LCCH instituye, mediante preceptos que hacen innecesario el
protesto notarial o que permiten su sustitucin por simples declaraciones del librado, del
domicilitario o de la Cmara de Compensacin, no existir, en muchos casos, ningn acto
con intervencin de fe pblica o de autoridad de clase alguna, que garantice la auten-ticidad
de las rmas que aparecen en el ttulo o la real participacin del presunto deudor en la
constitucin de ese ttulo ejecutivo472.
Las armaciones de De la Oliva, recogidas en el prrafo anterior, se basan, esencialmente, en
el nuevo rgimen del protesto establecido en la LCCH473. Ahora bien, a nuestro entender la
verdadera indefensin, la vulneracin del art. 24.1 CE, nacera de la supresin del
reconocimiento judicial de las rmas, como diligencia de atribucin de fuerza ejecutiva al
simple documento privado.
Como ya vimos al analizar la Ley de 16 de diciembre de 1954, el protesto notarial no puso n
al abuso generalizado de negar la autenticidad de las rmas, con lo que tuvo que idearse unos
expedientes anteriores a su formalizacin para reforzar la ecacia ejecutiva de la letra de
cambio. En aquel sistema, la exigencia del reconocimiento judicial de las rmas, previo al
despacho de la ejecucin, constitua el ltimo y efectivo cierre de seguridad con respecto a los
simples documentos privados; no obstante, este hecho no pasa completamente desapercibido
para de la Oliva474. La inconveniencia de prescindir del reconocimiento judicial como
diligencia que otorga fuerza ejecutiva a un documento privado fue puesta tambin de relieve
en los trabajos parlamentarios475.
Estimamos oportuno, en este momento, transcribir estas palabras: La categora de los ttulos
ejecutivos est formada sobre la base de una valoracin de la ley en torno a su idoneidad para
proporcionar una adecuada garanta de la existencia del crdito476. Por esto, nos
preguntamos por la idoneidad de la letra de cambio, pagar y cheque como ttulo ejecutivo. Un
elemento de duda lo suministra la propia LCCH que se ha visto obligada a otorgar al deudor,
una vez despachada ejecucin, la facultad de solicitar el alzamiento del embargo (cfr. art. 68
LCCH).
Segn De la Oliva, los responsables de los trabajos de elaboracin del proyecto de la LCCH
pensaban que los nuevos ttulos cambiarios eran los documentos adecuados que
permitiran introducir en nuestro ordenamiento jurdico el procedimiento monitorio civil477. Sin
embargo, esta intencin no se plasm en el texto legal denitivo de la LCCH (cfr. arts. 49 a 68
LCCH), ni tampoco en la Ley 10/1992, de 30 de abril de Medidas Urgentes de Reforma
Procesal. A nuestro entender, la supresin del reconocimiento judicial de la rma responde a la
tesis, sostenida por parte de la doctrina y la jurisprudencia, que deende la naturaleza
declarativa del juicio ejecutivo y que incluso lo identica con el procedimiento monitorio
documental.
4. El protesto en el sistema de la Ley Cambiara y del Cheque
El rgimen del protesto viene establecido en los arts. 49 a 56 LCCH. De acuerdo con tales
preceptos, y desde una perspectiva formal, puede armarse que el protesto es un acta notarial
en la que el Notario declara protestada la letra y en la que sta es copiada o reproducida. El
protesto se notica al librado con el n de ofrecerle una ltima oportunidad de subsanar la
crisis planteada por la falta de aceptacin o de pago, y de permitirle hacer manifestaciones
que pueden afectar a la suerte de los crditos cambiarlos. Debe sealarse que la declaracin
que hace el Notario ante la presentacin de la letra por el tenedor es la esencia del protesto; la
letra ya ha quedado protestada y es este hecho el que se notica al librado.
A) Examen de la doble funcin -probatoria y conservativa- que tradicionalmente se ha atribuido
al protesto
Como es sabido, el protesto cumple dentro del mecanismo cambiario una doble funcin:
probatoria y conservativa.
a) Funcin probatoria
Por lo que respecta a la funcin probatoria, no debe olvidarse que el rigor propio de las
acciones cambiaras exige un estricto mecanismo de prueba del cumplimiento de la obligacin
de diligencia a cargo de su titular. Con este n, surge en el Derecho cambiario el protesto
como un medio de prueba especco478. En el sistema establecido por la LCCH, el protesto
es un medio de prueba: de la actitud negativa del librado o del aceptante de aceptar o pagar la
letra (art. 51.1 LCCH)479; del estado de la misma, mediante su reproduccin (art. 52.1 LCCH),
determinando quienes son los obligados cambiados; de la identidad de su actual tenedor, que
es quien requiere o solicita el levantamiento del protesto ante el Notario; de haber practicado
la noticacin al librado o aceptante en la forma legal, actividad que pretende incorporar la
funcin tradicional de conminar a la aceptacin o al pago del importe de la letra y los gastos
producidos, o a hacer las alegaciones congruentes (art. 52.2 LCCH)480. Sin embargo, el
protesto regulado en la LCCH no acredita la diligencia del tenedor en el cumplimiento de sus
deberes de presentacin481.
La LCCH ha seguido la orientacin que, en materia de protesto, marc la Ley de 22 de julio de
1967 (RAL 1428). El legislador de 1985 no crey oportuno volver al sistema originario del
CCom de forma que el Notario tuviera que acudir al domicilio del librado o aceptante
requirindole de aceptacin o pago482. Por ello, no son obsoletas las palabras que hace ya
tiempo se pronunciaron: De la doble nalidad sealada: prueba de la diligencia del tenedor
en cumplimiento de sus deberes de presentacin y requisito inexcusable para el ejercicio de
las acciones de regreso, prevalece radicalmente la segunda. Se sustituye la presencia
personal del notario en el domicilio del pagador y la presentacin del ttulo, por la entrega a
posteriori de una cdula de noticacin, que puede llevarse a cabo bien por el notario, bien por
otra persona que ste designe. Desaparece, en consecuencia, la facultad del obligado de
pagar en su domicilio la letra en el momento de su presentacin por el notario. De ser un acta
notarial que acredita, frente a todos los que intervienen en el crculo cambiado, el
cumplimiento de las obligaciones impuestas por la ley al tenedor, ha pasado a ser un acta
notarial en la que consta la declaracin del tenedor de haber cumplido con esas
obligaciones483.
As, pues, el protesto no acredita que la letra de cambio ha sido presentada al librado o al
aceptante; el Notario no debe personarse en el domicilio del librado o aceptante para constatar
las circunstancias del incumplimiento, sino que se limita a comunicar lo sucedido en la ocina
notarial a travs de una persona que no tiene por qu ser el propio Notario484. La antigua
obligacin notarial de presenta-cion fsica de la letra y requerimiento de pago al deudor ha sido
sustituida por la cdula de noticacin del art. 52 LCCH en la que se le indica que la letra de
cambio est depositada en la notara para que pueda examinarla, aceptarla o pagarla, segn
los casos, o hacer manifestaciones congruentes.
El levantamiento del protesto por el Notario ha suscitado dos cuestiones que, por exceder del
objeto de nuestro estudio, tan slo mencionaremos. La primera gira en torno al desacuerdo
que genera la reserva de la prctica del protesto, con carcter exclusivo, a los Notarios y que
se ha plasmado en intentos consistentes en otorgar la competencia para levantar el protesto a
otros fedatarios pblicos485. La segunda se sita en la misma lnea de la anterior, aunque,
desde una posicin ms progresiva, propugna extender la habilitacin para protestar ttulos
cambanos a determinados funcionarios486.
Por lo que respecta a la forma de levantar el protesto, tampoco ha introducido la LCCH
modicaciones relevantes487.
Las indagaciones del Juez con respecto al protesto, en el momento del despacho de la
ejecucin, se reducen a determinar si fue levantado en tiempo y forma, y si el documento
presentado corresponde a la letra que sirve de base a la accin ejecutiva.
b) Funcin conservativa
La innovacin importante, en sede de protesto, se produce con respecto a la segunda de las
funciones sealadas; es decir, en relacin con la funcin conservativa de los derechos
cambiarios del tenedor. Esta funcin enlaza directamente con el rgimen de las acciones
cambiaras.
Frente al rgimen del CCom, en el que el protesto era un requisito legal para ejercitar la accin
cambiara ejecutiva, bien contra el aceptante, bien contra el librador, endosantes y
avalistas488, en el sistema de la LCCH el ejercicio de la accin cambiara directa (ordinaria o
ejecutiva) no est subordinado al levantamiento del protesto (art. 49.2 LCCH). La falta de
presentacin de la letra de cambio a la aceptacin y al pago no origina la prdida de la accin
cambiara directa (art. 63.1 LCCH), por tanto, no es necesario acreditar de modo fehaciente
que la obligacin de presentacin de la letra al librado o al aceptante fue cumplida, y que ste
dej de realizar la aceptacin y el pago. Como consecuencia de todo ello, la nica condicin
formal para el ejercicio de la accin cambiarla ejecutiva directa es la presentacin, junto con la
demanda ejecutiva, de la letra de cambio489.
Por el contrario, el protesto es, por regla general, presupuesto formal de la accin cambiara
de regreso. As, el art. 63.1.b) LCCH sanciona la falta de diligencia del tenedor, que, al no
levantar el protesto, deja perjudicar la letra de cambio, con la prdida de las acciones de
regreso.
El porqu de la diferencia existente entre los presupuestos formales para el ejercicio de la
accin cambiara directa y la accin cambiara de regreso se halla en la propia naturaleza
dogmtica del vnculo jurdico contrado por el aceptan-te, que es distinto en su esencia y no
slo en su intensidad del que contraen el librador y endosantes. Mientras stos, en efecto,
garantizan simplemente que la letra ser pagada (vanse, al respecto, arts. 11 y 18 de la Ley
Cambiara) y, por tanto, son slo y por denicin responsables del buen n de la misma, el
aceptante, en cambio, se constituye en deudor directo del crdito cambiario, vnculo jurdico
ste del que no puede considerarse desligado porque el acreedor omita la observancia de un
requisito meramente formal, que no se le impone con el carcter de una autntica obligacin,
cuyo incumplimiento pueda desencadenar los efectos propios de la exceptio inadimpleti
contractus o de la condicin resolutoria tcita490.
La limitacin del mbito propio del protesto a las acciones de regreso no es una innovacin de
la LCCH, sino que es una medida que ya fue adoptada por el Derecho cambiario consular. As,
por citar algunas disposiciones en las que se produce la recepcin jurdica de la institucin
cambiara, ni en las Ordenanzas de Bilbao de 1675, ni en las de 1737 de la misma plaza,
tampoco en las de San Sebastin o en las de Burgos, ambas de 1766, la omisin del protesto
acarreaba la prdida de la accin contra el aceptante491. Es en el Cdigo de Comercio de
1829 donde se consolida la ecacia jurdica ad solemnitatem del protesto como requisito
formal previo al inicio de cualquier accin cambiara492. Con la obligatoriedad del protesto se
eluda el trmite procesal del reconocimiento de la rma, cuando en la formalizacin de aqul
no se hubiera puesto la tacha de falsedad493.
Ahora bien, la funcin del protesto como requisito necesario para el ejercicio de las acciones
de regreso no implica la construccin del ttulo ejecutivo cambiario por integracin, sino el
mero cumplimiento de un requisito, o conditio inris, de la accin de regreso494. Al no ser
necesario el reconocimiento judicial de la rma para despachar ejecucin con base en una
letra de cambio, un pagar o un cheque, no tena sentido mantener el protesto como
presupuesto del ejercicio de la accin ejecutiva. En el sistema de la LCCH, aun negndose la
autenticidad de la rma en el acto del protesto, debe despacharse ejecucin. Los efectos de la
negacin de la autenticidad de la rma se dejarn sentir en un momento procesal posterior: en
el incidente del alzamiento del embargo, art. 68.3.a.b LCCH.
En denitiva, el protesto ha dejado de ser un elemento integrante y necesario para que la letra
se congure como ttulo ejecutivo, puesto que incluso cuando se ejercita la accin cambiaria
ejecutiva de regreso, slo es inexcusable su formalizacin si el librador lo ha exigido
expresamente mediante la insercin en la letra de la clusula con protesto.
Antes de la entrada en vigor de la LCCH, la importancia del protesto en la construccin del
ttulo ejecutivo no pasaba desapercibida. Incluso se seal que lo que verdaderamente
apareja ejecucin a la letra de cambio, lo que le da fuerza ejecutiva para la efectividad del
pago o reeembolso, aun extendida con todas las formalidades y requisitos prevenidos, es el
protesto495. La relevancia del protesto en el orden procesal determin la exigencia del deber
de su noticacin a los obligados cambanos, en va de regreso, para poder afectar su
responsabilidad respecto al pago y podrsela exigir por va ejecutiva (art. 517 CCom). Este
requisito se fundaba en la conveniencia de que los obligados en va de regreso, y posibles
requeridos de pago, tuvieran conocimiento de la actitud negativa del librado o aceptante a la
aceptacin o al pago. La consecuencia de la falta de noticacin era grave: prdida del
derecho a reintegrarse de los endosantes y del librador que probare haber hecho
oportunamente provisin de fondos. En el Derecho cambiario vigente, la noticacin del
protesto no es un presupuesto del ejercicio de la accin cambiaria de regreso (cfr. art. 55.6
LCCH).
B) Sustitucin del protesto
Frente al rgimen legal anterior que no permita sustituir el protesto notarial por otro
documento o acto496, la LCCH, con el propsito maniesto de fortalecer la posicin jurdica
del acreedor cambiario497, permite su sustitucin por unas decla-raciones del librado, del
domiciliatario o, en su caso, de la Cmara de Compensacin negando la aceptacin o el pago
(art. 51.2 LCCH)498.
La ecacia de las declaraciones sustitutivas del protesto est sujeta a dos condiciones: 1.a)
que el librador no haya exigido expresamente, en la propia letra, el levantamiento del protesto
(en este caso la declaracin sustitutiva del mismo no tendra ecacia cambiara por vulnerar la
voluntad del creador de la letra)499; y 2.a) que dichas declaraciones se realicen por escrito en
la propia letra, rmadas y fechadas, y dentro de los plazos sealados para el levantamiento del
protesto notarial, art. 51.2 LCCH.
a) Declaracin del librado
La declaracin del librado sustituye tanto al protesto por falta de aceptacin, cuanto al protesto
por falta de pago500. Esta declaracin debe constar en la propia letra, rmada y fechada por
el librado. De conformidad con la regla general del art. 9 LCCH, el librado puede hacer esta
declaracin por medio de representante con poder bastante, expresando esta circunstancia en
la anterma. En la declaracin efectuada por el librado no deben especicarse los motivos de
la denegacin de la aceptacin o del pago (v. gr. negacin categrica de la autenticidad de la
rma), pues, de su ausencia no se deriva ningn efecto jurdico para el autor de la
declaracin501. Por el contrario, si en el acto del protesto notarial el obligado cam-biario no
niega categricamente la autenticidad de su rma, o no alega la falta absoluta de
representacin, no se alzar el embargo una vez despachada la ejecucin (art. 68.3.a.b
LCCH).
b) Declaracin del domiciliatario
La declaracin del domiciliatario se reere, obviamente, slo al protesto por falta de pago ya
que el domiciliatario nicamente puede pagar la letra, no puede aceptarla.
Una letra de cambio est domiciliada, en sentido tcnico, cuando en ella se indica un lugar de
pago distinto al del domicilio del librado, posibilidad contemplada en los arts. 5.1 y 32 LCCH. A
esta hiptesis se reere la doctrina con el nombre de domiciliacin imperfecta. En el caso que
se indique, no slo un domicilio de pago distinto del propio librado, sino que adems se
designe como pagador a un tercero, a una persona distinta del librado, estaremos en
presencia de la gura jurdica denominada domiciliacin perfecta502. La domiciliacin perfecta
viene reconocida expresamente por el art. 5.2 LCCH.
El domiciliatario, que puede ser una persona fsica o jurdica, es un mandatario encargado de
pagar en nombre y por cuenta del obligado principal503. Por esto, aun cuando pueda ser
domiciliatario el librador, un endosante, etc., no es ste, en tal condicin, un obligado
cambiario. Su designacin corre a cargo del librador o del librado al aceptar la letra, en el
supuesto de que no lo hubiera hecho ya el librador (art. 32 LCCH). Ahora bien, tanto la
domiciliacin imperfecta, como la perfecta despliegan en Derecho cambiario unos efectos
tpicos: la imposibilidad de prohibir la presentacin de la letra a la aceptacin (art. 26.2 LCCH).
El supuesto de hecho que recoge el prrafo segundo del art. 51 de la LCCH se reere
exclusivamente a la domiciliacin perfecta; es decir, no slo se ha sealado el domicilio de un
tercero como lugar de pago, sino que adems hay que reclamar el pago precisamente a ese
tercero.
c) Declaracin de la Cmara de Compensacin
La declaracin de la Cmara de Compensacin en la que se deniegue el pago tendr lugar en
la misma letra y se completar con la fecha y rma. Su mbito se circunscribe a las letras de
cambio domiciliadas en una cuenta abierta en una entidad de crdito. En este caso, la
presentacin de la letra a una Cmara o sistema de Compensacin equivaldr a su
presentacin al pago (art. 43.2 LCCH), lo que permite a la Cmara la declaracin denegatoria
del pago.
Con el n, puesto de relieve por la doctrina504, de evitar el manejo fsico del gran nmero de
efectos de comercio que se entregan por la clientela a las entidades de crdito, se ha creado
por el RD 1369/1987, de 18 de septiembre, dictado al amparo de la Disposicin Final primera
de la LCCH, un Sistema Nacional de Compensacin Electrnica505. Este sistema, que se
instituye bajo la tutela del Banco del Espaa, hace posible la inmovilizacin de los efectos de
comercio y su consiguiente tratamiento informtico. As, y de acuerdo con lo dispuesto en el
art. 1.1 del Real Decreto 1369/1987, a travs del SNCE se llevar a cabo la compensacin
de documentos, medios de pago y transmisiones de fondos que, mediante sistemas y
procedimientos electrnicos, presenten al mismo las Entidades miembros. En el SNCE506
tendr lugar la compensacin de las letras de cambio, pagars y cheques que presenten al
mismo las entidades miembros, de conformidad con lo previsto en la Ley 19/1985, de 16 de
julio, Cambiara y del Cheque (art. 1.2 RD 1369/1987)507. Los ttulos cambiarlos se
considerarn presentados al SNCE en el momento en que la entidad tenedora curse
comunicacin a la entidad librada o domiciliataria, en la forma y con los datos requeridos por
las normas aplicables, solicitando su abono o adeudo por compensacin (art. 5.1 RD
1369/1987). Por su parte, el art. 6 del citado RD determina la forma de realizar la declaracin
sustitutiva del protesto:
Una vez que la Entidad tenedora de las letras de cambio, pagars y cheques presentados al
Sistema Nacional haya recibido a travs de ste la comunicacin de que la Entidad librada o
domiciliataria de los mismos no atiende al pago, aqulla efectuar y har constar en el
documento, por cuenta y en nombre del Sistema Nacional, la declaracin a que se reeren los
artculos 51 y 146 c) de la Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiar ia y del Cheque, cuando
proceda hacer tal declaracin.
A los efectos contemplados en el punto anterior, el Sistema Nacional de Compensacin
Electrnica tendr la consideracin de Cmara de Compensacin.
El RD 1369/1987 ha sido desarrollado por diversas normas de las que destacaremos por su
relevancia la Circular 8/1988 del Banco de Espaa, de 14 de junio que establece el
Reglamento del SNCE; y la Orden de 20 de febrero de 1990 del Ministerio de Economa y
Hacienda en la que se ja la fecha de entrada en funcionamiento del SNCE y se relacionan las
Entidades inscritas en el Registro de Entidades miembros del SNCE508.
d) Efectos de las declaraciones sustitutivas del protesto
El prrafo segundo del art. 51LCCH dispone que las declaraciones sustitutivas del protesto
producirn todos los efectos cambiarlos del protesto. Ante esta armacin legal, debe
precisarse que las mencionadas declaraciones sustituyen al protesto notarial, exclusivamente,
como presupuesto del ejercicio de las acciones cambiaras de regreso y que es sta la nica
consecuencia jurdica en la que se equiparan. Es obvio que las declaraciones del librado,
domiciliatario o, en su caso, de la Cmara de Compensacin no producirn los efectos del
protesto en cuanto documento pblico. Las declaraciones sustitutivas del protesto tienen
naturaleza privada, no estn cubiertas por la fe pblica, por tanto, no queda jado
autnticamente el texto de la letra, ni tampoco el texto, rma y fecha de la propia
declaracin509.
C) Exclusin del protesto
La LCCH no contempla slo la sustitucin del protesto, sino que regula su exclusin a travs
de un doble sistema: 1.) mediante una clusula inserta en la letra de cambio (art. 56 LCCH).;
2.) por disposicin expresa de la ley (arts. 51.5 y 6, 64 LCCH).
a) Exclusin voluntaria del protesto
El tenedor de una letra de cambio puede ser dispensado de la carga del levantamiento del
protesto -tanto por falta de aceptacin, como por falta de pago- para ejercitar las acciones de
regreso, bien sea por la va ordinaria, bien por la ejecutiva, mediante la insercin en la letra de
la clusula sin protesto o cualquier otra equivalente (art. 56.1 LCCH). La clusula puede ser
introducida en la letra por el librador, los endosantes o sus avalistas, quienes debern rmarla;
el protesto tiene lugar en defensa de los intereses de los obligados en va de regreso, por
tanto, slo ellos pueden renunciar al mismo. Para que la clusula sin protesto produzca los
efectos que le son propios, no deber estar amparada, necesariamente, por una rma
especca aadida a la rma general del negocio de libramiento, endoso o aval510. Es decir, si
la citada clusula ha sido escrita por el librador se entender que la rma de ste, en el lugar
reservado al efecto, se reere a la integridad de la declaracin fundamental, incluida la
clusula sin gastos.
La LCCH no precisa el tiempo en que la clusula sin protesto puede consignarse en la letra.
Esta laguna legal puede suplirse con una interpretacin sistemtica: la citada clusula slo
puede insertarse en la letra antes de que nalice el plazo para levantar el protesto notarial por
falta de aceptacin o por falta de pago.
La clusula de dispensa del protesto produce diferentes efectos segn quien la inserte. Si la
clusula fuese establecida por el librador, sus efectos se extendern a todos los dems
rmantes de la letra. En cambio, si la clusula fuere puesta en la letra por un endosante o un
avalista, slo producir efectos con respecto a stos; esto es, para poder ejercitar las acciones
de regreso contra el resto de los obligados, ser preciso que se proceda al levantamiento del
protesto (art. 56.3 LCCH).
La clusula sin protesto no prohibe el levantamiento del protesto, sino que lo convierte en
facultativo. Pero si a pesar de que el librador hubiera insertado en la letra dicha clusula, el
tenedor levanta el protesto deber correr con los gastos del mismo511. Por el contrario,
cuando la clusula hubiera sido puesta por un endosante o un avalista, los gastos del protesto
podrn ser reclamados a todos estos rmantes, incluido aqul que la ha establecido (art. 56.3
LCCH), puesto que, en este caso, el protesto es necesario para conservar las acciones de
regreso contra el librador y los dems obligados cambiarios.
Por otra parte, la citada clusula no dispensa al tenedor de la presentacin de la letra al pago
en los plazos correspondientes, ni de las comunicaciones que haya de dar (art. 56.2 LCCH).
La prueba del incumplimiento de las obligaciones mencionadas corresponder, no obstante, a
quien alegue este hecho contra el deudor.
b) Supuestos legales de exclusin del protesto
De conformidad con la LCCH, son supuestos legales de exclusin del protesto: el protesto por
falta de aceptacin, que exime de la presentacin al pago y del protesto por falta de pago (art.
51.1 LCCH); la concurrencia de fuerza mayor (art. 64); y la presentacin de determinadas
resoluciones judiciales (art. 51.6 LCCH). Nos limitaremos a examinar este ltimo supuesto
legal de exclusin del protesto, pues, desde el punto de vista del Derecho procesal, es el que
realmente nos interesa.
Dispone el art. 51.6 LCCH que en caso de suspensin de pagos, declaracin de quiebra o
concurso del librado, haya ste aceptado o no, o del librador de una letra no sujeta a la
aceptacin, la presentacin de la providencia teniendo por solicitada la suspensin de pagos o
del auto declarativo de la quiebra o concurso, bastar para que el portador pueda ejercitar las
acciones de regreso antes del vencimiento512. Consecuencia lgica de los supuestos de
insolvencia recogidos en el art. 51.6 LCCH es que la letra no sea atendida por lo que no se
proceder a protestar la letra por falta de aceptacin o de pago, ni tampoco a formular la
declaracin equivalente. En estos supuestos, la LCCH nicamente exige que se acredite la
situacin de insolvencia del librado, o del aceptante o del librador. La acreditacin se realizar
mediante testimonio de la resolucin judicial, o por exhibicin del peridico ocial en el que
aqulla aparezca inserta513, o por certicacin del Registro Civil, Mercantil o de la Propiedad
en el que se haya tomado razn de la misma514.
Aunque el estado jurdico de suspensin de pagos no se obtiene hasta que no sea
formalmente declarado mediante auto (art. 8.5 LSP), la providencia teniendo por solicitada la
declaracin de suspensin de pagos -resolucin que tiene su fundamento en el largo perodo
de tiempo que suele transcurrir desde la presentacin de la solicitud hasta que se dicta el auto
declarativo de suspensin de pagos515- despliega importantes efectos jurdicos. Recurdese
que de la simple providencia se derivan, entre otros, los siguientes efectos: no es posible para
los acreedores pedir la declaracin de quiebra; se suspenden todos los embargos y
administraciones judiciales sobre bienes no hipotecados ni pignorados y se sustituyen por la
actuacin de los interventores; los juicios ordinarios y los ejecutivos pendientes contra el
deudor en que no se persigan bienes especialmente hipotecados o pignorados se siguen
hasta sentencia, pero la ejecucin queda en suspenso mientras se tramita el expediente de
suspensin de pagos (art. 9 LSP). La LCCH ha tenido en cuenta el parecer de un sector de la
doctrina, y de la jurisprudencia, segn el cual es improcedente despachar ejecucin contra
bienes del deudor tras la admisin a trmite de la solicitud de suspensin de pagos,
bsicamente porque el nuevo estado, que determina una especca regulacin de las
relaciones entre el deudor y sus acreedores, surge desde la iniciacin del procedimiento
concursal516, por lo que ha otorgado al tenedor, en base a aquella providencia sin necesidad
de esperar a que se dicte el auto calicando la insolvencia de provisional o denitiva, la
facultad de ejercitar la accin de regreso antes del vencimiento.
En el supuesto de declaracin de quiebra o concurso del librado, o del aceptante, o del
librador de una letra no sujeta a aceptacin, podrn ejercitarse las acciones de regreso sin
necesidad de levantar protesto; basta con que se presente testimonio del auto declarativo de
la quiebra o concurso. As, y centrndonos en el primero de los procesos concrsales
mencionados, dndose los presupuestos procesales y materiales (de carcter subjetivo -arts.
874 CCom y 1318 LEC- y objetivo -arts. 874, 876 y 877 CCom-), el juez emite la declaracin
de quiebra mediante auto sin citacin ni audiencia previas del deudor. En los arts. 1028 y ss.
CCom de 1829 y en los arts. 1326 y ss. LEC se regula la oposicin a la quiebra. La oposicin,
que puede dar lugar a una revocacin de la declaracin de quiebra, no tiene efectos
suspensivos.
En el mbito del Derecho cambiario, los problemas que pueden surgir de la falta de efectos
suspensivos de la oposicin a la declaracin de quiebra y del incidente que origina no son tan
graves como los que pueden producirse para el quebrado517. Y ello porque, si bien los
obligados en va de regreso no son deudores directos del crdito cambiario, sino solamente
responsables del buen n de la letra, el art. 57 LCCH consagra la responsabilidad solidaria de
todos los deudores cambanos sin que el portador deba observar, en la interposicin de las
acciones, el orden en que aqullos se hubieran obligado. Adems, los responsables en va de
regreso pueden obtener un plazo para el pago que, en ningn caso, exceder del da del
vencimiento de la letra (art. 50.3 LCCH)518.
Es obvia la conexin que existe entre los arts. 50.2 apartado b y c, y el 51.6 LCCH. En el
primero se establecen los supuestos de insolvencia ante los cuales no es necesario esperar al
vencimiento para poder ejercitar la accin de regreso. En el segundo se dispone la forma de
acreditar tales supuestos: la presentacin de la providencia teniendo por solicitada la
suspensin de pagos o del auto declarativo de la quiebra o concurso, bastar para que el
portador pueda ejercitar sus acciones de regreso. Ante el hecho objetivo de la situacin de
insolvencia provisional o denitiva, el librado o el librador no pueden satisfacer la deuda
cambiara, por eso la acreditacin de la insolvencia convierte el protesto en un trmite
innecesario. Ahora bien, respecto de un supuesto de insolvencia previsto en el art. 50.2
apartado b, consistente en el embargo infructuoso de los bienes del librado o aceptante, no se
prev para la conservacin de la accin de regreso la sustitucin del protesto notarial o de la
declaracin equivalente. Por este motivo, si en la letra de cambio no consta la clusula sin
protesto se deber, en principio, levantar protesto para poder ejercitar la accin de regreso
antes del vencimiento. El otorgamiento del protesto por falta de pago puede presentar ciertas
dicultades519.
En efecto, si bien la accin de regreso puede ejercitarse antes del vencimien-to, hasta que
ste no se produzca no puede protestarse la letra por falta de pago ni obtener la declaracin
equivalente. Segn se dispone en el art. 51.4 LCCH el protesto por falta de pago deber
hacerse en uno de los cinco das hbiles siguientes al del vencimiento. A su vez, la declaracin
equivalente deber tener lugar dentro de los plazos establecidos para el protesto notarial (art.
51.2 LCCH). Es decir, la LCCH no permite, como s lo haca el art. 510 CCom, levantar el
protesto por falta de pago antes del vencimiento520. Tampoco regula para el supuesto que
nos ocupa un protesto especial, ni decreta la exclusin del protesto. Ante esta situacin legal,
no es impensable que en determinados casos sea inviable el ejercicio de la accin de regreso
antes del vencimiento cuando haya resultado infructuoso el embargo de los bienes del librado
o del aceptante.
Para resolver el problema podra aplicarse la solucin prevista por la LCCH cuando el librado
est sujeto a un proceso concursal; esto es, la acreditacin del embargo infructuoso debera
ser requisito suciente de la accin de regreso antes del vencimiento521. Sin embargo, como
se ha sealado resulta signicativo que la LCCH regule la forma de justicar documentalmente
la situacin del librado sujeto a un proceso de suspensin de pagos, quiebra o concurso y no
establezca el modo de acreditar el resultado infructuoso del embargo de bienes del
deudor522. Adems, del embargo infructuoso no se deriva como consecuencia lgica la
imposibilidad de pago. Por esto, la solucin tendr que ser la misma que la prevista por el
derogado art. 510 CCom para el caso de quiebra: protesto por falta de pago aun antes del
vencimiento523.
La solucin propuesta tienen su precedente en la Legislacin Uniforme de Ginebra. El
apartado quinto del art. 44 LUG establece que: En caso de cesacin de pagos del librado,
aceptante o no, o en caso de embargo de sus bienes con resultado negativo, el portador no
puede ejercitar sus acciones, sino despus de la presentacin de la letra al librado para el
pago y luego de efectuar el protesto. En estos casos, el portador puede ejercitar sus acciones
de regreso antes del vencimiento (art. 43 LUG). Ambas disposiciones han sido no slo
elmente seguidas por la normativa cambiaria italiana (art. 51.5 Legge cambiara), alemana
(art. 44.5 Wechselgesetz) y francesa (art. 148 A Codede commerc), sino tambin justicadas
por las respectivas doctrinas: la necesidad de la presentacin y la obligacin de levantar
protesto subsiste en el caso de ejecucin infructuosa porque faltando una conrmacin judicial
de la insolvencia sta carece de certeza suciente524.
Antes de nalizar este apartado relativo al protesto, sealaremos que, en materia de pagars,
el art. 96 LCCH declara aplicables, mientras no sean incompatibles con la naturaleza de este
ttulo, entre otras, las disposiciones relativas a la letra de cambio sobre acciones por falta de
pago (arts. 49 a 60 y 62 a 68). El art. 97.2 regula un supuesto de protesto necesario.
En cuanto al cheque, el art. 147.2 LCCH declara aplicables las normas de los arts. 51 a 56
LCCH, referentes a la letra de cambio, sobre protesto, deber de comunicacin y clusula sin
protesto, siempre y cuando no sean incompatibles con la naturaleza de aqul ttulo. Por otra
parte, los arts. 146 y 147.1 LCCH regulan las declaraciones sustitutivas del protesto; y el art.
152 LCCH prev la exclusin del protesto por causa de fuerza mayor.
Por ltimo, quisiramos sealar que frente a la prdida de importancia extrnseca en la LCCH,
no debe pasar por alto, entre otros extremos, que el protesto notarial facilita el ejercicio de las
acciones causales; refuerza la accin cambiaria ejecutiva, ya que si en el acto del protesto el
obligado cambiario, contra el cual se hubiera despachado ejecucin, no negara la autenticidad
de su rma o no alegara la falta absoluta de representacin (art. 68.3.a.b LCCH) no se alzar
el embargo; y elude el planteamiento de una serie de excepciones cambiaras. Por otro lado,
aumenta las posibilidades de defensa del deudor.
III. La integracin ejecutiva de los ttulos cambanos perjudicados
1. Sentido de la integracin ejecutiva en el sistema de la Ley Cambiaria y del Cheque
En rigor, slo puede hablarse de integracin con nalidad ejecutiva respecto de aquellos ttulos
que, por s solos, no tienen fuerza ejecutiva y para obtenerla necesitan de una actividad
complementaria posterior a su perfeccin. Esta actividad, que tiene como n atribuir ecacia
ejecutiva a un documento, puede estar constituida por actos extrajudiciales o judiciales; actos
que se conocen con el nombre de diligencias preparatorias de la ejecucin. De acuerdo con
la vigente LCCH, no nos parece tcnicamente correcto referirnos a la integracin del ttulo
cambiario en el sentido que acabamos de sealar525. Para que este ttulo tenga aparejada
ejecucin no es indispensable la realizacin de un acto ulterior a su extensin. As, no son
necesarios ni el reconocimiento judicial de la rma (art. 66 LCCH); ni la legitimacin de las
rmas o la intervencin de las diferentes declaraciones cambiaras; ni el levantamiento del
protesto para el ejercicio de la accin directa (art. 49.2 LCCH); ni, tampoco, la comunicacin a
los responsables en va de regreso de la falta de aceptacin o de pago (art. 55.6 LCCH)526
En el prrafo anterior hemos utilizado el verbo integrar como actividad tendente a la
composicin de un todo, con sus partes, para gozar de plenitud. Sin embargo, aquel trmino
es utilizado tambin en el sentido de rehabilitacin, convalidacin de un documento que nace
con vocacin de ttulo ejecutivo pero que, debido a la falta de algn requisito, en general de
carcter formal (v. gr. arts. 1 LCCH y 37.1 TR del ITP y AJD), o a la falta de diligencia del
tenedor exigida por la Ley (v. gr. art. 63 LCCH), ve frustrada su ecacia ejecutiva. As, en
determinados casos cuando la doctrina y la jurisprudencia hablan de integracin de un ttulo
cambiario aluden a la posibilidad de reconquistar la fuerza ejecutiva convirtiendo a ste en un
ttulo de naturaleza distinta.
Como ya hemos expuesto en diversos momentos del presente trabajo, la necesidad del
protesto para poder ejercitar la accin de regreso en va ejecutiva no supone la construccin
del ttulo ejecutivo por integracin, sino el mero cumplimiento de un requisito o conditio iuris de
dicha accin52765286 mecanismo consiste en solicitar el reconocimiento judicial de la rma;
es decir, el ttulo cambiario ya no vale como tal sino como documento privado reconocido (art.
1429.2. LEC).
La adecuacin al ordenamiento jurdico de esta forma de recuperacin de la ecacia ejecutiva
perdida no ha sido un tema que haya captado, al menos de manera signicativa, la atencin
de la doctrina. Esto no implica, empero, que el tema tenga escasa relevancia, o que no sea
complejo ni genere, como mnimo, incertidumbres. Ms bien lo contrario, pues los pocos
juristas que abordan este tema sustentan diferentes posiciones529.
Aun cuando toda polmica doctrinal es en abstracto positiva, sta, en concreto, ha tenido
consecuencias que estimamos negativas. Las resoluciones judiciales sobre el tema son un
mero reejo de lo que acontece en el seno de la doctrina, siendo sus decisiones radicalmente
divergentes. No existe, pues, en el mbito material que hemos delimitado, una jurisprudencia
uniforme que garantice el principio constitucional de seguridad jurdica.
2. Factor determinante de la integracin: la naturaleza jurdica del ttulo cambiario
Al ser las letras de cambio perjudicadas simples documentos privados, generalmente
rmados, algunos autores admiten que puedan convertirse en ttulos ejecutivos mediante el
reconocimiento judicial de la rma o, si a ella se pone reparos, mediante el reconocimiento de
la certeza de la deuda por parte del deudor. Si bien, sealan que en estos casos la letra no
vale como tal, sino como documento privado reconocido; la transformacin se har patente en
el trmite de oposicin a la ejecucin530.
Frente a la respuesta anterior al problema planteado, se han hecho pblicas opiniones
absolutamente contrarias a la posibilidad de integracin ejecutiva, de una letra de cambio
perjudicada, acudiendo a las diligencias preparatorias de la ejecucin previstas en los arts.
1430 y 1431 LEC. En sntesis, se alega que el contenido escriturario de la relacin entre
librador y aceptante es inepto para la preparacin ejecutiva531. Las reexiones concretas, que
conducen a negar la conversin en ttulo ejecutivo de una letra de cambio perjudicada en
manos del librador, son, entre otras, las siguientes:
1.a) La estructura de la relacin librador-aceptante no consiente la conversin en pagar a
favor del librador y a cargo del aceptante porque la provisin de fondos es una realidad
externa al ttulo y, por tanto, incierta (en una letra perjudicada la incertidumbre no reside en la
autenticidad del documento sino en la existencia del derecho que aqul incorpora).
2.a) La aceptacin no implica el reconocimiento de una deuda actual, sino ms bien el
compromiso de pagar la letra si a la hora del vencimiento el rmante ha recibido la provisin.
3.a) La decadencia de la letra conduce a una sospecha de enriquecimiento injusto, y las meras
sospechas no pueden estar amparadas por acciones ejecutivas aunque el documento que las
contenga sea legtimo.
4.a) Ninguna obligacin de estructura recproca, excepto la derivada de un ttulo valor perfecto,
es vlida para la ejecutividad (el art. 1435 LEC exige que el documento privado contenga una
deuda cierta y exigible: slo son exigibles las obligaciones unilaterales).
5.a) La excepcin de falta de provisin de fondos es privativa del juicio ejecutivo cambiario, por
tanto, este medio de defensa que asiste al ejecutado frente a la letra perfecta, le est vedado
cuando lo que se esgrime es un ttulo atpico como es la letra perjudicada532.
Ntese que ambas posiciones tericas parten de un supuesto de letra de cambio perjudicada
pero que, en principio, estara dotada de fuerza ejecutiva por reconocimiento judicial.
Amparndose en el resultado de la diligencia preparatoria de la ejecucin, el librador interpone
demanda ejecutiva contra el aceptante.
Es cierto que la LCCH, con la nalidad de fortalecer la posicin jurdica del acreedor
cambiario, ha reducido los supuestos de perjuicio o caducidad de los ttulos cambiarlos. Sin
embargo, esta medida no ha contribuido a la uniformidad de las resoluciones de los rganos
jurisdiccionales. As, y como ya hemos adelan-tado, la jurisprudencia actual tambin se halla
dividida en torno a la cuestin de si una cambial perjudicada puede o no adquirir fuerza
ejecutiva en su condicin de documento privado reconocido; esto es, como ttulo del art.
1429.2. LEC.
A este respecto, el AAP de Madrid, Secc. 13.a, de 18 de enero de 1991, deende la
integracin ejecutiva de una letra de cambio perjudicada y declara con carcter general que:
... con independencia de las acciones propiamente cambiaras,..., es posible sustentar una
accin ejecutiva con base a una letra de cambio perjudicada, al amparo del nmero 2 del
artculo 1429533.
Aclarando que no se trata de suplir la falta del protesto, sino de la integracin o formacin de
un ttulo de ejecucin a los nes y por el cauce que prevn los arts. 1429.2., 1430 y 1431
LEC, la AP de Madrid argumenta, en el citado auto, su decisin de la siguiente forma:
Siendo as que una interpretacin racional y lgica del propio artculo 1429 de la Ley de
Enjuiciamiento civil y de la Ley Cambiara conduce a una solucin positiva, pues no parece
muy acorde con la naturaleza intrnseca del mismo documento negarle tal virtualidad y
carcter, cuando encierra una declaracin obligatoria de pago respecto a una cantidad de
dinero determinada, debidamente rmada por el deudor, adornada de casi todos los requisitos
que la convertiran por s misma, sin necesidad de extraas o forneas integraciones, en ttulo
privilegiado de ejecucin, y reconocrselo a cualquier otro documento, elemental e informal,
que encierra tal vnculo de deuda.
Finalmente, en la resolucin transcrita se arma que la integracin producida genera un
cambio en el rgimen jurdico aplicable al ttulo ejecutivo:
..., resulta innecesario decir que queda sujeto al rgimen ordinario de las excepciones y
motivos de nulidad oponibles en todo juicio ejecutivo -artculos 1464 y 1467-, y no al
privilegiado que como documento cambiario le correspondera -artculos 20,67 y 68, entre
otros, de la vigente Ley Cambiara y del Cheque de 26 de julio de 1985 (sic) y antes 1465 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil-.
En sentido opuesto se ha declarado que unas letras de cambio, que han per-dido su vigor
cambiarlo porque quedaron perjudicadas, no pueden recuperar, por reconocimiento de rma,
la condicin de ttulo ejecutivo. Se arma que las letras perjudicadas:
... no pueden ya constituir pagar a favor del librador y en contra del aceptante, entre los
cuales la provisin de fondos es una realidad incierta, no expresada en los ttulos y extraa a
ellos, ni pueden tampoco justicar que quien intervino en ellas, como aceptante, tenga frente al
tenedor obligacin extracambiaria que pueda ser deducida del texto de aqullas (SAP de
Burgos, Secc. 2.a, de 13 de febrero de 1990; RGD, nms. 565-66, oct.-novbre. 91, pgs.
9601y9602)534.
La declaracin cambiara expresada en la letra de cambio perjudicada no rene los requisitos
previstos por el art. 1453 LEC, que exige que del ttulo ejecutivo se derive una deuda cierta,
vencida, lquida y exigible. La aceptacin, segn la AP de Burgos en la sentencia citada,
... no es ms que una promesa del pago con la obligacin recproca del librador de hacer
provisin de fondos, consecuentemente, an habindose reconocido la autenticidad de las
rmas de aceptacin por el demandado, en las letras objeto de litigio, mediante el
procedimiento regulado en los artculos 1430 y siguientes Ley de Enjuiciamiento Civil, tales
documentos no son aptos para acreditar de forma inmediata y con la sumariedad y el rigor que
el juicio ejecutivo exige, que existe esa bsica y verdadera relacin obligacional,....
As pues, determina el sentido de la decisin el que la letra de cambio, como documento
privado, no contenga las declaraciones indispensables para deducir de la aceptacin la
existencia de una deuda,
(...), porque como documento considerado bajo el aspecto del derecho civil, lo nico que
aparece en ella es una orden de pago que el aceptante se compromete a cumplir pero sin que
ello implique necesariamente la existencia de una deuda, por lo que este Tribunal entiende y
as lo ha proclamado varias veces que las letras de cambio no son de los documentos
privados que con reconocimiento de la rma constituyan un ttulo ejecutivo conforme al
nmero 2 del artculo 1429 de la Ley porque no expresa una relacin contractual entre partes y
la mecnica de un reconocimiento de rma no hace recuperar a la letra la ecacia ejecutiva
perdida, (...), la cursiva es nuestra (AAT de Barcelona, Sala Segunda, de 9 de junio de 1983;
RJC, Jurisprudencia civil, 1983, IV, pg. 128)
En esta misma lnea, la AT de Pamplona, en su sentencia de 11 de mayo de 1987535, declara
que las letras de cambio perjudicadas no pueden ser consideradas meros documentos
privados a los efectos del art. 1429.2. LEC, ya que aun reconocida la rma, la deuda no se
deriva de la propia cambial. Aade que esta doctrina no puede ser aplicada al cheque, pues, el
mandato de pago en que ste consiste lleva nsita la existencia de una deuda de determinada
cantidad de dinero dentro de la depositada, por lo que:
... siempre tendrn fuerza ejecutiva con el reconocimiento de rma del responsable del pago,
u ordenador de ste, a su vez deudor, pues, como se ha dicho el cheque representa una
deuda,.. .536.
Tampoco puede hacerse extensiva dicha doctrina al pagar, pues este documento incorpora
una promesa pura y simple de pago:
(...) al tratarse de unos ttulos ejecutivos, que al incorporar una promesa pura y simple de
pagar una suma dinerada determinada, segn previene el artculo 94 de la Ley 19/1985 de 16
de julio, Cambiara y del Cheque, obligando al rmante de los mismos a su pago (artculo 97
de dicha Ley), provocan un efecto atenuante, por no decir anulativo, de la exigencia relativa a
la provisin de fondos, dada su condicin de mero instrumento de pago, representativo del
libre compromiso asumido por quien lo expide y rma de atender a su abono en la fecha de su
vencimiento, sin necesidad de entrar a enjuiciar cual haya podido ser la causa de su
emisin (SAP de Alicante, Secc. 4.a, de 20 de julio, de 1993; RGD, nms. 586-87, julio-
agosto 93, pg. 7980)537.
Alguna resolucin sin pronunciarse sobre la ecacia, fuera del mecanismo cambiario, de las
declaraciones que se consignan en la letra, resuelve la cuestin objeto de estudio en el mismo
sentido, basndose:
... en la evitacin de la utilizacin fraudulenta de la norma, eludiendo la aplicacin de
preceptos legales que incidiran en la prohibicin establecida en el artculo 6, prrafo 4 del
Cdigo civil, al tratar de soslayar los presupuestos necesarios de las cambiales establecidos
para una va privilegiada como es la ejecutiva sumaria, a travs de medios torticeros,
pretendiendo equiparar letras de cambio -documento esencialmente mercantil- a documentos
privados por el hecho de un reconocimiento de rma (SAP de Albacete, de 15 de marzo de
1990; RGD, nm. 564, septiembre 91, pg. 8687)538.
A nuestro entender, no debe admitirse, respecto de una letra de cambio perjudicada, la va del
reconocimiento judicial de la rma para mantener la condicin de ttulo ejecutivo. La
aceptacin, o cualquier otra declaracin cambiara, no supone el reconocimiento de la deuda
actual, sino el compromiso de pagar la letra una vez se produzca el vencimiento. En
consecuencia, cabe sealar que entre la letra de cambio y el documento privado, al que se
reere el art. 1429.2. LEC, existe una diferencia sustancial: slo este ltimo acredita de forma
inmediata, con la sumariedad y el rigor que el juicio ejecutivo exige, la existencia de una
deuda.
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Antes de la entrada en vigor de la LCCH, el pagar y el cheque slo eran ttulos ejecutivos por
la va del art. 1429.2. LEC; esto es, con reconocimiento de rma bajo juramento ante Juez
competente para despachar la ejecucin. El art. 1429.4. LEC no se refera ni al cheque ni al
pagar. Adems el art. 544 CCom exiga, como requisito previo al despacho de la ejecucin, el
reconocimiento judicial de la rma del responsable del pago de un cheque o un pagar; por
tanto, a efectos de juicio ejecutivo estos ttulos-valores eran documentos privados. La misma
naturaleza les otorg la LEC de 1830. En este sentido, se maniestan Garrigues, Curso de
Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 967; Reyes Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en la
L.E.C. espaola, I, cit., pgs. 71 a 73; Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit.,
pg. 36; Fenech, Derecho procesal civil, cit., pg. 338; y Orttz Navacerrada, Aspectos
procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiara y del Cheque (I),
Actualidad Civil, nm. 7, diciembre, 1985, pg. 354. Asimismo, la SAP de Santa Cruz de
Tenerife, Secc. 1.a, de 22 de enero de 1990 (RGD, nm. 560, mayo 91, pgs. 4522 y 4523)
arma que el pagar como tal y hasta la entrada en vigor de la Ley Cambiara que modic la
redaccin del nmero 4 del artculo 1429 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, no integraba un
ttulo ejecutivo. Como es sabido lo que convierte a un documento en ttulo ejecutivo es una
disposicin expresa de la Ley (De la Oliva Santos, Conceptos fundamentales de la
ejecucin forzosa civil, cit., pg. 935); disposicin que, como hemos sealado era inexistente,
hasta la promulgacin de la LCCH. O, en otras palabras,... el supuesto de hecho que forma
ttulo ejecutivo es tpico y debe estar completo, no pueden entenderse como tal otros
supuestos de hecho ms o menos similares (Fernandez Lpez, M.A., Derecho procesal civil,
III, cit., pg. 55). As lo entienden la SAT de Pamplona, de 11 de mayo de 1987 (RGD, nm.
522, marzo 1988, pgs. 1530 a 1532); y SAT de la Corufta (Sala primera), de 25 de mayo de
1987 (RGD, nm. 525, junio 1988, pgs. 4095 y 4096). Ahora bien, esta cuestin no ha sido
pacca en la doctrina. Para Langle (Manual de Derecho mercantil espaol, tomo II, cit., pgs.
442,467 y 468), la accin derivada de un cheque era ejecutiva por ser cambiara. Con
fundamento en el art. 542 del CCom, en el que se declaraban aplicables al cheque las
disposiciones relativas al ejercicio de las acciones provenientes de las letras de cambio (arts,
516 y 521 CCom), entenda que el cheque, en el que las rmas estaban legitimadas por
Notario o las respectivas declaraciones cambiaras haban sido intervenidas por Corredor de
Comercio, estaba dotado de fuerza ejecutiva sin necesidad de reconocimiento judicial de las
rmas. Otro argumento en favor de su tesis, lo encontraba en las normas scales:..., si la Ley
del timbre (art. 151) priva de "ecacia ejecutiva" a este documento mercantil cuando no est
reintegrado en forma, la llevar cuando lo est. Y, por lo que respecta al pagar, de lo
dispuesto en el art. 532 CCom, infera que la accin ejecutiva poda ejercitarse sin necesidad
de reconocimiento judicial de rma, si sta estuviere legitimada por Notario o la declaracin
cambiara intervenida por Corredor de Comercio. Terminaba armando que: Por tanto, la ley
procesal puede considerarse en esto reformada (ampliada) por la ley sustantiva. Esta
equiparacin del pagar y del cheque a la letra de cambio, en cuanto ttulo ejecutivo por s
mismo, ha sido sostenida tambin por Guasp amparndose igualmente en los arts. 532 y 542
del CCom (vid. Derecho procesal civil, cit, pg. 756). En este mismo sentido, vid. SenN de la
Fuente, Ejecucin en Espaa de letras de cambio y pagars expedidos en moneda
extranjera, en Estudios jurdicos en homenaje a Joaqun Garrigues, tomo III, Madrid, 1971,
pg. 312; Daz Ruiz, Sentencia sobre ejecucin de pagar incorporado a una pliza mercantil
intervenida, Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 39, julio-septiembre 1990, pgs.
710 a 712. 197. Dicha comprobacin viene exigida no slo por la declaracin genrica del art.
1429.4. LEC, sino tambin por el art. 1440.3 LEC. En efecto, a pesar de que otra cosa
pudiera inferirse del tenor literal del art. 67 inne LCCH, el art. 1440.3 LEC es plenamente
aplicable al juicio ejecutivo cambiario. Concluir lo contrario supondra partir de unas premisas
que descartamos por ser jurdicamente incorrectas: derogacin del art. 1440.3 LEC por el art.
67 inne LCCH (este ltimo artculo est en sede de rgimen de excepciones cambiaras y,
por tanto, no tiene incidencia sobre el conjunto de actividades con las que se inicia el proceso
de ejecucin); y despacho de la ejecucin sin analizar la regularidad formal del ttulo ejecutivo.
Cfr. en este sentido, Fernndez Lpez, M. A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 84; Montero
Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 231; Corts Domnguez, V,
Procesos civiles especiales, cit., pg. 115.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit, pg. 173.
Sobre los presupuestos procesales que deben concurrir en el proceso de ejecucin, vid. por
todos, Fernndez Lpez, M.A., ob. cit. nota anterior, pgs. 175 a 182.
Cfr. al respecto, Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, 16." ed., Madrid, 1992,
pg. 376; De Eizaguirre, Bases para una reelaboracin de la teora general de los ttulos-
valores, Revista de Derecho Mercantil, nm. 163,1982, pgs. 110 y 111; Arroyo Martnez, El
pagar, en Derecho Cambiario, Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque, cit., pg. 747;
CarlN Snchez, El cheque, en Derecho Cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiara y del
Cheque, cit., pgs. 777 y 778; Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 952,
quien seala que la relacin entre los endosantes y endosatarios de un cheque constituye el
Derecho de cheque en sentido estricto o Derecho cambiario del cheque.
Jimnez Snchez, La cesin de la provisin, en Documentacin jurdica. Monogrco
dedicado a la "Ley Cambiara y del Cheque" de 16 de julio de 1985, tomo XIII, enero-junio
1986, pg. 81.
La SAP de Oviedo, Secc. 4.a, de 13 de abril de 1994 (La Ley, 1994-3, pgs. 254 a 258),
respecto de los requisitos establecidos en el art. 94 LCCH, dice lo siguiente:(...), toda vez que
se est analizando la concurrencia de uno de los presupuestos esenciales que resultan del
propio ttulo, que el Juez est obligado a examinar de ocio ya al admitir a trmite la demanda
(art. 1440 LEC), hasta el punto que de no cumplirse habr de denegarse la ejecucin sin ni
siquiera dar audiencia al demandado. En el mismo sentido, la SAP de Valencia, Secc. 6.a, de
27 de junio de 1994 (RGD, nm. 603, diciembre 94, pgs. 13434 y 13435) declara que el Juez
debe ser, en el juicio ejecutivo cambiario, extremadamente cuidadoso en el anlisis de
cuantos requisitos formales permiten, primero, despachar ejecucin y, despus, dictar
sentencia de remate.
De la Oliva Santos, en su trabajo Conceptos fundamentales de la ejecucin forzosa civil,
cit., pgs. 935 y 936, detalla las funciones que ha de desempear el ttulo ejecutivo.
El art. 1439 LEC, cuya ulterior reforma es debida a la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas
Urgentes de Reforma Procesal, establece tres fueros legales, concurrentes y electivos -
correspondiendo al ejecutante la facultad de elegir- que permiten en primer lugar, atribuir la
competencia territorial a un Juez determinado y, en segundo lugar, resolver las posibles
cuestiones de competencia territorial que se planteen.
Vid. en este sentido Garrigues, Accin ejecutiva y accin ordinaria en la letra de cambio, en
Libro homenaje a E. Gmez Orbaneja, Madrid, 1977, pgs. 243 a 246; Olivencia Ruiz, La
accin cambiaria declarativa en el Derecho espaol, en Estudios jurdicos en homenaje a
Joaqun Garrigues, 1, Madrid, 1971, pgs. 284 a 286. Ambos mercantilistas dan a conocer el
alcance y el signicado del denominado rigor cambiario a travs de sus manifestaciones
sustantivas y procesales. As, se engloban en las primeras, adems del formalismo de la letra,
la exactitud en el cumplimiento de la obligacin cambiaria, el tratamiento de la decadencia y
prescripcin, el contenido de las obligaciones de los rmantes y el rgimen de pago. De las
manifestaciones procesales, destacan la ecacia ejecutiva de la letra y la tasa de excepciones
oponibles al acreedor cambiario. Ahora bien, la nocin de rigor cambiario (rigor cambialis) est
particularmente unida a la privilegiada proteccin procesal que desde la Edad Media ha
gozado la letra de cambio. En efecto, Garrigues, al referirse a la formacin histrica de la letra
de cambio, incide en el fenmeno de las ferias cambiarias (s. XVI), destacando que los
crditos originados en ellas eran privilegiados por cuanto llevaban aparejada ejecucin
(executio parata) y se deducan en procedimientos sumarios (sans longs pnces etgures de
plaids). Con la introduccin del endoso (s, XVII) la letra escapa de las ferias y de la
dominacin de los banqueros. Se convierte en instrumento de pago y de crdito entre
comerciantes. Esta consideracin justicaba el rigor y severidad con que era tratado el deudor
cambiario. As, pues, el rigor propio de las ferias (rigor nundinarum) trasciende, segn
Garrigues, al Derecho moderno con el nombre de rigor cambiario que haca responder
solidariamente a cada rmante frente a los sucesivos adquirentes de la letra como garanta de
la palabra dada en unas relaciones profesionales presididas por el principio de la buena fe
(Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pgs. 766 y 767). Vid. tambin sobre este tema,
Rubio, Derecho cambiario, Madrid, 1973, pg. 109; y Aguilera-Barchet (Historia de la letra de
cambio en Espaa, cit., pg. 674) quien sostiene que es en el marco de la prctica nundinal
donde aparece un procedimiento sumario para garantizar el pago de las cambiales; aade que
tal hiptesis se conrma (...) en nuestra prctica cambiaria, si consideramos que la primera
disposicin legislativa que entre nosotros instaura el carcter ejecutivo de los ttulos
cambiarios aparece en las Ordenanzas de Bilbao de 1531, en un momento en el que el
fenmeno ferial castellano se encuentra en pleno auge. Por tanto, ya desde sus orgenes se
constat que la letra de cambio exiga, para su buen n, una proteccin jurisdiccional
privilegiada. La nica forma de otorgarle dicha proteccin era permitiendo su acceso directo a
un procedimiento ejecutivo y sumario. Teniendo en cuenta tales hechos, la accin cambiaria
es, a nuestro entender, una accin esencialmente ejecutiva. Al respecto son muy signicativas
las palabras de Langle (Manual de Derecho mercantil espaol, tomo II, cit., pg. 172): Si es
causal (se reere a la obligacin cambiaria) el deudor podr defenderse alegando que la
causa es inexistente o nula, mientras que si es abstracta, no cabrn tales excepciones en el
juicio cambiario (ejecutivo), sino en un juicio declarativo ordinario (la cursiva es nuestra).
Tambin en el Derecho alemn, se constata que la precisin de lo que deba entenderse por
rigor cambiario (Wechselstrenge) se obtiene, esencialmente, en el mbito de proceso. Al no
tener los documentos cambiarios la condicin de ttulo ejecutivo, y al ser el ejercicio de la
accin cambiaria en va declarativa contraria a dicho rigor, la Zivilprozeordnung ( 592 a
605.a) articula el proceso cambiario como un tipo de proceso documental con el que se
proporciona al demandante, de la forma ms rpida posible, un ttulo ejecutivo (vollstreckbarer
Titel). Cfr. Waidelich, Wechsel und Scheck, Stuttgart, Mnchen, Hannover,1978,pg.9.
V. gr. clusulas de aviso de giro, de renovacin, de prrroga. Cfr. Calavia Molinero y Bald del
Castao, Letra de cambio. Estudio sistemtico de la Ley Cambiaria de 16 de julio de 1985,
Barcelona, 1985, pgs. 54 a 57.
La doctrina mercantil suele clasicar las menciones consignadas en el art. 1 LCCH (como ya
lo hizo con las enumeradas en el art. 444 CCom) con arreglo a diversos criterios que pueden
reconducirse fundamentalmente a dos. Un criterio jurdico-sistemtico permite distinguir entre
requisitos esenciales y naturales, dependiendo de que su falta prive o no de ecacia cambiaria
al documento. Un segundo criterio atiende a la materia sobre la que versan y agrupa las
distintas menciones segn se reeran a las personas, a la obligacin cambiaria o al
documento mismo. En general, los diversos autores utilizan ambos criterios, si bien optan por
el segundo cuando abordan el estudio detallado de los citados requisitos formales. Vid. entre
otros, Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pgs. 818 y ss.; Rubio, Derecho
cambiario, cit., pgs. 247 y ss.; Vicent Chuu, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo
II, Contratos. Ttulos valores. Derecho concursal, 3.a ed., Barcelona, 1990; pgs. 652 y ss.;
Ura, Derecho mercantil, 21.a ed., Madrid, 1994, pgs. 876 y ss.; Broseta pont, Manual de
Derecho mercantil, 9.a ed., Madrid, 1991, pgs. 611 y ss.; Calavia molinero y Bald del
Castao, ob. cit. nota anterior, pgs. 5 y ss.; Iglesias Prada, El libramiento de la letra de
cambio, en Derecho cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque, cit., pgs. 388
y ss.
Se opone a tal designacin, Iglesias Prada quien entiende que el empleo de los trminos
requisitos formales para designar las menciones exigidas por el art. 1 LCCH no es correcta
pues la forma de la letra es simplemente la forma escrita y los denominados requisitos
formales no son forma sino que constituyen el contenido mismo del documento; vid. ob. cit.
nota anterior, pg. 387.
Vid. Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 395.
Concepcin que subyace en la denicin que la doctrina alemana ofrece de letra de cambio.
En concreto y segn Hueck y Canaris la letra de cambio es un ttulo-valor de carcter
obligatorio que ha de emitirse de una forma determinada y, en particular, ha de denominarse
expresamente como letra de cambio y que debe referirse de manera abstracta e
incondicionada al pago de una determinada cantidad de dinero, (vid. Derecho de los ttulos-
valor, cit., pg. 55). Por lo que respecta al ordenamiento jurdico espaol, tan slo sealar que
pese a que el art. 444 del CCom no lo exiga, la inclusin de la clusula cambiara tuvo lugar,
por primera vez, en el formato impreso ocial aprobado por Orden de 31 de julio de 1975,
(BOE de 8 de agosto de 1975, nm. 189), cuya utilizacin provisional naliz el da 31 de
octubre de 198,6. Esta innovacin fue valorada positivamente por la doctrina. Con ella se
permita la perfecta identicacin de la naturaleza del documento y se subrayaba el carcter
cambiario de las obligaciones que asuman los rmantes; vid. Polo Snchez, La reforma del
impreso ocial de la letra de cambio. Revista Jurdica de Catalunya, nm. 3,1975, pg. 503.
Esta es la opinin sostenida por Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo
II, cit., pg. 653; Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 395. Aceptan
los anteriores autores el empleo de otros trminos que de una manera segura e inequvoca
expresen el carcter cambiario de la obligacin, v. gr.: letra, cambial. En contra se
pronuncian Prez-Serrabona Gonzlez, Libramiento y forma de la letra de cambio. Su
aceptacin, en La letra de cambio, el pagar y el cheque en la Ley 19/85 de 16 de julio,
Granada, 1987, pg. 37; Escolar Berdejo, La letra de cambio y l cheque, Madrid, 1985, pg.
28; Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara, 1,1.a ed., Barcelona, 1986, pgs.
279 y 280. Algunos tratadistas alemanes se muestran, asimismo, tolerantes en este punto y,
adems del trmino Wechsel, aceptan otros como Solawechsel, Prima wechsel, Wechselbrief.
Vid. Hueck, Canaris, ob. cit. nota anterior, pg. 80; Waideuch, Wechsel und Scheck, cit., pg.
13. En Francia la jurisprudencia admite la utilizacin de la palabra traite como equivalente a la
expresin lettre de change; vid. Gavalda y Stouf-et, Droit du credit, 2, Cheques, effets de
commerce, cartes de crdit et de paiement, deuxime ed., Paris, 1991, pg. 26. En la
doctrina italiana, no admiten, entre otros, denominaciones equivalentes a cambale
Angeloni, La cambale e il vaglia cambiario, quarta ed., Milano, 1964, pg. 44; Auletta y
Salanttro, Diritto commerciale, settima ed., Milano, 1991, pg. 293. La razn reside en evitar
confusiones entre la cambial y el cheque (assegno).
Vid. Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit., pgs. 64 y 65.
La doctrina se pronuncia a favor de la plena libertad en la eleccin del idioma en el que se
redactar la letra de cambio; interpretacin que se apoya en el principio consensualista o
espiritualista consagrado en el art. 51 del CCom. Vid. en este sentido Vicent Chuli,
Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pgs. 653 y 654; Snchez Calero,
Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 389; BrosetaPont, Manual de Derecho mercantil,
cit., pg. 612; Calavia Molinero y Bald del Castao, ob. cit. nota anterior, pg. 67; Iglesias
Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pgs. 392 y 393; Vzquez Bonome, Tratado
de Derecho cambiario. Letra, pagar y cheque, 2.a ed., Madrid, 1993, pgs. 99 y 100; Escolar
Berdejo, La letra de cambio y el cheque, cit., pg. 28; Prez-Serrabona Gonzlez,
Libramiento y forma de la letra de cambio. Su aceptacin, cit., pg. 36; Hueck y Canaris,
Derecho de los ttulos-valor, cit., pg. 80.
Junto a la lengua castellana ostentan el carcter de idioma ocial, en su respectiva
Comunidad Autnoma, el euskera (art. 6 E.A. Pas Vasco), el cataln (art. 3 E.A. Catalua y
art. 3 E.A. Baleares), el gallego (art. 5 E.A. Galicia) y el valenciano (art. 7 E.A. Comunidad
Valenciana).
La SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 20 de mayo de 1993 (RGD, nm. 588, septiembre 93,
pgs. 8934 y 8935) declara que son letras de cambio, por cumplir con el requisito del art. 1.1
LCCH, unos documentos redactados en ingls.
Cfr. Vicent Chuu, Compendio de Derecho mercantil, tomo II, cit, pg. 653; Calavia Molinero y
Bald del Castao, Letra de cambio, cit., pg. 67; Iglesias Prada, El libramiento de la letra de
cambio, cit, pg. 396; Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiaria, I, cit., pgs.
281 y 282. Este ltimo autor fundamenta su posicin, en primer lugar, en la orientacin dada
por el Comit de redaccin de la Conferencia de Ginebra admitiendo que es suciente, en el
sentido de que se entiende cumplida la exigencia del art. 1.1 de la LUG, si hay identidad entre
la denominacin letra de cambio y la palabra pagar; y, en segundo lugar, en una
sentencia de la AP de Santa Cruz de Tenerife, de 9 de junio de 1980, en la que se arma, en
uno de sus considerandos, que: ... en lo que se reere a la traduccin de la letra bsica, debe
entenderse como suciente la vericada sobre fotocopia adverada notarialmente, tanto ms
cuanto la mayor parte de la cambial va redactada en castellano, solamente la fecha,
vencimiento e importe van en ingls, que por cierto, resulta fcilmente comprensible. Adoptan
una posicin contraria, Escolar Berdeio (La letra de cambio y el cheque, cit., pgs. 28 y 29);
Vzquez Bonome (Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 100); Sanz de Hoyos, Derecho
cambiarlo. Anlisis de la Ley Cambiaria y del Cheque, Madrid, 1987, pg. 19. Los autores
citados sostienen que la declaracin originaria debe redactarse en un solo idioma.
Para referirnos al requisito contemplado en el art. 1.2 LCCH utilizaremos, como lo hace la
mayora de la doctrina, la expresin ms genrica de orden de pago. Se arma que en funcin
de las relaciones subyacentes entre librador y librado, en algunos casos habr realmente un
mandato y en otros no. Vid. sobre el particular, entre otros, Vicent Chuli, Compendio crtico de
Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 631 y 632; Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin
cambiaria, I, cit., pgs. 335 y 520; Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit.,
pg. 397.
Vid. al respecto, Prez-Serrabona Gonzlez (Libramiento y forma de la letra de cambio. Su
aceptacin, cit., pg. 48) quien seala como expresiones equivalentes: pague, pagese,
servir usted de pagar; en el mismo sentido se maniestan Hueck y Canaris, Derecho de los
ttulos-valor, cit., pg. 81; y Casals Colldecarrera, ob. cit. nota anterior, pgs. 332 a 335.
Para algunos autores, la exigencia legal de que la orden de pago sea simple e incondicionada
deriva de la literalidad del derecho de crdito incorporado al ttulo, cuyo contenido, extensin y
modalidades dependen exclusivamente del tenor del documento. De este modo, se favorece
su circulacin ya que delimita frente a terceros el alcance preciso del crdito que se transmite;
vid. en este sentido, Pavone la Rosa, La letra de cambio, cit., pg. 89. Para otros, tales
caracteres de la orden de pago subrayan la independencia de la obligacin cambiarla respecto
del contrato subyacente; vid. entre otros Iglesias Pra-DA, El libramiento de la letra de
cambio, cit., pg. 397. Este autor puntualiza que de la norma del art. 1.2 LCCH no puede
inferirse que deba considerarse prohibida la insercin de la clusula valuta o provisin, si bien
en ningn caso puede condicionar la orden de pago. En el mismo sentido, se pronuncia Vicent
Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 654.
La doctrina recoge un sinnmero de supuestos en los que se incumple el mandato legal del
art. 1.2 LCCH; de ellos pueden sealarse: letras cuyo objeto consista en una cantidad
determinada de mercancas, ttulos en los que la suma no fuera indicada en moneda sino en
ttulos de deuda pblica o en pagars del tesoro. Tampoco seran vlidas las letras en las que
la cantidad a pagar fuera la resultante de una liquidacin o en las que tal cantidad se
expresara de una forma aproximada o alternativa; ni aqullas en las que la suma a pagar
hubiera de determinarse a posteriori acudiendo a situaciones jurdicas extracambiarias.
Tambin sera nula la letra en la que la cantidad a pagar estuviera dividida por cuotas al existir
varios librados. Cfr., por todos, Iglesias Prada, ob. cit. nota anterior, pgs. 396 y ss.
Siempre que la cuanta de un crdito sea susceptible de jacin por un simple clculo
aritmtico, no podr tacharse aqul de ilquido; vid. en este sentido, Fernndez Lpez, M. A.,
Derecho procesal civil, EL cit, pg. 188; Tapia Fernndez, La compensacin en el proceso civil,
Madrid, 1988, pg. 113; Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pgs.
98 y 99. Aunque se ha armado que un pacto de intereses, que obligue a efectuar un clculo,
convierte en ilquida la cantidad a reclamar por el tenedor (Senn de la Fuente, Ejecucin en
Espaa de letras de cambio y pagars expedidos en moneda extranjera, cit., pg. 313).
Del rgimen jurdico de la letra con intereses convencionales, establecido por la LCCH,
resulta claro que el tipo de inters anual ha de jarse en la letra. Sin embargo, el modo en el
que dicho tipo de inters debe constar en la letra origina una cierta polmica. Parece ser que,
en principio, no habra ningn impedimento jurdico en admitir la jacin de varias tasas de
inters sucesivas; pero, basta cualquier referencia al tipo de inters, v. gr. el inters legal,
MlBOR+0,25, etc.; o debe indicarse en la letra un porcentaje concreto?. Como regla
general, entiende Iglesias Peada (El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 401) que
deben reputarse invlidas las clusulas de inters cuyo tipo no venga numricamente jado en
el ttulo cambiario puesto que no concretan el alcance de la obligacin de pago asumida por el
librador y, en su caso, por el aceptante, endosantes y respectivos avalistas.
Por esto, mantiene Iglesias Prada (ob. cit. nota anterior, pg. 402) que si el librador
nicamente consignara la cantidad en nmeros y, posteriormente, un tercero consignara en
letras una cantidad mayor, no podra aplicarse a tal supuesto la doctrina de la letra en blanco -
que dara lugar a una excepcin personal- ya que el ttulo ha sido ntegramente completado
por el librador (art. 1.2 LCCH), sino que se aplicara la doctrina de la falsicacin que, de
conformidad con lo previsto en el art. 93 LCCH, permite interponer una excepcin real. Vid.
infra, Captulo Cuarto, pgs.
Iglesias Prada (El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 402) seala que las
presunciones inris et de iure del art. 7 LCCH slo son aplicables cuando la discrepancia de
cantidades se maniesta, claramente, como un error en la declaracin, y no cuando tal
discrepancia haya sido expresamente querida, en cuyo caso, y en aplicacin del art. 1.2, el
ttulo ha de reputarse nulo por no aparecer la cantidad exactamente determinada.
Vid. en este sentido Langle, Manual de Derecho mercantil espaol, cit., pg. 218; Rubio,
Derecho cambiario, cit., pg. 259. El art. 444.4 CCom deba interpretarse conjuntamente con
el art. 489 CCom segn el cual, las letras de cambio se pagarn en la moneda que en las
mismas se designe, y si la designada no fuere efectiva, en la equivalente, segn el uso y
costumbre en el mismo lugar de pago (la cursiva es nuestra). Por consiguiente, la moneda de
pago, designada en la letra de cambio, poda no ser la peseta. La jurisprudencia admiti
expresamente el pacto en moneda extranjera al amparo del art. 444.4 CCom, al tiempo que
sealaba la concordancia existente entre el art. 489 CCom y el art. 1170 CC. Ahora bien,
condicionaba la ecacia de una letra, cuyo importe se hallaba expresado en moneda
extranjera, a la admisin a cotizacin ocial de la divisa, pues, en caso contrario la deuda no
se estimaba lquida. Vid. al respecto, SAT de Madrid, de 30 de octubre de 1984, enjusticia,
1986, nm. III, pgs. 748 y 749 en la que se declara:... determinndose la liquidez del
contravalor y, consiguientemente, la de la deuda mediante la elemental operacin aritmtica
consistente en multiplicar los francos suizos por el cambio ocial de dicha divisa en pesetas;
y SAP de Palma de Mallorca, Secc. 4.a, de 14 de abril de 1992 (RGD, nm. 580-81, en.-febr.
93, pgs. 971 y 972) en la que, respecto al art 444.4 CCom, se declara: la admisibilidad de
un pago en otro tipo de moneda que no fuera la nacional vena condicionado a una previa
reduccin del importe en pesetas.
Seguimos en este punto a lvarez Pastor y Eguidazu, Control de cambios. Rgimen Jurdico
de las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, 8.a ed., Madrid, 1993, pgs. 269 y ss.
Ponen de relieve, los autores citados, la distincin que la legislacin espaola, como la de
otros muchos Estados, y la prctica bancaria internacional, establece entre los billetes de
Banco y los restantes medios de pago que se conceptan como divisa. Distincin que se
fundamenta en las peculiaridades de los billetes de Banco, que no presentan los instrumentos
bancarios de pago, y que explican que su cotizacin sea distinta de la de las divisas y que su
movimiento fsico a travs de las fronteras est sujeto a limitaciones, incluso en Estados que
mantienen una absoluta libertad de cambios (vid. v. gr. art. 4 RD1816/1991, de 20 de
diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior, modicado por el RD 42/1993, de
15 de enero).
Segn lvaeez Pastor y Eguidazu (ob. cit. nota anterior, pg. 37), el concepto de
convertibilidad se encuentra ntimamente ligado al de control de cambios. As, una moneda
convertible es aquella que puede ser libremente comprada y vendida en los mercados de
divisas.
Vid. lvarez Pastor y Eguidazu, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones
Exteriores en Espaa y en la CE, cit, pgs. 39 y 40.
Vid. infra, Captulo Tercero, pgs. 212 y ss.
En rigor, el concepto de convertibilidad debe matizarse. Por una parte, se distingue entre
convertibilidad externa e interna, dependiendo de si el derecho de convertir una moneda en
cualquier otra divisa se reconoce solamente a los no residentes o tambin a los residentes. Y,
por otra, se seala que no estamos ante una gura jurdica que adopta una forma ilimitada o
absoluta, sino que soporta ciertas limitaciones. Vid. al respecto, lvarez Pastor y Eguidazu,
Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones Exteriores en Espaa yenla CE,
cit, pgs. 41 a 54. La convertibilidad exterior de la peseta fue ocialmente establecida por el D
1146/1961, de 15 de julio. El RD1816/1991, de 20 de diciembre, sobre transacciones
econmicas con el exterior, sanciona la convertibilidad interna de la peseta de forma plena.
Cfr. lvarez Pastor y Eguidazu, ob. cit. nota anterior, pg. 274.
Cfr. Iglesias Prada (El libramiento de la letra de cambio, dt., pgs. 398 y 399), quien arma
que si la justicacin de tal exigencia reside en el propsito de acomodar el contenido formal
de la letra a la previsin contenida en el art. 1435 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, bien puede
concluirse que con ello se ha contribuido de modo inconveniente a perpetuar un requisito
procesal cuya razn de ser no se advierte fcilmente, mediante el expediente de convertir en
sustantivo ese requisito. En parecidos trminos se maniesta Vicent Chuli, Compendio
crtico de Derecho mercantil, tomo II, pg. 654. Garca Luengo y Soto Vzquez, (El nuevo
rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, Granada, 1986,
pg. 19), estiman que los requisitos de la convertibilidad y admisin a cotizacin ocial
responden a una mera concesin a razones de poltica monetaria y de control de cambios,
ms que a un acercamiento al sistema europesta que preconiza el Prembulo de la Ley
19/85.
Vid. en este sentido, Senes Motilla, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pg. 158.
Ordenamientos que, como es sabido, recogen sustandalmente la legislacin ginebrina. En el
art. 1.2 de la LUG sobre la letra de cambio y el pagar a la orden se dispone que la letra de
cambio deber contener el mandato puro y simple de pagar una suma determinada; en
idnticos trminos se expresa el art. 1.2 de la LUG sobre el cheque.
En efecto, en los arts. 1.2 y 100.2 de la Legge cambiaria, aprobada por RD de 14 de
diciembre de 1933, se dispone que la letra y el vale cambiario deben contener,
respectivamente, la orden o la promesa incondicionada de pagar una suma determinada. Los
arts. 1.2 y 75.2 de la Wechselgesetz, de 21 de junio de 1933, se reeren a die unbedingte
Anweisung (Versprechen), eine besiimmte Geldsumme zw zahlen; en parecidos trminos se
expresa el art. 1.2 de la Scheckgesetz, de 14 de agosto de 1933. En el art. 110 del Code de
commerce francs se dispone que: La lettre de change contient: 2.". Le mandat pur et simple
de payer une somme dtermine; el art. 183 del Code de commerce para el pagar y el art.
1.2 del DL, de 30 de octubre de 1935, para el cheque se reeren, exclusivamente, a una suma
determinada.
Vid. al respecto Roblot, Traite de Droit commercial, douzime ed., tome II, Pars, 1990, pgs.
155 y 217; Gavalda y Stoufet, Droit du crdit, 2, cit., pgs. 27,28,153 y 154; Juglart y Ippoltto,
Droit commercial, premier volunte, II, Effets de commerce et cheque, deuxime d., Pars,
1977, pg. 53; Guyenot, Cours de Droit commercial, II, Pars, pg. 928. De la doctrina italiana
destacaremos, Auletta y Salanttro, Diritto commerciale, cit., pg. 293.; Angeloni, La cambale e
il vaglia cambiario, cit., pgs. 48 y 341 a 346; Galgano, Diritto commerciale, vol. IV, I conttrati di
impresa. I titoli di crdito. II fallimento, prima edizione, Bologna, 1980, pg. 51; Cotti-no, Diritto
commerciale, vol. secondo, tomo primo, seconda edizione, Padova, 1992, pg. 322.
Vid. Senes Motilla, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit, pg.
158.
Para cada moneda se establece un tipo de cambio central respecto al ECU. Al cruzar los
distintos tipos centrales se obtienen los tipos de cambios entre cada par de monedas
comunitarias (tipos de cambios bilaterales), sobre los que se aplican los lmites mximo y
mnimo de uctuacin. Este lmite es del ms-menos 2,25%, de tal manera que cuando estos
mrgenes se alcancen los Bancos centrales deben intervenir corrigiendo las deciencias (la
banda de uctuacin de la peseta era ms amplia: el 6% respecto a su tipo de cambio central
bilateral). Vid. ampliamente tratado, Carbajo Vasco, El papel de la peseta ante el Sistema
Monetario Europeo y el tratamiento scal del ECU en las operaciones con divisas, en Libre
circulacin de capitales, transacciones exteriores yscalidad, Madrid, 1991, pgs. 110 y ss.;
lva-eez Pastor y Eguidazu, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones
Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 239 y ss. El lunes, 2 de agosto de 1993, los
ministros de Finanzas y los gobernadores de los Bancos centrales de la UE decidieron ampliar
del 2,25% al 15% los mrgenes de uctuacin de las monedas en el Sistema Monetario
europeo. El marco alemn y el orn holands mantienen la banda de uctuacin del 2,25%
(Fuente: La Vanguardia, martes 3 de agosto de 1993, pg. 39). Los gobiernos de Blgica,
Luxemburgo y Dinamarca hicieron pblica su pretensin de acogerse a una banda de
uctuacin de sus monedas del 2,25% frente al marco alemn y orn holands (Fuente: ABC,
6 y 7 de agosto de 1993, pg. 33).
El indicador de divergencia tiene por nalidad dar simetra al mecanismo de cambios e
intervencin. El comportamiento divergente de una moneda se calcula comparando la
desviacin entre su tipo de cambio de mercado y su tipo de cambio central frente al ECU.
Cuando esa desviacin excede de cierto umbral de divergencia (75%), se presume que las
autoridades econmicas tratarn de corregir la situacin adoptando las medidas econmicas
necesarias. Vid. al respecto, Conthe, La unin econmica y monetaria: la larga gnesis de un
tratado, Gaceta Jurdica de la CE. y de la Competencia, serie D, nmero monogrco sobre
el Tratado de la Unin Europea (1.a parte), septiembre 1992, pgs. 110 y ss.
Desantes Real, El ECU y la contratacin internacional, Madrid, 1991, pg. 17.
Desantes Real, ob. cit. nota anterior, pg. 22.
Vid. Desantes Real, El ECUy la contratacin internacional, cit., pg. 44. Desde el 1 de octubre
de 1986 funciona un sistema de compensacin y liquidacin del ECU privado que est
centralizado en el Banco Internacional de Pagos de Basilea, donde se produce diariamente la
compensacin interbancaria de los ujos de cobros y pagos en ECUs.
Vid. sobre el particular, Boixados, El ECU y el sistema monetario europeo, 1.a ed, Barcelona,
1991, pgs. 41 a 73; Carbajo Vasco, El papel de la peseta ante el sistema monetario europeo
y el tratamiento scal del ECU en las operaciones con divisas, cit., pgs. 132 y ss.; Conthe,
La unin econmica y monetaria: la larga gnesis de un Tratado, cit., pgs. 118 y 119.
As se dispone en la Circular 17/1987 del Banco de Espaa, de 26 de mayo (RAL 1379).
Los textos legales bsicos en materia de control de cambios son la Ley 40/1979, de 10 de
diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de Cambios (modicada en dos ocasiones: en
1983, por la Ley Orgnica 10/1983, de 16 de agosto, sobre delitos monetarios; y, en 1988, por
la Ley 26/1988, de 29 de julio, sobre disciplina e intervencin de las Entidades de Crdito) y el
RD 1816/1991, de 20 de diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior. Sobre
este tema, vid. infra Captulo Tercero, pgs. 212 y ss.
Vid. al respecto, la Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 18 de abril de 1991,
sobre emisin de Deuda del Estado en ECUs durante 1991 y enero de 1992 (RAL 1064).
En el art. 1.1 de la Resolucin de la Direccin General de Transacciones Exteriores, de 22 de
junio de 1990, sobre cuentas en ECUs de residentes abiertas en ocinas operantes en Espaa
de Entidades delegadas (RAL 1387), se dispone que: Las personas fsicas o jurdicas
residentes podrn sin previa autorizacin administrativa, abrir y mantener, en ocinas
operantes en Espaa de Entidades delegadas, cuentas acreedoras a la vista, de ahorro o a
plazo, denominadas en ECUs, en los trminos establecidos en la presente Resolucin.
Lo que no impide que Desantes Real se pronuncie a favor de la naturaleza monetaria del
ECU (moneda bancaria), aunque reconoce que para ello deben superarse esquemas y
argumentos que han quedado, hoy en da, obsoletos. Arma que carece de sentido negar la
condicin monetaria a un instrumento, que es aceptado como medida de valor o como medio
de pago, por el slo hecho de que no ha sido fsicamente emitido por autoridad monetaria
alguna. La funcin fundamental de una moneda se cumple hoy en la medida en que puede
actuar como divisa en las relaciones internacionales y el ECU cumple perfectamente tal misin
en todos los Estados miembros de la UE; vid. El ECU y la contratacin internacional, cit., pgs.
63 a 75.
Vid. Desantes Real, ob. cit. nota anterior, pg. 81.
Sin embargo, se ha hecho notar que el ECU est todava lejos de poder ser considerado
como una alternativa real a las monedas nacionales, sobre todo si el cambio de monedas se
deja a la iniciativa privada. Con todo es probable que ciertas medidas adoptadas por las
autoridades monetarias nacionales tampoco alcancen aquel objetivo. As, se ha constatado
que la aceptacin del ECU como moneda de curso legal no garantizara el desplazamiento de
la moneda nacional, ya que, en una situacin de moneda paralela, por el funcionamiento de la
Ley de Gresham sucedera todo lo contrario. Vid. en este sentido, De Grauwe, Teora de la
integracin monetaria. Hacia la Unin Monetaria Europea, (trad. M. Camarero y C. Tamarit),
Madrid, 1994, pgs. 158 a 164.
Vid. en este sentido, Fernandez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg.
532; Desantes Real, El ECU y la contratacin internacional, pgs. 101 y 102.
Esta cuestin est ampliamente tratada por Loras, Aspectos jurdicos de la realizacin de la
unin econmica y monetaria, en El Derecho comunitario europeo y su aplicacin judicial, 1.a
ed., Madrid, 1993, vid. en especial, pgs. 252 a 255.
Vid. entre otras, SSAT de Barcelona, de 13 de diciembre de 1949 y de 6 de octubre de 1951;
SAT de Sevilla, de 26 de octubre de 1965; SAT de La Corua, de 19 de agosto de 1980; SSAT
de Valencia de 11 de febrero y de 8 de noviembre de 1982 (estas resoluciones estn
transcritas en, Casals Colldeca-rrera, Estudios de oposicin cambiara, I, cit., pgs. 341 a
345).
El art. 2.1 de la Ley 10/1975, de 12 de marzo, dispone que: La unidad en el sistema
monetario espaol es la peseta, que equivale a cien cntimos. La Ley 10/1975 ha sido
modicada por la Ley 37/1988, de 28 de diciembre, de Presupuestos del Estado para 1989
(RAL 2595) y por la Ley 13/1994, de 1 de junio, de Autonoma del Banco de Espaa (RAL
1554).
Esta tesis se mantiene en las siguientes sentencias: SAT de Pamplona, de 18 de noviembre
de 1967; SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 6 de junio de 1977; SAT de Barcelona, de 10 de
abril de 1982; SAT de Zaragoza, de 18 de noviembre de 1982; SAT de Valencia, de 9 de
octubre de 1983 (estas sentencias estn reproducidas en Casals Colldecarkera, Estudios de
oposicin cambiara, I, cit., pgs. 346 y 355; y en Garca Gil, Jurisprudencia cambiara. Con
comentarios a la Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiara y del Cheque, Pamplona, 1990, pg.
13); SAT de Sevilla, Sala Segunda, de 27 de octubre de 1987 (RGD, nms. 526-527, julio-
agosto 1988, pg. 4922).
El art. 444.4 CCom exiga que gurara en la letra de cambio la cantidad que el librador
manda pagar, expresndola en moneda efectiva o en las nominales que el comercio tuviere
adoptadas para el cambio. Sobre las dicultades que generaba la interpretacin de la norma
transcrita, vid. GarrigueS, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pgs. 826 y 827.
Vid. SAT de Sevilla, Sala segunda, de 27 de octubre de 1987 (RGD, nms. 526-527, julio-
agosto 1988, pg. 4922), SAP de Madrid, Seco 14.a, de 16 de abril de 1991 (RGD, nm. 564,
septiembre 91, pgs. 8065 a 8067). Incluso se ha llegado a declarar que el uso de una frmula
alternativa en la redaccin del art. 1.2, una suma determinada en pesetas o en moneda
extranjera convertible admitida a cotizacin ocial, contribuye a que sea irrelevante la
utilizacin de la expresin pesetas, pues, as debe entenderse si no se consigna una
moneda extranjera, vid. SAP de Palma de Mallorca, Secc. 2.a, de 9 de mayo de 1991 (RGD,
nms. 568-69, enero-febrero 92, pg. 785); SAP de Almera, de 16 de marzo de 1994 (RGD,
nms. 610-611, julio-agosto 95, pgs. 9306 y 9307).
Sirvan como ejemplo las siguientes sentencias: SAP de Albacete, de 11 de nov. de 1988
(RGD, nms. 541-42, oct.-novbre. 89, vol. II, pgs. 7611 y 7612); SAP de Barcelona, Secc.
16.a, de 20 de junio de 1990 (RGD, nms. 556-57, enero-febrero 91, pgs. 562 a 564); SAP
de Barcelona, Secc. 16.a, de 20 de nov. de 1991 (RGD, nm. 576, septiembre 92, pg. 8920);
SAP de Madrid, Secc. 12.a, de 23 de junio de 1992 (RGD, nms. 577-78, oct.-novbre. 92,
pgs. 10458 y 10459); SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 1 de abril de 1992 (RGD, nms.
577-78, oct. novbre. 92, pgs. 10567 y 10568); SSAP de Alicante, Secc. 4.a, de 5 de febrero
de 1992 y de 7 de julio de 1992 (RGD, nms. 577-78, oct.-novbre. 92, pgs. 10757 a 10759);
SAP de Madrid, Secc. 9.a, de 2 de noviembre de 1992; SAP de Alicante, Secc. 4.a, de 15 de
febrero de 1993 (RGD, nms. 586-87, julio-agosto 93, pgs. 7418 y 7980); SAP de
Pontevedra, Secc. 4.a, de 21 de septiembre de 1992 (RGD, nms. 592-93, en.-febr. 94, pgs.
1570 y 1571); SAP de Sevilla, Secc. 6.a, de 10 de mayo de 1993 (RGD, nms. 598-99, julio-
agost. 94, pgs. 8999 y 9000); SAP de Barcelona, Secc. 11.a, de 29 de julio de 1993 (R]C,
Jurisprudencia, 1994, nm. 1, pgs. 135 y 136); SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 26 de abril de
1994 (RGD, nm. 600, septiembre 94, pgs. 9919 a 9922); SAP de Almera, de 25 de
noviembre de 1993 (RGD, nms. 601-02, oct.-novbre 94, pgs. 12201 y 12202); SAP de
Segovia, de 6 de abril de 1994 (RGD, nm. 697, abril 95, pgs. 4602 y 4603); SAP de Madrid,
Secc. 21.a, de 5 de abril de 1995 (RGD, nms. 610-611, julio-agosto 95, pgs. 8918 y 8919).
Cfr. como muestra, SAP de Pontevedra, Secc. 4.a, de 21 de septiembre de 1992; y SAP de
Madrid, Secc. 13.a, de 26 de abril de 1994 (ambas resoluciones se citan en la nota anterior).
Vid. al respecto, entre otras, SAP de Barcelona, Secc. 13.a, de 21 de julio de 1989 (RGD,
nms. 544-45, enero-febrero 90, pgs. 519 y 520); SAP de Valencia, Secc. 6.a, de 16 de
octubre de 1990 (RGD, nm. 555, vol. II, pgs. 9367 a 9369); SAP de Valencia, Secc. 8.a, de
28 de octubre de 1991 (RGD, nm. 567, diciembre 91, pgs. 10927 a 10930); SAP de
Valencia, Secc. 16.a, de 1 de junio de 1992 (RGD, nm. 576, septiembre 92, pgs. 8971 y
8972); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 4.a, de 14 de abril de 1992 (RGD, nms. 580-81, en.-
febr. 93, pgs. 970 a 972); SAP de Valencia, Secc. 5.a, de 9 de diciembre de 1993 (RGD,
nms. 592-93, en.-febr. 94, pgs. 851 y 852); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 1 de
diciembre de 1992 (RGD, nm. 594, marzo 94, pgs. 2881 y 2882); SAP de Valencia, Secc.
5.a, de 19 de enero de 1995 (RGD, nm. 609, junio 95, pgs. 7641 y 7642).
Y es que las opiniones doctrinales, vertidas acerca de la falta de expresin de la moneda de
pago, se reducen a una toma de posicin por alguna de las dos tendencias sealadas -la
formalista o la espiritualista que trata de superar la letra de la Ley en orden a la tutela del
crdito-. Se adhieren, entre otros, a la tendencia espiritualista que quiere evitar un excesivo
rigor en la forma y, por tanto, entienden que la omisin de la especie de moneda no comporta
una indeterminacin que causa la nulidad de la letra, ya que en este supuesto debe
presumirse que la orden de pago consiste en una suma dineraria en pesetas: Vicent ChuliA,
Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 654; Prez-Serrabona Gonzlez,
Libramiento y forma de la letra de cambio. Su aceptacin, cit., pg. 49; Hernndez Juan,
Las aplicaciones prcticas de la nueva Ley de la letra de cambio y el cheque, Barcelona, 1985,
pgs. 32 a 34; Tirado Surez, Reexiones sobre las letras de cambio sin expresin de la
moneda de pago, Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 8, octubre-diciembre 1982,
pgs. 881 a 891; Snchez Ortiz, Fuerza ejecutiva de la letra cuando no expresa la moneda
de pago, Revista General de Derecho, nm. 450, marzo 1982, pgs. 452 a 454. Estos dos
ltimos autores se valen de diversos elementos hermenuticos que les permiten alcanzar tal
conclusin, de los que destacaremos: el recurso a intrpretes de textos histricos y
antecedentes legislativos del CCom de 1885; la utilizacin excepcional en el sistema
monetario espaol de la moneda extranjera, por lo que para este supuesto se exige una
mencin expresa de tal moneda; el carcter efectivo que debe tener la tutela jurisdiccional del
crdito para la seguridad del trco jurdico; las normas interpretativas de los contratos
mercantiles contenidas en el art. 57 CCom (v. gr. principio de la buena fe y voluntad de los
contratantes); la referencia al negocio causal por el que el deudor cambiario se obliga, en la
fecha del vencimiento, al desembolso de una cierta suma de pesetas. Vzquez Bonome
(Tratado de Derecho cambiario, cit., pgs. 102 y 103) basndose en que el reforzamiento de la
garanta del acreedor es uno de los principios que preside la normativa cambiaria, arma que
cuando se trate de letras libradas para pagar en Espaa, la omisin de la especie monetaria
no debe ser causa suciente de nulidad, ya que la peseta es la moneda de curso legal y
forzoso en Espaa. Ahora bien, si la letra se ha girado desde o sobre el extranjero no puede
integrarse la letra de cambio mediante el juego de las presunciones. En parecidos trminos se
expresa Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pgs. 399 y 400. Adoptan
una posicin formalista: Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra
de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pgs. 19 y 20; Senes Motilla, Las
obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit., pg. 159; Vzquez
Iruzubieta, Comentarios al Cdigo de Comercio y legislacin mercantil especial, tomo XIX, Ley
Cambiaria y del Cheque (19/1985, de 16 de julio), Madrid, 1985, pgs. 45 y 46.
La STC (2.a) 183/1985, de 20 de diciembre, seala que la discrepancia entre las decisiones
de rganos judiciales diferentes sobre supuestos jurdicamente iguales ... habr de alcanzar
remedio mediante los recursos que el legislador cree para procurar, en garanta tambin del
principio de seguridad jurdica (art. 9.3), una bsica uniformidad en la interpretacin de la Ley
por Jueces y Tribunales (f .j. 2.). Similares pronunciamientos se contienen en las SSTC (2.a)
161/1989, de 16 de octubre; 200/1990, de 10 de diciembre, y 134/1991, de 17 de junio.
La frmula utilizada por la LCCH en el art. 1.3 es claramente errnea: el librado, mientras no
acepte, no es la persona que ha de pagar, sino la llamada a hacerlo.
La designacin del Hbrado puede efectuarse mediante un seudnimo, cuando sirva para
identicar perfectamente a una persona; tambin puede bastar la indicacin de unas siglas
conocidas, etc. Vid. en este sentido y por todos, Snchez Calero, Instituciones de Derecho
mercantil, cit., pg. 390.
Cfr. SAP de Valencia, Secc. 8.a, de 28 de febrero de 1994 (RGD, nm. 600, septiembre 94,
pgs. 10107 y 10108).
Vid. Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 656; Vzquez
Bonome, Tratado de Derecho cambiario, cit., pgs. 114 y 115; Casals Colldecarrera, Estudios
de oposicin cambiaria, I, cit., pg. 409. Existe tambin jurisprudencia en este sentido, vid.
SAP de Albacete, de 17 de septiembre de 1990 (RGD, nm. 564, septiembre 91, pgs. 8689 y
8690) y SAP de Oviedo, Secc. 4.a, de 15 de octubre de 1991 (RGD, nm. 570, marzo 92,
pgs. 2219 y 2220).
Vid. sobre este tema, Vicent Chuli, ob. cit. nota anterior, pgs. 656 y 657; Iglesias Prada, El
libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 404; Prez-Serrabona Gonzlez, Libramiento y
forma de la letra de cambio. Su aceptacin, cit., pg. 45; Hueck y Caare, Derecho de los
ttulos-valor, cit., pg. 84.
La designacin del librado en forma alternativa es admitida por Ura, Derecho mercantil, cit,
pg. 879; y por Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit., pg. 12. Otros
autores, en cambio, rechazan tal posibilidad por la incertidumbre que genera, hasta el
momento de la eleccin, en un elemento esencial de la letra de cambio; en este sentido se
maniestan, Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 657;
Iglesias Prada, ob. cit. nota anterior, pgs. 405 y 406.
En tal materia (se reere a la designacin de librado en un ttulo valor) es doctrina legal
totalmente consolidada la que expone que lo sustancial conste en elementos sucientes que
permitan identicar e individualizar al librado, siendo as que los simples errores gramaticales
u omisiones parciales e insignicantes carecen de trascendencia cuando por s mismos son
insusceptibles de crear confusin e inducir a error sustancial... (SAP de Palma de Mallorca,
Seca 1.a, 19 enero 1989; RGD, nms. 544-45, enero-febrero 90, pgs. 789 y 790).
La expresin de una fecha de vencimiento (artculo l.o. cuarto) anterior a la de libramiento
(artculo l.o. sptimo) implica necesariamente la irrealidad de una u otra y, por tanto, su
inexistencia, lo que priva al efecto de la consideracin como "letra de cambio" (artculo
2.o) (SAP de Murcia, Secc. 3.a, de 11 de abril de 1991; RGD, nm. 576, septiembre 92, pg.
9279).
Aunque el art. 38 LCCH no lo recoja expresamente, la doctrina entiende que los vencimientos
alternativos, bien en cuanto al trmino, bien en cuanto al modo, son contrarios al tenor legal
generando la nulidad de la letra. Vid. al respecto, y por todos Iglesias Prada, El libramiento de
la letra de cambio, cit, pg. 422. Vicent Chuli (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo
II, cit., pg. 661) entiende que tambin debe reputarse nula una letra librada a trmino, v. gr.
pagese hasta el 8 de enero de 1996.
Vid. en Casals Colldecarreka (Estudios de oposicin cambiara, I, cit., pgs. 528 y ss.) la
doctrina de la LUG referente a los supuestos en los que falta la indicacin del da, mes o ao.
En el supuesto de que para indicar el vencimiento se utilizaran expresiones tales como a
comienzo, a mediados, a n de mes, entiende la doctrina que la falta de exactitud de
dichas expresiones puede salvarse acudiendo a las reglas de la LUG, -la LCCH no facilita
solucin alguna aplicable al caso-, cuyo art. 36 estatuye una equivalencia entre las anteriores
expresiones y los das primero, quince y ltimo del mes. Vid. en este sentido IGLESIAS Prada,
ob. cit. nota anterior, pg. 425.
Vid. en este sentido, Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 422; Gar-
cIa Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en
la jurisprudencia, cit., pg. 149. Sin embargo, UrIa aplica extensivamente a estos supuestos lo
dispuesto en el art. 2.a LCCH. De esta forma, entiende que una letra con vencimiento incierto
(v. gr. el dia de la muerte de X) equivale a una letra sin designacin del vencimiento (vid.
Derecho mercantil, cit., pg. 881).
A los efectos de la LCCH, se enriende por lugar una localidad o poblacin (art. 92).
Asimismo, el art. 92 LCCH otorga, a los efectos de la LCCH, un signicado concreto a la
palabra domicilio: direccin o residencia.
Esta lnea de argumentacin es mantenida por Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra
de cambio, cit., pg. 51; Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara, I, cit, pg.
556; Prez-Serrabona Gonzlez, Libramiento y forma de la letra de cambio. Su aceptacin,
cit., pg. 55.
En tal sentido se maniestan Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg.
392; Ura, Derecho mercantil, cit., pg. 882; Iglesias Prada, El libramiento de la letra de
cambio, cit., pg. 417; Jimnez Snchez, Derecho mercantil, 1." ed., Barcelona, 1990, pg.
556; Hernndez Juan, Las aplicaciones prcticas de la nueva Ley de la letra de cambio y el
cheque, cit, pg. 67.
Aunque tambin es posible que coincida con el domicilio del librador (art. 4.b LCCH).
Sobre las nociones de domiciliacin perfecta e imperfecta, vid. por todos Garca Luengo
y Soto Vzquez El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la
jurisprudencia, cit., pgs. 167 a 169.
Vid. supra,pg. 100.
Vid. al respecto, Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 418.
En el supuesto de que el librador consigne en la letra las palabras no a la orden u otra
expresin equivalente, aqulla slo podr transmitirse en la forma y con los efectos de una
cesin ordinaria (art. 14.2 LCCH).
Vid. en este sentido, Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg.
657.
Vid. por todos, Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 408.
La doctrina considera, no obstante, que la designacin del tomador no est sometida a reglas
tan rigurosas como la designacin del librado porque las imprecisiones que en este orden
puedan presentarse se subsanan con la posesin del ttulo. Vid. en este sentido Calavia
Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit, pgs. 13 y 14; UrIa, Derecho mercantil, cit.,
pg. 879.
En este sentido, se ha declarado que el hecho de que en la letra no se designe al tomador,
contrariamente a lo que establece la regla 6.a del artculo 1." de la Ley Cambiara no impide
que se calique a la accin como cambiaria, pues tal inexistencia segn algunas audiencias,
carece de relevancia, en los supuestos en los que la relacin jurdica se plantea
exclusivamente entre librador y librado, SAT de Cceres, de 5 de julio de 1988 (RGD, nm.
540, sept. 1989, pgs. 6173 y 6174). En la anterior sentencia se citan como antecedentes las
sentencias de la AT de Sevla, 23 junio 1960, y la de la AT de la Corana, 10 diciembre 1963.
Vid. asimismo, SAP de Valencia, Secc. 7.a, de 26 de marzo de 1990 (RGD, nm. 548, mayo
90,"pgs. 3700 a 3702); SAP de Ciudad Real, Secc. 1.a, de 24 de febrero de 1995 (RGD,
nm. 620, mayo 96, pgs. 6356 y 6357); SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 3 de marzo de 1995
(RGD, nm. 609, junio 95, pgs. 7436 y 7437) en las que se sostiene que la falta de mencin
del tomador no provoca la nulidad de la letra de cambio, pues su identicacin es posible,
adems de por la posesin del ttulo, si se entiende que la letra se ha librado a la propia
orden. A esta interpretacin subyace la nalidad perseguida por al LCCH de fortalecer la
posicin jurdica del acreedor cambiario.
Vid. SAT de Zaragoza, de 24 de junio de 1988 (RGD, nm. 537, junio 1989, pgs. 4257 y
4258); SAP de Barcelona, Secc. 11.a, de 21 de febrero de 1990 (RGD, nms. 550-51, julio-
agosto 90, pgs. 5968 y 5969); SAP de Barcelona, Secc. 11.a, de 13 de noviembre de 1990
(RGD, nm. 559, abril 91, pgs. 3298 y 3299); SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 20 de febrero
de 1991 (RGD. nm. 564, sept. 91, pgs. 8191 y 8192); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a,
de 5 de octubre de 1991 (RGD, nms. 568-69, enero-feb. 92, pgs. 790 y 791); SAP de
Alicante, Secc. 4.a, de 6 de julio de 1993 (AC, Audiencias, nm. 20, octubre 93, pg. 2053);
SAP de Barcelona, Secc. 4.', de 23 de septiembre de 1993 (RGD, nm. 591, diciembre 93,
pgs. 12391 a 12393); SAP de Madrid, Secc. 12.a, de 8 de noviembre de 1993 (RGD, nm.
594, marzo 94, pgs. 2387 y 2388); SAP de Huelva, de 9 de noviembre de 1993 (RGD, nm.
603, diciembre 94, pgs. 13500 y 13501); SAP de Madrid, Secc. 9.a, de 4 de febrero de 1994
(RGD, nm. 597, junio 94, pgs. 7121 y 7122); SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 10 de junio de
1994 (RGD, nms. 604-605, en.-febr. 95, pgs. 1085 y 1086); SAP de Barcelona, Secc. 14.a,
de 31 de octubre de 1994 (RGD, nm. 607, abril 95, pgs. 3899 y 3900); SAP de Toledo, Secc.
1.a, de 27 de febrero de 1995 (RGD, nm. 620, mayo 96, pgs. 6277 a 6279). En concreto, en
la SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 20 de febrero de 1991 se declara que, aun cuando la
doctrina admite en general una cierta inconcrecin en la designacin del mismo (se reere al
tomador), siempre que la interpretacin de las declaraciones impresas en la letra sean
sucientes para identicarle de forma inequvoca (...), no puede equipararse, al anterior
supuesto, la no constancia del nombre del tomador que no puede subsanarse por el hecho
de que los documentos debatidos no hayan salido de la relacin interna librador-aceptante
incorporndose al cauce mercantil, y en consecuencia, si bien antes de su vencimiento poda
admitirse que su inexistencia slo generaba una imposibilidad de transmisin cambiara, lo
cierto es que la falta de mencin del tomador tras su vencimiento determina su no
consideracin como letra de cambio.
SAP de Pontevedra, Secc. 2.a, de 16 de octubre de 1995 (RGD, nm. 624, septiembre 96,
pgs. 10381 y 10382).
Vid. por todos, Vicent ChuliA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit, pg. 660.
La SAP de Madrid, Secc. 8.", de 18 de abril de 1994 (RGD, nm. 600, septiembre 94, pg.
9919) salva la validez de una letra de cambio con fecha de libramiento imposible -30 de
febrero de 1988- en base a una interpretacin exible, propia del derecho mercantil y del
espritu que anima a la Ley Cambiara y del Cheque 19/1985, de 16 de julio. Aunque la AP
apoya su resolucin en criterios de diversa ndole -extracambiarios y cambiarios-, a nuestro
entender, es determinante el hecho de que la fecha del vencimiento es indubitada y posible
-30 de mayo de 1988-; esto es, la cambial est librada a fecha ja (cfr. art. 38 LCCH). No
obstante, la citada sentencia de la AP de Madrid acude, para salvar la exigencia del art. 1.7
LCCH, a una aplicacin analgica del art. 41.2 LCCH (vencimiento en da inhbil) y declara
que: Debe, pues, entenderse rmada la letra (puesto que no se ha negado la realidad de su
rma ni la autenticidad del ttulo valor) en el da siguiente inmediato a la inexistente fecha.
Aunque en el supuesto de una pluralidad de libradores, se admite su diversidad cuando la
fecha del vencimiento no dependa de la del libramiento. Vid. en este sentido, Iglesias Prada,
El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 417; y Calavta Molinero y Bald del Castao,
Letra de cambio, cit., pg. 66. Ambos autores siguen en este punto a Rubio (cfr. Derecho
cambiario, cit., pg. 263).
La doctrina mercantil arma que una fecha cticia (supuesto que se reere a las letras
antedatadas y postdatadas) debe tenerse por verdadera para quienes hayan acordado
adoptarla y para los terceros de buena fe; cfr. Langle, Manual de Derecho mercantil espaol,
tomo segundo, cit., pg. 214.
Vid. en particular Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg.
660; Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 416; Calavia Molinero y
Bald del Castao, Letra de cambio, cit., pgs. 65 y 66.
Vid. infra, Captulo Cuarto, pgs. 361 y 362.
Cfr. SAP de Palma de Mallorca, Seco 3.a, de 19 de febrero de 1990 (RGD, nms. 556-57,
enero-febrero 91, pg. 854).
Cfr. al respecto, SAP de Jan, de 14 de junio de 1993 (RGD, nms. 601-02, oct-novbre. 94,
pg. 12303). Ahora bien, en el supuesto de que la omisin del lugar de libramiento no pueda
ser suplida porque junto al nombre del librador no consta lugar alguno, se produce la nulidad
de la letra sin que pueda subsanarse con referencias o elementos de prueba extracambiarios
referentes al domicilio real, no expresado del librador (SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 26 de
abril de 1994; RGD, nm. 600, septiembre 94, pg. 9922).
La distantia loci, como requisito formal de la letra de cambio, desaparece por primera vez en
el Proyecto de Cdigo de comercio presentado a las Cortes Espaolas, el 20 de marzo de
1882, por D. Manuel Alonso Martnez. Sobre la evolucin de dicho requisito en la dogmtica
cambiara, vid. Aguilera-Barchet, Historia de la letra de cambio en Espaa, cit., pgs. 436 a
444.
Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara, I, cit, pg. 295.
Vid. Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 415.
Esta funcin conlleva que la rma por seudnimo se tenga por inexistente si impide la
perfecta identicacin del librador; vid. sobre el particular, Garca Luengo y Soto Vzquez, El
nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 12;
y Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara, I, cit., pg. 466.
Puede, por tanto, realizarse mediante cualquier tipo de signo. Sin embargo, en el supuesto de
que el librador sea una sociedad no basta la simple rbrica junto a la razn o denominacin
social, pues, es necesaria la rma manuscrita de quien tenga poderes. Vid. en este sentido
Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque. Estudio sistemtico de la Ley del Cheque de
16 de julio de 1985, Barcelona, 1987, pg. 70.
Snchez Calero (Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 392) entiende que la falta de
rma del librador que est identicado en el anverso de la letra (v. gr. aparece su sello), y al
dorso est su rma como primer endosante, por tratarse de una letra girada a la propia orden
no determina la nulidad de la letra. Esta doctrina autointegradora ha sido recogida por la
jurisprudencia en varias resoluciones, entre las que cabe destacar, SAT de Sevilla, Sala
segunda, de 27 de octubre de 1987 (RGD, nms. 526-527, julio-agosto 1988, pg. 4921) y
SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 20 de febrero de 1991. Ahora bien, la doctrina se pronuncia
en contra de una heterointegracin del ttulo; vid. por todos Paz-Ares, Las excepciones
cambiaras, en Derecho cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque, cit., pg.
335.
Todava no ha tenido desarrollo legal la previsin del prrafo segundo de la Disposicin Final
primera de la LCCH, que establece que en un futuro podrn estamparse rmas a travs de un
medio mecnico de reproduccin. Un precedente en el Derecho comparado lo encontramos en
el ordenamiento jurdico francs: la Ley nm. 66-380, de 16 de junio de 1966, admiti
expresamente la rma no manuscrita del librador y de los endosantes (vid. arts. 110 y 117 del
Code de commerce en los que, rerindose respectivamente a la rma del librador y de los
endosantes, se dispone: Cette signature est appose, soit la main, soit par tout procede
non manuscrit).
De forma similar a lo ya expuesto sobre la designacin del librado y del tomador, se admite la
posibilidad de que el empresario individual rme con su nombre comercial.
Si las tendra, aunque indirectamente, en el caso de que no se consignara en la letra el lugar
de su emisin (cfr. arts. 17 y 2.c LCCH).
Vid. en este sentido, Velasco San Pedro, La representacin en la letra de cambio, Valladolid,
1990, pgs. 56 y 57; Alonso Espinosa, Representacin cambiara: presupuestos y ecacia,
Madrid, 1991, pgs. 27yss.
As lo han entendido, entre otras, SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 22 de junio de 1989
(RGD, nms. 544-45, enero-febrero 90, pgs. 1011 y 1012); SAP de Santa. Cruz de Tenerife,
Secc. 1.a, de 17 de septiembre de 1991 (RGD, nms. 574-575, julio-agost. 92, pgs. 7743 a
7745); SAP de Albacete, de 8 de mayo de 1991 (RGD, nms. 577-78, oct.-novbre. 92, pg.
10695); SAP de Barcelona, Secc. 13.a, de 6 de abril 1992 (RGD, nms. 577-578, otc.-novbre.
92, pgs. 10572 a 10574); SAP de Barcelona, Secc. 4.a, de 17 de mayo de 1993 (RGD, nm.
588, septiembre 93, pgs. 8932 y 8933); SAP de las Palmas de Gran Canaria, Secc. 5.a, de 9
de diciembre de 1992 (RGD, nm. 591, diciembre 93, pgs. 12688 y 12689). En el fundamento
de derecho segundo de esta ltima resolucin puede leerse: Segn se colige de los artculos
33,9 y 10 de la Ley Cambiara, la rma del aceptante de una letra de cambio le introduce en el
crculo cambiarlo y le obEga a su pago, de tal modo que si es una persona individual sobre l
recaer la obligacin, y si es una persona jurdica sobre sta, siempre que el rmante se
hallase autorizado con poder de aquel en cuya representacin obr, expresndolo claramente
en al anterma, pues de otro modo la responsabilidad ser personal de quien rm. En
contra, SAP de Valencia, Secc. 4.a, de 23 de enero de 1995 (RGD, nm. 609, junio 95, pg.
7642), en la que se declara que (...) por lo que de acuerdo con el citado prrafo 2. del
artculo 9 no es necesario el requisito exigido en su prrafo 1." ya que de manera clara y
paladina excluye dicho prrafo a los administradores de la Compaa del citado requisito.
Vid. por todos, Uka, Derecho mercantil, cit., pg. 876. En cuanto a la jurisprudencia, vid. entre
otras, SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 22 de junio de 1989; SAP de Castelln, de 6 de
febrero de 1993 (RGD, nm. 588, septiembre 93, pgs. 9205 y 9206).
Cfr. Velasco San Pedro, La representacin en la letra de cambio, cit., pg. 62; Calavia
Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit., pg. 31.
Esta doctrina tuvo su punto de arranque en la STS (1.a), de 24 de abril de 1970 (RAJ 2039),
en la que se declara lo siguiente: (...) cuando el librador o endosante de una cambial, es una
empresa o sociedad, es suciente, y cumple el trmite normal, la rma del representante de
ella, juntamente con la mencin de la estampilla de la razn social en cuya representacin
acta aqul. En la misma lnea, SAT de Madrid, Sala Segunda, de 6 de mayo de 1987 (RGD,
nm. 523, abril 1988, pgs. 2059 y 2060); SAP de Madrid, Secc. 21.a, de 1 de junio de 1992
(RGD, nms. 577-578, oct.-novbre. 92, pgs. 10457 y 10458) y SAP de Madrid, Secc. 13.a, de
19 de abril de 1993 (RGD, nms. 586-8, julio-agosto 93, pgs. 7419 a 7421).
Esta es la doctrina contenida en las siguientes resoluciones: STS (1.a) de 12 de diciembre de
1985 (RAJ 6436); SAP de las Palmas de Gran Canaria, Secc. 2.a, de 5 de abril de 1991 (RGD,
nm. 579, diciembre 92, pgs. 12819 y 12820); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 13
de abril de 1991 (RGD, nms. 580-81, en.-febr. 93, pgs. 965 y 966); SAP de Madrid, Secc.
20.a, de 27 de octubre de 1992 (RGD, nm. 582, marzo 93, pgs. 2030 a 2032); SAP de
Oviedo, Secc. 5.a, de 20 de octubre de 1992 (RGD, nm. 582, marzo 93, pgs. 2370 y 2371);
SAP de Madrid, Secc. 12., de 28 de marzo de 1994 (RGD, nms. 598-99, julio-agost. 94,
pgs. 8483 a 8485). En el fundamento de derecho tercero de la ltima sentencia citada se
declara que: (...); partiendo de estos hechos y de acuerdo con la doctrina antes expuesta es
claro que el demandado (...) no viene obligado a responder personalmente del pago de las
letras base de la ejecucin despachada y mandada seguir adelante por la sentencia apelada,
por cuanto las acept como Legal Representante y con facultades para ello de la mercantil
librada y ello era conocido por la propia libradora, a la que constaba que as relaciones
comerciales mantenidas eran entre las dos sociedades y la intervencin del ejecutado no era a
ttulo personal sino como representante legal de la librada (...) -la cursiva es nuestra-. Ahora
bien, hay jurisprudencia en contra que estima que no es suciente nter -partes la acreditacin
extracartular de la representacin:(...) debe seguirse el criterio de que para que las
consecuencias de la aceptacin recaigan plenamente sobre el representado, se requiere no
slo que la persona que representa se halle autorizada con poder para ello, como aqu ocurre,
en que el demandado ejecutado es administrador de la sociedad librada en la cambial, sino
que adems debe expresarse "claramente" tal condicin en la anterma, ya que el artculo 9
de la Ley Cambiara exige la expresin de la contemplatio iomini cuando se pongan rmas en
nombre de otro, de modo que aparezcan de la literalidad de la declaracin cambiaria la
designacin del representado, pues, de otro modo, la consecuencia no puede ser otra que la
de quedar obligado personalmente el representado (SAP de Barcelona, Secc, 4.a, de 17 de
mayo de 1993; RGD, nm. 588, septiembre 93, pg. 8933). Vid., asimismo, SAP de Castelln,
de 6 de febrero de 1993 (RGD, nm. 588, septiembre 93, pgs. 9204 a 9207).
Por tanto, respecto de terceras personas no debera aplicarse la contemplatio domini tcita.
Vid. Velasco San Pedro, La representacin en la letra de cambio, dt., pgs. 59 a 61.
En la SAP de Alicante, Secc. 4.a, de 19 de nov. de 1991 (RGD, nms. 577-578, oct.- novbre.
92, pgs. 10759 y 10760) se declara: Por otra parte, el artculo 286 del Cdigo de Comercio
establece que los contratos celebrados por el factor de una empresa comercial cuando
notoriamente pertenezca a una empresa o sociedad conocidas, se entendern hechos por
cuenta de dicha sociedad aun cuando el factor no lo haya expresado al tiempo de celebrarlos,
siempre que los contratos recaigan sobre objetos comprendidos en el giro o trco del
establecimiento. Y como en el caso de autos se cumplen tales circunstancias, pues el rmante
del documento rene las condiciones de factor notorio como socio de la empresa, y el negocio
jurdico subyacente se realiz en benecio de la sociedad y con su autorizacin y
conocimiento,.... En parecidos trminos se expresan otras muchas sentencias, entre otras,
SAT de Madrid, Sala segunda, de 4 de marzo de 1988 (RGD, nms. 526-527, julio-agosto
1988, pgs. 4610 y 4611); SAP de Castelln, de 6 de febrero de 1993 (RGD, nm. 588,
septiembre 93, pgs. 9204 a 9208); STS (1.a) de 7 de mayo de 1993 (RAJ 3462). En cambio,
en la SAP de La Corua, Secc. 5.a, de 27 de febrero de 1995 (RGD, nms. 610-611, julio-
agosto 95, pgs. 9387 y 9388) se arma que si el demandado rm la aceptacin de la letra
en nombre de la sociedad de la que era factor notorio, deba expresarlo as en la anterma; en
caso contrario, y al ser el juicio ejecutivo un proceso tpicamente formal y documentario el
demandado debe asumir personalmente la responsabilidad.
Sobre este tema, vid., ampliamente, Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio,
cit, pgs. 29 a 36; Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara, II, 1.a ed.,
Barcelona, 1986, pgs. 423 y ss.; Velasco San Pedro, La representacin en la letra de cambio,
cit, pgs. 65 y ss.; Alonso Espinosa, Representacin cambiara: presupuestos y ecacia, cit.,
pgs. 29 y ss.
..., esa obligacin personal del representante sin indicacin de su representacin encuentra
su apoyo, tanto en lo ordenado por el artculo 1.717 del Cdigo Civil, respecto a que cuando el
mandatario obra en nombre propio (...) queda obligado directamente con las personas con
quienes contrat ... (SAP de Granada, Secc. 3.a, de 8 de febrero de 1990; RGD, nm. 564,
septiembre 91, pgs. 8487 y 8488).
Ya hemos sealado que cuando el representado es una persona jurdica la jurisprudencia ha
exibilizado el requisito de la consignacin de la contemplatio domini y estima como suciente
la mera indicacin de la razn social junto a la rma del representante.
Cfr. Velasco San Pedro, La representacin en la letra de cambio, cit., pgs. 71 y 72.
Cfr. Velasco San Pedro, ob. cit. nota anterior, pgs. 73 y 74.
Cfr. Rubio, Derecho cambiara, cit., pg. 248; Vicente y Gella, Los ttulos de crdito en la
doctrina y en l Derecho positivo, Zaragoza, 1933, (ed. facsmil, Zaragoza, 1986), pg. 225;
Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 391.
Vid. Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la
doctrina y en la jurisprudencia, cit, pg. 39. Entienden, estos autores, que una excesiva rigidez
en la concepcin del formalismo cambiario podra entorpecer la agilidad de la vida econmica.
Vid. por todos, Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 395. Cfr. SAP de
Alicante, Secc. 4.a, de 28 de abril de 1993 (AC, Audiencias, nm. 17, septiembre 1993, pg.
1594).
En estos trminos se expresan Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit.,
pg. 58. Aunque tambin intuyen que puede anarse ms en la distincin y apuntan otro
elemento dife-renciador que se traduce en el hecho de que la letra incompleta se pone en
circulacin sin o contra al voluntad del suscriptor. Asimismo, Broseta Pont (Manual de
Derecho mercantil, cit., pgs. 615 y 616), entiende que lo que distingue ambas letras es la
existencia o ausencia de un pacto expreso para su puesta en circulacin y para ser
posteriormente completada. En denitiva, la perfeccin formal de la letra en el momento del
vencimiento, o cuando se exige el cumplimiento de la obligacin cambiara, no sera un
elemento decisivo de la distincin entre ambos tipos de letras. La admisin de esta tesis
conduce a Paz-Ares a distinguir entre letra informal, letra incompleta y letra en blanco;
cfr. Las excepciones cambiaras, cit., pgs. 334 a 343. No podemos dejar de sealar que, el
momento en el cual el ttulo ha de estar completo, causa cierta confusin en la jurisprudencia.
As, en la SAP de Albacete, 20 marzo 1990 (RGD, nm. 564, septiembre 91, pg. 8688) se
dice textualmente que:... la necesidad de que la letra tenga todos sus requisitos es para el
momento en que se pone en circulacin.
Vid. en este sentido Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, rit., pg. 395;
Garca-Pitay Lastres, La letra de cambio en blanco por carencia de librador, Revista de
Derecho bancario y burstil, nm. 6, abril-junio 1982, pgs. 464 y ss.; y Casals Colldecarrera,
Estudios de oposicin cambiara, ni, 1.a ed., Barcelona, 1987, pg. 37, quien restringe an
ms el mbito subjetivo del requisito de la rma y de una interpretacin estricta del trmino
emisin, empleado por el art. 12 LCCH, entiende que la rma indispensable para la creacin
de una letra en blanco es la del librador.
A ambos requisitos aluden las SSAP de Almera, de 9 de diciembre de 1992 (RGD, nm. 588,
septiembre 93, pgs. 9096 a 9098) y de 16 de marzo de 1994 (RGD, nms. 610-611, julio-
agosto 95, pgs. 9307 y 9308). Tal y como dijimos, desde la ptica del Derecho cambiarlo, la
validez de una letra de cambio slo depende de que el mencionado ttulo-valor rena todos los
requisitos formales enumerados en el art. 1 LCCH, a excepcin de aquellas menciones cuya
omisin es subsanada por las presunciones del art. 2 LCCH, y no de la incorporacin de la
declaracin cambiara originaria al modelo impreso ocial. La clusula cambiara, es decir, la
mencin letra de cambio es suciente para identicar el documento. Sin embargo, algunos
autores incluyen, entre los requisitos indispensables de la letra en blanco, la utilizacin del
modelo impreso ocial; vid. al respecto Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen
jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 43; Prez-
Serrabona Gonzlez, Libramiento y la forma de la letra de cambio. Su aceptacin, cit., pg.
60.
Sobre los mecanismos de formacin de tal acuerdo, vid. Garca luengo y Soto Vzquez, ob.
cit. nota anterior, pgs. 45 y 46.
Cfr. Pavone la Rosa, La letra de cambio, cit., pg. 152. El completamiento abusivo no elimina
la pretensin cambiara, slo la reduce a los trminos en que debi completarse la letra; vid.
SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, 10 de mayo de 1989 (RGD, nms. 544-45, enero-
febrero 90, pgs. 797 y 798).
En el derogado art. 450 del CCom se dispona que: Si la letra adoleciera de algn defecto o
falta de formalidad legal, se reputar pagar a favor del tomador y a caigo del librador.
Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit, pg. 439.
Cfr. SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 10 de junio de 1994 (RGD, nrns. 604-605, en.-febr. 95,
pgs. 1085 y 1086).
Cfr. SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1.a, de 18 de diciembre de 1991 (RGD, nm. 582,
marzo 93, pgs. 2568 y 2569).
Arroyo Martnez, El pagar, cit., pg. 747. En cambio, el CCom otorg al pagar carcter
causal. As, para que un pagar tuviera naturaleza cambiaria deba proceder de una operacin
de comercio (art. 532); este origen deba constar en el propio documento (art. 531.7).
Arroyo Martnez, ob. cit. nota anterior, pg. 746.
No puede llevar a confusin lo dispuesto en el art. 97.1 LCCH -El rmante de un pagar
quedar obligado de igual manera que el aceptante de una letra de cambio- de cuyo tenor
literal se desprende, entre otras manifestaciones, la naturaleza jurdica de la accin cambiaria
dirigida contra el rmante -accin directa- y los requisitos y presupuestos de su ejercicio, o
ms bien la ausencia de ellos (arts. 49 y 63 LCCH), as como el plazo de prescripcin de la
accin (art. 88.1 LCCH). Pero no es correcto entender que se produce una equiparacin entre
ambas guras. Mientras que la rma del aceptante no es necesaria para la existencia y validez
de la letra (cfr. art. 1 LCCH), la rma del emisor del pagar constituye un requisito esencial
(art. 94.7 LCCH). Por otra parte, la declaracin del aceptante puede estar limitada a una parte
de la suma cambiaria (art. 30 LCCH), en cambio, la promesa del rmante del pagar no puede
limitarse a una parte del todo.
Tambin con respecto al pagar, la doctrina distingue entre requisitos formales esenciales y
no esenciales o naturales. Vid. por todos, Ura, Derecho mercantil, cit., pg. 956.
La SAP de Barcelona, Scc. 4.a, de 23 de junio de 1992 (RGD, nms. 580-81, en.-febr. 93,
pgs. 640 a 643) realiza un estudio detallado de los requisitos establecidos por el art. 94
LCCH.
Una interpretacin errnea de la gura del pagar en blanco, junto a otra contra legem de los
arts. 94 y 95, hace concluir a Arroyo Martnez, (El pagar, cit., pgs. 763 y 767), que la
omisin del beneciario no acarrea la nulidad del pagar. En todo caso, el pagar en blanco lo
nico que permite es que dicho ttulo, que es un ttulo a la orden nato (art. 14 LCCH), pueda
transmitirse por simple tradicin.
En cuanto a los supuestos de emisin de la declaracin cambiara del librador de un pagar
por representacin, la consecuencia jurdica que deriva de la contemplatio dotnini incompleta
es la misma que la sealada para la letra de cambio, es decir, la nulidad de la suscripcin;
nulidad que afectar, por disposicin del art. 95 LCCH, al conjunto del pagar.
Vid. sobre el particular, Arroyo Martnez, El pagar, cit., pgs. 751 a 762; Broseta Pont,
Manual de Derecho mercantil, cit., pg. 677; Daz Moreno, El pagar, en Derecho mercantil,
(coord. J. Jimnez Snchez), 1.a ed., Barcelona, 1990, pgs. 622 a 624. No obstante, en
alguna sentencia se ha declarado que la rma del librador de un pagar en forma impresa no
constituye un defecto de forma determinante de la nulidad del ttulo (cfr. SAP de Gerona, Secc.
2.a., de 19 de mayo de 1992; RJC, Jurisprudencia civil, 1992, III, pgs. 719 y 720).
El estudio del ttulo cambiario en blanco incide, bsicamente, en el momento en el que debe
estar completo el ttulo-valor, los requisitos mnimos para su validez y las excepciones
derivadas de su integracin abusiva.
De conformidad con el art. 1 del RDL1298/1986, de 28 de junio, de adaptacin del Derecho
vigente al de las Comunidades Europeas (RAL 2109), se conceptan, en particular,
establecimientos de crdito: a) Las Entidades ociales de crdito. b) Los Bancos privados
inscritos en el Registro Especial del Banco de Espaa. c) Las Cajas de Ahorro inscritas en el
Registro Especial del Banco de Espaa. d) Las Cooperativas de crdito inscritas en el Registro
Especial del Banco de Espaa. e) Las Sociedades de crdito hipotecario inscritas en el
Registro Especial de la Direccin General del Tesoro y Poltica Financiera del Ministerio de
Economa y Hacienda. f) Las Entidades de nanciacin inscritas en el Registro Especial de la
Direccin General del Tesoro y Poltica Financiera del Ministerio de Economa y Hacienda.
La referencia a los contratos de prstamo y de crdito requiere una breve explicacin. El
documento fehaciente al que se reere el art. 1435.4 LEC no debe exigirse en todos los
contratos mercantiles otorgados por entidades de crdito, ahorro y nanciacin -aunque existe
un sector jurisprudencial que exige la certicacin de la liquidacin y del saldo en todo tipo de
contratos, cfr. SAP de Barcelona, Secc. 13.a, de 5 de septiembre de 1990 (RGD, nm. 558,
marzo 91, pgs. 1823 y 1824); SAP de Pontevedra, Secc. 1.a, de 21 de febrero de 1991
(RGD, nm. 573, junio 92, pgs. 6073 y 6074); SAP de Madrid, Secc. 10.a, de 12 de
septiembre de 1992 (RGD, nms. 580-81, en.-febr. 93, pgs. 593 y 594)-. La propia norma
citada supedita de forma expresa la exigencia del documento fehaciente a la existencia de un
pacto previo entre las partes, con arreglo al cual la cantidad exigible en su da sea
precisamente la que conste en la certicacin expedida por la entidad bancaria. Lgicamente,
la inclusin de dicho pacto en el contrato depender de la naturaleza de ste. Si se trata de
uno de aquellos contratos que no son lquidos desde un principio, interesar a las partes
(principalmente a la acreedora) la inclusin en las clusulas del pacto de liquidez, porque de
otro modo no podra despacharse ejecucin al carecer la deuda de la liquidez que exige el art.
1435.1 LEC. Ahora bien, a nuestro parecer, es inexacto armar que todos los contratos de
prstamo no necesitan liquidacin por ser la deuda lquida desde un principio. Una armacin
de esta clase debe basarse en un anlisis particular relativo a cada contrato, a cada caso
concreto, puesto que el pacto del art. 1435.4 LEC no depende de la clase de contrato
mercantil considerada en abstracto, sino de la complejidad de las operaciones que deban
efectuarse.
Excepto en aquellos supuestos en que la forma del contrato constituya un presupuesto
esencial para su validez (v. gr. prstamos hipotecarios), en materia de formalizacin de
contratos bancarios rige el principio de libertad de forma recogido en los arts. 1278 CC y 51
CCom. Ahora bien, la forma escrita es necesaria en los prstamos con inters (art. 314
CCom), as como, para probar la existencia y condicin de los de cuanta superior a 1500
pesetas. Cuestin distinta, aun cuando desde la ptica del Derecho procesal tiene mayor
relevancia, es la solucin prevista en la LEC a n de dotar de fuerza ejecutiva a las plizas de
contratos mercantiles.
Cfr. Sastre Papiol, El pagar como instrumento de garanta de las operaciones de
prstamo, Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 44, octubre-diciembre 1991, pgs.
1038 y ss.; Polo Snchez, Ecacia jurdica de un contrato de prstamo a consumidores
garantizado con la rma de un pagar en blanco, Cuadernos de Derecho y Comercio, nm.
12, diciembre 1993, Consejo General de los Colegios Ociales de Corredores de Comercio,
pgs. 16 a 18.
Dentro de los lmites que marca el art. 39 LCCH, se pacta un perodo de presentacin que
abarca no slo el plazo de duracin del prstamo o del crdito, sino adems un plazo adicional
para evitar el perjuicio del ttulo.
Aunque parece ser que ltimamente tales pagars se emiten a la orden, con lo cual el
deudor queda desprotegido frente a los sucesivos endosatarios (cfr. Saraza Jmena, El
pagar en blanco emitido por entidades bancarias para ejecutar plizas de prstamo y crdito:
la necesidad de evitar la generalizacin de un fraude de ley, La Ley, 1994-4, pgs. 1015,1017
y 1018.
Vid. sobre este tema, Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs.
546 y547.
Fernndez, Rifa y Valls, ob. cit. nota anterior, pg. 547.
La gura del fraude de ley (art. 6.3 CC) se asienta en normas imperativas que obligan a los
Tribunales a apreciar de ocio su concurrencia; cfr., entre otras, SSTS (1.a) de 5 de abril de
1994 (RAJ 2933); de 30 de mayo de 1994 (RAJ 3765) y de 19 de mayo de 1995 (RAJ 4082).
AC, Audiencias, nm. 13, julio 1995, pg. 1458. Vid. asimismo, SAP de Madrid, Secc. 19.a, de
8 de marzo de 1996 (RGD, nm. 621, junio 96, pgs. 7175 a 7178). Con un argumento similar,
El AAP Murcia., Secc. 2.a, de 23 de octubre de 1993, conrm el auto dictado por el Juzgado
de Primera Instancia, que haba denegado el despacho de la ejecucin en base a un pagar
en blanco, emitido en garanta de un contrato mercantil, y declar que: (...) la improcedencia
de despachar ejecucin con arreglo al artculo 1429.4 de la Ley de Enjuiciamiento Civil resulta
evidente, no por defecto del pagar, sino porque con ste se pretende eludir una serie de
controles previos en la cantidad que se reclama, establecidos por la Ley de Enjuiciamiento
Civil para garantizar la liquidez real de la deuda reclamada, colocando igualmente en una
desigual e inferior posicin jurdica al deudor al que no se dan las posibilidades de contrastar
el origen y los conceptos indicados en la deuda que se reclama en el pagar, implicando todo
ello un fraude de ley (...).
(...) el fraude de Ley y la vulneracin de los lmites a la libertad contractual contenidos en la
Ley General para la defensa de los consumidores y usuarios (...), justican la preocupacin de
los Jueces al presentrseles por los Bancos tales ttulos para iniciar con ellos el juicio ejecutivo
y, consiguientemente, el que antes de decidirse a despachar ejecucin interesen de aqullos
el contrato en que la emisin del pagar se sustente, pues el grado de cognicin judicial en tal
momento procesal, indudablemente trascendente, por cuanto va a implicar el embargo de los
bienes del demandado
RGD, nms. 622-623, julio-agosto 96, pg. 9310. Vid. asimismo, SAP de Barcelona, Secc.
1.a, de 9 de mayo de 1995 (RGD, nm. 612, septiembre 95, pgs. 10589 y 10590); SAP de
Tarragona, de 18 de mayo de 1995 (RGD, nm. 612, septiembre 95, pgs. 11154 y 11155);
AAP de Barcelona, Secc. 14.a, de 16 de diciembre de 1995 (RGD, nm. 620, mayo 96, pgs.
5822 y 5823); SAP de Valencia, Secc. 4.a, de 9 de mayo de 1996 (RGD, nm. 621, junio 96,
pgs. 7429 y 7430) en las que, en base a lo dispuesto en los arts. 12 y 94 LCCH y a la
determinacin inicial de la cantidad prestada, se declara que el pagar en blanco emitido en
garanta de un contrato de prstamo es vlido y en consecuencia tiene fuerza ejecutiva; es
decir, no constituye un fraude de ley ya que aquel contrato no da lugar a una situacin de
cuenta corriente por lo que no es precisa la intervencin de un fedatario pblico para liquidar la
deuda. Por otra parte, se arma que la superposicin de ttulos ejecutivos no es contraria a
nuestro ordenamiento jurdico (art. 1255 CC). Adems en las citadas resoluciones se subraya
que, en virtud del carcter formal y abstracto del ttulo, no debe examinarse antes de
despachar ejecucin el contrato causal o subyacente. Aunque gure en la pliza un pacto de
liquidez, la SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 1 de febrero de 1995 (AC, Audiencias, nm. 17,
septiembre 1995, pg. 2105) ha declarado que el pagar tiene fuerza ejecutiva si se completa
conforme al mismo: (...) nada impide que el pagar se complete conforme a los "acuerdos
celebrados" con posterioridad a su rma. Por ello si en cumplimiento de la clusula 12 del
contrato se completa el pagar ste tiene pleno poder ejecutivo.
Vid. SAP de Len, Secc. 2.a, de 9 de diciembre de 1994 (AC, Audiencias, nm. 13, julio 1995,
pgs. 1460 y 1461); SAP de Burgos, Secc. 3.a, de 9 de diciembre de 1994 (AC, Audiencias,
nm. 9, mayo 1995,pgs.913y914).
Cfr. Polo Snchez, Ecacia jurdica de un contrato de prstamo a consumidores garantizado
con la rma de un pagar en blanco, cit., pgs. 33 y ss.
Segn Polo Snchez (ob. cit. nota anterior, pgs. 48 y ss.) las citadas clusulas referentes al
pagar en blanco no renen los requisitos intrnsecos de licitud exigidos por la LCU. Por una
parte, dichas clusulas ponen de relieve la ausencia de buena fe -tanto desde una ptica
objetiva como subjetiva-, as como la carencia del justo equilibrio de las
contraprestaciones (art. lO.l.c LCU) -la suscripcin de un pagar en blanco no se ve
compensada por contraprestacin alguna de la entidad de crdito que la equilibre-. Por otra, la
imposicin de una rma en blanco constituye un supuesto de clusula abusiva en los trminos
del art. 10.1.c.3. LCU ya que perjudica de manera desproporcionada al prestatario -ausencia
de comprobacin de la cantidad lquida exigible, de su coincidencia con la cantidad debida y
menores garantas procesales del juicio ejecutivo-, y comporta un desequilibrio entre los
derechos y obligaciones de las partes -el cliente multiplica por dos sus obligaciones (causal y
cambiara), mientras que la entidad de crdito multiplica por tres sus derechos (causal,
cambiarlo y determinacin unilateral de la deuda)-. Constituyen adems condiciones abusivas
de crdito en los trminos del art. 10.1.C.4." LCU con apoyo en los criterios ya expuestos.
Finalmente la interposicin por la entidad de crdito de la accin cambiara conlleva la
inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor o usuario (art. 10.1.c.8. LCU),
puesto que no ser la entidad de crdito la que deba acreditar el importe de la deuda, sino el
consumidor. Este ltimo deber probar el error, la arbitrariedad o el abuso en el
completamiento del pagar. Conviene recordar ahora que si el ttulo ejecutivo fuera la pliza
de crdito (art. 1429.6. LEC), la certicacin del saldo a que se reere el art. 1435.4 LEC
carece, como declar el TC en los fundamentos jurdicos 3." y 4. de la sentencia 14/1992, de
10 de febrero, de valor probatorio tanto sobre la existencia de la deuda como sobre su cuanta,
ya que si el cliente de la entidad, niega con un mnimo de seriedad o verosimilitud la cuanta
de la suma reclamada o incluso la existencia o la exigibidad de la deuda, ni el art. 1435 ni
ningn otro precepto de la Ley de Enjuiciamiento Civil obligan al juzgador a dar por probada la
deuda reclamada por la entidad acreedora (f.j. 3.).
(...), resultando la sancin aplicable a las clusulas del prstamo relativas al pagar en
blanco la nulidad de pleno derecho que el art. 10.4. de la L.C.U. impone a las clusulas que
incumplan los requisitos legales, lo que conlleva la nulidad o inexistencia de las obligaciones
cambiaras asumidas en el pagar por rmantes o avalistas, SAP de Burgos, Secc. 3.a, de 9
de diciembre de 1994. No obstante, la nulidad de pleno derecho de la clusula relativa a la
emisin del pagar por vulnerar las normas establecidas en la LCU, puede ser apreciada de
ocio. El TS ha armado que la declaracin de ocio de la nulidad se justica ante actos nulos
de pleno derecho. Cfr., entre otras, SSTS (1.a) de 15 de diciembre de 1993 (RAJ 9989); de 30
de diciembre de 1993 (RAJ 9912) y de 10 de noviembre de 1994 (RAJ 8465). En contra, se
pronuncia la SAP de Madrid, Secc. 19.a, de 25 de octubre de 1995 (RGD, nms. 616-617, en.-
febr. 96, pgs. 813 a 815), pues, considera que los principios de rogacin y aportacin de
parte determinan que el actor (...), sufra las consecuencias de sus omisiones y deciencias
alegatorias y probatorias.
Saraza Jimena, El pagar en blanco emitido por entidades bancarias para ejecutar plizas
de prstamo y crdito: la necesidad de evitar la generalizacin de un fraude de ley, cit, pgs.
1019 a 1021. La prohibicin legal de la emisin de pagars en blanco en garanta de
operaciones de crdito no ha sido la nica medida propuesta por el autor. Otra alternativa
vendra dada por la posibilidad de someter, de conformidad con el art. 48 de la Ley sobre
Disciplina e Intervencin de la Entidades de Crdito, de 29 de julio de 1988, a un control
administrativo previo las condiciones generales de los contratos bancarios.
Saraza Jimena, ob. cit. nota anterior, pg. 1020. En el art. 10 de la Directiva 87/102/CEE se
dispone que: Aquellos Estados miembros que, con respecto a los contratos de crdito,
permitan al consumidor: a) pagar mediante letras de cambio o pagars, b) conceder una
garanta mediante letras de cambio, pagars o cheques, asegurarn la adecuada proteccin
del consumidor cuando haga uso de dichos instrumentos en los casos indicados (DOCE, L,
nm. 42, de 12 de febrero de 1987, pg. 51).
Sobre esta cuestin, vid. infra, Captulo Cuarto, pgs. 349 y ss.
Cfr. al respecto, Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit. pgs. 376 y 428;
Bro-seta Pont, Manual de Derecho mercantil, dt., pg. 665.
Vid. al respecto, Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pgs. 945 y ss.
Posteriormente esta distincin es recogida por Broseta Pont, ob. cit. nota anterior, pgs. 664 a
667; Vicent Chu-li, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pgs. 785 a 789;
Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque, cit., pgs. 45 y ss.; Carln Snchez, El
cheque, cit, pgs. 779 y ss.
(...), esta exigencia es fruto de la preocupacin que el legislador ha sentido de que quien
interviene en un cheque sepa exactamente cual es la naturaleza y efectos del ttulo en el que
han intervenido y pueda, a travs de tal conocimiento, ser consciente de que se trata de un
documento sometido a una disciplina legal especca. A partir de la vigente Ley Cambiara no
puede, por consiguiente, deducirse que un ttulo es un cheque, mediante el examen de las
caractersticas del documento, sino a travs de la propia denominacin del ttulo (SAP de
Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 3 de noviembre de 1989; RGD, nms. 556-57, en.-febr. 91,
pg. 856).
A diferencia de lo que ocurre con la letra de cambio, no existe para el cheque un modelo
impreso ocial. En nuestra prctica bancaria se utiliza un modelo normalizado de talonario de
cheques que recomend el Consejo Superior Bancario.
Posibilidad que dio lugar a la SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 3 de noviembre de
1989 (RGD, nms. 556-57, enero-febrero 91) en la que se declara que a partir de la vigente
Ley Cambiara no puede, por consiguiente, deducirse que un ttulo es un cheque, mediante el
examen de las caractersticas del documento, sino a travs de la propia denominacin del
ttulo. La omisin de tal requisito formal del cheque establecido en el artculo 106 de la Ley,
produce como resultado la descalicacin del documento como tal cheque, y su
transformacin en un documento civil, privado de los efectos cam-biarios del cheque. La
doctrina tiene en cuenta esta posibilidad y entiende que el cheque ser vlido siempre y
cuando rena los requisitos exigidos por el art. 106 LCCH; por esto, el librador deber
responder frente al tenedor del ttulo del impago (el Banco seguramente se negar a pagar el
cheque extendido en un papel no confeccionado por el mismo). Vid. sobre el particular, Daz
Moreno, El cheque, en Derecho mercantil, cit., pg. 636.
Vid. supr,pg. 82.
En este sentido se maniesta Carln Snchez, El cheque, cit, pg. 787. Sostiene, el citado
autor, que la consecuencia jurdica de estimar no escrita la clusula que incorpora una
condicin, salvando la validez del cheque, precisara de una norma especial, semejante a las
contenidas en los arts. 109,113,118 y 121 LCCH. En cambio, los preceptos de la LCCH citados
sirven de fundamento a Calavia Molinero y Bald del castao, (El cheque, cit., pg. 115), para
proponer como criterio general la validez del ttulo, reputando como no escritas las clusulas
contrarias a la naturaleza del cheque.
Como es sabido, la literalidad es una caracterstica esencial de los ttulos-valores. Sobre esta
cuestin, vid. Ascarelu, Teora general de los ttulos de crdito, cit., pgs. 50 y ss.
Sobre los conceptos moneda extranjera, convertibilidad y admisin a cotizacin ocial, vid. su-
pra, pgs. 85 y ss.
La apertura y el mantenimiento por residentes de cuentas denominadas en divisas es libre.
Esta posibilidad se deduce de la liberalizacin declarada en trminos generales por el
RD1816/1991, de 20 de diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior. Pero, en
todo caso, el art. 6.5 de la Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 27 de diciembre
de 1991, que desarrolla el citado RD se reere expresamente a dicha posibilidad: Es
asimismo libre, sin sujecin a la obligacin de informacin por parte de los titulares establecida
en los prrafos precedentes, la apertura y mantenimiento por residentes de cuentas a la vista,
de ahorro o a plazo denominadas en divisas, en ocinas operantes en Espaa de Entidades
registradas.
Vid supra, pgs. 93 y ss.
De conformidad con lo dispuesto en el art. 159 LCCH, la palabra Banco, en la LCCH,
comprende no slo los inscritos en el Registro de Bancos y Banqueros, sino tambin las
dems Entidades de crdito asimiladas a ellos.
Vid. por todos, Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque, cit, pg. 67. Los Bancos y
las Entidades de crdito son los establecimientos especialmente dedicados al trco de dinero
y medios de pago.
Vid. al respecto Vicent Chulla, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 786.
Observa el citado autor, que otras legislaciones que han incorporado a sus respectivos
ordenamientos la disciplina de los Convenios de Ginebra, aun coincidiendo en la necesidad de
que el librado sea un Banco, no sancionan el incumplimiento de este requisito con la nulidad
del cheque, v. gr. el Derecho alemn. El art. 3 de la Scheckgesetz establece que el cheque
slo puede tener como librado a un banquero, si bien dispone nalmente que el
incumplimiento de tal requisito no provoca la nulidad del cheque (Die Gl-tigkeit der Urkunde
ais Scheck wirdjedoch durch die Nichtbeachtung dieser Vorschrften nicht berhrt). La
Scheckgesetz no hizo uso de la facultad que le otorga la reserva cuarta del Convenio de
Ginebra de 1931, en la que se establece que: Cada una de las Altas Partes contratantes se
reserva la facultad, en cuanto a los cheques emitidos y pagaderos en su territorio, de decidir
que los cheques librados sobre personas que no sean banqueros o personas o instituciones
asimiladas por la Ley a los banqueros, no son vlidos como cheques.
Esta es la tesis sostenida, entre otros, por Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque,
citv pg. 164; Carln Snchez, El cheque, cit., pgs. 799 y 800; Vicent Chuli, ob. cit. nota
anterior, pgs. 794 a 799. Este ltimo autor interpreta la expresin y los dems obligados,
contenida en el art. 146.1 LCCH y relativa a la legitimacin pasiva de la accin cambiara de
regreso, en el sentido de entenderla referida exclusivamente a los avalistas. Por el contrario,
Vzquez Bonome (Tratado de Derecho cambiario, cit., pgs. 466 y 467 y 535) incluye entre los
dems obligados, junto al librador, endosantes y avalistas al librado-conformante contra el
que puede precederse cambiariamente en va de regreso.
Sobre el fundamento jurdico de la obligacin de pago del librado, vid. por todos Calavia
Molinero y Bald del Castao, ob. cit. nota anterior, pgs. 168 y 169.
Cfr. Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque, cit, pg. 73.
Ahora bien, si junto al nombre del librador no consta un lugar determinado, el cheque ser
nulo; cfr. SAP de Valencia, Secc. 4.a, de 29 de diciembre de 1994 (RGD, nm. 608, mayo 95,
pg. 5772). No evita la invalidez del cheque el que gure en el texto el domicilio del librado,
vid. en este sentido, SAP de Alicante, Secc. 4.a, de 11 de febrero de 1991 (RGD, nm. 567,
diciembre 91, pg. 11338).
Vid. su-pra,-pg. 108.
Ahora bien, si el librador es una sociedad no basta la simple rbrica junto a la razn o
denominacin social, sino que es necesaria la rma manuscrita de quien tenga poderes (cfr.
Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque, cit., pg. 70).
Cfr. art. 116 LCCH.
El cheque con rma estampillada es nulo; cfr. SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 7 de marzo de
1996 (RJC, Jurisprudencia, 1996, III, pg. 112).
Cfr. SAP de Barcelona, Secc.,4., de 28 de octubre de 1993 (RGD, nm. 594, marzo 94,
pgs. 2525 y 2526).
Vid. en este sentido, CalaviaMolinero y Bald del Castao, El cheque, t, pgs. 102 y ss.
Vid. supra, pgs. 113 y 114.
Vid. Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque, dt., pg. 69.
Vid. Calavia Molinero y Bald del Castao, ob. cit. nota anterior, pg. 71.
De la previsin legal de este supuesto se deriva, implcitamente, el reconocimiento de
personalidad jurdica a los distintos establecimientos de un mismo Banco.
En Derecho cambiario emitir signica entregar, poner en circulacin un documento cambia-
rio; vid. Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque, cit., pg. 134.
Cfr. al respecto, SAP de La Corua, Secc. 4.a, de 9 de noviembre de 1994 (RGD, nms.
610-611, julio-agosto 95, pg. 9385).
Sobre la gura del cheque en blanco, vid. Carlon Snchez, El cheque, cit., pgs. 789 y 790.
Este epgrafe est dedicado, bsicamente, al estudio de las consecuencias jurdicas que,
respecto de la letra de cambio, se derivan del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados.
Aun cuando nos referiremos tambin al pagar y al cheque, lo haremos de forma breve, pues
ambos ttulos-valores conservan su fuerza ejecutiva aunque no estn sucientemente
reintegrados.
Aprobado por el RD Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre.
La misma norma se contiene en el art. 80.1 del Reglamento del Impuesto sobre
Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados aprobado por el RD 828/1995,
de 29 de mayo. Con el n de adaptar el texto de la letra de cambio a las disposiciones de la
LCCH, la Orden de 11 de abril de 1986 aprob un nuevo modelo ocial timbrado. No obstante,
el prrafo segundo de la Disposicin Final primera de la LCCH contempla la posibilidad de que
el librador sustituya la utilizacin del modelo ocial timbrado, elaborado y expedido por el
Estado, por otro que podr ser reproducido o confeccionado por el propio librador. El ejercicio
de esta facultad, as como, la forma en la que deber satisfacerse el Impuesto de Actos
Jurdicos Documentados, estn pendientes de regulacin, aunque seguramente se autorizar,
en aquellos casos, el pago en metlico (cfr. art. 37.3 TR del ITP y AJD).
Gakrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 832.
Pondremos un ejemplo: aunque la Orden de 9 de diciembre de 1986 (RAL 3740), que
establece el canje de las letras de cambio del modelo anterior por las diseadas conforme al
nuevo, dispone en su apartado primero que:..., a partir del 1 de noviembre de 1986, se
declaran retiradas de la circulacin y no tiles para satisfacer la deuda tributaria las letras de
cambio del modelo anterior al aprobado por dicha Orden (se reere a la de 11 de abril de
1986), la SAP de Valencia, Secc. 6.a, de 26 de febrero de 1991 (RGD, nm. 561, junio 91,
pg. 5412) declara que la extensin de dos letras, en mayo y agosto de 1987, en el modelo
timbrado anterior al aprobado en 1986 (y por tanto no vigente) no priva a aqullas de fuerza
ejecutiva, porque la escala de timbrado era la misma en las letras antiguas y en las nuevas y,
en denitiva, no quedaba el Fisco sin percibir lo que por esta clase de documentos mercantiles
le correspondiera (la cursiva es nuestra). No debe olvidarse, que la confeccin del nuevo
modelo timbrado obedece a la necesaria correspondencia que ha de existir entre ste y la
normativa contenida en la LCCH.
El requisito del reintegro del impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados es una exigencia
netamente scal que no mercantil ni procesal (pues de los artculos 1,66 de la Ley Cambiara y
1429 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil nada impedira la ejecutividad de un ttulo
valor no gravado scalmente), (SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 31 de enero de 1994; RGD,
nm. 597, junio 94, pgs. 7220 a 7222).
Vid. por todos Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit, pg. 398. Entre otras
muchas sentencias del TS pueden consultarse las siguientes: SSTS (1.a) de 4 de abril de
1973 (RAJ1570), de 16 de julio de 1984 (Col. Leg. nm. 479), de 21 de abril de 1986 (Col.
Leg. nm. 233). La denominada jurisprudencia menor se pronuncia en el mismo sentido,
cfr., por ejemplo, SAT de Las Palmas, de 2 de diciembre de 1988 (RGD, nms. 541-42, vol. II,
oct.-novbre. 1989, pgs. 7428 y 7429); SAP Pamplona, Secc. 2.a, de 8 de febrero de 1990
(RGD, nms. 562-63, julio-agosto 91, pgs. 6912 a 6915); SAP de Barcelona, Secc. 13.a, de
17 de julio de 1990 (RGD, nm. 558, marzo 1991, pg. 1807); y SAP Madrid, Secc. 14.a, de
16 de abril de 1991 (RGD, nm. 564, septiembre 91, pgs. 8065 a 8067); SAP de Santa Cruz
de Tenerife, Secc. 1.a, de 4 de marzo de 1992 (RGD, nm. 582, marzo 93, pgs. 2562 y
2563); SAP de Toledo, Secc. 1.a, de 20 de enero de 1994 (RGD, nm. 603, diciembre 94,
pgs. 13688 y 13689).
A pesar de ello, se observa, en la mayora de escritos que tratan el tema que ahora nos
ocupa, una cierta insistencia en dejar muy claro que la naturaleza cambiarla de las
obligaciones que surgen de una letra de cambio, regularmente formal, no viene determinada
por el cumplimiento de la normativa scal. Tal preocupacin est anclada en ciertas
reminiscencias histricas que deberan haberse superado. Una antigua y ya derogada Ley del
Timbre, de 18 de abril de 1932 (RAL 503), sancionaba con la prdida del carcter mercantil a
las letras de cambio sin timbrar (cfr, arts. 144 y 151). La doctrina y la jurisprudencia de la
poca no adoptaron una posicin unitaria ante el alcance de la sancin scal. Una tendencia,
que podramos denominar conservadora, acat lo dispuesto en la Ley de 1932; v. gr. Vicente y
Gella quien sealaba que: La falta de timbre priva al documento de su condicin de letra y las
obligaciones en ella consignadas dejan de ser obligaciones cambiaras (Los ttulos de crdito
en la doctrina y en el Derecho positivo, cit., pg. 222). As lo declaraba tambin la STS (1.a) 1
mayo 1952 (RAJ 1224): La letra de cambio no extendida en papel timbrado decae como
documento mercantil y se transforma en documento estrictamente civil. En cambio, la
posicin progresiva se mostraba crtica con el texto de la Ley de 1932, pues, consideraba que
la existencia jurdica de una declaracin cambiaria no poda depender de la satisfaccin de un
impuesto. En denitiva, una ley scal rebasaba los lmites para los que haba sido promulgada
si declaraba invlido lo que era vlido conforme a las normas de Derecho privado. Slo se
aceptaba como irremediable la prdida del carcter ejecutivo del documento que, al tiempo de
ser creado, careciera de tal requisito; vid. en este sentido, Langle, Manual de Derecho
mercantil espaol, tomo segundo, cit., pgs. 224 a 227. La Ley de 14 de abril de 1955 sobre el
Impuesto del Timbre se mantuvo en la lnea de la de 1932. Este criterio fue corregido por la
Ley de Reforma del Sistema Tributario de 11 de junio de 1964, en cuyo art. 175 se dispuso
que el incumplimiento del requisito de la extensin de las letras de cambio en el efecto
timbrado que corresponda a su cuanta les privaba de la ecacia ejecutiva que les atribuan
las leyes procesales y mercantiles. No obstante el art. 37.1 TR del ITP y AJD contina
generando confusiones. Por ejemplo, en la SAT de La Corua, de 10 de marzo de 1988 (RGD,
nm. 535, abril 1989, pgs. 2573 y 2574) se declara que, la extensin de una letra de cambio,
ajustada a las previsiones del art. 444 del Cdigo de Comercio, en efecto timbrado de
cuanta inferior a la que corresponda a su cuanta, no slo determina la perdida de fuerza
ejecutiva del ttulo-valor, sino tambin la condicin de letra de cambio, convirtindose en un
pagar a la orden del tomador y a cargo del librador.
Vid. Prez Royo, Curso de Derecho tributario. Parte especial. Sistema tributario: los tributos
en particular (con Ferreiro Lapatza, Clavijo Hernndez, Martn Queralt y Tejerizo Lpez), 10.a
ed., Madrid, 1994, pg. 482.
En el art. 104 de la Legge cambiara se dispone que: La validez de la letra de cambio y del
vale cambiario, incluidos aquellos a la vista o a cierto tiempo vista, no quedan subordinados a
las disposiciones de la ley del timbre. Ello no obstante, si no son regularmente timbrados,
originariamente o en el tiempo prescrito por la ley, no tienen la cualidad de ttulo ejecutivo. El
portador no puede ejercitar los derechos cambiarios inherentes al ttulo si no ha pagado la tasa
de timbre y la correspondiente penalidad. La inecacia como ttulo ejecutivo debe ser
constatada y pronunciada judicialmente, incluso de ocio.
Reyes Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en la LE.C. espaola, I, cit., pg. 128.
Calamandrei, II processo civile sotto l'incubo scale, en Opere Guiridkhe, vol. primo, Napo-
li,1965,pgs. 261 y 262.
Sin embargo Jimnez Snchez (Derecho mercantil, cit., pgs. 557 y 558) entiende que la
doctrina contenida en la STC 141/1988 es aplicable a toda irregularidad scal y arma que la
consagracin constitucional, entre los derechos fundamentales, del derecho a obtener la tutela
efectiva de los jueces y tribunales -v. art. 24,1 CE- lleva en la actualidad a conceder sta pese
al incumplimiento de las exigencias scales, si bien poniendo en todo caso en conocimiento de
la Hacienda pblica la falta de pago del impuesto a los efectos procedentes.
Vid. en este sentido, SAP de Palma de Mallorca, de 17 de marzo de 1988 (RGD, nms.
532-533, enero-febrero 1989, pgs. 709 a 712); SAP de Madrid, Secc. 19.a, de 5 de julio de
1993 (RGD, nms. 589-90, oct.-novbre. 93, pgs. 10543 a 10546). En cambio, la inecacia de
la norma scal se mantiene por la SAP de Sevilla, Secc. 2.a, de 24 de febrero de 1994 (RGD,
nm. 612, septiembre 95, pgs, 11107 y 11108): Es tambin necesario referir que en tanto
que la Ley Cambiarla y del Cheque es posterior a la Ley del Impuesto, puede sostenerse que
las infracciones scales, no han sido recogidas como causa de oposicin y de privacin de
efectos cambanos y eje-cutivos para con la letra, y que por tanto y con independencia de la
nueva Ley del impuesto de 24 de septiembre de 1993, que no afecta a la letra que aqu se
ejecuta, esta tiene fuerza ejecutiva o mejor no tiene porque perder esa fuerza por incumplir
algn requisito scal, mxime (...) cuando estas excepciones deben ser interpretadas y
aplicadas en forma restrictiva.
Al respecto se ha dicho que ..., el ttulo de crdito en sus orgenes era un documento
confesorio, sujeto a la disciplina de los documentos de esa especie. Por eso justamente era
ttulo ejecutivo, como son ejecutivos todos los instrumentos confesorios. (...). La calidad del
documento como ttulo ejecutivo, que en un primer momento fuera admitida a travs del
reconocimiento de la existencia de la con-fessio, recibe, en la legislacin estatutaria, un
reconocimiento propio e independiente, que hace intil el recurso a la confesin y que hace
prescindir cada vez ms, de la disciplina peculiar de sta (Ascarelli, Teora de los ttulos de
crdito, cit., pgs. 44 y 45).
Un propuesta en esta lnea ya tuvo lugar hace algn tiempo. As, Viada y Comellas (El
mbito judicial en el despacho de la ejecucin. Revista de Derecho Procesal, nm. 1,1949,
pg. 84) armaban que lo mismo que cuando un documento privado se presenta con la
demanda, sin liquidar los derechos reales que correspondan, de igual modo, la letra no
timbrada en la forma debida, podra habilitarse completndose su reintegro, que es lo que en
denitiva debe pretender la Hacienda: que sus derechos no queden burlados. En este
sentido, el AAP de Girona, Secc. 2.a, de 20 de abril de 1995 (AC, Audiencias, nm. 16, agosto
1995, pg. 1961) ha declarado, biter dicta, que la vigencia del art. 37 del RD-L 3050/1980 de
30 de diciembre y del RD 3494/1981 de 29 de diciembre, puede ser cuestionada y de hecho lo
es, desde el punto de partida de una lectura constitucional del principio de tutela efectiva,
desde antao un amplio sector de la doctrina cientca y una representativa jurisprudencia
viene poniendo de relieve las inconveniencias de supeditar el ejercicio de una accin a las
exigencias tributarias, incluidas en una norma de carcter scal, habiendo sido esta doctrina
seguida en parte por esta misma Sala, al haber declarado que en todo caso el incumplimiento
de una obligacin tributaria no era suciente para privar al ttulo de su fuerza ejecutiva.
No compartimos la opinin del Abogado del Estado, recogida en la STC 141/1988, de 12 de
julio, relativa a la misin que debe cumplir la documentacin de la obligacin cambiara en un
formulario tipo sujeto a reintegro.
V?d.spra,pgs.l37yl38.
Vid. RGD, nm. 558, marzo 91, pg. 2065.
Ya hemos dicho que el vocablo extensin empleado en la redaccin del art. 37.1 del TR del
ITP y AJD es interpretado en el sentido de emisin o puesta en circulacin del ttulo-valor;
vid. Prez Royo, Curso de Derecho tributario. Parte especial. Sistema tributario: los tributos en
particular, cit., pg. 482. Igual signicado se le otorga en la SAP Santa Cruz de Tenerife, de 28
de noviembre de 1983: CONSIDERANDO: Que el momento determinante del pago del
Impuesto de Actos Jurdicos Documentados respecto a las letras de cambio es el de su giro,
libramiento o expedicin, concepto aclarado por el prrafo segundo del artculo 33 del texto ya
citado (se reere al TR del ITP y AJD, de 30 de diciembre de 1980), al equipararlo al "de orden
de pago" o "instrumento que acredite una remisin de fondos", de manera que no se puede
entender librada o expedida una letra -completa o incompleta- en tanto no se ponga en
circulacin a las nalidades expresadas; y si bien es cierto que faltndole el requisito del
nmero 1. del artculo 444 del Cdigo de comercio, puede acreditarse que la letra ha sido
puesta en circulacin, al haber sido descontada o negociada, cuando esto no es as, en tanto
no se gire o libre la cambial, no se puede decir que haya sido expedida, ni a efectos
mercantiles ni scales, ni que haya nacido la obligacin de pagar el Impuesto, ni que puedan
comenzar a computarse los seis meses a que se reere el artculo 36, prrafo 2. (sentencia
transcrita por Garca Gil, Jurisprudencia cambiara, cit., pg. 37). Vid. tambin, en este sentido,
SAT La Corua de 6 de febrero de 1979: ... los documentos de crdito y de giro satisfarn el
impuesto al ser emitidos, que, para las letras de cambio, no es otro que aquel momento en
que el librador entrega la letra al tomador (sentencia transcrita por Casals Colldecarrera,
Estudios de oposicin cambiara, II, 1.a ed., Barcelona, 1986, pg. 180).
En este sentido- se pronuncian, Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de
la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 237 y Gmez de Liao,
Jurisprudencia cambiara. Juicio ejecutivo, cit., pg. 95.
Vid. asimismo, AAP de Sevilla, Secc. 6.a, de 4 de febrero de 1994 (RGD, nm. 612,
septiembre 95, pgs. 11105 y 11106).
Sentencia transcrita en GarcIa Gil, Jurisprudencia cambiara, cit., pg. 32. El mismo
razonamiento es empleado por la SAP de Barcelona, Secc. 11 .a, de 1 de junio de 1995 (RGD,
nms. 613-614, oct.-novbre. 95, pgs. 12186 y 12187) para estimar el recurso: (...) si la
voluntad del Legislador de 1985 hubiera sido no privar de fuerza ejecutiva a las letras de
cambio que infrinjan el impuesto a que se haan sujetas como acto jurdico documentado, al
redactarse el RD 1/93 lo hubiera plasmado expresamente, lo que nos tiene que llevar a
estimar que las letras de cambio carecen de fuerza ejecutiva, ya que su complemento con la
adicin de timbres mviles nicamente lo recoge la Disposicin Transitoria Cuarta del RD de
30 de diciembre de 1980 (...). El Juzgado de Primera Instancia haba despachado ejecucin
y, posteriormente, dict sentencia de remate al entender que las letras de cambio tenan
ecacia ejecutiva, pues haban sido reintegradas al dorso con timbres mviles.
Sentencia reproducida en Garca Gil, ob. cit. nota anterior, pg. 34. Dicha nalidad condiciona
el fallo del AAP de Sevilla, Secc. 6.s, de 4 de febrero de 1994 en el que se arma que la
subsanacin del defecto del timbre, mediante la frmula sustitutoria del pago a metlico,
consagrara un sistema que vendra a favorecer a quienes por este medio burlasen el
sentado requisito.
Vid. al respecto, SAT de Bilbao, de 20 de febrero de 1982 y SAT de Barcelona, de 2 de mayo
de 1985 (transcrita en Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara, II, cit., pg.
187).
RGD, nm. 558, marzo 91, pgs. 2064 a 2066. Vid. asimismo, SAT de Barcelona, de 13 de
noviembre de 1973, transcrita en Casals Colldecarrera, ob. cit. nota anterior, pg. 186.
Sentencia transcrita en Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara, II, cit., pg.
182. Vid. en el mismo sentido, SAT Bilbao de 5 de mayo de 1981, en Casals Colldecarrera,
ibidem, pg. 185; y SAT de Madrid, Sala segunda, de 19 de junio de 1987 (RGD, nm. 523,
abril 1988, pgs. 2063 y 2064) en la que se declara que es al tiempo de llevarlas al protesto
cuando las mismas deben cumplir todos los requisitos precisos para su validez y ecacia
jurdicas.
Vid. al respecto SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 31 de enero de 1994 (RGD, nm. 597, junio
94, pgs. 7220 a 7222) en la que se declara que el requisito scal se debe entender cumplido
con la liquidacin del impuesto previamente a su presentacin ante la Jurisdiccin a efectos de
ejercitar la accin ejecutiva, no antes, es decir, ni antes del vencimiento ni de su presentacin
al cobro .... En este mismo sentido se pronuncia la SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1.a,
de 20 de abril de 1995 (AC, Audiencias, nm. 14, julio 1995, pgs. 1705 y 1705).
Sentencia transcrita en GakcIa Gil, Jurisprudencia cambiara, cit, pg. 34.
RJC, Jurisprudencia, nm. 3, julio-septiembre, 1979, pgs. 602 y 603.
As lo recoge el TC en el f.j. 8.: El Ministerio Pblico considera que el obstculo scal no
resulta de especial trascendencia pues, en todo caso, la falta de pago del impuesto puede
subsanarse, ....
Cfr. entre otras muchas, SSTC (1.a) 112/1986, de 30 de septiembre, f .j. 2.; (2.a) 4/1987, de
23 de enero, f.j. 4.; (2.a) 178/1987, de 11 de noviembre, f.j. 2.a; (2.a) 149/1988, de 14 de julio,
f.j. 2.; (2.a) 34/1989, de 14 de febrero, f.j. 1.a; (1.a) 213/1990, de 20 de diciembre, f.j. 2.; (2.a)
16/1992, de 10 de febrero, f.j. 2.; (1.a) 64/1992, de 29 de abril, f.j. 3.; (1.a) 145/1992, de 13
de octubre, f.j. 2.; (1.a) 65/1993, de 1 de marzo, f.j. 2.. La doctrina del TC sobre los
presupuestos y requisitos procesales est ampliamente analizada en De la Oliva Santos,
Derecho procesal civil, I, (con Fernndez Lpez), 4.a ed., Madrid, 1995, pgs. 198 y ss.; Lpez
Sim, La jurisdiccin por razn de la materia. (Tratamiento procesal), Madrid, 1991, pgs. 53 a
61.
Cfr. entre otras, SSTC (2.a) 43/1985, de 22 de marzo, f.j.2.; (2.a) 11/1988, de 2 de febrero, f.j.
4.; (1.a) 216/1989, de 21 de diciembre, f.j. 3.; (1.a) 164/1991, de 18 de julio, f.j. 1.; (2.a)
154/1992, de 19 de octubre, f.j. 2.; (2.) 120/1993, de 19 de abril, f.j.5.; (2.a) 221/1994, de 18
de julio.
Apesar de la diccin literal del art. 11.3 LOPJ, el TC ha declarado en varias sentencias que
dicho precepto, de conformidad con el principio de tutela judicial efectiva consagrado en el art.
24.1 CE, debe entenderse aplicable no slo a los defectos, que, en sentido estricto, puedan
considerarse formales, sino tambin a todos aquellos defectos u omisiones que permitan
subsanacin o integracin, aunque sean portadores de un signicado que pueda exceder del
puramente formal; cfr. entre otras, SSTC (1.") 162/1986, de 17 de diciembre, f.j. 4.; (1.a)
3/1987, de 21 de enero, f.j.3.; (1.a) 39/1988, de 9 de marzo, f.j. 1..
STC (2.a) 93/1991, de 6 de mayo, f.j. 2.. Sobre la misma cuestin, vid. las SSTC (1.a)
162/1986, de 17 de diciembre, f.j. 4.; (2.a) 2/1989, de 18 de enero, f.j. 3.; (1.a) 105/1989, de
8 de junio f.j. 3.; (1.a) 21/1990, de 15 de febrero, f.j. 7..
Vid. en este sentido, SSTC (1.a) 39/1988, de 9 de marzo, f.j.l."; 4/1995, de 10 de enero.
As, SSTC (1.a) 116/1990, de 21 de junio, f.j. 3.; (l.) 213/1990, de 20 de diciembre, f.j. 2.;
(2.a) 93/1991, de 6 de mayo, f.j. 2.; (1.a) 64/1992, de 29 de abril, f.j. 3..
STC (1.a) 162/1986, de 17 de diciembre, f.j. 4..
Vid. entre otras, SSTC (2.a) 87/1986, de 27 de junio; (1.a) 3/1987, de 21 de enero; (1.a)
39/1988, de 9 de marzo; (1.a) 174/1988, de 3 de octubre; (1.a) 115/90, de 21 de junio; (1.a)
213/1990, de 20 de diciembre; (2.a) 93/1991, de 6 de mayo; (1.a) 127/1991, de 6 de junio;
(2.) 16/1992, de 10 de febrero; (2.) 41/1992, de 30 de marzo.
Vid. entre otras, SSTC (2.a) 132/1987, de 21 de julio; (1.a) 174/1988, de 3 de octubre; (1.a)
213/1990, de 20 de diciembre; (2.a) 133/1991, de 17 de junio.
Vid. STC (1.a) 116/1990, de 21 de junio.
Vid. SSTC (2.a) 11/1988, de 2 de febrero.
Vid. SSTC (1.a) 162/1986, de 17 de diciembre; (2.a) 2/1989, de 18 de enero; (1.a) 100/1995,
de 20 de junio.
Vid., en particular, STC (1.a) 127/1991, de 6 de junio, f.j. 3..
STC141/1988, de 12 de julio, f.j. 7.
El motivo de la sujecin de las letras de cambio a un impuesto se debe a los escasos ingresos
provenientes del arbitrio del papel sellado instituido por una Pragmtica de 15 de diciembre de
1636. Para mejorar su rendimiento no se recurri solamente a un aumento del precio de los
sellos, sino que una Real Instruccin de 1794 sancion la posibilidad de que se extendiera el
uso del papel sellado a toda una serie de documentos en los que se recogieran actos jurdicos
que tuvieran por objeto sumas dinera-rias o un determinado valor patrimonial. La va para que
las letras de cambio pudieran ser objeto de imposicin en un futuro quedaba abierta. Por
Decreto de las Cortes de 20 de noviembre de 1820, se estableci que las letras de cambio de
cualquier gnero y calidad deban extenderse en papel sellado. Vid. ampliamente tratado, en
Aguilera-Barchet, La historia de la letra de cambio en Espaa, cit, pgs. 470 a 474.
RGD, num. 585, junio 93, pg. 6362.
El librador es el sujeto pasivo del impuesto sobre la letra de cambio, salvo que sea expedida
en el extranjero, en cuyo caso lo ser el primer tenedor en Espaa (art. 34.1 TR del ITP y
AJD).
Como se declara en la SAT de Barcelona, Sala 1.a, de 30 de marzo de 1979, transcrita su-pra
pgs.
Sobre esta cuestin, son muy expresivas las palabras de Calamandrei (II processo civile sot-
to l'incubo scale, cit., pg. 269): Ancor pi repugnanti ai supremi ni della giustizia
sembrano poi tutte quelle disposizioni scali le quali, direttamente o indirettamente, possono,
come si notato n dall'irtizio del presente scritto, distruggere nel processo civile la
uguaglianza delle parti; tutti gli ostacoli che la ragione scale introduce nel corso nrmale del
processo, tutte le restrizioni apportate al regime delle prove, tutte le deviazioni dal nrmale
funzionamento del mecanismo dell'onere della prova, cos-tituiscono, nella massima parte dei
casi, un aggravamento di difcolta per il creditore che chiede di esser pagato, e un gratuito
sollievo per il debitore che non vuol pagare.
Vid. SAT de Madrid, Sala segunda, de 19 de junio de 1987 (RGD, nm. 523, abril 1988, pgs.
2063 y 2064); SAP de Madrid, AAP de Girona, Secc. 2.a, de 20 de abril de 1995 (AC,
Audiencias, nm. 16, agosto 1995, pg. 1961). En contra, SAP de Palma de Mallorca, de 17
de marzo de 1988 (RGD, nms. 532-533, enero-febrero 1989, pgs. 709 a 712); SAP de Santa
Cruz de Tenerife, Secc. 13.a, de 16 de mayo de 1992 (RGD, nm. 582, marzo 93); SAP de
Alicante, Secc. 4.a, de 22 de julio de 1993 (AC, Audiencias, nm. 19,1993, pgs. 1937 y 1938);
SAP de Madrid, Secc. 18.a, de 5 de junio de 1995 (RGD, nm. 612, septiembre 95, pgs.
10465 y 10466); SAP de Barcelona, Secc. 1 .a, de 3 de febrero de 1996 (RGD, nms.
622-623, julio-agosto 96, pgs. 8982 a 8984) en las que se declara que el incumplimiento de la
norma del art. 36.2 TR del ITP y AJD determina la privacin de fuerza ejecutiva de la letra de
cambio.
Vid. al respecto, SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 19 de diciembre de 1985; SAP de
Castelln de la Plana, de 13 de mayo de 1985; SAP de Alicante, de 11 de octubre de 1985
(todas ellas transcritas en Ministerio de Justia. Centro de publicaciones, Ao 1985). En el
mismo sentido, vid. SAT de La Coru-a, Sala primera, de 31 de enero de 1987 (RGD, nm.
525, junio 1988, pg. 4086); SAT de Granada, Sala primera, de 26 de noviembre de 1987
(RGD, nm. 531, diciembre 1988, pgs. 7485 y 7486); SAT de Cce-res, de 13 de junio de
1988 (RGD, nm. 540, septiembre 1989, pgs. 6171 y 6172); SAT de Albacete, de 13 de
septiembre de 1988 (RGD, nms. 541-42, vol. II, oct.-novbre 1989, pgs. 7610 y 7611); SAP
de Valencia, Secc. 7.a, de 11 de septiembre de 1989 (RGD, nms. 541-42, vol. II, oct.-novbre.
1989, pgs. 7146 a 7149); SAP de Sevilla, Secc. 5.a, de 6 de febrero de 1989 (RGD, nm.
549, junio 90, pgs. 5056 a 5058); SAP de Madrid, Secc. 11.a, de 1 de octubre de 1991 (RGD,
nms. 568-69, enero-febrero 92, pg. 504); SAP de Madrid, Secc. 10.a, de 14 de marzo 1994
(RGD, nms. 598-99, julio-agost. 94, pgs. 8477 y 8478); SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 17 de
febrero de 1995 (RGD, nm. 608, mayo 95, pgs. 560 y 561); SAP de Lugo, de 29 de marzo
de 1995 (RGD, nm. 619, abril 96, pg. 4645).
Vid. SAT de La Corua, Sala primera, de 28 de abril de 1987 (RGD, nm. 525, junio 1988,
pgs. 4090 y 4091); SAT de Zaragoza, de 16 de septiembre de 1988 (RGD, nm. 537, junio
1989, pgs. 4258 y 4259); SAP de Sevilla, de 7 de diciembre de 1990 (RGD, nm. 561, junio
91, pgs. 5512 y 5513).
Cfr. Martn Moreno, Los documentos mercantiles: tributacin en el impuesto sobre actos
jurdicos documentados, Cuadernos de Derecho y Comercio, nm. 14, septiembre 1994,
Consejo General de los Colegios Ociales de Corredores de Comercio, pgs. 341 a 348; Daz
Moreno, El pagar, cit., pgs. 628 y 629.
El art. 76.2.a) del Reglamento del ITP y AJD dispone que: A los efectos del nmero anterior
cumplen funcin de giro: a) Los pagars cambiarios, excepto los expedidos con la clusula
no a la orden o cualquiera otra equivalente.
El pago en metlico, que sustituye al empleo de efectos timbrado, puede ser autorizado por el
Ministerio de Economa y Hacienda cuando las caractersticas del trco mercantil, o su
proceso de mecanizacin, as lo aconsejen, adoptando las medidas oportunas para la perfecta
identicacin del documento y del ingreso correspondiente al mismo, sin que ello implique la
prdida de su ecacia ejecutiva (art. 37.3 TR del ITP y AJD).
La Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 13 de junio de 1991, aplic a los
pagars el sistema diseado en 1982 (Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 31 de
marzo de 1982, modicada en 1989) para los recibos negociados por las Entidades de crdito.
Vid. en este sentido, Sanz de Hoyos, Derecho cambiario. Anlisis de la Ley Cambiara y del
Cheque, cit.,pg. 169.
El art. 37.1 TR del ITP y AJD se reere concretamente a la extensin de la letra de cambio.
Vid. asimismo, AAP de Barcelona, Secc. 14.a, de 2 de junio de 1993 (RGD, nms. 589-90,
oct.-novbre. 93, pgs. 10583 y 10584); SAP de Len, Secc. 2.a, de 2 de julio de 1994 (AC,
Audiencias, nm. 6, marzo 1995, pgs. 641 y 642); SAP de Badajoz, Secc. 2.a, de 14 de
marzo de 1995 (AC, Audiencias, nm. 14, julio 1995, pg. 1609); SAP de Barcelona, Secc.
16.a, de 10 de mayo de 1995 (RGD, nm. 612, septiembre 95, pgs. 10590 y 10591).
Vid. Vzquez Bonome, Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 447; DIaz Moreno, El
Cheque, cit, pg. 640.
Calavia Molinero y Bald del Castao (El cheque, cit., pgs. 533) sostienen que los cheques
que no hubieran sido debidamente reintegrados mediante timbres mviles pierden su ecacia
ejecutiva, pues, el legislador consider que con la remisin que se haca al apartado 1 del
artculo 37 del Texto Refundido, referido a las letras de cambio, quedaba implcita la falta de
ecacia ejecutiva para los cheques sujetos que no hubieran sido debidamente reintegrados
mediante timbres mviles y a tenor de la escala sealada para las letras de cambio
Segn la doctrina mercantil, la deciente proteccin del acreedor cambiario en el sistema del
CCom ha sido una de las causas jurdicas de la crisis de la letra de cambio; vid. sobre esta
cuestin, Polo Dez y Polo Snchez, El futuro de la letra 4e cambio, Revista Jurdica de
Catalunya, nm. 4,1980, pgs. 23 y ss.
En el sistema del CCom, el denominado rigor cambiario no slo se manifestaba desde la
perspectiva de la obligacin, sino tambin desde la del derecho: el derecho del tenedor se
subordinaba, en el ordenamiento jurdico cambiario del CCom, a la realizacin de ciertos actos
(presentacin, protesto, noticacin del protesto) cuya omisin implicaba la prdida de la
accin cambiaria.
Aunque tales actuaciones tienen la virtualidad, en el sistema establecido por la LCCH, de
hacer fracasar la solicitud de alzamiento del embargo, vid. art. 68.3.a.a) LCCH.
Cfr. Polo Snchez, Innovaciones fundamentales de la nueva Ley Cambiaria y del Cheque,
Revista Jurdica de Catalunya, nm. 4,1986, pg. 53.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 36.
nicamente en este supuesto se liberaba al aceptante del reconocimiento judicial: La Ley de
Enjuiciamiento Civil, en su texto original, solamente mencionaba de modo expreso al
aceptante, porque le preocupaba el tema del reconocimiento como documento privado que
es (Prieto-Castro, Tratado de Derecho -procesal civil, II, cit., pgs. 101 y 102).
Cfr. Guasp, Derecho procesal civil, cit, pg. 741.
En la Exposicin de Motivos de la Ley de 16 de diciembre de 1954 (RAL 1870) se maniesta
lo siguiente: En lnea de actualizacin del ordenamiento jurdico nacional, entindese llegado
el momento de acometer la reforma que, contenida en el subsiguiente articulado, entraa una
restauracin de la ecacia autnticamente ejecutiva que el legislador espaol quiso atribuir a
las obligaciones consignadas en determinados ttulos solemnes y sirve al designio de impedir
que los que fueron arbitrados como medios legtimos de defensa sean desnaturalizados hasta
convertirse en cauce formalmente apto para el fraude de la Ley. Basta recordar la razn de ser
del propio juicio ejecutivo para encontrar cumplida justicacin a la modicacin de los
nmeros cuarto y sexto del artculo 1429 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y, para poner en
armona el texto procesal y el sustantivo del artculo 521 del Cdigo de Comercio, a n de que
mediante la intervencin de los Agentes de Bolsa y Corredores de Comercio o la legitimacin
notarial de las rmas puestas en las letras de cambio, se facilite el despacho de la ejecucin
de dichos ttulos, atajando el abuso, tan generalizado, que constituye una verdadera corruptela
de negar o simplemente poner en duda sus respectivas rmas os obligados en las
letras... (la cursiva es nuestra).
En el art. 517 CCom se dispona que: Si el portador de la letra protestada dirigiera su accin
contra el aceptante antes que contra el librador y endosantes, har noticar a todos ellos el
protesto por medio de Notario pblico dentro de los plazos sealados en la Seccin 5.a de
este ttulo para recoger la aceptacin; y si se dirigiere contra alguno de los segundos, har
dentro de los mismos plazos igual noticacin a los dems. Los endosantes a quienes no se
hiciere esta noticacin quedarn exentos de responsabilidad, aun cuando el demandado
resulte insolvente, y lo mismo se entender respecto del librador que probare haber hecho
oportunamente provisin de fondos.
A tenor de lo dispuesto en el art. 1433.2 LEC, la negacin de la rma supona, para el
acreedor cambiario, el cierre de la va ejecutiva.
Vid. Omar y Gelpi, La ecacia de la letra de cambio como ttulo ejecutivo. Comentarios a la
Ley 16-XII-1954, Revista Jurdica de Catalua, marzo-abril, 1956, pgs. 131 y 132. Por lo que
respecta a los efectos que produce la intervencin adicional pblica sobre un documento
privado, puede consultarse, Rodrguez Adrados, Comentario a la resolucin de la D.G.R.N.
de 13 de diciembre de 1985, sobre no inscripcin de carta de pago intervenida por Agente de
Cambio y Bolsa, Revista de Derecho Notarial, julio-diciembre, 1985, pgs. 344 a 354. Sobre
este tema debe recordarse que el D 3110/1968, de 5 de diciembre, modic el art. 33 del
Reglamento para el Rgimen Interior de los Colegios Ociales de Corredores de Comercio
aprobado por el D 853/1959, de 27 de mayo, y suprimi la necesidad de la presencia fsica del
Corredor de Comercio en el otorgamiento de una pliza y en la aceptacin, libramiento etc. de
una letra de cambio. En estos momentos, estimamos que resulta conveniente precisar que la
legitimacin de rmas es una forma documental que ha quedado, con la LCCH, totalmente
apartada del quehacer de los Agentes Mediadores Colegiados, puesto que lo que se
interviene por el Agente o Corredor no son las rmas, sino el libramiento, la aceptacin, el aval
o el endoso (Rodrguez Adrados, La fe pblica en el mbito mercantil. Competencia de los
notarios y de los agentes mediadores colegiados, 1.a ed., Madrid, 1986, pgs. 121 a 126).
Omar y Gelpi (ob. cit. nota anterior, pg. 130) lo argumentaba as: ... si cuesta mucho trabajo
al proveedor que su cliente le acepte letrasde cambio para el pago a plazos del precio de la
venta, al extremo que hay comerciantes que sistemticamente se niegan a aceptar letras en
tales casos, mxime cuando acta fuertemente la competencia entre proveedores, constituir
una rareza, en la inmensa mayora de los supuestos, que un comerciante acepte a su
proveedor las letras con que ha de pagar el precio de las mercancas con la intervencin de
Agente de Cambio y Bolsa, o Corredor de Comercio, o con la legitimacin por Notario de la
rma puesta en el acepto.
Por este motivo, una ley posterior, la Ley de 22 de julio de 1967 (RAL 1428) adems de
orientarse a la modicacin del protesto en aras a facilitar su realizacin, adopt medidas
tendentes a reforzar la posicin del tenedor de la letra. De este modo, slo concedi el efecto
impeditivo de la ejecucin a la tacha de falsedad de la rma formulada en forma categrica y
rotunda. As, en el art. 521.3 CCom se dispuso que: No ser necesario el reconocimiento de
rma para despachar la ejecucin contra el aceptante que, en el plazo prevenido en el artculo
506 de este Cdigo, no hubiere puesto tacha de falsedad, negando categricamente, la
autenticidad de la rma (la cursiva es nuestra).
Vid. Omar y Gelpi, La ecacia de la letra de cambio como ttulo ejecutivo, cit., pgs. 135 y
136. Segn dicho autor, los bienes se trabaran a solicitud del acreedor quien debera prestar
anza suciente, a juicio del Juez, para asegurar la indemnizacin de daos y perjuicios
sufridos por el deudor en el caso de que realmente resultara falsa la rma.
Vid. sobre el particular, Corts Domnguez, El nuevo juicio ejecutivo cambiario, en Derecho
cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque, cit., pgs. 880 y 885; Cremades,
El crdito bancario y su instrumentacin, La Ley, 1987-1, pg. 1089; Vicent ChuliA,
Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 754; Franco Arias, Del juicio
ejecutivo, en La reforma de los procesos civiles. (Comentario a la Ley 10/1992, de Medidas
Urgentes de Reforma Procesal), 1.a ed., Madrid, 1993, pg. 127; Fernndez Montalvo y Xiol
Ros, Comentarios a la Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal, I, La reforma del
proceso civil, Valencia, 1992, pg. 230.
De la Oliva Santos, En defensa del ttulo ejecutivo, en defensa del Derecho, Revista de
Derecho Procesal, nm. 2,1988, pgs. 411 y 412.
Vid. en este sentido, Snchez Calero, La reforma del rgimen de la letra de cambio y del
cheque, Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 8, octubre-diciembre, 1982, pgs. 781.
Este mismo autor, al analizar el Anteproyecto de Ley Cambiara y del Cheque de 1984, seala
que con la supresin del reconocimiento judicial de las rmas se abandona el absurdo
sistema del art. 1429 de la LEC vigente, que sita a las letras no intervenidas en peor
condicin que un simple documento privado (La reforma del Derecho cambiario dentro de la
reforma del Derecho mercantil, Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 15, julio-
septiembre, 1984, pg. 501). La doctrina mercantilista reclamaba un retorno al sistema
establecido por las Ordenanzas del Consulado de Bilbao de 1737 en el que a las letras de
cambio se les daba la misma fe y el mismo crdito que a las escrituras autnticas otorgadas
ante escribanos pblicos. En el nmero IV, del captulo XIII de las mencionadas Ordenanzas
se estableca que: Alas letras de cambio, como se previene, y manda tambin por el captulo
setenta y quatro de las Ordenanzas, conrmadas por su Magestad el da siete del mes de
agosto del ao pasado de mil seiscientos y sesenta y quatro, se ha de dar la misma fe, y
crdito que a las Escrituras autenticas, otorgadas ante Escribanos pblicos, entre los Vecinos,
Moradores, Estrangeros, y dems personas que vinieren a pedir justicia en el Consulado de
esta Villa, y lo mismo a las Cdulas de cambio, para que se llevan a pura, y debida execucion,
con efecto, sin preceder Demanda, Respuesta, ni Condicin, como, y en la forma que en dicho
capitulo se contiene, y atendidas las razones que expresa (transcrito en Aguilera-Barchet,
Historia de la letra de cambio en Espaa, cit, pgs. 861 y 862).
Snchez Calero, La reforma del rgimen de la letra de cambio y del cheque, cit., pgs. 781
y 782.
De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, Revista de
Derecho Procesal, nm. 1,1988, pg. 52.
De la Oliva Santos, ob. cit. nota anterior, pg. 49.
De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, cit, pg. 50.
De la Oliva Santos, ob, cit. nota anterior, pg. 52.
Seala De la Oliva Santos (En defensa del ttulo ejecutivo, en defensa del Derecho, cit.,
pg. 417) que ..., la principal cuestin que suscita la supresin de la obligatoriedad del
protesto notarial est ligada, como se ver, a principios generales del Derecho -el de
audiencia- y a verdaderos derechos fundamentales -el derecho de defensa o, formulado
negativamente, la prohibicin de la indefensin.
De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, cit., pg. 51; y
En defensa del ttulo ejecutivo, en defensa del Derecho, cit., pg. 408.
El Grupo Centrista present una enmienda de sustitucin, la nmero 67, al art. 66 LCCH del
Proyecto de Ley Cambiara y del Cheque en el Congreso de los Diputados en la que defenda
la necesidad del reconocimiento judicial de las rmas al entender que el sistema propuesto
por el proyecto contradice a todo el sistema jurdico espaol y constituye una grave lesin a
las garantas ciudadanas. El reconocimiento poda eludirse cuando la rma estuviera
intervenida por Agente de Cambio y Bolsa o Corredor de Comercio Colegiado o legitimada por
Notario en la misma letra o cuando el obligado cambiario no hubiera puesto tacha de
falsedad a la misma en acta de protesto notarial o en acto de conciliacin previo a la
ejecucin. El Grupo Popular tambin present una enmienda de sustitucin, la nmero 127,
a art. 66 LCCH del Proyecto de Ley Cambiara y del Cheque en el Congreso de los
Diputados, estableciendo, en el texto alternativo, como presupuesto previo al ejercicio de la
accin cambiara ejecutiva, el reconocimiento judicial de la rma salvo que la rma estuviera
legitimada por Notario en la misma letra o intervenida por Agente de Cambio y Bolsa o
Corredor de Comercio Colegiado. Tampoco ser necesario el reconocimiento de rma para
despachar la ejecucin contra un obligado cambiario que, en el protesto o requerido de pago
notarialmente o en acto de conciliacin antes de iniciarse el juicio ejecutivo, no hubiera negado
categricamente la autenticidad de su rma en la letra. Segn el citado grupo parlamentario,
la necesidad de mantener el reconocimiento judicial de la rma halla su justicacin en que el
despacho de la ejecucin y, en su caso, el consiguiente embargo no puede fundamentarse en
una rma puramente privada, sin el menor control de su autenticidad. Aade el Grupo Popular,
que sera totalmente contradictorio con lo que para los dems documentos privados (la letra
de cambio lo es) dispone el artculo 1429.2. de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Su ecacia,
dada la tasa de excepciones, sera muy superior a la de cualquier documento pblico. Todo
nuestro sistema documental y probatorio quedara profundamente alterado. Y aqul al que se
imputa la rma de la letra quedara indefenso; la primera noticia que tendra sera el
embargo (Documentacin jurdica. Monogrco dedicado a la Ley cambiara y del Cheque,
de 16 de julio de 1985, citv pg. 358).
Liebman, Manual de Derecho procesal civil, (trad. S. Sents Melendo), Buenos Aires, 1980,
pg. 157.
De la Oliva Santos, En defensa del ttulo ejecutivo, en defensa del Derecho, cit., pg. 419.
Vicent Chuli (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pgs. 754 y 755) estima
que el cauce procesal adecuado para el ejercicio de la accin cambiaria es el procedimiento
monitorio documental. En esta misma lnea, Snchez Andrs (Marco histrico-comparativo de
la nueva disciplina sobre la letra de cambio, en Derecho Cambiario. Estudios sobre la Ley
Cambiaria y del Cheque, cit., pg. 75) atribuye a la insuciente articulacin de un proceso
documental, la escasa concordancia entre el plano procesal y el sustantivo.
El protesto apareci en la prctica cambiaria como un instrumento de proteccin y de garanta
de la efectiva recuperacin del importe del cambio del librador cuando el librado rechazaba el
mandato trayecticio. El protesto formaba parte del deber de diligencia al que deba ajustarse el
acreedor, y que operaba protegiendo la posicin de los deudores contra los efectos de una
obligacin exigible por cauces procesales especialmente estrictos. El acreedor, para poder
realizar cualquier actuacin contra el deudor, deba, pues, poseer una prueba terminante del
incumplimiento, lo que resultaba difcil en los casos en los que el librado, sin aceptar o
rechazar el cambio, se limitaba a mantener una postura ambigua. Por esto, se entendi que la
constatacin del incumplimiento no poda dejarse en manos del librado. Los tenedores
recurran a los Notarios para obtener una constatacin pblica del hecho del incumplimiento
que asegurara el xito de la accin de regreso. Sobre los orgenes y posterior desarrollo del
protesto en la prctica cambiaria, vid. extensamente tratado, Aguilera-Barchet, Historia de la
letra de cambio en Espaa, cit., pgs. 648 a 664.
La falta de aceptacin se presume al no estar aceptada cuando se entrega para su protesto.
La falta de pago se funda en el hecho de que la letra obra en poder del tenedor (art. 45.1
LCCH a contrario sensu).
Las manifestaciones congruentes con el protesto pueden tener una singular trascendencia
en la tramitacin del juicio ejecutivo; cfr. art. 68.3.a,b LCCH.
(no se olvide que su nalidad no es otra que la de hacer constar la falta de pago segn el
artculo 51 de la Ley Cambiara) (SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 3 de marzo de 1995; RGD,
nm. 609, junio 95,pgs. 7436 y 7437).
Volver al antiguo rgimen del protesto no tena sentido, entre otros motivos, porque la LCCH
ha establecido, como regla general, el carcter facultativo de la presentacin de la letra de
cambio a la aceptacin y al pago. En efecto, del art. 63 LCCH se desprende, en primer lugar,
que el perjuicio de la letra por falta de presentacin a la aceptacin o al pag slo afecta a las
acciones de regreso, pero no a la accin directa contra el aceptante y su avalista (cfr. SAP de
Madrid, Secc. 19.a, de 10 de mayo de 1993; RGD, nm. 588, septiembre 93, pgs. 8833 y
8834). En segundo lugar, del artculo citado, se inere que la presentacin a la aceptacin se
exige solamente respecto de las letras giradas a un plazo desde la vista (supuesto al que se
suman las letras con clusula "contra aceptacin", art. 26 LCCH y las letras domiciliadas, art.
26.2 LCCH); y, que la presentacin al pago tan slo debe acreditarse respecto de las letras
giradas a la vista o a un plazo desde la vista y de aqullas que tengan incorporada la clusula
sin gastos (aunque en este caso la prueba de la falta de presentacin incumbe a quien la
alega, art. 56.2 LCCH). Adems el carcter voluntario de la presentacin al pago halla su
fundamento en lo dispuesto por los arts. 43 y 48 LCCH. El art. 43, precepto en el que se
contiene el deber de presentacin, no impone sancin alguna al tenedor que omite la prctica
de esta diligencia. Por otra parte, la falta de presentacin no engendra la liberacin del deudor,
pues, para lograr este efecto, el art. 48 exige la realizacin de una actividad: la consignacin.
Vid. sobre este tema y en el sentido apuntado, Ura, Derecho mercantil, cit., pg. 920;
Menndez Menndez, La aceptacin de la letra de cambio, en Derecho Cambiario. Estudios
sobre la Ley Cambiara y del Cheque, cit., pgs. 516 a 525; Prez de la Cruz Blanco, Las
acciones cambiaras, en Derecho Cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque,
cit., pgs. 672 a 674 y 681 a 687; Casals Colldecarrera, El protesto despus de la Ley
Cambiara, Anales de la Academia Matritense del Notariado, tomo XXVIII, 1987, pgs. 50 a
53. Las anteriores consideraciones relativas a la letra de cambio pueden extenderse al
ejercicio de las acciones por falta de pago del pagar (art. 96 LCCH). Y, en cuanto al cheque,
las consecuencias derivadas de la falta de presentacin al pago tienen, an, un alcance menor
(art. 146.2 LCCH). No obstante, el carcter de la letra como ttulo de presentacin no es objeto
d discusin por una parte de la doctrina mercantilista, vid. entre otros, Snchez Calero,
Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 413; Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho
mercantil, tomo II, cit., pg. 697; Broseta Pont, Manual de Derecho mercantil, cit., pgs. 639 a
641; Jimnez Snchez, Derecho mercantil, cit., pgs. 587 a 590; Alonso Soto, El pago de la
letra de cambio, en Derecho Cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque, cit.,
pg. 622; Vzquez Bonome, Tratado de Derecho cambiarlo, cit., pgs. 232 y 233; Garca
Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la
jurisprudencia, cit., pgs: 162,163 y 194; Snchez Rodrguez, Presentacin, vencimiento,
pago y eventual protesto de la letra de cambio, en La letra de cambio, el pagar y el cheque
en la Ley 19/85 de 16 de julio, dt., pgs. 143 y 144. Sin embargo, a esta valoracin doctrinal
debe apuntarse que la LCCH ha previsto la sustitucin de la presentacin fsica de la letra al
deudor: por un lado, en el supuesto de letras de cambio domiciliadas en una cuenta abierta en
una entidad de crdito, su presentacin a una Cmara o sistema de compensacin equivaldr
a su presentacin al pago (art. 43.2 LCCH); y, por otro, cuando la letra se encuentre en poder
de una entidad de crdito, la presentacin al pago podr realizarse mediante el envo al librado
con anterioridad suciente al da del vencimiento de un aviso conteniendo todos los datos
necesarios para la identicacin de la letra, a n de que pueda indicar sus instrucciones para
el pago (art. 43.3 LCCH).
Rubio, Derecho cambiarlo, pg. 361. Segn Polo Diez y Polo Snchez (El futuro de la letra
de cambio, cit, pgs. 30 y 31), la masi-cacin de la letra termin con el protesto entendido
como acto notarial que acreditaba el cumplimiento del deber de diligencia por el tenedor, pero
no termin con el protesto como acto formal previo para la conservacin de las acciones
cambiaras.
Como consecuencia de una imperfecta cita e identicacin de las normas, sobre cuya posible
inconstitucionalidad se dirigi el Juez a las partes (cfr. art. 35.2 LOTC), el TC (Pleno) en la
sentencia 21/1985, de 15 de febrero, no entr a analizar la conformidad con la Constitucin de
la noticacin del protesto por personas autorizadas por el Notario, pero distintas de l. La
cuestin de inconstitucionalidad de las normas establecidas en el art. 504.2.2.a y 3.a CCom se
planteaba por posible vulneracin de la prohibicin de indefensin establecida en el rt. 24.1
CE. En este sentido, se alegaba que la proteccin constitucional debe extenderse a la fase
preprocesal del protesto, proteccin que el art. 504 aminoraba, pues, permita que la
noticacin del protesto se llevara a cabo por persona carente de fe pblica, afectando
jurisdiccionalmente, esta falta de fehaciencia, al aceptante. La degradacin del protesto
operada por la LCCH -que puede ejemplicarse en que ya no es presupuesto necesario de la
accin ejecutiva, as como en el hecho de que la alegacin de la falsedad de la rma en el
acto del protesto no impide que prospere la demanda ejecutiva- desaconseja el planteamiento
de una cuestin de inconstitucionalidad del art. 52 LCCH. Ello no impide que se haya
precisado que la declaracin de las personas autorizadas por el Notario, consistente en
armar que han entregado la noticacin, no puede quedar amparada por la fe pblica; vid. al
respecto, Aguilera-Barchet, Historia de la letra de cambio en Espaa, cit, pg. 663; Alonso
Soto, El pago de la letra de cambio, cit., pg. 638.
Al proyecto de Ley Cambiara y del Cheque fueron presentadas, en el Congreso de los
Diputados, dos enmiendas por el Grupo Minora Catalana -en concreto enmiendas nms. 58 y
59 (vid. Documentacin Jurdica. Monogrco dedicado a la "Ley Cambiara y del Cheque",
cit., pg. 340)- con la nalidad de otorgar a otros fedatarios pblicos competencia para
protestar la letra de cambio. Dichas enmiendas no fueron admitidas. En la doctrina, tampoco
existe acuerdo sobre dicha cuestin. Arroyo (Juicio ejecutivo fundado en letra de cambio
protestada por Agente de cambio y bolsa, Justicia, 1984, pgs. 861 a 872) entiende que
existe una equiparacin de la dacin de fe pblica, en el mbito mercantil, entre Notarios y
Agentes Mediadores Colegiados. Al ser el protesto un acto tpicamente mercantil, aqul cae
dentro de la esfera de la competencia objetiva de los Agentes Mediadores Colegiados. En
contra, Rodrguez Adrados (La fe pblica en l mbito mercantil, cit., pgs. 51 y 52), quien
arma que el acta de protesto ha sido siempre -desde el CCom de 1829- competencia
exclusiva de los Notarios. Aade que, de la previsin legal de actos equivalentes al protesto
notarial (art. 51 LCCH), no se desprende, necesariamente, que la LCCH admita el protesto
realizado por Agente Mediador Colegiado.
Vid. al respecto, Casals Coixdecarrera, El protesto despus de la Ley Cambiara, cit., pg.
44. La extensin de la habilitacin para levantar el protesto a otros funcionarios no es
desconocida por el Derecho comparado: arts. 68 a 73 de la Ley cambiara italiana (en el art 68
se dispone que: El protesto debe ser hecho en un solo acto por un notario o por un ocial
judicial. En los municipios en los cuales no exista notario u ocial judicial el protesto puede ser
levantado por el Secretario del Ayuntamiento. No se requiere la asistencia de testigos para
levantar el protesto); arts. 79 a 87 de la Wechselgesetz (en el art. 79 se dispone que: Jeder
protest mu durch einen Notar, einen Gerichtsbeamten oder einen Postbeamten aufgenommen
werden. Den Postbeamten stehen solche Personen gleich, denen von der Postverwaltung die
Aufnahme von Protesten bertragen ist); y arts. 159 a 162 del Code de commerce francs
(en el art. 159 se dispone que: Les prtets faute d'acceptation ou de payement sont faits par
un notaire ou par un huissier).
Entre las modicaciones en la forma de levantar el protesto pueden destacarse: la ampliacin
de los plazos para la presentacin de las letras al protesto y para noticarlo; la alteracin de
las inhabilidades temporales (respecto a los das inhbiles, vid. RD 1039/1990, de 27 de julio,
sobre das inhbiles a efectos de protestos); la plenitud de la cdula de noticacin; el lugar
en que ha de practicarse la noticacin; las personas con las que ha de entenderse la
diligencia de noticacin.
Vid. Garriges, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 899.
Armacin con la que queremos poner de relieve la diferencia con el rgimen previsto en el
CCom y la LEC ya derogado. Resulta claro que con la demanda ejecutiva y el ttulo ejecutivo,
el tenedor debe acompaar la escritura que acredite el poder del Procurador, el documento o
documentos que acrediten el carcter con que el ejecutante se presenta en juicio en los casos
en que acte como representante o sucesor de otra persona (art. 503.1 y 2 LEC), y las copias
de la demanda y de los documentos que presente para entregarlos al deudor o deudores al
citarlos de remate (art. 1439.2 LEC).
Prez de la Cruz Blanco, Las acciones cambiaras, cit, pg. 673.
Cfr. Aguilera-Barchet, Historia de la letra de cambio en Espaa, citv pgs. 655 a 660.
En el Cdigo de Comercio de 1829 se estableca expresamente la obligatoriedad del protesto
para poder reclamar, incluso del aceptante, el importe de la letra. En efecto, en el art. 522 se
dispona que: Ningn acto ni documento puede suplir la omisin y la falta de protesto para la
conservacin de las acciones que competen al portador contra las personas responsables a
las resultas de la letra,... (la cursiva es nuestra). Este artculo es el precedente del art. 509
del CCom de 1885.
Cfr. Rodrguez Adrados, El protesto y otras manifestaciones de la fe pblica en la Ley
Cambiara y del Cheque, en Documentacin jurdica. Monogrco dedicado a la "Ley
Cambiara y del Cheque", de 16 de julio de 1985, cit., pgs. 56 y 57.
Cfr. Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 418; Casals Colldecarrera,
Estudios de oposicin cambiara, IV, 1." ed., Barcelona, 1988, pg. 173; Paricio Serrano,
Identidad de efectos cambiarlos del protesto y la declaracin equivalente, Revista de
Derecho bancario y burstil, nm. 33, enero-marzo 1989, pg. 183.
Daz Rodrguez, La letra de cambio estudiada desde el punto de vista procesal, Revista de
Derecho Procesal, 1945, pg. 559. Opinin que, por otra parte, era comn en la doctrina y
jurisprudencia. En nuestra tradicin histrica, as como en el sistema del CCom y la LEC,
derogado por la LCCH, ostentaban la condicin de ttulo ejecutivo los documentos que
ofrecan fehacienda suciente de la legitimidad de los crditos en ellos consignados.
En el art. 509 CCom 1885 se dispona que: Ningn acto ni documento podr suplir la
omisin y falta de protesto para la conservacin de las acciones que competen al portador
contra las personas responsables a las resultas de la letra.
As se declara en la Exposicin de Motivos de la LCCH. La proteccin no alcanza solamente
al acreedor al que se exime de los gastos y trmites del protesto, sino tambin al librado o
aceptante a quien la publicidad del protesto puede resultar en extremo lesiva.
La LCCH limita la exibilidad del rgimen del protesto estableciendo una serie de supuestos
en los que aqul es condicin necesaria para que el portador pueda ejercitar las acciones de
regreso: .protesto en el que se har constar la falta de aceptacin o de pago, cuando el
librador haya exigido expresamente el levantamiento del protesto notarial (art. 51.2). .protesto
necesario para constatar la omisin de la fecha en la aceptacin, cuando la letra sea pagadera
a cierto plazo desde la vista, o cuando deba presentarse a la aceptacin en un plazo jado por
una estipulacin especial (art. 29.2). .protesto necesario, previsto en el art. 81.2, para que el
tenedor de un ejemplar de letra no aceptada pueda ejercitar sus acciones de regreso. .protesto
necesario, previsto en el art. 83.2, para que el tenedor de una copia pueda ejercitar como
tenedor cambiario sus acciones de regreso, cuando el poseedor del ttulo original le niegue la
entrega de ste. Los tres ltimos protestos son calicados por la doctrina de especiales, pues,
frente a los ordinarios (por falta de aceptacin o de pago) acreditan otro tipo de vicisitudes de
la prctica cambiara. Vid. sobre esta cuestin, Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho
mercantil, tomo II, pgs. 724 y 725; Jimnez Snchez, Derecho mercantil, t, pg. 598.
Al sancionar el art. 51.2 LCCH la plena y total equivalencia entre el protesto y las
declaraciones sustitutivas, la exclusin de la igualdad en la ecacia y, por tanto, la necesidad
de levantar el protesto para no perder las acciones cambiaras en va de regreso debe
efectuarse por el librador de forma que no genere dudas, v. gr. mediante la clusula con
protesto o protstese. Vid. sobre este punto, Paeicio Serrano, Identidad de efectos
cambiarios del protesto y la declaracin equivalente, cit., pgs. 187 a 191; y SAP de Murcia,
Secc. 2.a, de 27 de marzo de 1995 (AC, Audiencias, nm. 20, octubre 1995, pgs. 2526 y
2527). Sobre esta cuestin, se ha declarado que la forma de reejar la necesidad de protesto
notarial consiste en expresar tal voluntad en la lnea de puntos que existe a continuacin de la
palabra "Clusulas" del impreso ocial; (...) no siendo preciso que el librador extienda ninguna
rma suplementaria para que la misma tenga ecacia y deba cumplirse, ya que es la propia
rma del librador, situada en el lugar reservado al efecto, la que otorga validez a todas las
circunstancias plasmadas por el mismo librador en la letra de cambio (SAP de Murcia, Secc.
2., de 27 de marzo de 1995; AC, Audiencias, nm. 20, octubre 1995, pgs. 2526 y 2527).
Es la nica declaracin sustitutiva del protesto que tiene su origen en la LUG. En efecto, el
art. 8.1 del Anexo II, otorga a cada una de las Altas Partes contratantes la facultad de
prescribir que los protestos que deban efectuarse en su territorio puedan ser reemplazados
por una declaracin fechada y escrita en la misma letra de cambio, rmada por el librado,
salvo el caso en que librador exija en el texto de la letra un protesto por acto autntico.
En cambio, si es el caso, debe hacerse constar que el tenedor incumpli la peticin de
segunda presentacin a la aceptacin prevista en el art. 28.1 LCCH, pues, ante esta situacin,
el librado puede pedir el resarcimiento de daos por protesto injusticado, y los obligados en
va de regreso pueden defenderse frente a la accin anticipada de regreso por falta de
aceptacin, alegando la omisin de la segunda presentacin. Vid. en este sentido, Menndez
Menndez, La aceptacin de la letra de cambio, dt, pgs. 529 y 530.
Cfr. Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pgs. 418 a 421; Vicent Chu-
li, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 660; Vzquez Bonome, Tratado
de Derecho cambiario, cit, pg. 135.
El hecho de que, como regla general, cuando se nombre domiciliatario ste sea una entidad
bancaria no implica que esa tercera persona encargada de pagar la letra no pueda ser, de
conformidad con la LCCH, cualquier persona jurdica, aunque no tenga la condicin de entidad
bancaria, o incluso una persona fsica.
Vid. por todos, Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit, pg. 382.
El RD 1245/1995, de 14 de julio, sobre Entidades de crdito-Comunidad Europea, ha
modicado los arts. 2.2 y 3.1 del RD 1369/1987, de 18 de septiembre.
Sistema que es en realidad una red informtica con amplia cobertura nacional y que va
sustituir a las cmaras de compensacin, haciendo, pues, innecesaria la existencia de un
espacio fsico determinado para la realizacin de las operaciones a las que se reere el RD
1369/1987.
Sin documento no hay ttulo-valor, postula el Derecho cambiario. Por consiguiente, el
tratamiento informtico de la letra de cambio, pagar y cheque hace que se debilite su
consideracin como ttulos-valores de presentacin y de rescate. Vid. sobre esta cuestin,
Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit-, pgs. 605 y 606; Snchez
Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pgs. 379 a 382.
Otras normas que han sido dictadas para el correcto funcionamiento del SNCE son la Orden
de 29 de febrero de 1988, del Ministerio de Economa y Hacienda; Circular 1/1990, de 2 de
febrero; Circular 11/1990, de 6 de noviembre; Circular 5/1991, de 26 de julio; Circular 13/1992,
de 26 de junio; Circular 1/1995, de 30 de junio, todas ellas del Banco de Espaa; Orden de 26
de febrero de 1996, del Ministerio de Economa y Hacienda.
Cfr. Polo Snchez, Innovaciones fundamentales de la nueva Ley Cambiara y del Cheque,
cit., pg. 56; Rodrguez Adrados, El protesto y otras manifestaciones de la fe pblica en la
Ley Cambiara y del Cheque, cit., pgs. 65 y 66.
Vid. en este sentido, Broseta Pont, Manual de Derecho mercantil, cit., pg. 652; Vzquez
Bono-me, Tratado de Derecho cambiarlo, cit., pg. 273; Giner Parreo, De nuevo sobre la
necesidad de la rma especca de la clusula sin gastos, La Ley, 1991-1, pgs. 983 a 986.
Vid infra, Captulo Tercero, pg. 231.
Este supuesto no era desconocido por nuestros textos histricos. En efecto, en la Ley VII, Tt.
III, Lib. IX de la Novsima Recopilacin se dice: ..., quando los primeros aceptantes hubiesen
hecho concurso o cesin de bienes, o se hallase implicada y difcil la paga por concurrencia de
derechos otro motivo; pues basta certicacin del impedimento, para recurrir pronta y
executivamente contra los dems obligados al pago (la cursiva es nuestra). Tampoco ha sido
desconocido por los precedentes legislativos inmediatos de la LCCH. El art. 510 CCom de
1885 autorizaba el protesto por falta de pago, aun antes del vencimiento, si la persona a cuyo
cargo se haba girado la letra se constitua en quiebra, concediendo al tenedor el derecho de
regreso contra los responsables a las resultas de la letra. Era la accin cambiara que la
doctrina denominaba de regreso por falta de seguridad en el librado; vid. por todos, Garrigues,
Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit.,pg.913.
El auto de declaracin de quiebra se publica por edictos que se insertan en los peridicos
ociales de la plaza o de la provincia e incluso en el BOE cuando, por la importancia de la
quiebra o por otras razones, el Juez lo estime conveniente (art. 1337 LEC).
El Juez debe ordenar la anotacin de la declaracin de quiebra en los Registros Civil (art. 46
LRC), Mercantil (art. 321RRM) y de la Propiedad (art. 2.4 LH). Por su parte, la providencia en
la que se tenga por solicitada la declaracin del estado de suspensin de pagos se anotar
en un registro especial, que se llevar en cada Juzgado, en el Registro Mercantil y en el de la
Propiedad donde estn inscritos los inmuebles del suspenso (art. 4.1 LSP).
Cfr. Broseta Pont, Manual de Derecho mercantil, t,pgs. 738 y 739.
As, se ha declarado que el momento preclusivo que imposibilita la iniciacin de los juicios
ejecutivos es la providencia de admisin y no el auto de declaracin (Fernndez, Rifa y Valls,
Derecho procesal prctico, tomo VI, cit, pg. 475). Vid. tambin en este sentido, Sagrera
Tizn, Puede despacharse ejecucin contra el deudor que ha solicitado la declaracin
judicial de suspensin de pagos?, Revista General de Derecho, nms. 457-458, oct.-novbre.
1982, pgs. 1774 a 1780; tambin de este autor Ms sobre la improcedencia de promover
demandas ejecutivas contra el deudor, tras la "solicitud" de ser declarado en suspensin de
pagos, Revista General de Derecho, nm. 540, septiembre 1989, pgs. 5735 a 5747. Para
este ltimo autor, es contradictorio que se prohiba la ejecucin colectiva mientras el
expediente est en tramitacin (cfr. art. 9.3 LSP) y que pueda ser autorizada la ejecucin
singular, sobre todo teniendo en cuenta que la sentencia de remate altera la naturaleza del
crdito. En esta misma lnea, el AAP de Barcelona, Secc. 16.a, de 18 de febrero de 1994
(RGD, nms. 598-99, julio-agost. 94, pgs. 8596 y 8597) declara que no es posible despachar
ejecucin contra el deudor con posterioridad a la admisin a trmite de la solicitud de
suspensin de pagos, puesto que dicha admisin, y no la declaracin formal de esta situacin,
provoca la imposibilidad de pago de las deudas, cuando menos comunes, que tena el deudor
con anterioridad a aquel momento, y aade ..., es claro que los efectos propios de la
existencia del expediente respecto de la formacin de la masa van, incluso en la ley actual,
anudados a la providencia teniendo por solicitado el estado de suspensin de pagos y no al
auto formal del artculo 8, ya que ste tiene una trascendencia muy secundaria relacionada
esencialmente con la disyuntiva del proceso .... En base a esta premisa, se arma en la
citada resolucin que es incoherente que un Juez requiera de pago sabiendo de antemano
que legalmente no lo puede hacer, y adems se seala que no podr adoptarse el embargo
por lo dispuesto en el artculo 9.5 de la Ley de Suspensin de Pagos. En consecuencia, se
concluye en dicha resolucin que no existe razn alguna por la que deba admitirse a trmite
un procedimiento ejecutivo que no sirve para ejecutar el crdito. Cfr. en este sentido, SAP de
Zaragoza, Secc. 2.a, de 18 de septiembre de 1993 (RGD, nm. 600, septiembre 94, pgs.
10353 y 10354); AAP de Castelln, Secc. 1.a, de 26 de febrero de 1994 (RGD, nm. 597, junio
94, pgs. 7568 a 7570); SAP de Madrid, Secc. 19.a, de 14 de julio de 1994 (RGD, nm. 603,
diciembre 94, pgs. 13226 y 13227); SAP de Lleida, Secc. 2.a. de 21 de septiembre de 1994
(AC, Audiencias, nm. 3, febrero 1995, pgs. 300 y 301). En cambio, Terrasa Garca
(Acciones ejecutivas contra el suspenso. Valor concursal de las sentencias de remate,
Revista General de Derecho, nms. 589-99, julio-agost. 94, pgs. 8281 y ss.) entiende que
pueden iniciarse juicios ejecutivos contra el suspenso. El autor intenta justicar que la
sentencia de remate no altera la naturaleza del crdito puesto que slo es apta para su
reconocimiento. A favor de la admisibilidad de nuevos juicios ejecutivos, despus de dictarse la
providencia de admisin a trmite de la suspensin, se pronuncian, entre otras, la SAP de
Santa Cruz de Tenerife, de 26 de mayo de 1987 (RGD, nm. 522, marzo 1988, pgs. 1629 y
1630); la SAT de Barcelona, Sala 1.', de 19 de abril de 1988 (RGD, nm. 525, junio 1988,
pgs. 3923 a 3928); AAP de Alicante, Secc. 4.a, de 2 y 4 de junio de 1992 (RGD, nms.
577-578, oct.-novbre. 92, pgs. 10761 a 10763). Para Cordn Moreno (Suspensin de pagos y
quiebra. Una visin jurisprudencial, Pamplona, 1995, pgs. 76 a 81) la solucin depende de la
posicin que se mantenga acerca de la naturaleza del juicio ejecutivo.
Cfr. al respecto, De la Oliva Santos, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 410.
Vid. infra, Captulo Tercero, pgs. 244 y ss.
En cambio, el protesto por falta de aceptacin no crea dicultades; antes al contrario, facilita
el ejercicio de la accin de regreso antes del vencimiento. As, en el supuesto de que se
presente al librado (respecto del que hubiera resultado infructuoso el embargo de sus bienes)
la letra para su aceptacin y ste no acepte, el tenedor har levantar protesto por falta de
aceptacin, lo que le permitir ejercitar la accin de regreso antes del vencimiento
acogindose al supuesto de la letra a) del art. 50.2 LCCH, sin que deba acreditar el resultado
negativo del embargo.
El art, 510 CCom dispona que: Si la persona a cuyo cargo se gir la letra se constituyere en
quiebra, podr protestarse por falta de pago aun antes del vencimiento; y protestada, tendr el
portador expedito su derecho contra los responsables a las resultas de la letra.
Sobre la forma de acreditar el embargo infructuoso, vid. infra, Captulo Tercero, pg. 243.
Vzquez Bonome, Tratado de Derecho cambiara, cit, pg. 262.
Vid. Jimnez Snchez (Derecho mercantil, cit, pg. 598) para quien el protesto en caso de
haber resultado infructuoso el embargo de los bienes del librado es un protesto especial,
asimilable a los protestos por falta de pago.
Vid. en este sentido, Ascarelli y Bonasi-Benucci, voz Cambale, en Novissitno Digesto
Italiano, 3.a ed., II, Torino, 1958, pg. 730; Hueck y Canaris, Derecho de los ttulos-valor, citv
pg. 179; Roblot, Traite de Droit commercial, tome II, cit, pg. 220.
Sentido que s se emplea, por ejemplo, en sede de ejecucin provisional; cfr. Fernandez
Lpez, M.AV Derecho procesal civil, III, cit., pg. 146.
Estas normas son aplicables al pagar al cheque; cr. arts. 96,147 y 153 LCCH.
Vid. SMpra,pg. 175.
La omisin de protesto es uno de los supuestos ms frecuentes de decadencia del ttulo cam-
biario. Pueden darse, no obstante, otros casos, v. gr. falta de presentacin a la aceptacin
necesaria o falta de presentacin al pago en tiempo hbil cuando en virtud de la clusula sin
gastos no se haya de levantar protesto (art. 63 LCCH). Como muy bien ha sealado Vicent
Chuli (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, citv pg. 741) la opcin del legislador,
a favor del reforzamiento de la posicin del tenedor, ha tenido como consecuencia la reduccin
de los supuestos de perjuicio de la letra. No obstante, de esta medida no puede concluirse que
la LCCH ... ha suprimido adems el concepto de letra perjudicada, como lo hace el TS (1.)
en su sentencia de 28 de noviembre de 1988 (RAJ 8718), pues, no se corresponde con lo
dispuesto en el art. 63 LCCH.
Vid. Reyes Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, I, cit., pgs. 125 y
ss.; Alonso Prieto, Siete estudios de Derecho procesal cambiario, Gijn, 1974, pgs. 29 y ss.
Muy tangencialmente analizan el tema Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara,
TV, cit, pgs. 218 y ss.; y Gmez de Liao, Jurisprudencia cambiara. Juicio ejecutivo, cit.,
pgs. 97 a 119, quien se limita a constatar la falta de uniformidad tanto en la doctrina como en
la jurisprudencia. La aplicacin extensiva de los nmeros 2 y 3 del art. 1429 LEC a la letra de
cambio perjudicada, o no ejecutiva, es analizada tambin por Fernndez, Rifa y Valls, Derecho
procesal prctico, tomo VI, cit., pgs. 169 a 172.
Vid. en este sentido, Reyes Monterreal, ob. cit. nota anterior, pg. 125; y Casals
Colldecarrera, ob. cit. nota anterior, pg. 218. Tambin en esta lnea, Broseta Pont (Manual de
Derecho mercantil, cit., pg. 654) sostiene que podr continuar la prctica judicial espaola
consistente en obtener efectos ejecutivos de letras perjudicadas, ahora en va de regreso,
acogindose al artculo 1430 LEC; previo reconocimiento judicial de la rma del obligado de
regreso, la letra funciona como documento privado del artculo 1429.2. LEC.
Vid. en este sentido, Alonso Prieto, Siete estudios de Derecho procesal cambiario, cit, pg.
35; Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la
doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 240.
Vid. Alonso Prieto, ob. cit. nota anterior, pgs. 35 a 41.
Vid. RGD, nm. 561, junio 91, pgs. 5238 y 5239. En el mismo sentido se pronuncia la SAT
de Madrid, Sala Primera, de 25 de junio de 1987 (RGD, nms. 520-521, enero-febrero 1988,
pgs. 395 y 396).
Vid., asimismo, SAT de Burgos, de 9 de octubre de 1987 (RGD, nms. 529-530, oct.-novbre.
1988, pgs. 6318 y 6319).
Vid. RGD, nm. 522, marzo 1988, pgs. 1530 a 1532.
En este mismo sentido se expresa la sentencia ya citada de la AT de Burgos, de 9 de octubre
de 1987. En ella se declara que un taln perjudicado es un documento apto para ser
convertido en ttulo ejecutivo ya que en l concurren los requisitos exigidos por el art. 1435
LEC; es decir, deudor cierto y cantidad exigible.
Vid. asimismo, SAP de Tarragona, Secc. 2.a, de 10 de octubre de 1994 (AC, Audiencias, nm.
16, agosto 1995, pgs. 2007 y 2008).
Este mismo razonamiento se contiene en la SAT de Barcelona, Sala Primera, de 7 de abril de
1988 (RGD, nm. 525, junio 1988, pgs. 3919 y 3920), en la que se arma que la pretensin
de equiparar letras de cambio a documentos privados tiene como nalidad eludir la
prescripcin de la accin cambiaria.

Presupuestos del juicio ejecutivo cambiario
Mercedes Serrano Masip
El juicio ejecutivo cambiario (Julio 1997)
Id. vLex: VLEX-56157926
http://vlex.com/vid/56157926

Resumen

I. Delimitacin del tema. II. Deuda pecuniaria lquida. 1. Deuda pecuniaria. 2. Cantidad lquida.
A) En dinero efectivo. B) En moneda extranjera. a) Moneda extranjera y liquidez. b) Moneda
extranjera convertible admitida a cotizacin ocial. c) Autorizacin administrativa o permisin
legal de la obligacin de pago en moneda extranjera. a') El sistema legal espaol de control de
cambios. d) Momento al que deben entenderse referidos los requisitos del artculo 1435.1.2.
LEC. a') Admisin a cotizacin ocial. b') Autorizacin de la obligacin de pago. III. Deuda
superior a 50.000 pesetas. 1. Cuanta mnima del juicio ejecutivo cambiado. 2. Importe nominal
superior, pero deuda inferior. 3. Adicin de ttulos ejecutivos. IV. Obligacin vencida. 1. Prueba
del vencimiento. A) Letras de cambio y pagars librados a la vista. B) Letras de cambio y
pagars librados a un plazo desde la vista. 2. Ejecucin antes del vencimiento. A) Primera
delimitacin: accin cambiara de regreso, con independencia de la va procesal elegida por el
acreedor. B) Segunda delimitacin: posibilidad restringida a los supuestos expresamente
previstos por la Ley Cambiara y del Cheque. C) Solicitud al Juez de aplazamiento del pago. V.
A modo de apndice: inexigibilidad de noticacin previa al deudor cambiaro de la cantidad
debida.
Texto

I. Delimitacin del tema
La apertura del juicio ejecutivo cambiario est subordinada no slo a la existencia de las
condiciones de admisibilidad comunes a todo proceso de ejecucin -presupuestos procesales
y materiales539-, sino tambin al concurso de unos presupuestos procesales especcos.
Segn se desprende del art. 1435 LEC, las condiciones de admisibilidad propias del juicio
ejecutivo se reeren a la naturaleza de la deuda documentada, exigindose que se trate de
una deuda lquida, superior a 50.000 pts. y que est vencida. Aunque con alguna
particularidad ratione materiae, el juicio ejecutivo cambiario tambin se encuentra sometido a
estas condiciones.
El Juez debe analizar de ocio ia efectiva existencia de los presupuestos procesales
especcos del juicio ejecutivo cambiario; si stos no concurren, denegar, mediante auto, el
despacho de la ejecucin (art. 1440.3 LEC)540. Dicha resolucin no niega el derecho del
acreedor a obtener la condena del deudor, sino que solamente impide que aqul pueda
alcanzar la tutela judicial a travs de los cauces privilegiados del juicio ejecutivo.
II. Deuda pecuniaria lquida
1. Deuda pecuniaria
El juicio ejecutivo cambiario es un proceso de ejecucin especial que procede nicamente por
deudas pecuniarias541; es decir, por deudas de suma o cantidad de dinero expresada con
referencia a un determinado sistema monetario, mediante el empleo de la unidad ideal en l
vigente542. Si bien con cierta cautela, pues no pretendemos ni nos corresponde desarrollar
aqu el concepto de dinero, podemos armar que el art. 1435 LEC no utiliza dicho trmino en
un sentido abstracto (como unidad de cuenta o medida de valor), sino referido a determinadas
realidades materiales a las que se incorpora, y que se denominan moneda. En las lneas
que siguen, emplearemos el trmino moneda, en el sentido de objeto o instrumento
representativo del dinero543, que comprende tanto la moneda metlica como el papel
moneda, ya que ambas clases son, en la actualidad, eminentemente representativas o
duciarias.
Ahora bien, como advierte la doctrina, no toda prestacin consistente en dinero calica de
pecuniaria a la obligacin respectiva555. En una obligacin pecunia-ria, la prestacin consiste
en una suma de dinero, en la que son indiferentes los signos o medios de pago y lo que se
requiere es que posean valor o curso legal. Como lo debido es abstractamente un valor o una
suma de dinero, gnero que no perece ya que se encuentra siempre en el trco, la obligacin
no puede nunca devenir imposible545.
2. Cantidad lquida
Conforme a lo dispuesto en el art. 1435.1 LEC, slo puede despacharse ejecucin por
cantidad lquida. La determinacin del signicado de la liquidez referida a una obligacin
pecuniaria parece que no tendra que generar, en principio, extensas consideraciones. Y
decimos en principio porque si profundizamos en su estudio, se percibe que el concepto de
liquidez no es, ni ha sido monoltico, sino que se han formulado, al menos, tres concepciones
diversas, que brevemente expondremos546.
Una concepcin -que tiene sus orgenes en el Derecho justinianeo y que mantuvo nuestro
Derecho histrico- dene la obligacin lquida como aquella que es de fcil prueba547. Otra,
sostenida por parte de la doctrina civil extranjera (alemana, francesa e italiana), entiende por
tales obligaciones las que son indiscutidas o no seriamente contestadas; es decir, no
susceptibles de excepciones548.
Y, por ltimo, una tercera concepcin, basada en un criterio esencialmente cuantitativo, otorga
el epteto de lquidas a aquellas obligaciones que presentan una cuanta perfectamente
determinada o que puede ser determinada por medio de sencillas operaciones aritmticas.
Esta ulterior concepcin ha sido adoptada, de forma mayoritaria, por nuestra doctrina y
jurisprudencia549.
As, se arma que son lquidas aquellas deudas cuyo objeto o cuanta est perfectamente
determinado (...) o pueda determinarse sin ms que una sencilla operacin aritmtica550. La
precisin del objeto y de la cuanta son los elementos bsicos del concepto de liquidez: son
lquidas (las obligaciones) cuando no slo est determinado en qu consiste la prestacin,
sino tambin cuando est jada numricamente su cuanta551. Asimismo, la jurisprudencia
ha matizado el concepto de deudas lquidas considerando como tales aqullas cuya cuanta
se halla expresada numricamente, o aqullas en las que si bien su importe no se halla
numricamente determinado, se dan los elementos para obtenerla mediante una simple
operacin aritmtica con arreglo a un mdulo preestablecido; en caso con-trario, la deuda ser
ilquida552. Sin embargo, no podemos dejar de sealar que esta acepcin del trmino liquidez
podra llegar a ser valorada como una primera aproximacin, si no abordramos algunas de
las manifestaciones que del mismo se predican y que ya hemos apuntado553. Entre ellas
destacamos la que identica una deuda lquida con una deuda no controvertida, no discutida o
no contestada. Entendemos, con Tapia Fernndez, que el concepto de liquidez de la deuda,
en el plano procesal, debe liberarse de ciertas adherencias como son la falta de
contestabilidad del crdito o la certeza de su existencia554 y, por tanto, limitarse a la
determinacin, a la jacin de la cuanta: la exigencia de liquidez se reere exclusivamente a
que la cuanta del crdito est jada numricamente o que sea susceptible de jacin por un
simple clculo aritmtico; en otro caso, ese crdito ser ilquido555. Por tanto, la liquidez no
es sinnimo de incontestabilidad. Esta es, por otra parte, una concepcin comn y pacca
entre nuestros procesalistas. As, Manresa y Navarro, al comentar el art. 1435 LEC, arma que
es lquida la cantidad que est determinada, o que puede calcularse y jarse de un modo
cierto por lo pactado en el mismo contrato556.
La doctrina procesal italiana, no se sita lejos de la acepcin propuesta, cuando realiza la
exgesis del art. 474 del Cdice di procedura avile557. Para Carnelutti el concepto de la
liquidez se reere, en particular, al modo de ser del objeto tal que consienta la sustitucin del
juez al obligado en la satisfaccin del acreedor558. Segn Chiovenda, el ttulo ejecutivo
como declaracin debe reunir una serie de requisitos entre los que destaca su plenitud: la
declaracin es completa cuando es lquida; por esto, en caso contrario, es necesaria la
liquidacin que consiste en la exacta determinacin de la prestacin debida559. Calamandrei
seala que para iniciar la ejecucin forzosa de un crdito, ste debe ser cierto, lquido y
exigible560. Diferencia claramente el contenido de los tres requisitos citados. Por lo que ahora
nos interesa, diremos que el autor entiende que la certeza se reere a la existencia del
crdito, por eso un crdito es cierto cuando no es controvertida su existencia (an); mientras
que el carcter lquido del crdito resulta de la determinacin de su monto exacto, con lo
cual es lquido cuando es determinada la medida de la prestacin (quantum)) en cuanto a la
exigibilidad, arma que un crdito es exigible cuando su pago no est diferido por trmino ni
suspendido por condiciones, ni sujeto a otras limitaciones (quando)561. Por consiguiente, el
requisito de la liquidez puede considerarse cumplido cuando para calcular el importe exacto
del crdito basta una simple operacin aritmtica sobre un nmero-base ya jado por ley o
por convencin562.
La neta distincin que establece Calamandrei entre los trminos cierto y lquido no es comn
en la doctrina italiana, lo que pone de relieve la dicultad que encierra el intento de establecer
una exacta delimitacin de su signicado. Un ejemplo de lo expuesto lo hallamos en Redenti,
para quien los adjetivos cierto y lquido constituyen una endadis, asumiendo en su conjunto
un signicado global; es decir, el trmino lquido se emplea respecto de las deudas de dinero,
para expresar que el quantum ha sido determinado en una cifra numrica de moneda de curso
legal; mientras que en la ejecucin forzosa especca (v. gr. condenas a entregar cosa
determinada, a un hacer o a un no hacer), la determinacin, individualizacin y especicacin
de la prestacin insatisfecha, o conducta no realizada, no puede representarse con el trmino
lquido sino con el adjetivo cierto563.
Se nos podra decir que el inters puesto en diferenciar la liquidez de la certeza de la deuda
deviene, en sede de ejecucin, estril teniendo en cuenta que el despacho de la ejecucin
inaudita altera parte, por el que se procede de inmediato a embargar, si no se paga tambin de
inmediato tras el requerimiento para ello, se fundamenta y justica en la existencia de un
documento especco (ttulo ejecutivo) del que se desprende una certeza jurdica suciente del
crdito y de las dimensiones de la deuda, as como la autenticidad de la rma del deudor564.
Sin embargo, en determinados supuestos las medidas ejecutivas sealadas no se adoptarn
en base a un ttulo con las caractersticas apuntadas. En efecto, las ltimas reformas de la
LEC se enmarcan en una tendencia que consiste en atribuir fuerza ejecutiva a simples
documentos privados. Ya sabemos que la LCCH faculta a las letras de cambio, pagars y
cheques a acudir directamente a la ejecucin sin el previo protesto, y sin que se exija la
intervencin de fedatario ni el reconocimiento judicial de rma. A su vez, la Ley 10/1992, de 30
de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal, introduce un nuevo ttulo ejecutivo (art.
1429.7. LEC), y si bien lo hace con la nalidad de evitar que los valores anotados en cuenta
reciban un trato discriminatorio respecto de los valores representados mediante un documento
(art. 1429.5. LEC)565, no debe pasar por alto que en la con-guracin de aqullos no
interviene ni el ejecutado, ni fedatario pblico alguno566.
Pero, en ningn caso, puede asimilarse el requisito de la liquidez del crdito a la falta de
contestabilidad del mismo, o a que est sustrado de cualquier discusin acerca de su
existencia o exigibilidad. Si as fuese habra que concluir que la formalizacin de la oposicin a
la ejecucin, entendida ahora en sentido amplio, despoja al ttulo ejecutivo de su ecacia
esencial. La previsin de una oposicin a la ejecucin no impide el despacho de la ejecucin;
todo lo contrario, la presupone.
En el mbito del art. 1435 LEC una deuda es ilquida si su cuanta no se halla perfectamente
determinada, ni es posible jarla por un simple clculo aritmtico. En el supuesto de que se
reclamara la ejecucin de una obligacin de tal naturaleza, deberan practicarse, en el proceso
de ejecucin, las correspondientes operaciones liquidatorias. No creemos que sea necesario
insistir en que un incidente liquidatorio no tiene cabida en el juicio ejecutivo (argumento ex art.
1480.1 LEC).
Partiendo de que cantidad lquida es aqulla cuyo montante se halla exactamente precisado,
esta circunstancia, inevitablemente, vendr expresada en el ttulo cambiado, porque, en caso
contrario, este documento no sera ni una letra de cambio, ni un pagar, ni un cheque. En
denitiva, la liquidez a la que hace referencia el art. 1435 LEC no supone, a nuestro entender,
un grado ms de especicidad del exigido en los arts. 1.2,94.2 y 106.2 LCCH, en los que se
ja uno de los requisitos esenciales que debe contener el ttulo cambiario, a saber: el
mandato puro y simple de pagar una suma determinada en pesetas o moneda extranjera ....
Segn el tenor literal del art. 1435.1 LEC, la cantidad lquida puede venir expresada en dinero
efectivo o en moneda extranjera. En primer lugar, intentaremos establecer el signicado de la
expresin dinero efectivo; despus, nos referiremos a la moneda extranjera.
A) En dinero efectivo
Cabe preguntarse qu debe entenderse por dinero efectivo. Apoyndonos bsicamente en dos
criterios de interpretacin como son el elemento histrico567 y el sistemtico, entendemos que
con la expresin dinero efectivo se hace referencia a la moneda nacional; es decir, a la peseta,
unidad bsica del sistema monetario espaol568. De este modo, la ejecucin se despachar o
bien en pesetas, o bien en moneda extranjera (dinero de otro Estado), siempre que esta ltima
sea convertible, admitida a cotizacin ocial, y la obligacin de pago en la misma est
autorizada o liberalizada.
La interpretacin que hemos considerado correcta en el contexto del art. 1435 LEC, se aparta,
no obstante, del sentido que en la prctica comercial se otorga, de forma usual, a la expresin
dinero efectivo. Con ella se alude a un instrumento que es utilizado como medio de pago con
inmediato poder liberatorio569 y en contra-posicin al dinero bancario o de giro570; en
denitiva, no est conectada la expresin dinero efectivo con el objeto de la prestacin, sino
con el medio de pago.
B) En moneda extranjera
a) Moneda extranjera y liquidez
Moneda extranjera es una moneda distinta de la peseta. Como se ha sealado, son en
moneda extranjera, tanto las obligaciones que se contraen entre sujetos residentes en el
territorio de un nico Estado (obligaciones en moneda extranjera), como las que suponen una
salida de divisas de nuestro pas y, por tanto, una internacionalizacin de la relacin obligatoria
(obligaciones monetarias internacionales)571. En este sentido, cabe armar que no determina
la extranjera monetaria la aplicacin a la obligacin pecuniaria de la legislacin sobre control
de cambios. Una moneda extranjera es una moneda que no es nacional respecto a un punto
de referencia o a un sistema monetario especco. El parmetro, en relacin al cual se
determinar el carcter extranjero de una moneda, variar en funcin del problema concreto
que se suscite y de la sede desde la que se evale tal problema.
Teniendo en cuenta que estamos analizando el art. 1435 LEC, precepto que establece los
presupuestos especcos del juicio ejecutivo cambiario, podemos armar que la extranjera de
una moneda vendr jada por los Jueces y Tribunales espaoles al presentarse ante ellos la
demanda ejecutiva correspondiente.
Del esquema propuesto para abordar el estudio de los presupuestos del juicio ejecutivo
cambiario se inere que otorgamos a la deuda en moneda extranjera naturaleza pecuniaria.
Dicha naturaleza se explica desde la nocin de la moneda extranjera como dinero572.
Tambin se observa que el concepto de liquidez, de obligacin pecuniaria lquida, de la que
partimos es vlida tanto para las deudas en pesetas como en moneda extranjera. A nuestro
entender, una obligacin que se expresa en una determinada suma en moneda extranjera es
lquida, puesto que su cuanta est jada numricamente. Tan lquida es una deuda en
pesetas como en cualquier otra moneda573.
La liquidez de las deudas en moneda extranjera obtuvo un reconocimiento expreso en la Ley
34/1984, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento civil. Este
reconocimiento no fue debido a una completa imposibilidad de despachar ejecucin en
moneda extranjera en base a la legislacin procesal anterior a la reforma de 1984574, sino a
la inquietud que generaron, por las repercusiones que podan tener en el mercado nanciero
internacional, ciertas resoluciones judiciales en las que se deneg el despacho de la ejecucin
en moneda extranjera por los trmites del juicio ejecutivo. Nos referimos a los autos del
Juzgado de Primera Instancia nm. 21 de los de Madrid, de 23 de octubre y de 4 de
noviembre de 1981. La primera resolucin citada deneg el despacho de la ejecucin y la
segunda desestim el subsiguiente recurso de reposicin. Se haba solicitado el despacho de
la ejecucin por un grupo de Bancos extranjeros contra una sociedad espaola para el cobro
de un prstamo sindicado en dlares575. En snte-sis, la denegacin del despacho de la
ejecucin se bas en la iliquidez de la cantidad expresada en moneda extranjera. Se armaba
que al estar la moneda extranjera desprovista de curso legal en Espaa, la jacin de la
obligacin de pago en moneda extranjera slo poda operar para los residentes como clusula
valor.
El contenido de dichas resoluciones judiciales fue duramente criticado, entre otros motivos
porque el Gobierno, de conformidad con la legislacin de control de cambios vigente, poda
autorizar a los residentes a asumir obligaciones de pago en moneda extranjera, con lo que les
estaba permitido su tenencia y disposicin576.
No obstante, ms all de las crticas centradas en un supuesto concreto, se puso de relieve
que la LEC no dispona de normas jurdicas precisas para la ejecucin de deudas en moneda
extranjera. Todos los mecanismos procesales existentes estaban pensados en la necesaria
referencia al patrn-moneda peseta577.
Para suplir esta carencia y tambin para acomodar la LEC a la legislacin de control de
cambios que en aquella poca ya permita a los residentes ser sujetos de algunas
obligaciones monetarias internacionales, la Ley de Reforma Urgente de 1984 dicta una serie
de normas con la nalidad de lograr el normal desarrollo del juicio ejecutivo por deudas
pecuniarias en moneda extranjera. Entre estos preceptos destaca el comprendido en el art.
1435.1.2, que, seguidamente, ser objeto de estudio578.
El art. 1435.1.2. LEC subordina el despacho de la ejecucin en moneda extranjera a dos
circunstancias, que deben concurrir y cuya presencia ha ser analizada de ocio por el Juez. La
primera se reere al objeto mismo de la prestacin debida: moneda extranjera convertible
admitida a cotizacin ocial. La segunda hace referencia a la relacin jurdica subyacente,
pues, exige que la obligacin de pago en moneda extranjera est autorizada o se halle
permitida legalmente.
Estos requisitos de admisibilidad lo son del juicio ejecutivo pero no del proceso ordinario de
ejecucin, aun cuando de la remisin del art. 921.3 LEC a las normas reguladoras del juicio
ejecutivo pudiera deducirse lo contrario. La aplicacin del art. 1435.1.2. LEC a la ejecucin de
sentencias de condena en moneda extranjera obligara al Juez a denegar el despacho de la
ejecucin si la moneda extranjera no fuera convertible, no estuviera admitida a cotizacin
ocial o la obligacin de pago no hubiera sido previamente autorizada. Dicha consecuencia
jurdica ha sido rechazada por Fernndez Lpez579 por los motivos siguientes: Primero.-
Debido a la diversa naturaleza del ttulo ejecutivo, la remisin del art. 921.3 LEC no debe
practicarse de forma indiscriminada, pues, en sede de juicio ejecutivo existen normas que son
privativas de este proceso (v. gr. art. 1446) y, por tanto, no son aplicables a la ejecucin de
sentencias de condena. Segundo.- Siempre que sea posible, los Jueces han de ejecutar las
sentencias en sus propios trminos (art. 18.2 LOPJ), de tal manera que el Tribunal
Constitucional entiende incluido el derecho a obtener la ejecucin de la sentencia en sus
propios trminos en el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva580. Y tercero.- De
exigirse las mencionadas circunstancias en la ejecucin de sentencias en moneda extranjera
quedara extremadamente debilitado el art. 1170.1 CC, llegndose al absurdo de denegar el
despacho de la ejecucin de una sentencia extranjera que condenara al pago de una
determinada cantidad en moneda extranjera no admitida a cotizacin ocial, aunque hubiera
obtenido el exequtur, y despacharla cuando la moneda s estuviera admitida a cotizacin
ocial; o denegar el despacho de la ejecucin, cualquiera que sea la moneda extranjera,
porque no se ha obtenido previamente la autorizacin administrativa, aunque pudiera
otorgarse con posterioridad581.
A pesar de que otra cosa pudiera inferirse de la Exposicin de Motivos de la Ley 34/1984,
como de la diccin del art. 1435 LEC582, a nuestro entender, la admisin a cotizacin ocial y
la autorizacin o permisin legal de la obligacin de pago en moneda extranjera nada aaden
al requisito de la liquidez. La LEC arrastra, en este punto, una idea que ya pudo ser
constatada en su primera redaccin: cantidad lquida es sinnimo de cantidad expresada en
pesetas583. Dejando a un lado el hecho de que una cantidad determinada en moneda
extranjera no admitida a cotizacin ocial puede ser convertida a pesetas584, estimamos que
la liquidez de la obligacin pecuniaria, como categora abstracta que pertenece a la teora
general del Derecho, no debe estar subordinada a las mencionadas circunstancias, que tienen
su origen en decisiones de poltica monetaria y son, en consecuencia, coyunturales. As,
desde una perspectiva jurdica no puede explicarse que 1.000 dlares neozelandeses fuera
una cantidad ilquida hasta 1992 y a partir de 1993 fuera lquida585.
Ahora bien, la conversin en pesetas tiene un sentido instrumental con una consecuencia que
se deja sentir, especialmente, en el proceso: hacer posible la tramitacin del juicio ejecutivo. El
cmputo a pesetas es necesario para poder determinar si se alcanza la cuanta mnima del
juicio ejecutivo, as como para efectuar el embargo de bienes y dems actuaciones ulteriores
(art. 1440.4 LEC)586. En denitiva, la equivalencia en pesetas tiene la funcin de hacer
operativo el juicio ejecutivo que, como no podra ser de otra manera, est pensado en
trminos de moneda de curso legal. Tratndose de una moneda admitida a cotizacin ocial,
la conversin en pesetas se efecta mediante una simple operacin aritmtica ya que el tipo
de cambio ocial se publica en el BOE587.
En cuanto a la liberalizacin de la obligacin de pago en moneda extranjera o su permisin
legal, debe sealarse que era una exigencia, acorde con la legislacin de control de cambios
vigente en 1984, con la que se aseguraba la efectividad de las medidas ejecutivas que se
adoptaran en el juicio ejecutivo.
En las lneas que siguen analizaremos los requisitos que ya hemos mencionado y a los que
subordina el art. 1435.1.2. el despacho de la ejecucin en moneda extranjera.
b) Moneda extranjera convertible admitida a cotizacin ocial
La conversin, admisin a cotizacin ocial de la moneda extranjera no condiciona, a nuestro
entender, la liquidez de la deuda. De acuerdo con las consideraciones hechas al analizar el
signicado del trmino liquidez588, podemos armar que una obligacin que se expresa y
concreta en una determinada suma de dinero, bien en pesetas, bien en moneda extranjera, es,
por denicin, una obligacin lquida.
Tambin estimamos que es preciso concretar la autonoma e importancia del requisito de la
convertibilidad de la moneda extranjera en el art. 1435 LEC. Desde un punto de vista
estrictamente material, se ha puesto de relieve que todas las monedas son convertibles en
cualquier otra. En este sentido, la convertibilidad de una moneda procede de su naturaleza
pecuniaria, de suerte que al ponerse en relacin monedas diferentes que son dinero y de
curso legal son comparables cuantitativa y cualitativamente mediante una simple operacin
aritmtica589. Al ser, segn esta concepcin, todas las monedas extranjeras convertibles en
pesetas de forma mediata o inmediata, la trascendencia como presupuesto del juicio ejecutivo
recae, esencialmente, sobre la admisin a cotizacin ocial de la moneda extranjera. Este
resultado se ve fortalecido en aquellas tesis que no establecen distincin alguna entre la
convertibilidad y la admisin a cotizacin ocial590.
Por otra parte, ya hemos visto que en un contexto de control de cambios se dice que una
moneda es convertible cuando puede ser cambiada libremente en cualquier otra divisa, sin
restriccin alguna591. En este mbito tampoco la convertibilidad, referida al juicio ejecutivo,
tendra un signicado propio, pues, la adecuacin de la obligacin en moneda extranjera a la
normativa de control de cambios viene exigida ms adelante en el mismo precepto. Por tanto,
podemos concluir que es la admisin a cotizacin ocial, por carecer la convertibilidad en el
contexto del art. 1435 LEC de contenido propio, el presupuesto a tener en cuenta para
proceder al despacho de la ejecucin en moneda extranjera.
La admisin a cotizacin ocial592 es una exigencia que deriva de la naturaleza del juicio
ejecutivo, as como de la nalidad a la que sirve y para cuyo logro fue creado. Si la moneda
extranjera no fuera objeto de cotizacin por el Banco de Espaa, la conversin a pesetas
debera tener lugar en un incidente contradictorio similar al contemplado en los arts. 932 y ss.
LEC. Ahora bien, un incidente de este tipo no slo no est previsto en el juicio ejecutivo -
tendra que insertarse en las actividades que comprenden el despacho de la ejecucin-, sino
que se encuentra genricamente prohibido por el art. 1480.1 LEC. Por consiguiente, de no
estar admitida la moneda extranjera a cotizacin ocial sera imposible para el Juez eje-cutor
despachar ejecucin ya que no podra determinar si la deuda es superior a 50.000 pts.
La conversin debe efectuarse conforme al cambio ocial, segn precio vendedor, del da del
vencimiento de la obligacin, o en su defecto, del da anterior ms prximo (art. 1436.1 LEC).
A tenor de lo dispuesto en los arts. 1436.1 y 1440.4 LEC, la equivalencia en pesetas sirve de
base para poder realizar el embargo de bienes y dems actuaciones ulteriores; actuaciones
que, como hemos sealado en el prrafo precedente, tambin pueden ser anteriores.
Teniendo en cuenta la nalidad que la LEC otorga a la conversin, no es correcto, a nuestro
entender, atribuirle carcter denitivo. Y no es correcto, porque si se entendiera que la
conversin denitiva de la moneda extranjera debe hacerse con referencia al vencimiento de
la obligacin, el riesgo derivado de la uctuacin de los cambios lo soportara por completo el
acreedor. En cambio, si como aqu se sostiene, la conversin se realiza tambin, y con
vocacin denitiva, en el momento en que se haga el pago al acreedor, ste recibe siempre
una cantidad cierta en divisas -esto es, la cantidad debida-, y el riesgo del cambio lo soporta el
deudor593. Por tanto, la conversin de la moneda extranjera debe realizarse en dos
momentos distintos. En suma, la conversin de la divisa en moneda espaola al cambio del
da del vencimiento de la obligacin tiene slo una nalidad instrumental: servir de base para
las actuaciones del proceso de ejecucin, pero no para determinar la cantidad de divisas que
el acreedor percibir594.
Por otra parte, debe sealarse que el hecho coyuntural de que las fases de embargo y de
realizacin de los bienes embargados se lleven a cabo en pesetas no ha de constituir un
obstculo para que el pago tenga lugar en la moneda extranjera expresada en el ttulo
ejecutivo.
c) Autorizacin administrativa o permisin legal de la obligacin de pago en moneda extranjera
De lo dispuesto en el art. 1435.1.2. LEC, se inere que el despacho de la ejecucin tendr
que ir precedido de un enjuiciamiento acerca de la adecuacin del negocio jurdico subyacente
a la legislacin de control de cambios. Una vericacin de este tipo responde, en cierta
manera, a una concepcin estrictamente causal del ttulo ejecutivo. Sin embargo, esta
concepcin es contraria al carcter abstracto de los ttulos cambanos595 y, adems, excede
del examen de los presupuestos procesales y de la regularidad formal del ttulo ejecutivo que
debe llevar a cabo el Juez antes de dar comienzo a la ejecucin596. La exigencia de la LEC
era simplemente reejo en sede jurisdiccional de las especiales connotaciones que reviste el
rgimen jurdico-sustantivo de las deudas en moneda extranjera como consecuencia de la
intervencin estatal en la adquisicin y trco de divisas597. Sin embargo, dicho rgimen
jurdico ha sido sustancialmente modicado. En efecto, en 1992 se produjo una alteracin
radical en el sistema de control de cambios que ha supuesto, a nuestro juicio, una
considerable prdida de ecacia de la norma del art. 1435.1.2. LEC. Ahora bien, antes de
abordar el estudio de las consecuencias jurdico-procesales derivadas de la modicacin de la
norma sustantiva, estimamos oportuno efectuar unas consideraciones generales sobre el
rgimen vigente de control de cambios.
a') El sistema legal espaol de control de cambios
El sistema espaol de control de cambios se articula a partir de una norma bsica que es la
Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de Cambios598,
modicada en su Captulo II por la Ley Orgnica 10/1983, de 16 de agosto. Esta Ley ha sido
calicada de ley marco, pues sienta los principios fundamentales del control de cambios sin
prohibir ni restringir operacin alguna. En concreto: seala los actos, negocios y transacciones
que pueden ser intervenidos; dene las tcnicas de intervencin; atribuye al Gobierno la
facultad para intervenir tanto mediante disposiciones generales como a travs de resoluciones
especcas; etc. Por esto, la Ley 40/1979 sirve tanto para una situacin de absoluta libertad
de cambios, como para otra de restriccin total, segn que dicha norma "marco" sea o no
desarrollada por normas restrictivas de mayor o menor severidad599.
As, el art. 2 de la Ley 40/1979, habilita al Gobierno para intervenir en las operaciones entre
residentes y no residentes mediante distintas tcnicas: prohibicin, autorizacin administrativa
discrecional, vericacin administrativa previa (o autorizacin reglada), declaracin previa y
declaracin a posteriori. Las dos primeras tcnicas responden al concepto de restricciones a
los cambios, mientras que las restantes constituyen diferentes clases de controles de cambios
en sentido estricto. Las restricciones a los cambios implican una prohibicin o limitacin que
impide, a los residentes en un pas, la libre realizacin de transacciones econmicas con el
extranjero. Los controles de cambios, tambin denominados simples controles o control de
cambios en sentido estricto, tienen como objetivos la mera comprobacin de la autenticidad y
regularidad de las transacciones -con el n de asegurar el cumplimiento del ordenamiento
jurdico-, y el conocimiento estadstico de tales operaciones por las autoridades
monetarias600. Ambas formas de intervencionismo administrativo estn comprendidas en el
concepto de control de cambios, en sentido amplio, que se dene como el conjunto de
normas que regulan los actos y negocios jurdicos de contenido econmico de los que se
derivan o pueden derivarse cobros y pagos entre residentes y no residentes, o transferencias
al o del extranjero601.
En uso de la facultad concedida por el art. 2 de la Ley 40/1979 se dict el RD 2402/1980, de
10 de octubre, sobre rgimen jurdico de control de cambios que someta a la exigencia de
previa autorizacin administrativa la prctica totalidad de las transacciones posibles entre
residentes y no residentes (vid. art. 3), instaurando, de este modo, un rgimen de control de
cambios basado en un acusado intervencionismo administrativo.
Resulta claro, tras lo expuesto, que la norma restrictiva de las transacciones entre residentes y
no residentes no es la Ley 40/1979 sino el RD 2402/1980, de tal manera que si este ltimo no
hubiera sido desarrollado por normas de rango inferior, que liberalizaron la mayor parte de las
transacciones (especialmente las transacciones corrientes), el resultado hubiera sido la
vigencia, hasta 1992, de un sistema totalmente restrictivo.
La poltica de progresiva liberalizacin de las transacciones y transferencias con el exterior,
llevada a cabo a partir de los aos ochenta, culmina con la promulgacin del RD 1816/1991,
de 20 de diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior. Con la citada norma -
dictada en aplicacin de las disposiciones de la Directiva 88/361/CEE del Consejo, de 24 de
junio de 1988602- se ha instaurado, como se declara en su Exposicin de Motivos, la plena
liberalizacin de las transacciones exteriores y de los cobros, pagos y transferencias al y del
extranjero derivadas de las mismas603.
La Disposicin Final segunda del RD 1816/1991 ha derogado el RD 2402/1980, de 10 de
octubre. La Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de Cambios
contina vigente, pues, como ya se ha puesto de relieve, esta Ley es susceptible de amparar
tanto una normativa restrictiva, como una normativa completamente liberalizadora. Ahora bien,
la reduccin a mnimos de las restricciones de cambios tiene como consecuencia la supresin,
salvo en los supuestos contemplados en los arts. 3 (cuando en aplicacin de las clusulas de
salvaguardia en l previstas se restablezca la exigencia de autorizacin previa para
determinadas transacciones) y 4 del RD 1816/1991604, de uno de los elementos integrantes
del tipo penal especicado en el art. 6 de la Ley 40/1979, con lo que desaparecen las
posibilidades de aplicacin de los arts. 7, 8, y 9 de la ltima Ley citada, en su redaccin
efectuada por la Ley Orgnica 10/1983605.
Como ya se ha sealado, el rgimen vigente sobre control de cambios606, se asienta sobre la
libertad plena y absoluta de las transacciones con el exterior, y de los cobros, pagos y
transferencias derivados de las mismas. As, en el art. 1.1 del RD 1816/1991 se dispone que:
Son libres los actos, negocios, transacciones y operaciones de toda ndole que supongan, o
de cuyo cumplimiento se deriven o puedan derivarse, cobros o pagos entre residentes y no
residentes, o transferencias al o del exterior, a que se reeren los artculos 1 y 2 de la Ley
40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de Cambios, sin ms
excepciones que las que se deriven de la aplicacin de lo dispuesto en los artculos 3., 4. y
5. del presente Real Decreto y de lo que dispongan las Leyes especcamente
aplicables607.
Por lo que respecta al mbito de aplicacin del RD1816/1991, se observa que extiende la
liberalizacin a un aspecto no contemplado en la Ley 40/1979 como son las transferencias al o
del exterior sin que estn presentes la gura del residente y del no residente608. Asimismo,
son objeto de regulacin los pagos en divisas entre residentes -en consonancia con la
posibilidad de que mantengan sus haberes en divisas609- aun cuando no pueden encuadrarse
en ninguna de las operaciones previstas en el art. 1.1 del citado RD610.
La liberalizacin no se reere solamente a las transacciones, es decir a los actos o negocios
jurdicos, sino tambin a las transferencias monetarias, cobros y pagos, al y del exterior que
dichos negocios generan611. As, en el prrafo segundo del art. 1 del RD 1816/1991 se
dispone que:
La liberalizacin de los actos, negocios, transacciones y operaciones a que se reere al
prrafo anterior se extiende asimismo a los cobros y pagos exteriores, efectuados bien
directamente, bien por compensacin y a las transferencias del o al exterior derivados de los
mismos, as como a la importacin o exportacin de los instrumentos de giro o de crdito
utilizados, sin perjuicio de las medidas indispensables de control que pudieran establecerse
para impedir las infracciones al ordenamiento jurdico vigente.
Al sancionar el RD1816/1991, en materia de transacciones econmicas con el exterior, el
principio de libertad absoluta, suprime, con carcter general, la exigencia de autorizacin
previa, as como las comprobaciones administrativas y justicaciones documentales previas.
Instaura la tcnica de la declaracin o informacin, en ocasiones con carcter previo o
coetneo (art. 5.2), mientras que otras veces se hace a posteriori612. En este sentido, la
liberalizacin establecida en el art. 1. RD 1816/1991, se caracteriza, en lneas generales: por
tener un mbito universal; por una ausencia de restricciones a las transacciones exteriores y a
los cobros, pagos y transferencias derivados de las mismas; y, por una inexistencia de
controles administrativos previos y de cualquier exigencia de justicacin documental previa
de las operaciones con el exterior613.
El rgimen de liberalizacin de las transacciones exteriores establecido por el RD 1816/1991
alcanza a la totalidad de stas, con algunas excepciones, impuestas por razones ajenas al
control de cambios614. As, el art. 3 prev unas clusulas de salvaguardia que permiten la
adopcin de restricciones con carcter transitorio (v. gr. prohibicin o limitacin de
determinadas categoras de transacciones con el exterior, o de las correspondientes
operaciones de cobro o pago; sometimiento a un rgimen de autorizacin administrativa de
ciertos tipos de transacciones) cuando se vean afectados gravemente los intereses de
Espaa, o en aplicacin de medidas acordadas por organismos internacionales de los que
Espaa sea miembro, o cuando movimientos de capitales a corto plazo excepcionalmente
amplios, provoquen fuertes tensiones en el mercado de cambios, u originen perturbaciones
graves en la direccin de la poltica monetaria y de cambios espaola615. Y en el art. 4 se
mantiene la exigencia de autorizacin pre-via para la salida fsica (pues por va bancaria no
existe restriccin) de moneda metlica, billetes de banco y cheques bancarios al portador,
cifrados en pesetas o en moneda extranjera, a travs de fronteras nacionales por importe
superior a cinco millones de pesetas.
Como hemos sealado, la liberalizacin establecida por el RD1816/1991 y sus normas de
desarrollo no supone, tan slo, la supresin de las restricciones (prohibicin, limitacin y
autorizacin administrativa previa) a las transacciones con el exterior, sino que conlleva el que
los residentes en Espaa puedan llevar a cabo cobros, pagos y transferencias al o del
extranjero sin sujecin a trmites administrativos (vericacin previa u otro tipo de control
administrativo similar), ni a una obligacin de justicacin documental previa616. Ahora bien,
el art. 8 RD 1816/1991 faculta al Ministro de Economa y Hacienda para que,
excepcionalmente, someta a previa vericacin o declaracin las operaciones de cobro, pago
o transferencia del o al exterior, derivadas de los tipos de transacciones que se determinen,
cuando este trmite se estime conveniente para el conocimiento, por la Administracin, de las
transacciones efectuadas, y en particular para el mantenimiento de los registros de activos o
pasivos exteriores o para la comprobacin del cumplimiento de las obligaciones tributarias617.
La libertad de las transacciones exteriores, en que se basa el sistema espaol de control de
cambios, se concilia con una serie de mecanismos de control que no tienen por n coartar
dicha libertad, sino asegurar el conocimiento estadstico y scal de aquellas operaciones618.
Para lograr dicho objetivo, se establecen en el RD 1816/1991 una serie de mecanismos de
informacin y control que, en lneas generales, son los siguientes: exigencia de utilizacin,
como principio general, de la va bancaria para la ejecucin de cobros, pagos y transferencias
con el exterior (art. 5.1); obligacin de los residentes de declarar los datos relativos a dichos
cobros, pagos y transferencias (declaracin que debe efectuarse, generalmente, a las propias
entidades registradas a travs de las que se ejecuten, art. 5.2 y 3); obligacin de las entidades
registradas de transmitir la anterior informacin a las autoridades monetarias (art. 5.4); por
ltimo, facultad de la Administracin del Estado y del Banco de Espaa de exigir, tanto a las
entidades registradas como a los propios residentes, toda la informacin relativa a las
operaciones con el exterior (art. 9)619.
b') Ecacia de las prescripciones del artculo 1435.1.2. LEC respecto de la obligacin de pago
Tras esta aproximacin al rgimen de control de cambios, estamos en condiciones de
interpretar, en conexin con las normas que conforman dicho rgimen, los trminos del art.
1435.1.2. LEC ... la obligacin de pago en la misma est autorizada o resulte permitida
legalmente, y del art. 1436.2 LEC cuando establece que la concurrencia de lo exigido en el
art. 1435.1.2. LEC se acreditar mediante certicacin del organismo a tal efecto
competente. Esto es, podemos determinar su efectivo alcance.
En primer lugar, debemos sealar que la autorizacin o la permisin legal debera referirse no
tan slo a la obligacin de pago, sino, principalmente, a la transaccin o negocio jurdico
autorizado o liberalizado. Si una determinada transaccin u operacin se halla liberalizada o
autorizada resulta lgico, en principio, que los cobros y pagos derivados de la misma se hallen
permitidos.
En segundo trmino, la nalidad de la certicacin no puede consistir en acreditar que la
obligacin de pago en moneda extranjera est permitida legalmente, pues, estamos ante una
cuestin jurdica que el Juez ha de apreciar de ocio. La prueba de la existencia de la norma o
normas de derecho escrito, interno y general no corresponde al actor (zura novit curia). En
este sentido, es improcedente una interpretacin literal del prrafo extrado del art. 1436.2
LEC. De sostener que el ejecutante debe presentar, en todo caso y porque as lo dispone el
art. 1436.2 LEC, junto con la demanda ejecutiva y el ttulo ejecutivo, una certicacin del
organismo al efecto competente, dicho documento debera consistir en una certicacin
negativa de la Direccin General de Transacciones Exteriores620 en la que se hiciera constar
que el art. 1 del RD1816/1991 sigue vigente y no se ha dictado nor-ma alguna que lo modica,
estableciendo otro tipo de restricciones621. En denitiva, acreditar la vigencia y contenido de
una norma de derecho escrito, interno y general supondra equipararla, en trminos de
ecacia, a una norma de derecho extranjero (art. 12.6 CC).
Y, en tercer lugar, por lo que respecta a la certicacin de la Direccin General de
Transacciones Exteriores en la que se haga constar que la transaccin exterior est
autorizada, no puede dejar de sealarse la imposibilidad de cumplir dicha exigencia en la
mayora de las hiptesis ceidas al mbito de nuestro trabajo. Con excepcin de los supuestos
contemplados en los arts. 3 y 4 del RD 1816/1991, la prctica totalidad de las transacciones
exteriores, y sobre todo de aqullas para cuya ejecucin se libra una letra de cambio, pagar o
cheque, resultan legahnente permitidas en Espaa.
Los arts. 1435.1.2. y 1436.2 LEC parten de un contexto de control de cambios basado,
esencialmente, en restricciones; o, mejor, en una dualidad de categoras: operaciones
liberalizadas que pueden ser realizadas por cualquier residente espaol, y operaciones que
slo pueden ser efectuadas si se ha obtenido la correspondiente autorizacin administrativa.
Este sistema, que era el que estaba vigente en la poca en la que fueron redactados los
citados preceptos por la Ley de Reforma Urgente de 1984622, ha sido radicalmente
modicado por el RD 1816/1991. Como se ha puesto de relieve623, en la actualidad la regla
general es la total liberalizacin de las transacciones exteriores, y la excepcin, que en sede
de juicio ejecutivo cambiario es todava ms excepcional, la exigencia de autorizacin
administrativa previa. Esta discordancia puede dar lugar a confusiones, o incluso en el peor de
los casos, a vulneraciones del derecho a la tutela judicial efectiva que se producira si el Juez
denegara el despacho de la ejecucin por faltar la correspondiente autorizacin administrativa.
Teniendo en cuenta lo expuesto, puede concluirse, que una vez solicitado el despacho de la
ejecucin en moneda extranjera admitida a cotizacin ocial, el Juez deber autorizarlo sin
ms trmites y, desde luego, sin necesidad de la certicacin. Dicha conclusin, aun cuando
pudiera parecer contra legem, no es ms que la consecuencia jurdico-procesal de la
modicacin de la norma sustantiva.
Sin embargo, no debe restarse importancia a la inseguridad jurdica que generan los preceptos
de los arts. 1435.1.2. y 1436.2 inne. Por este motivo, estimamos que los citados preceptos
de la LEC hubieran debido adaptarse a la nueva normativa de control de cambios. Con la Ley
10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal, el legislador ha perdido
una oportunidad extraordinaria para soslayar el desfase entre la normativa procesal y la
sustantiva.
d) Momento al que deben entenderse referidos los requisitos del artculo 1435.1.2. LEC
La determinacin del momento al que ha de referirse el cumplimiento del doble requisito que
prescribe el art. 1435.1.2. es una operacin, hasta cierto punto compleja, al no poderse
realizar conforme a unos criterios generales o unitarios.
Desde una ptica procesal, es claro que la convertibilidad y la admisin a cotizacin ocial de
la moneda extranjera objeto de la reclamacin, as como la autorizacin administrativa o la
liberalizacin del pago en dicha moneda, son presupuestos ineludibles para que el despacho
de la ejecucin pueda tener lugar. En una primera aproximacin, se puede armar que el
momento al que ha de remitirse el cumplimiento de este doble presupuesto es el de la
presentacin de la demanda ejecutiva. Ambos requisitos se inscriben en el mbito de la
proteccin jurisdiccional del derecho de crdito incorporado al ttulo.
Con el n de analizar la cuestin que nos ocupa con mayor rigor, comprobaremos la viabilidad
de la hiptesis establecida en el prrafo anterior respecto de cada uno de los requisitos
exigidos por la LEC.
a') Admisin a cotizacin ocial
A nuestro entender, no puede despacharse ejecucin si, en el momento de la presentacin de
la demanda, la moneda extranjera no est admitida a cotizacin ocial, aun cuando s lo
estuviera en el momento de libramiento del ttulo ejecutivo, pues, no podr determinarse
mediante una simple operacin aritmtica si la deuda en moneda extranjera tiene acceso al
juicio ejecutivo. Tampoco podr despacharse ejecucin en el caso opuesto -esto es, la
moneda extranjera no est admitida a cotizacin ocial en el momento del libramiento pero s
cuando se presenta la demanda ejecutiva- ya que los arts. 1.2,94.2 y 106.2 LCCH subordinan
la validez y la existencia del ttulo cambiario, y por consiguiente del ttulo ejecutivo (art.
1429.4. LEC), a la admisin a cotizacin ocial de la moneda extranjera cuando se libra el
ttulo. En denitiva, la moneda extranjera en la que se expresa la suma cambiara debe estar
admitida a cotizacin ocial, no slo en el momento de presentacin de la demanda, sino en
un momento anterior (fecha de libramiento)624.
En relacin con este tema, se ha armado que si la moneda extranjera deja de ser objeto de
cotizacin por el Banco de Espaa durante la tramitacin del juicio ejecutivo, el proceso debe
terminar con sentencia absolutoria625. A nuestro entender, la anterior aseveracin es errnea
incluso en sus fundamentos puesto que en el juicio ejecutivo no puede hablarse, en rigor, de
sentencia absolutoria. Por otra parte, al haber sido comprobada de ocio la admisin a
cotizacin ocial de la moneda extranjera y haber acreditado el ejecutante la equivalencia en
pesetas a los efectos establecidos en el prrafo cuarto del artculo 1440, el problema se
desplaza al momento del pago. En este sentido, para hallar una solucin a la incertidumbre
surgida de la imposibilidad de satisfacer la deuda en la moneda pactada, debe acudirse al art.
47 LCCH que establece el rgimen de pago de los ttulos cambiarios en moneda
extranjera626.
En concreto, el prrafo segundo del art. 47 LCCH sanciona el poder liberatorio de la moneda
nacional nicamente para el supuesto en que la entrega de la moneda pactada devenga
imposible. En el citado precepto se dispone que: Si no fuera posible efectuar el pago en la
moneda pactada, por causa no imputable al deudor, ste entregar el valor en pesetas de la
suma expresada en la letra de cambio, determinndose dicho valor de acuerdo con el cambio
vendedor correspondiente al da del vencimiento. (...). As, pues, en el juicio ejecutivo
cambiario la imposibilidad de entregar la especie monetaria pactada es presupuesto del poder
liberatorio del pago en moneda nacional627. La imposibilidad a que hemos hecho referencia
debe ser objetiva, ya que el art. 47.2 LCCH subordina la satisfaccin en pesetas de la deuda
cambiara a que la entrega de la moneda extranjera no sea posible por causa imputable al
deudor, y puede proceder, v. gr. de alguna de estas causas: de la inexistencia material, en el
momento del pago, de la moneda extranjera necesaria para efectuar el pago; o, de normas
que ordenen la retirada de la circulacin de tal moneda, o limiten o prohiban la circulacin de
la misma.
Sin embargo, en el supuesto que ahora nos ocupa no tienen por qu surgir, de forma
inevitable, dicultades para efectuar el pago en la moneda pactada. La admisin a cotizacin
ocial es, en principio, un presupuesto de la adquisicin de la moneda necesaria para el pago
a travs de las entidades registradas. Decimos en principio porque la no jacin de un
cambio ocial respecto de una divisa no es, en todo caso, un obstculo para su
adquisicin628.
b') Autorizacin de la obligacin de pago
La autorizacin administrativa de la obligacin de pago en moneda extranjera deber
acompaarse a la demanda ejecutiva siempre que la transaccin concreta con el exterior o la
operacin de cobro o de pago que de ella resulte no se halle liberalizada -supuestos que de
acuerdo con la normativa vigente sern muy excepcionales-. La regularidad administrativa de
los negocios jurdicos de cuyo cumplimiento se deriven cobros o pagos entre residentes y no
residentes, o transferencias al o del exterior, as como de tales cobros y pagos (es decir de la
disponibilidad de la moneda) es exigible en el momento de la presentacin de la demanda, y
no en un momento anterior629. Es decir, el rgimen de control de cambios no debe repercutir
en el rgimen jurdico privado de la contratacin. Las restricciones derivadas del control de
cambios -cuya nalidad no es otra que controlar o limitar la adquisicin y transferencia de
divisas al o del exterior- afectan a la fase de ejecucin del negocio jurdico, esto es, a las
modalidades de ejecucin de la obligacin de pago, que eventualmente se realizar mediante
la entrega de la suma equivalente en moneda nacional (arts. 47,96 y 142 LCCH), pero no a la
vlida constitucin del negocio jurdico que tan slo requiere: consentimiento libre de los
contratantes, objeto cierto y causa lcita de la obligacin que se establezca (art. 1261CC)630.
En otro caso se producira una injusta exoneracin de la responsabilidad del deudor631. La
infraccin de las normas de control de cambios podrn dar lugar a la imposicin de sanciones
administrativas y, en su caso, constituirn delito monetario632.
III. Deuda superior a 50.000 pesetas
1. Cuanta mnima del juicio ejecutivo cambiado
La deuda cambiara cuya ejecucin se reclama ha de ser superior a 50.000 pts. (art. 1.435.1
LEC). Este lmite fue jado por la Ley 34/84, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de la LEC.
La Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal no modic la
cuanta mnima para el despacho de la ejecucin. La opcin legislativa de mantener la cuanta
del juicio ejecutivo ha supuesto la ruptura de una tradicin observada por las leyes de reforma
de la LEC, en las que a una elevacin de la cuanta mxima del juicio verbal corresponda un
aumento de la cuanta mnima del juicio ejecutivo.
En efecto, ya en la primera redaccin de la Ley de Enjuiciamiento civil de 1881 se j el tope
mximo del juicio verbal en 250 pesetas (art. 486), superndose dicha cantidad se acceda al
juicio ejecutivo (art. 1435)633. Y esta correlacin que expresamente se seal entonces
entre el lmite mximo del verbal y el mnimo del ejecutivo, lleg a imponerse de tal forma que
cuando por Ley de 12 de febrero de 1924 se elev la cuanta del juicio verbal a 1.000 pesetas,
se entendi automticamente elevada la cifra mnima del ejecutivo a tal cantidad, y fue tal la
fuerza de conviccin del argumento que, sin expresa disposicin, se vino as entendiendo en
la prctica diaria de los Tribunales, en la general opinin de los tratadistas y en las colecciones
legislativas en uso634. Esta correlacin se mantuvo en la Ley de 23 de julio de 1966, de
Reforma Parcial de la LEC (RAL 1391)635, y en la Ley 34/84, de 6 de agosto, de Reforma
Urgente de la LEC.
Sin embargo, la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal ha
elevado la cuanta mxima del juicio verbal a 80.000 pesetas pero no ha modicado la cuanta
del juicio ejecutivo, que debe ser superior a 50.000 pesetas; medida que ha sido acogida de
forma favorable por la doctrina636. Los motivos de la decisin del legislador pueden ser
varios, v. gr.: entender que las circunstancias socio-econmicas, que en su da exigieron la
elevacin de la cuanta mnima del juicio ejecutivo, no han experimentado un cambio
sustancial; cierta desconanza hacia la terica ecacia y agilidad del juicio verbal; no querer
privar a los crditos que, o bien constan de forma fehaciente, o bien estn expresados en
documentos de uso corriente en el trco comercial, de la entrada directa en la va ejecutiva.
En realidad, los posibles motivos anotados se podran resumir en uno: no restringir el mbito
de aplicacin del juicio ejecutivo, en un momento en que en el mbito jurdico de la Unin
Europea se est reclamando, para un correcto funcionamiento del mercado interior comn, la
proteccin de las empresas a travs de cauces procesales que permitan una rpida concesin
de la tutela jurdica637.
A nuestro entender, el requisito de la cuanta mnima para despachar ejecucin carece en la
actualidad de excesiva relevancia. Debido a las condiciones econmicas de nuestro pas, las
letras de cambio, cheques y pagars suelen contener obligaciones de pago superiores a
50.000 pesetas. Por otra parte, el lmite cuanti-tativo mnimo para acceder al juicio ejecutivo,
puede obtenerse mediante la adicin de varios ttulos (art. 1435.2 LEC).
Los factores que han de ser computados, a efectos de alcanzar el lmite expresado, vienen
establecidos en el art. 66 LCCH en el que se dispone que: La letra de cambio tendr
aparejada ejecucin a los efectos previstos en los artculos 1.429 y siguientes de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, por la suma determinada en el ttulo y por las dems cantidades,
conforme a los artculos 58,59 y 62 de la presente Ley, sin necesidad de reconocimiento
judicial de las rmas638. En este artculo se concreta una de las especialidades del juicio
ejecutivo cambiario frente al que hemos denominado comn u ordinario. Recordemos que en
este ltimo la cantidad ejecutiva es la que se reclama como principal -es decir, la que gura en
el ttulo-, no pudiendo completarse la summa executiones con cantidades ajenas al ttulo, que,
pactadas o no, se hayan devengado como intereses, o las que se pidan para el pago de las
costas639.
El contenido econmico de la accin cambiaria se encuentra detallado en los arts. 58 y 59
LCCH640. Lo dispuesto en los dos artculos citados es aplicable, indistintamente, a la accin
cambiaria directa y a la de regreso, as como a la accin cambiaria ejecutiva y a la declarativa.
El elemento diferencial entre ambos preceptos reside en la legitimacin activa: en el supuesto
de hecho del art. 58 la accin cambiaria es ejercitada por el tenedor, mientras que, en el del
art. 59, interpone la accin quien hubiera reembolsado el importe de la letra.
En el prrafo primero del art. 58 LCCH se dispone que la reclamacin comprende:
1. El importe de la letra de cambio no aceptada o no pagada, con los intereses en ella
indicados conforme al artculo 6 de esta Ley641.
Si no se indica otra fecha al efecto, estos intereses se cuentan a partir de la fecha de emisin
de la letra de cambio -art. 6.3 LCCH-, y deben estimarse producidos hasta el da del
vencimiento. Una vez liquidados se acumularn al importe de la letra, de modo que la suma de
ambas cantidades constituye el principal de la letra a la fecha del vencimiento. Esta es la
cantidad a la que se reere la siguiente partida.
2. Los rditos de la cantidad anterior devengados desde la fecha del vencimiento de la letra
calculados al tipo de inters legal del dinero incrementado en dos puntos642.
El clculo del importe se lleva a cabo, segn los casos, con arreglo: al inters legal del dinero
incrementado en dos puntos, cuando se trate de letras que no incorporen clusula de
inters643; o al inters pactado en el ttulo, cuando se trate de letras en las que, de
conformidad con lo dispuesto en el art. 6 LCCH, pueda insertarse la clusula de intereses y se
haya hecho uso de la autorizacin legal644.
3. Los dems gastos incluidos los del protesto y los de las comunicaciones.
La frmula amplia, utilizada en la redaccin de este precepto y que engloba todos aquellos
gastos necesarios para el mantenimiento de los derechos cambiarios, ha sido criticada por la
doctrina por su imprecisin y por resultar excesivamente favorecedora de la posicin jurdica
del tenedor y, por tanto, rigurosa frente a los obligados cambanos, pues, mediante el
reconocimiento de la exigibilidad de los gastos en trminos tan generales se est permitiendo
que se reclamen, incluso en va ejecutiva y so pretexto de su carcter accesorio, sumas
relevantes cuya cuanta se determina sin participacin directa o indirecta del deudor, sin el
respaldo de la autoridad pblica reconocida y sin constancia en ninguna de las formas
previstas en el art. 1.429 de la Ley de Enjuiciamiento Civil645.
En el concepto de gastos pueden entenderse los desembolsos realizados por falta de
aceptacin o de pago del ttulo cambiario. As, se entienden comprendidas las comisiones y
los gastos de devolucin, que las entidades de crdito suelen cobrar cuando resultan
insatisfechas las letras de cambio negociadas y presentadas al cobro a travs de ellas, y los
impuestos que graven dicha operacin646. En cambio, no son repetibles frente al obligado
cambiario los gastos producidos por el tenedor de la letra de cambio, bien para gestionar el
pago (comisiones por gestin de cobranza), bien para obtener anticipadamente el importe de
la letra (gastos, intereses y comisiones por la operacin de descuento), pues, son gastos que
se producen sean o no atendidas las letras a su vencimiento y en benecio exclusivo de dicho
tenedor647.
En aquellos casos en los que no sea necesario el protesto para la conservacin de la accin
cambiara, esto es, cuando se ejercita la accin directa o cuando consta en la letra de cambio
la declaracin sustitutiva del protesto (art. 51.2 LCCH), no pueden repercutirse los gastos
derivados del mismo. En el supuesto de que en la cambial gurara la clusula sin protesto,
la exigibilidad de los gastos del protesto depender de quin hubiera insertado aqulla. Si la
clusula procede del librador surte efectos con relacin a todos los rmantes, y si a pesar de
ella el tenedor levanta el protesto deber correr con los gastos del mismo. En cambio, si la
clusula hubiera sido puesta por un endosante o un avalista slo causa efectos con relacin a
stos y los gastos del protesto les son reclamables (art. 56.3 LCCH).
La inclusin, entre los gastos reclamables, del importe de las comunicaciones, aun cuando
stas no constituyan un requisito necesario para la conservacin de las acciones de regreso,
es consecuencia de la obligacin impuesta por el art. 55 LCCH -el tenedor deber
comunicar...- y de cuya inobservancia puede derivarse una responsabilidad por daos y
perjuicios.
En denitiva, en la expresin los dems gastos, quedan incluidos cualesquiera gastos
legtimos que se produzcan para el mantenimiento de los derechos cambiarios o el ejercicio de
las acciones correspondientes, e incluso, para excluir la responsabilidad por daos y
perjuicios.
En el prrafo segundo del art. 58 LCCH se concreta la cantidad a reclamar, por el tenedor de
la letra, cuando ejercite la accin antes del vencimiento. En este supuesto se deducir del
importe de la letra el descuento correspondiente. El descuento se calcular al inters legal
del dinero vigente al da en que la accin se ejercite aumentado en dos puntos.
Las partidas que puede reclamar quien reembols la letra se detallan en el art. 59 LCCH.
Estas son:
1. La cantidad ntegra que haya pagado.
En la accin de reembolso el tenedor de la letra tiene derecho a repetir todo lo pagado por l;
es decir, todas las partidas enumeradas en el art. 58. Ahora bien, si el ejecutante fue
previamente demandado y vencido enjuicio no puede agregar a su reclamacin el importe de
las costas que en aqul le fueron impuestas, puesto que no tienen como causa inmediata la
falta de aceptacin o de pago de la letra, sino el intento del requerido de eludir su obligacin.
Por eso, sera injusto trasladar las consecuencias econmicas de una determinada actitud al
patrimonio de otro obligado cambiario.
Por otra parte, si pag ms de lo debido, aunque le hubiese sido reclamado, el ejecutante no
debe quedar legitimado para exigir lo que pag en exceso648.
Se ha armado que, para el ejercicio de la accin de reembolso, la sola posesin del ttulo
cambiario no basta para establecer la presuncin de que ha sido satisfecha la deuda por el
tenedor material649. Desde esta perspectiva, se sostiene que es preciso que la tenencia del
ttulo est acompaada del documento que acredite que ha sido la persona que ejercita la
accin cambiara la que ha pagado su importe. Tal armacin se funda en lo dispuesto por el
art. 60.1 LCCH que otorga la facultad a todo obligado cambiario, de exigir al tenedor, una vez
efectuado el pago, la entrega de la cambial con el protesto, en su caso, y la cuenta de resaca
con el recib. Esta tesis atribuye a la cuenta de resaca una doble funcin: 1.a. justicar la
legitimacin cambiaria; y 2.a. acreditar las cantidades desembolsadas para repetirlas contra
quien corresponda650.
A nuestro entender, de la naturaleza de los ttulos cambiarios como ttulos-valores a la
orden651, de las normas que determinan la legitimacin cambiaria (cfr. arts. 1.6,19.1, 57.3 y
59 LCCH) y de las que establecen los presupuestos de las acciones cambiarlas (v. gr. arts.
49,63 y 66 LCCH), puede sostenerse con rigor que la posesin de una letra de cambio
impagada por aquella persona que gura en la misma como librador, tomador, endosante o
avalista acompaada, cuando sea necesario, por una copia del acta de protesto es suciente
para la correcta determinacin de la legitimacin activa. La cuenta de resaca con el recib
cumple exclusivamente con la misin de justicar los importes de los gastos producidos. En
suma, la legitimacin activa debe resultar de la propia cambial (ms exacto: de la fuerza
legitimadora formal de ciertas clusulas) y de su posesin, puesto que ningn precepto de la
LCCH ni de la LEC exige como requisito de admisibilidad de la demanda ejecutiva que se
acompae la cuenta de resaca652.
2. Los intereses de dicha cantidad, calculados al inters legal del dinero, aumentado en dos
puntos, a partir de la fecha del pago. Esto es, los intereses devengados desde el momento
en que el tenedor paga, hasta que cobra y se reembolsa lo pagado.
3. Los gastos que haya realizado. Segn Prez de la Cruz Blanco, la falta de concrecin de
este derecho del reembolsante debe atemperarse por la actuacin judicial, debiendo el Juez
proceder al examen previo de todas las partidas que integran la reclamacin del actor, sobre
todo si es en va ejecutiva, para excluir aquellas que sean manifestaciones improcedentes, por
inexistencia del obligado nexo de causalidad con la conducta observada por el deudor653.
Los arts. 58 y 59 LCCH son aplicables al pagar por la remisin que a los primeros efecta el
art. 96 LCCH. Por lo que se reere al cheque, el art. 153 LCCH declara aplicable a dicho ttulo-
valor el art. 66 LCCH, aunque debe sealarse que ello no supone que la cuanta ejecutiva
deba determinarse segn lo dispuesto en los arts. 58 y 59, pues, la LCCH prev al respecto
unas normas especcas: arts. 149 y 150. Sin embargo, por la identidad existente entre el
contenido de los preceptos citados, nos remitimos para el cheque a las consideraciones
hechas al analizar los arts. 58 y 59 LCCH654. Si bien, no podemos dejar de sealar unas
particularidades que, derivadas de su especial naturaleza jurdica, presenta el cheque en este
mbito. Por ejemplo: la inexistencia de una norma similar a la del art. 58.2 LCCH, pues, el
cheque nace vencido; y, el ser solamente computables los intereses legales, pues, el art. 113
LCCH dispone que toda clusula de intereses se tendr por no escrita. Adems, para obtener
el total de la cantidad a reclamar puede suceder que deba tenerse en cuenta otro sumando, ya
que para el caso del libramiento de un cheque sin fondos, se computar el porcentaje y la
indemnizacin que establece el art. 149.4. LCCH655.
2. Importe nominal superior, pero deuda inferior
Un ttulo cambiario de cuanta superior a 50.000 pesetas puede perder, en un momento
posterior al libramiento o, en su caso, a la consignacin del importe de la deuda cambiara, la
fuerza ejecutiva como consecuencia de reducciones operadas en su cuanta. De un examen
de la LCCH se inere que hay diversas circunstancias que pueden conducir a ello:
a) La aceptacin parcial. El art. 30.1 LCCH otorga al librado la facultad de aceptar slo una
parte de la cantidad que consta en la letra de cambio. En el supuesto de aceptacin parcial la
ejecutividad de la letra est en funcin del sujeto contra el que se ejercita la accin cambiara.
Si se ejercita la accin directa y la letra fue aceptada por cantidad inferior a la sealada en el
art. 1435 LEC, no podr despacharse ejecucin frente al aceptante. En cambio, s se
despachar ejecucin frente a los obligados en va de regreso (librador, endosantes y sus
respectivos avalistas) ya que el librador no puede exonerarse de la garanta del pago (art. 11.2
LCCH), y el endoso parcial es nulo (art. 15.2 LCCH).
b) El aval parcial puesto que la responsabilidad cambiara del avalista no puede exceder, en
ningn caso, de la cuanta por la que aqul fue prestado (arts. 35.1,96.3 y 131.1 LCCH).
c) El pago parcial, pues, esta actividad implica una reduccin de la cuanta inicial (arts. 45.2 y
3,96.1,140.2 y 3 LCCH).
d) El descuento legal en el importe de la letra cuando se ejercita la accin de regreso antes del
vencimiento (art. 58.2 LCCH). La accin de regreso antes del vencimiento puede interponerse
en los siguientes casos: cuando se deniegue total o parcialmente la aceptacin; cuando el
librado, sea o no aceptante, se encuentre en suspensin de pagos, quiebra o concurso o haya
resultado infructuoso el embargo de sus bienes; cuando el librador de una letra, cuya
presentacin a la aceptacin haya sido prohibida, se encuentre en suspensin de pagos,
quiebra o concurso (art. 50.2 LCH). El descuento se calcular al inters legal del dinero,
vigente el da en que la accin se ejercite, aumentado en dos puntos.
El ejercicio de la accin de regreso antes del vencimiento puede tener lugar respecto del
pagar (art. 96 LCCH), pero no respecto del cheque ya que ste es pagadero a la vista.
3. Adicin de ttulos ejecutivos
El lmite de cantidad necesario para acceder al juicio ejecutivo puede obtenerse mediante la
adicin de varios ttulos (art. 1435.2 LEC). Esta disposicin tiene su origen en la Ley de 23 de
julio de 1966, de Reforma parcial de la LEC, que modic el art. 1435 y resolvi de forma
expresa la duda suscitada acerca de la posibilidad de alcanzar el lmite cuantitativo del juicio
ejecutivo mediante aquel mecanismo656.
A nuestro entender, no hubiera sido correcto negar esta posibilidad ya que los ttulos
cambanos, as como los restantes ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales, ostentan tal carcter
cualquiera que sea su cuanta. En este sentido, se ha declarado que el privilegio ejecutivo
radica en la estructura del ttulo, del que la cuanta es slo un elemento complementario, pero
no calicado657.
La LEC autoriza en su art. 1435.2, de forma especca para el juicio ejecutivo, una
acumulacin objetiva de acciones que est prevista con carcter general en el art. 153 LEC.
Porque se origina en la demanda, se habla de acumulacin inicial o simultnea de
acciones658.
La acumulacin objetiva de acciones, entre las que no se exige ningn tipo de conexin -...,
aunque procedan de diferentes ttulos dice el art. 153 LEC-, es una facultad del actor o del
ejecutante, que no obstante est sometida a la concurrencia de los siguientes requisitos: el
mismo actor ha de ejercitar las diversas acciones frente al mismo demandado -identidad
subjetiva- (art. 153 LEC); el Juez ante quien se ejerciten las acciones acumuladas debe ser
competente para conocer de cada una de ellas (art. 154.2. LEC); las acciones que se
acumulan han sustanciarse en un proceso de la misma naturaleza (art. 154.3. LEC) y no
deben ser incompatibles entre s (art. 153 LEC)659.
De conformidad con los requisitos expuestos, pueden acumularse, frente al mismo ejecutado y
en una misma demanda, acciones fundadas en ttulos cambiarios de la misma clase, v. gr.
varias letras de cambio, varios pagars. Tambin pueden acumularse las acciones ejecutivas
que procedan de ttulos diferentes, siempre que sean homogneos entre s, v. gr. una letra de
cambio y un cheque660. En cambio, no puede el ejecutante acumular en una misma demanda
ejecutiva una accin cambiara y una accin ejecutiva derivada, v. gr., de una escritura pblica
porque en este caso se vulnerara lo dispuesto en el art. 154.3. LEC: estas acciones se
sustancian por procedimientos diferentes. Ya hemos sealado que, tras la entrada en vigor de
la LCCH, puede armarse que el juicio ejecutivo cambiarlo es una especialidad del juicio
ejecutivo ordinario661. Los arts. 67 y 68 LCCH marcan, bsicamente, la tramitacin especca.
IV. Obligacin vencida
La LEC exige para que pueda despacharse ejecucin que haya vencido el plazo para el
cumplimiento de la obligacin (art. 1435.3 y 1440.3). En cuanto a las caractersticas, requisitos
y formas de la mencin del vencimiento de los ttulos cambiarios, nos remitimos a lo dicho en
el Captulo Segundo del presente trabajo. Recordaremos, no obstante, que el art. 38 LCCH
establece una relacin numerus clausus de los modos en que puede estipularse el
vencimiento, estos son: a fecha ja, a un plazo contado desde la fecha, a la vista y a un plazo
contado desde la vista. Tambin queremos sealar que, aun cuando no se je el vencimiento
en el ttulo ejecutivo, ste es ejecutable, pues, el art. 2.a LCCH dispone que en dicho supuesto
la letra de cambio se considerar pagadera a la vista.
El rgimen jurdico del vencimiento establecido para la letra de cambio es aplicable al pagar
(art. 96 LCCH), aunque no al cheque. El cheque es siempre pagadero el da de la
presentacin, incluso en el supuesto de que aqulla tenga lugar antes del da indicado como
fecha de emisin (art. 134.2 LCCH).
La determinacin del vencimiento de las letras de cambio o pagars girados a fecha ja o a un
plazo desde la fecha no ha de presentar problema alguno, ya que no exige ninguna actuacin
complementaria a la de la extensin del ttulo cambiario; es decir, el vencimiento resulta del
propio ttulo. En cambio, tratndose de una letra de cambio o pagar librado a la vista o a un
plazo desde la vista pueden surgir dicultades en la acreditacin del vencimiento.
1. Prueba del vencimiento
A) Letras de cambio y pagars librados a la vista
En las letras de cambio y pagars girados a la vista el vencimiento se produce cuando estos
documentos son presentados al pago662. La presentacin al pago deber efectuarse dentro
del ao siguiente a la fecha de libramiento, pudiendo el librador exigir que no se presente
antes de una determinada fecha. El plazo legal
puede ser ampliado o reducido por el librador, pero slo reducido por los endosantes (art. 39.1
LCCH).
Las dicultades de la prueba del vencimiento pueden surgir cuando un obligado cambiario en
va de regreso haga uso de la facultad que le otorga el art. 56.1 LCCH; esto es, cuando
dispense al tenedor de levantar el protesto por falta de pago para poder ejercitar sus acciones
de regreso. En este caso, no constar de forma indubitada cundo, por presentarse la letra o
el pagar al cobro, se produjo el vencimiento. De la normativa vigente se desprende que,
girada a la vista una letra de cambio o un pagar en el que conste la clusula sin protesto,
el Juez debe entender que la obligacin ha vencido, a efectos de despachar ejecucin, por el
mero hecho de que sta se pida en fecha posterior a la emisin de la letra de cambio o del
pagar. Si la letra o el pagar a la vista no se presentaron al cobro o se presentaron antes del
plazo pactado, corresponde al ejecutado alegar estas circunstancias. En efecto, la LCCH
declara que la exencin del protesto no exime de la obligacin de presentar la letra de cambio
o el pagar dentro de los plazos correspondientes, sin embargo, la prueba de la inobservancia
de los mismos incumbe a quien lo alega contra el tenedor (art. 56.2 LCCH).
Ahora bien, la duda se plantea respecto a cmo debe alegar el ejecutado la falta de
vencimiento. El cauce adecuado en el juicio ejecutivo para poner de relieve que la deuda, en
virtud de la cual se procede, no est vencida es el motivo de nulidad segundo del art. 1467
LEC (cuando el ttulo no tuviere fuerza ejecutiva,..., ya por no haber vencido el plazo). Sin
embargo, no es correcto alegar el motivo sealado porque el art. 67.3 LCCH establece que en
el caso de que se ejercite la accin cambiarla ejecutiva no es aplicable lo previsto en el art.
1467.2. LCCH. Para resolver la incertidumbre que, en este mbito, provoca la LCCH se han
propuesto dos soluciones: o se fuerza la diccin del art. 67.2 LCCH para incluir en este
precepto, como motivo de oposicin, la falta de vencimiento; o se permite, contra lo que
dispone el art. 56.2 LCCH, que el Juez, antes de acceder a despachar ejecucin, exija al
ejecutante la prueba de la presentacin del ttulo cambiario663.
De las dos soluciones apuntadas, la segunda debe rechazarse por ser claramente contra
legem664; en cambio, la primera es ms conforme con el espritu de la LCCH. Adems es la
solucin propuesta por la doctrina y la jurisprudencia en otro supuesto de vaco legal: la falta
de timbre665. Sin embargo, y de forma similar a lo que se predica respecto de la falta de
timbre, la oposicin por falta de venci-miento puede fundarse tambin en el precepto legal
efectivamente infringido: art. 1435.3 LEC.
B) Letras de cambio y pagars librados a un plazo desde la vista
En las letras de cambio y pagars librados a un plazo desde la vista el vencimiento se
determina por la fecha de la aceptacin o, en defecto de sta, por la del protesto o declaracin
equivalente (art. 40.1 LCCH). Aun cuando estos ttulos lleven la clusula sin protesto, la
determinacin del vencimiento comportar menos problemas que los que puede causar una
letra de cambio o un pagar a la vista con dicha clusula, pues, tanto al tenedor corno a la ley
les interesa, bien para la satisfaccin del crdito, bien para procurar la seguridad jurdica, que
la fecha inicial del plazo quede jada de forma indubitada.
Segn se dispone en el art. 29.2 LCCH, cuando la letra sea pagadera a cierto plazo desde la
vista, la aceptacin deber llevar la fecha del da en que se haya dado, a no ser que el
portador exija que se je la fecha del da de la presentacin. A falta de fecha el portador, para
conservar sus derechos contra los endosantes y contra el librador, har constar esa omisin
mediante protesto, levantado en tiempo hbil (art. 29.2)666. Ahora bien, aunque no se haya
levantado el protesto, el tenedor no perder su derecho frente al aceptante, pues, la fecha del
vencimiento se obtendr computando el plazo desde el ltimo da en que el tenedor pudo
presentar la letra a la aceptacin (art. 40.2 LCCH)667. El art. 40 es tambin aplicable al
pagar (cfr. art. 96 LCCH). Es decir, la LCCH prev la forma de subsanar una declaracin
cambiara defectuosa o incompleta.
Al estar obligado el tenedor a presentar la letra de cambio y el pagar dentro de los plazos
correspondientes (art. 56.2 LCCH), la dispensa del protesto no le exime de acreditar la
presentacin y la denegacin de la aceptacin o la negativa de consignar el visto. Si dicha
acreditacin no se efecta mediante las declaraciones sustitutivas del protesto, la doctrina
entiende que debe aplicarse lo dispuesto por el art. 40.2 LCCH para el supuesto de la
aceptacin sin fecha: el plazo para la presentacin al pago deber computarse a partir del
ltimo da sealado para su presentacin a la aceptacin o al visto668.
2. Ejecucin antes del vencimiento
A) Primera delimitacin: accin cambiara de regreso, con independencia de la va procesal
elegida por el acreedor
El requisito del vencimiento de la deuda para poder despachar ejecucin, impuesto por el art.
1435.3 LEC, encuentra una excepcin en materia de Derecho cambiario. As, segn se
dispone en el art. 50.2 LCCH669, el tenedor puede ejercitar la accin de regreso no slo
cuando la letra de cambio est vencida y el pago no se haya efectuado, sino tambin antes del
vencimiento.
La LCCH no se pronuncia sobre la clase de procedimiento a travs del cual puede ejercitarse
la accin de regreso antes de que la deuda cambiara haya vencido. El art. 50.2 LCCH slo
dice que la misma accin (de regreso) podr ejercitarse antes del vencimiento (...). Esta es
la razn por la que, a nuestro entender, el tenedor puede acudir, para interponer la
mencionada accin, tanto a la va declarativa, como a la ejecutiva. En este sentido, estimamos
que no es correcto sostener que la LCCH, en su art 50.2, permite tan slo el ejercicio de
acciones declarativas, no acciones declarativas de condena y, por consiguiente, no se reere
a la accin ejecutiva. Lo que la ley quiere es que, ante supuestos que afectan directamente al
librador y librado, sea ste aceptante o no, el tenedor de la letra, antes del vencimiento, pueda
obtener una declaracin judicial de su derecho en la que se je de manera clara la existencia
del supuesto de hecho contemplado por la norma: que no ha habido aceptacin, que el
librador est en quiebra, que el librado no tiene bienes sucientes, etc.670. Esta armacin
genera una serie de incertidumbres; por ejemplo, cul sera el petitum de dicha accin
meramente declarativa?, tan slo que se emita una declaracin judicial reconociendo al actor
la facultad de ejercitar la accin de regreso antes del vencimiento si se dan los supuestos de
hecho previstos por la norma?, habra, en tal caso, un inters legtimo en obtener la concreta
tutela?671.
A nuestro juicio, la LCCH quiere proteger al acreedor cambiario ante ciertas circunstancias -
que determinan jurdicamente una inseguridad en el pago por parte del obligado principal-
concedindole la facultad de dirigirse, antes del vencimiento de la obligacin, bien a travs de
un proceso de declaracin -pero ejercitando una accin de condena-, bien de ejecucin, contra
los obligados en va de regreso, que aun cuando no son responsables directos del pago, s
responden, en todo caso, del buen n de la letra.
Las obligaciones cambiarlas no se apartan, en materia de vencimiento, de los postulados
genricos del Derecho de obligaciones. En este sentido, y con carcter general, cabe armar
que una deuda que no haya vencido no es exigible672. Por este motivo el regreso antes del
vencimiento slo tendr lugar en aquellos supuestos expresamente previstos por la LCCH.
Concretamente, los supuestos a los que nos referimos se establecen en el art. 50.2 LCCH y
son casos en los que, bien por motivos jurdicos, bien por motivos econmicos, el legislador ha
previsto que la letra no va a ser atendida, por lo que carece de sentido esperar al
vencimiento673.
B) Segunda delimitacin: posibilidad restringida a los supuestos expresamente previstos por la
Ley Cambiara y del Cheque
La accin de regreso podr ejercitarse antes del vencimiento:
- Cuando se hubiere denegado total o parcialmente la aceptacin (art. 50.2.a LCCH)674.
El fundamento de esta hiptesis de regreso antes del vencimiento es claro: el librado que
rehus la aceptacin no se convierte en obligado cambiario y por tanto no puede ser
compelido al pago.
Un sector de la doctrina mercantil no excluye ningn supuesto de aceptacin de los previstos
en la LCCH, y arma que el regreso antes del vencimiento no se limita a los casos en los que
es obligatoria la presentacin a la aceptacin675. No obstante, no podr ejercitarse la accin
de regreso antes del vencimiento, a pesar de que se haya denegado la aceptacin, si en la
letra de cambio consta una clusula prohibiendo la aceptacin676.
Los legitimados pasivos sern los obligados en va de regreso: librador, endosantes y sus
respectivos avalistas. En el caso de que el librador o los endosantes se eximieran de la
garanta de la aceptacin (cfr. respectivamente arts. 11.2 y 18.1 LCCH), no podr ejercitarse
contra ellos la accin de regreso que estamos examinando.
La falta de aceptacin se acredita por el protesto o por la declaracin del librado denegndola
(art. 51 LCCH).
- Cuando el librado, sea o no aceptante, se encontrare en suspensin de pagos, quiebra o
concurso o hubiere resultado infructuoso el embargo de sus bienes (art. 50.2.b LCCH).
Se trata de un regreso por falta de seguridad en el pago al tiempo del vencimiento que tiene su
precedente legislativo inmediato en el art. 510 CCom677. De las situaciones de crisis
econmica enunciadas puede deducirse la imposibilidad del aceptante o librado de cumplir las
obligaciones ya asumidas, as como de asumir otras nuevas.
El legislador no funda este tipo de regreso en presupuestos subjetivos, sino en determinadas
circunstancias de carcter objetivo: la admisin de la solicitud de suspensin de pagos, la
insolvencia judicialmente declarada y el resultado negativo de la diligencia de embargo. Por
este motivo, estimamos que la no inclusin de la situacin de quita y espera se debe a un error
u olvido del legislador678. A nuestro entender, podra suplirse esta laguna legal mediante una
interpretacin extensiva del art. 50.2 LCCH.
La acreditacin de las situaciones de crisis econmica no encierra, en principio, grandes
dicultades. Esta se efectuar mediante un testimonio de la resolucin judicial (providencia
teniendo por solicitada la suspensin de pagos, auto declarativo de la quiebra o concurso), o
por exhibicin del peridico ocial en el que aqulla aparezca inserta, o por certicacin del
Registro Civil, Mercantil o de la Propiedad en el que se haya tomado razn de la misma679.
Mayores problemas ocasiona la prueba del resultado negativo del embargo de bienes680. Se
ha sealado, por un lado, que no puede calicarse de infructuoso un primer intento fallido de
embargo y, por tanto, la aportacin de un testimonio de la diligencia negativa de embargo no
es suciente para poder ejercitar la accin de regreso antes del vencimiento681. Dicha
consideracin se apoya en el art. 1455.3 LEC, precepto que otorga al ejecutante la facultad de
instar la bsqueda de bienes o derechos del deudor sobre los que hacer la traba, recabando,
por medio del Juez, informacin de Registros pblicos, organismos pblicos y entidades
nancieras682. Por otro lado, se ha puntualizado que el hecho de que no se encuentren
bienes libres de traba no comporta que el embargo sea infructuoso, pues, sobre un bien
pueden concurrir sucesivos embargos si su valor cubre las distintas responsabilidades683.
Sin embargo, atendiendo bsicamente al fundamento del art. 50 LCCH (aun cuando admitimos
que el trmino infructuoso es ambiguo), el testimonio de la diligencia de requerimiento de
pago, embargo y citacin de remate en la que conste el resultado negativo del embargo -tanto
por no existir bienes para embargar; como por ser insucientes; o por estar los existentes ya
embargados en proporcin que hagan presumir la imposibilidad de obtener, a travs de su
realizacin forzosa, la totalidad de la cantidad debida; o por no haber hallado otros que los
exceptuados por la ley de embargo- constituye, a nuestro entender, una acreditacin
documental suciente de la imposibilidad del librado o del aceptante de satisfacer el crdito
cambiado.
La carga econmica de hallar los bienes del deudor que pueden ser embargados corresponde
al acreedor. Partiendo, pues, del inters de ste en trabar bienes de aqul, debe otorgarse al
fracaso en la investigacin del patrimonio del deudor la consecuencia jurdica prevista en el
artculo de la LCCH que estamos analizando. Una vez ha sido acreditada la frustracin del
embargo por insuciencia de bienes, o por la existencia de embargos anteriores, o incluso por
fracasar una mejora del embargo (art. 1455.1 LEC), es incuestionable la falta de seguridad del
pago de la deuda cambiaria por parte del obligado principal. Ahora bien, en el supuesto de que
no conste en la letra de cambio la clusula sin protesto, no podr ejercitarse la accin
cambiaria de regreso sin que se haya otorgado el protesto o se haya emitido la declaracin
equivalente684.
- Cuando el librador de una letra, cuya presentacin a la aceptacin haya sido prohibida, se
encontrare en suspensin de pagos, quiebra o concurso.
Al no existir aceptante, por haber prohibido el librador que la letra sea presentada a la
aceptacin, ste es el obligado principal -supuesto que equivale al de la letra girada contra el
propio librador (art. 4.b LCCH)-. Se excluyen de este supuesto de ejercicio de la accin de
regreso antes del vencimiento las letras de cambio a un plazo desde la vista y las letras
domiciliadas ya que respecto de ellas no puede prohibirse la presentacin a la aceptacin (cfr.
art. 26.2 LCCH).
En lo referente al modo de resolver la no inclusin de la quita y espera, y a la acreditacin, a
efectos de la reclamacin anticipada, de las situaciones de insolvencia, nos remitimos a lo ya
dicho en el supuesto anterior.
En los dos ltimos supuestos de regreso anterior al vencimiento, los demandados podrn
obtener del Juez un plazo para el pago que, en ningn caso, exceder del da del vencimiento
de la letra (art. 50.3 LCCH).
C) Solicitud al Juez de aplazamiento del pago
A nuestro entender, puede armarse que el art. 50.3 LCCH ha modicado la sustanciacin del
juicio ejecutivo cambiarlo. De conformidad con el ndice que gua nuestro trabajo, su estudio
debera llevarse a cabo en el Captulo Quinto, dedicado al anlisis de las especialidades
procesales introducidas por la LCCH. No obstante, por ser una especialidad ligada a unos
supuestos muy concretos, entendemos que debe ser estudiada en ntima conexin con stos.
Este es el principal motivo por el que destinamos las siguientes lneas a la determinacin de
cul debe ser el tratamiento procesal de la solicitud de plazo ex art. 50.3 LCCH.
Si buscamos el encaje ptimo de lo dispuesto por el art. 50.3 LCCH en la sus-tanciacin
prevista para el juicio ejecutivo por la LEC685, nicamente podemos sealar que la norma de
la LCCH otorga al deudor la posibilidad de ejercitar, frente al requerimiento de pago, una
conducta distinta de las establecidas por la LEC. En efecto, segn la LEC, el deudor ante el
requerimiento de pago puede adoptar alguna de las siguientes actitudes: pagar en el acto (art.
1445 LEC), no pagar (art. 1442 LEC), consignar la cantidad reclamada (art. 1446 LEC). Pues
bien, adems de lo anterior, cuando el acreedor ejercite la accin cambiara de regreso en los
supuestos concretos de los apartados b) y c) del art. 50.2 LCCH, el deudor puede solicitar al
Juez que le otorgue un plazo para el pago. En ningn caso, dicho plazo exceder del da del
vencimiento de la letra de cambio o del pagar. Puede entenderse que el fundamento de la
solicitud de plazo reside en que los obligados en va de regreso no podan prever que el
obligado directo y principal instara un expediente de suspensin de pagos, o que, respecto de
ste, se siguiera un proceso concursal o resultara infructuoso el embargo de sus bienes. Pero
dejando a un lado lo que se acaba de decir sobre el art. 50.3 LCCH, nada nuevo puede
aadirse que goce de un expreso respaldo legal.
A falta de indicaciones legales, se le plantean al intrprete cuestiones relativas, v. gr. al
momento en que puede solicitarse el aplazamiento del pago, a la tramitacin que, en su caso,
deba seguirse, a la clase de resolucin que resuelva sobre dicha solicitud, y a los recursos que
pueden interponerse contra dicha resolucin.
Sabemos que si concurren los presupuestos procesales (art. 1439 LEC), el ttulo es
regularmente formal (art. 1429.4. LEC), se acompaan a la demanda los documentos que
establece la ley, se cumplen las condiciones de admisibilidad del juicio ejecutivo (art. 1435
LEC), y se acredita la situacin de crisis econmica del librado, o del aceptante, o del librador
(art. 50.2. b y c), el Juez debe dictar auto despachando ejecucin (art. 1440 LEC).
Por tanto, es razonable entender que la peticin de plazo, ex art. 50.3 LCCH, tendr lugar al
tiempo del requerimiento de pago. Su estimacin no puede provocar, como se ha indicado, la
suspensin de la diligencia de requerimiento de pago, embargo y citacin de remate686. El
agente judicial no est facultado para suspender dicha diligencia687. Su funcin consiste en
proceder al embargo de bie-nes del deudor si ste no paga en el acto del requerimiento de
pago (art. 1442 LEC y 487 LOPJ). Por consiguiente, el embargo subsistir aunque deber
suspenderse el procedimiento; es decir, no se dictar sentencia de remate.
El Juez resolver de plano y dictar un auto estimando o desestimando la peticin del deudor.
Se dictar un auto, pues es esta clase de resolucin -salvo si la ley indica expresamente que
ha de dictarse sentencia- la que, de conformidad con las normas procesales, resuelve las
cuestiones incidentales, surgidas durante la tramitacin, que afectan a intereses de las partes
dignos de proteccin y que exigen una cumplida motivacin (art. 369 LEC y arts. 245.1.b y
248.2 LOPJ)688. Se ha armado que al constituir el otorgamiento de plazo una facultad
discrecional del Juez, el auto no es recurrible689. A nuestro entender, la impugnacin del auto
depende del sentido del fallo. Frente a la resolucin denegatoria del plazo no cabe recurso690.
No obstante, contra la resolucin estimatoria el ejecutante puede recurrir en apelacin (art.
382 LEC) ya que el otorgamiento de plazo le causa un perjuicio.
Si la peticin tuviera lugar en un momento posterior y fuera estimada, no se producirn otros
efectos que la suspensin del juicio ejecutivo y, en su caso, del procedimiento de apremio por
el tiempo del plazo concedido. No obstante, cabe entender que la solicitud de aplazamiento
del pago presupone el reconocimiento de la deuda. En este sentido, no resulta infundado
sostener que el Juez no debera acceder a la solicitud de plazo si sta tiene lugar con
posterioridad a la alegacin de motivos de oposicin a la ejecucin.
La facultad de los demandados en va de regreso de solicitar la concesin de un plazo para el
pago no est prevista ni en el art. 43 LUG, ni en el art. 50 Legge cambiara, ni tampoco en el
art. 43 Wechselgesetz (preceptos que regulan el ejercicio de la accin de regreso antes del
vencimiento). En cambio, s se contempla dicha facultad en el art. 147 del Code de commerce
francs, en el que se dispone:
Toutefois, les garants contre lesquels un recours est exerc dans les cas prevus par les
derniers alineas 2. et 3. qui prcdent pourront, dans les trois jours de l'excercice de ce
recours adresser au prsident du tribunal de com-merce de leur domicile une requete pour
solliciter des dlais. Si la demande est reconnue fondee, l'ordonnance xera l'poque
laquelle les garants seront tenus de payer les effets de commerce dont il s'agit, sans que les
dlais ainsi octroys puissent dpasser la date xe pour l'chance. L'ordonnance ne sera
susceptible ni d'opposition ni d'appel691.
Debe reconocerse el mayor rigor de la norma transcrita respecto de la contenida en el art. 50.3
LCCH. En aqulla se establece de forma expresa el plazo para interponer la peticin de
aplazamiento (tres das desde el ejercicio de la accin cambiaria antes del vencimiento), la
tramitacin (ordonnances sur requete, arts. 493 a 498 nouveau Code de procdure civile) y la
naturaleza de la resolucin que resuelve sobre la solicitud692.
V. A modo de apndice: inexigibilidad de noticacin previa al deudor cambiaro de la cantidad
debida
No puede darse por concluido el presente Captulo dedicado a los presupuestos del juicio
ejecutivo cambiado sin hacer una breve referencia -o, mejor, una precisin- al prrafo quinto
del art. 1435 LEC. La Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal de 1992 modic el
citado precepto y le dio la redaccin siguiente:
En los casos a los que se reere el prrafo anterior, la entidad acreedora deber noticar
previamente al deudor o al ador el importe de la cantidad exigible.
La nueva frmula ha sido oportuna y claricadora, al menos en lo que al ejercicio de la accin
cambiaria ejecutiva se reere. Del tenor literal de la norma transcrita, se deduce que la
noticacin previa de la cantidad exigible slo es preceptiva cuando el ttulo ejecutivo es una
escritura pblica o una pliza en que se contenga un contrato mercantil otorgado por una
Entidad de crdito, ahorro o nanciacin693. Y, decimos que la modicacin ha sido
claricadora, porque en base al anterior art. 1435.5 LEC, en el que se estableca: En el caso
de que la accin se dirija contra un ador ser preciso haberle noticado previamente el saldo
deudor, se haba intentado condicionar el despacho de la ejecucin contra el avalista del
librado a la noticacin previa del impago de la letra. No obstante, la reaccin ante la anterior
tendencia ha sido clara y rotunda:
... tampoco puede armarse la necesidad de noticacin sobre la base del artculo 1435 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, porque: a) como norma general no sera aplicable existiendo una
normativa especial cambiara, b) Porque el ltimo prrafo del artculo 1535 (sic) guarda
evidente relacin con los contratos bancarios que se citan en el prrafo anterior y a tal
conclusin se llega no slo por interpretacin sistemtica, sino por interpretacin lgica,
porque la cuanticacin ejecutiva de una letra de cambio es concreta, precisa y prejada por la
ley cambiara en su artculo 58, careciendo de sentido una hipottica necesidad de
determinacin y noticacin de saldo alguno ... (SAP de Barcelona, Secc. 16.a, de 5 de
febrero de 1991; RGD, nm. 564, septiembre 91, pg. 8189)694.
En apoyo de lo expresado en la anterior sentencia, slo cabra aadir que, en rigor, las
instituciones jurdicas de la anza y del aval cambiario no son equivalentes695. Y, por si
todava pudiera surgir alguna duda, conviene recordar que la LCCH ha establecido, en materia
de comunicaciones, un rgimen jurdico radicalmente distinto al previsto por el art. 517 CCom.
De acuerdo con lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 55 LCCH, el incumplimiento de la
obligacin de comunicar la falta de aceptacin o de pago por parte de quien est legalmente
obligado a ello, aun cuando puede comportarle una reclamacin por daos y perjuicios, no le
priva de sus posibles derechos cambiarios696.
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Son presupuestos materiales de la ejecucin la accin ejecutiva y el ttulo ejecutivo; cfr.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 44 y 45.
Artculo que, como ya hemos sealado (vid. supra Captulo Segundo, pg. 74), es aplicable al
juicio ejecutivo cambiario, aun cuando del art. 67 LCCH inftne pudiera inferirse lo contrario. Y
ello tiene que ser as, porque no es razonable entender que el Juez deba despachar ejecucin
de forma automtica sin analizar, v. gr. si la expresin numrica que consta en el ttulo
ejecutivo es superior a 50.000 pts. Vid. en este sentido, Fernndez Lpez, M.A., Derecho
Procesal civil, IV, cit., pg. 84; Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit,
pg. 231; Corts Domnguez, V., Procesos aviles especiales, cit., pg. 115; Ortiz Navacerrada,
Aspectos procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiara y del Cheque,
(I), cit., pg. 362. En contra Gmez de LlAO (Jurisprudencia cambiara. Juicio ejecutivo, cit.,
pg. 143), quien arma que estimndose el Juez competente despachar la ejecucin, ya
que al juicio ejecutivo cambiario no le son aplicables los prrafos primero y segundo del art.
1467 segn dispone el art. 67 de la LCCH, por lo que aquella posibilidad prevista por el art.
1440 con carcter general para el juicio ejecutivo, es evidente, que no se produce en el
cambiario.
Por otra parte, aunque tambin quepa reclamar en juicio ejecutivo ordinario crditos que
tengan por objeto la entrega de cosas o especies que se cuentan, pesan o miden (art. 1436.3
LEC) y efectos privados o pblicos, sean o no negociables en Bolsa (arts. 1437 y 1438 LEC),
las deudas en especie no pueden encontrar satisfaccin, en forma especca, por los cauces
del mencionado juicio. Esta es una opinin general en la doctrina procesalista; vid. por todos,
Manresa y Navarro, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo VI, cit., pgs. 416 a
419. En contra Eeyes Monterreal (El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, I, cit.,
pgs. 138 a 145) quien posrula la satisfaccin de las deudas en especie por los trmites del
juicio ejecutivo.
Hernndez Gil, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, Madrid, 1988, pg. 126.
Hernndez Gil, ob. cit. nota anterior, pg. 114.
Frente a las deudas de moneda individual y las de especie monetaria, se considera a las
deudas de suma de dinero como las genuinas deudas pecuniarias. En estas ltimas, son
indiferentes los signos o medios de pago y lo que se requiere es que posean valor o curso
legal. Vid. al respecto, Lacruz Berdejo, Elementos de Derecho civil, II, Derecho de
obligaciones, vol. primero, 2.a edv Barcelona, 1985, pgs. 136 y 137; Dez-Picazo, L.,
Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, Las relaciones obligatorias, 4.a ed., Madrid,
1993, pgs. 257 a 259; Puig Brutau, Fundamentos de Derecho civil, tomo I, vol. II, Derecho
general de las obligaciones, 4.a ed., Barcelona, 1988, pgs. 326 a 328; Bonet Correa, Las
deudas'de dinero, Madrid, 1981, pgs. 290 y ss., tambin de este ltimo autor, Comentarios al
Cdigo civil y Compilaciones orales, (dirigidos por M. Albaladejo y S. Daz Alabart), tomo XVI,
vol. 1., arts. 1156 a 1213 CC, 2." ed., Madrid, 1991, pg. 155; Problemtica actual de las
obligaciones pecuniarias, Revista de Derecho Notarial, nm XXXVI, abril-junio 1962, pg.
200; y Las cuestiones interpretativas del artculo 1170 del Cdigo civil sobre el pago de las
deudas de dinero, Anuario de Derecho Civil, tomo XXIV, fascculo IV, octubre-diciembre,
1971, pg. 1118; Vattier Fuenzauda, Problemas de las obligaciones pecuniarias en el
Derecho espaol, Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, nm. 536, enero-febrero, 1980,
pgs. 55 a 60; Paz-Ares, Comentario al art. 1170 CC, en Comentario del Cdigo Civil, tomo
II, Madrid, 1991, pg. 201; AlbCAr Lpez y Santos Briz, Cdigo civil. Doctrina y
Jurisprudencia, tomo IV, arts. 1088 a 1444,1.a ed., Madrid, 1991, pg. 305.
El hecho de que a las obligaciones pecuniarias les sea aplicable la mxima genus nunquam
perit no comporta, ineludiblemente, su sujecin al rgimen jurdico de las obligaciones
genricas (v. gr. no es aplicable a las deudas de suma de dinero el procedimiento de
determinacin del art. 1167 CC); vid. en este sentido, Puig Brutau, ob. cit. nota anterior, pg.
325; Hernndez Gil, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit, pgs. 126 y 127;
VattIER Fuenzalida, ob. cit. nota anterior, pgs. 56 y 57; Bonet Correa, Las deudas de dinero,
cit, pgs. 271 a 274.
Vid. ampliamente tratado, Vattier Fuenzalida, voz Obligaciones lquidas, en Nueva
Enciclopedia Jurdica Seix, tomo XVIII, Barcelona, 1986, pgs. 128 a 131.
Vid. Iglesias, Derecho romano. Instituciones de Derecho privado, 6.a ed., Barcelona, 1972,
pgs. 520 y521.
Entre los autores que perlan la categora de las obligaciones lquidas basndose en el
aspecto de su incontestabilidad, vid. Hedemann, Tratado de Derecho civil, vol, III, Derecho de
obligaciones, (trad. J. Santos Briz), Madrid, 1958, pg. 198; Laurent, Principes de Droit civil
frangais, tome dix-huitime, 4me ed., Bruxelles, 1887, pgs. 416 a 425, para quien un crdito
cuya legalidad es contestada no es lquido,..., il y a lieu procs; done la dette est litigieuse,
loin d'tre liquide. Incluso arma que desde el momento en que es preciso hacer una
liquidacin qu'elle soit facile ou non, el crdito no es lquido; sin embargo, advierte que la
jurisprudencia admite la compensacin de crditos que pueden ser fcilmente liquidados. En el
mismo sentido, Pothier (Oeuvres contenant les traites du Droit francais, nouveUe diton par
M. Dupin, tome premier, Bruxelles, 1829, pg. 194), quien arma que une dette es liquide,
lorsqu'il est constant qu'il est d, et combien il est d, cm certum est an et quantum debeatur.
Une dette conteste n'est done pas liquide. Para Toullier (Le Droit civilfrangais, nouvelle
diton, tome quatrime, Bruxelles, 1848, pgs. 133 y 134) una deuda lquida debe reunir dos
requisitos: 1. la certeza de su existencia, y 2." la determinacin de su cuanta o de la suma a
la que asciende. Segn este ltimo autor, la contestacin o cuestionabilidad de la deuda, a la
que se reere Pothier, debe fundamentarse en motivos razonables para que la deuda sea
realmente dudosa, ..., autrement la chicane ne manquerait jamis d'luder la compensaton
par des contestations sans f ondement; en esta misma lnea, vid. Mourlon, Rptitions crites
sur le deuxihne examen du Code Napolen, cinquime diton, tome deuxime, Pars, 1859,
pgs. 741 y 742. Por lo que respecta a la doctrina italiana, GiORG (Teora de las obligaciones
en el Derecho moderno, 2." ed., vol. IX, Madrid, 1930, pgs. 45 y 46) seala que es lquida la
deuda no litigiosa; aade que no es lquido el crdito cambiario al que se hace oposicin.
La jurisprudencia, as como gran parte de la doctrina, en la mayora de las ocasiones en las
que se pronuncia sobre la liquidez de las obligaciones lo hace en sede de compensacin legal
(art. 1196.4 CC) y de mora solvendi (art. 1108 CC). Y es que, desde la codicacin, las
obligaciones lquidas, salvo contadas excepciones (Hernndez Gil, Obras completas, tomo III,
Derecho de obligaciones, cit., pgs. 74 y 75; Albaladejo, Derecho civil, II, Derecho de
obligaciones, vol. primero, 4.a ed., Barcelona, 1977, pgs. 85 y 85) no han sido consideradas
como una clase o especie propia de obligacin.
Castn Tobeas, Derecho civil espaol, comn yforl, tomo III, Derecho de obligaciones, 12.a
ed., Madrid, 1978, pg. 407.
Albaladejo, Derecho civil, II, Derecho de obligaciones, vol. primero, cit., pg. 85. La categora
de lquidas tambin viene referida, segn Albaladejo, a aquellas deudas, la expresin de cuyo
montante slo depende de una operacin aritmtica. Vid. tambin en este sentido, Dez-
Picazo, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, Las relaciones obligatorias, di, pgs.
539 y 540; Hernndez Gil, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit, pgs. 74 y
75; Espn Cnovas, Manual de Derecho civil espaol, 3.a ed., vol. III, Obligaciones y contratos,
Madrid, 1970, pgs. 164 y 165; Bonet Correa, Las deudas de dinero, di, pgs. 275 y 276;
Lpez Vilas, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, (dirigidos por M. Albaladejo y
S. Daz Alabart), tomo XVI, vol. 1., cit., pgs. 519 a 521; Vattier Fuenzalida, Problemas de
las obligaciones pecuniarias en el Derecho espaol, cit., pg. 69.
Vid. sobre el particular, y entre otras muchas, las sentencias del TS (1.a) de 31 de enero de
1978 (RAJ 20), 12 de abril de 1985 (Col. Leg. nm. 235), 30 de marzo de 1988 (Col. Leg. nm.
269), 12 de julio de 1988 (Col. Leg. nm. 678), 21 de noviembre de 1988 (Col. Leg. nm. 879),
5 de julio de 1989 (Col. Leg. nm. 539), 5 de marzo de 1990 (RAJ 1896), 19 de mayo de 1991
(RAJ 3713), 6 de junio de 1991 (RAJ 4422), 22 de julio de 1991 (RAJ 5412), 4 de noviembre
de 1991 (RAJ 8139), 28 de marzo de 1992 (RAJ 2341), 22 de septiembre de 1992 (RAJ 7017),
27 de octubre de 1992 (RGD, nm. 583, abril 93, pgs. 3057 a 3061), 24 de marzo de 1994
(RAJ 2173), de 24 de mayo de 1994 (RAJ 3741), 29 de septiembre de 1994 (RAJ 7025).
Un examen exhaustivo de las obligaciones lquidas sobrepasara los lmites propios del
presente trabajo.
Aunque a nuestro juicio, la iliquidez es una modalidad de incertidumbre,y en este sentido
puede sostenerse que es incierta aquella obligacin cuyo objeto est indeterminado. Ahora
bien, desde otra perspectiva puede armarse que la certeza de la existencia de la deuda
emana, no de su naturaleza o de la forma en que se consigna, sino de la clase de documento
en el que se expresa.
Tapia Fernndez, La compensacin en el proceso civil, cit., pg. 113.
Manresa y Navarro, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo VI, cit., pg. 419.
Tambin en este sentido, Guasp, Derecho procesal civil, cit., pg. 748; Fernndez Lpez,
M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 188 y 189; De la Oliva Santos, El nuevo artculo
1435 de la L.e.c. y la "liquidez" de la cantidad que parezca adeudarse segn contratos
mercantiles otorgados por entidades de crdito, ahorro y nanciacin, en escritura pblica o en
pliza intervenida, Revista de Derecho Procesal, nm. 1, 1986, pg. 34; Fenech, Derecho
procesal civil, cit, pgs. 307 y 308; Prieto-Castro, Tratado de Derecho procesal civil, II, cit,
pgs. 109, y 697-698; Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 98
y ss., y 205-206; Corts Domnguez, V, Procesos civiles especiales, cit., pg. 89; Ramos
Mndez, Derecho procesal civil, tomo II, cit., pgs. 1018 a 1020 y 1118 a 1120; Tom Paule,
Instituciones de Derecho procesal, tomo segundo, cit., pg. 426; Lorca Navarrete, El
procedimiento monitorio civil, cit, pgs. 46 y 47. Segn Reyes Monterreal (El llamado juicio
ejecutivo en la L.E.C. espaola, I, cit., pgs. 149 a 154) el requisito de la liquidez supone que
no sea preciso hacer un previo balance o ajuste de cuentas entre acreedor y deudor, sino que
pueda precisarse, al tiempo de interponer la demanda, la situacin real de la deuda cuya
efectividad se persigue. Partiendo de la anterior armacin, entiende el citado autor que el
precepto del art. 1.435 LEC no permite la ejecucin de deudas liquidables. Los arts. 1.436 a
1.438 LEC se reeren a deudas previamente liquidadas, pues, nada tiene que ver con el
examen de la situacin real de las cuentas u operaciones previas de las partes, y no se
establecen aqullos (se reere a los arts. 1.436 a 1.438 LEC) para liquidar sus relaciones
negociales, sino para computar el valor real, en una determinada fecha, de cantidades ya
lquidas -en dinero o en especie-, cuando el contenido econmico de ellas es oscilante, pero
cuya liquidez, certeza, inmutabilidad y exigencia adquirieron previamente. En denitiva, para
Reyes Monterreal, una deuda es lquida si la prestacin en que consiste est determinada,
aun cuando no se haya computado a metlico.
En el art. 474 del Cdice di procedura civile se dispone que: L'esecuzione forzata (2910 ce.)
non pu avere luogo che in virt di un ti tolo esecutivo per un diritto certa, liquido ed esigibile.
Carnelutti, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg. 361. Por otro
lado, estima que la certeza en la existencia de la deuda deriva del ttulo ejecutivo que es un
documento provisto de una ecacia ms intensa que la del medio de prueba, en cuanto vale
para establecer la existencia de una relacin jurdica, o, en otros trminos, la ecacia jurdica
de un hecho. La causa de la garanta de la existencia de la obligacin diere segn que el
ttulo sea judicial o extrajudicial, y reside en la declaracin de certeza en los primeros, y en la
documentacin -representacin o narracin del hecho constitutivo de la obligacin- en los
segundos (cfr. Carnelutti, ob. cit. en esta nota, pg. 348).
Chiovenda, Principios de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pg. 319.
Calamandrei, El procedimiento monitorio, cit., pg. 105.
Calamandrei, ob. cit. nota anterior, pg. 104. Ahora bien, no excluye toda interrelacin entre
ambos requisitos, pues, precisa que el requisito de la certeza comprende tambin, si se toma
en sentido amplio, el requisito del carcter lquido, ya que la existencia de un crdito no puede
considerarse prcticamente cierta sino en cuanto est fuera de controversia la medida en la
cual ese crdito se concreta.
Calamandrei, El procedimiento monitorio, cit., pg. 111.
Redenti, Derecho procesal civil, tomo II, Buenos Aires, 1957, pgs. 310 y 311. Segn el
Diccionario de la Real Academia con el trmino endadis se hace referencia a una gura de la
retrica por la cual se expresa un solo concepto con dos nombres coordinados.
El ttulo ejecutivo sera, pues, una prueba "integral" de que el crdito existe y de que el
prestador del ttulo est legitimado para pedir una determinada tutela efectiva (Micheu,
Derecho procesal civil, III, Buenos Aires, 1970, pg. 9).
En el art. 5.1 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores dispone que: Los
valores negociables podrn representarse por medio de anotaciones en cuenta o por medio de
ttulo. La modalidad de representacin elegida habr de aplicarse a todos los valores
integrados en una misma emisin. Para otorgar el mismo tratamiento procesal a los valores,
independientemente de la forma de representacin, se integra el art, 1429 con un nuevo
apartado, el sptimo, segn el cual tienen aparejada ejecucin: Los certicados expedidos
por las entidades encargadas de los registros contables respecto de los valores representados
mediante anotaciones en cuenta a los que se reere la Ley 24/1988, de 28 de julio, del
Mercado de Valores, siempre que se acompae copia de la escritura pblica de
representacin de los valores o, en su caso, de la emisin.
Esta conguracin del ttulo ejecutivo es cuestionada, tanto desde una ptica terica como
prctica, entre otros, por Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, TV, cit., pg. 43.
Asimismo, Corts Domnguez, V., La reforma en el juicio ejecutivo y proceso de ejecucin,
en Comentarios sobre la reforma procesal, (Ley 10/92, de 30 de abril), Oviedo, 1992, pgs.
128 y 129, reconoce que la inautenticidad del documento originar en la prctica no pocos
problemas centrados todos ellos en la discusin sobre la existencia de aquellos elementos
que dependen de la autenticidad del ttulo. Las crticas a la reforma procesal civil en este
punto no son exclusivas de la doctrina; en efecto, la no exigencia de fedatario pblico en la
creacin del ttulo ejecutivo del art. 1429.7. LEC supuso la presentacin de una enmienda al
proyecto de Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal: enmienda nm. 166, presentada
por el Grupo Popular, Boletn Ocial de las Cortes Generales. Congreso de los Diputados, de
18 de marzo de 1992, Serie A, nm. 80-5, pg. 73, en la que se arma que atribuir fuerza
ejecutiva a certicaciones tan someramente descritas, como hace el texto del artculo, es
improcedente, y olvidando la innovacin introducida por la LCCH, puntualiza que los ttulos
recogidos en el 1429 siempre han exigido una fehaciencia especial. No se acaba de ver por
qu un certicado de un servicio de compensacin bancaria va a tener ms privilegios que la
compensacin judicial, o entre particulares. Franco Arias (Del juicio ejecutivo, cit., pgs.
130 a 132) considera que la causa de que se dote de ejecutividad a simples documentos
privados, reside en las necesidades del mercado que no siempre son incompatibles con la
seguridad jurdica. As, en el supuesto del art. 1429.7." LEC, el hecho de que las
certicaciones sean emitidas por entidades cuyo funcionamiento est sometido a control
administrativo (argumento utilizado por el TC, Pleno, en su sentencia 14/1992, de 10 de
febrero, f.j.5., para concluir que el art. 1435.4 LEC no vulnera el principio de igualdad que
proclama el art. 14 CE), junto a que dichas certicaciones se emiten a instancia de los titulares
de los valores anotados en cuenta y que no pueden expedirse, para los mismos valores y para
el ejercicio de los mismos derechos, ms de un certicado al objeto de evitar la duplicidad de
ttulos (arts. 12.3 Ley del Mercado de Valores y 19.3 RD116/1992, de 14 de febrero, sobre
representacin de valores por medio de anotaciones en cuenta y compensacin y liquidacin
de operaciones burstiles), justica, segn Franco Arias, que pueda presumirse, a los efectos
de despachar ejecucin, la autenticidad de las citadas certicaciones. Por otra parte, arma
que la copia de la escritura pblica de representacin de los valores o, en su caso, la de
emisin que debe acompaarse a las certicaciones, acredita la autenticidad del valor en
cuanto a su existencia.
Vid. el comentario al art. 944 de la Ley de Enjuiciamiento civil de 1855 por Manresa y Navarro
y Reus y Garca, en Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pgs. 275 y 276.
Art. 2.1 de la Ley 10/1975, de 12 de marzo, de regulacin de la moneda metlica.
Dinero efectivo como medio de pago signica moneda metlica y billetes de banco; en
denitiva, moneda de curso legal (art. 1170.1 CC, la referencia a la moneda de plata u oro
es una diccin circunstancial, propia del sistema monetario vigente en la poca de la
codicacin). Una moneda tiene curso legal cuando goza de la sancin y proclamacin estatal;
es decir, cuando se encuentra legalmente admitida como posible medio general de pago.
Adems a la moneda se le puede imponer un curso forzoso) en este supuesto, tiene que ser
necesariamente aceptada como medio de pago con pleno poder liberatorio. Parte de la
doctrina suele utilizar indistintamente ambas expresiones. No obstante, el curso forzoso
expresa, ms exactamente, la irrecusabilidad del pago. La Ley de 9 de noviembre de 1939
(RAL 1693) decret el curso forzoso de los billetes del Banco de Espaa que pasaron de esta
forma a constituir medios de pago dotados de pleno poder liberatorio. Con anterioridad, el
billete de banco era tan slo un ttulo valor. Sobre los conceptos moneda de curso legal y
curso forzoso, vid. Dez-Picazo, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 256 y
257; Bonet Correa, Comentarios al Cdigo civil y Compilacionesforales, tomo XVI, vol. 1., cit.,
pg. 161; Lacruz Berdejo, Elementos de Derecho civil, II, Derecho de obligaciones, vol.
primero, cit., pg. 133; Hernndez Gil, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones,
cit., pg. 120; PuiG Brutau, Fundamentos de Derecho civil, tomo I, vol. II, cit., pgs. 330 y 331.
Segn Hernndez Gil (ob. cit. nota anterior, pg. 121) el dinero bancario est representado
por los diversos documentos en los que se contienen rdenes de pago respecto del dinero que
previamente ha sido depositado en los bancos o que se ha obtenido el derecho a disponer de
l mediante la apertura de una cuenta de crdito. En ltimo trmino, el denominado dinero
bancario o de giro tiene la funcin de excluir la efectiva presencia del dinero (v. gr. cheques,
pagars, certicados de depsito, giros bancarios).
Vid. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 190. Sobre la distincin entre
obligacin monetaria internacional y obligacin pecuniaria en moneda extranjera, vid. Diez-
Picazo, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit, pgs. 273 y 274; Senes motilla, Las
obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit., pgs. 48 a 50; Desantes
Real, Las obligaciones contractuales internacionales en moneda extranjera, (Problemas
relativos al mbito de la ley aplicable), Madrid, 1994, pgs. 29 a 50.
Vid. en este sentido, Bonet Correa, Las deudas de dinero, cit., pg. 275; y Paz-Ares,
Comentario al art. 1170 CC, en Comentario del Cdigo civil, tomo II, cit., pg. 205. Este
ltimo autor arma que las deudas en moneda extranjera son deudas de dinero en sentido
estricto, puesto que su objeto es transferir un poder patrimonial abstracto.
Corts Domnguez, Comentario al art. 1435 LEC, en Comentarios a la reforma de la Ley de
Enjuiciamiento civil. Ley 34/1984 de 6 de agosto de 1984, cit, pg. 701.
Sobre esta cuestin, Serra Domnguez (Observaciones crticas sobre el Proyecto de
Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento Civil, Justicia 83, nm. 4, pg. 811) seala que
la reforma de la LEC en lo que a la moneda extranjera se reere carece de justicacin, pues,
la ejecucin en tal moneda poda tener lugar siempre que la legislacin en materia de divisas
lo permitiera. A efectos del embargo hubiera sido suciente, segn el citado autor, con
justicar, en cualquier forma, el contravalor de la moneda extranjera en pesetas.
El texto de los autos viene recogido en Cadenas Coronado, Ejecucin de obligaciones en
moneda extranjera, Revista de Derecho baando y burstil, nm. 6, abril-junio 1982, pgs.
475 y 476. Ante la reaccin que tales resoluciones judiciales provocaron en los mercados
internacionales de capitales, el Gobierno tuvo que elaborar un proyecto de Real Decreto,
sobre pago de deudas en moneda extranjera, cuyo contenido era el siguiente: Artculo 1. A
todos los efectos legales, se entiende que todas las deudas en moneda extranjera son lquidas
siempre que se trate de divisa convertible que est admitida a cotizacin ocial y se derive de
una operacin internacional que est liberalizada o haya obtenido autorizacin previa. Artculo
2. En las reclamaciones de las deudas a que se reere el artculo primero se expresar el
importe en pesetas al cambio del da en que se hace la reclamacin. Esta norma no fue
remitida a las Cortes. En su dictamen sobre el proyecto transcrito, el Consejo de Estado
estim errneo el limitar el concepto jurdico de liquidez a las deudas pecuniarias expresadas
en pesetas. Como arma en su dictamen, la liquidez supone una determinacin ntunrica
inmediata con independencia de que se trate de una deuda en pesetas o en moneda
extranjera. Vid. Dictamen del Consejo de Estado, nm. 43.988, Secc. 2.a, Justicia, de 25 de
febrero de 1982, en Recopilacin de Doctrina Legal 1982, nm. 112,1985, pgs. 285 a 287.
Vid. los comentarios de Corts Domnguez, V., La deuda en divisa extranjera y el juicio
ejecutivo (Comentario al auto del Juzgado de Primera Instancia nm. 21 de Madrid, de 23 de
octubre de 1981), Justicia 82, nm. 2, pgs. 57 a 64; Cadenas Coronado, ob. cit. nota anterior,
pgs. 477 a 491; Bonet Correa, La ejecucin de deudas en moneda extranjera, La Ley,
1982-3, pgs. 748 a 750; Aguil Pina y Ginebreda MartI, Las obligaciones en moneda
extranjera y su exigibilidad en juicio, Revista General de Derecho, nm. 489, junio 1985,
pgs. 1745 a 1747. En la revista Justicia, 1982, nm. 3, en concreto en la seccin Audiencia
pblica y bajo el ttulo El juicio ejecutivo y la liquidez de la deuda en divisa extranjera
(polmica periodstica), pgs. 193 a 206, se reproducen varios artculos, publicados en
peridicos y revistas espaolas, unos valorando y otros justicando (en la polmica
periodstica tom parte el Magistrado Juez de Primera Instancia, nmero 21 de los Madrid) el
contenido de las resoluciones judiciales que denegaron el despacho de la ejecucin en
moneda extranjera.
Cfr. Corts Domnguez, V., ob. cit. nota anterior, pgs. 61 a 64; y Cadenas Coronado,
Ejecucin de obligaciones en moneda extranjera, cit., pg. 491. La falta de normas
reguladoras de la ejecucin por deudas en moneda extranjera se pone de relieve en uno de
los fundamentos jurdicos del auto de 4 de noviembre de 1981: ... si el contratante residente
en Espaa, que pact con no-residente, tiene la pertinente autorizacin administrativa, el pacto
es vlido y puede hacerse efectivo; en estas circunstancias nada impide el voluntario pago en
divisas, incluso en juicio declarativo, con los condicionamientos dichos, la pretensin, aunque
la doctrina es uctuante, sera posible (artculo 1170 del Cdigo civil); pero no en el juicio
ejecutivo para el requerimiento de pago, donde la computacin a metlico es obligada -nmero
2 del artculo 1435 de la LEC- y esta computacin es siempre en pesetas, pues, tal artculo no
contempla otra posibilidad de liquidez.
Adems del art. 1435, la Ley de 1984 modic, en materia de moneda extranjera y en sede de
juicio ejecutivo, los arts. 1436.1.2.4,1440.4,1445.4.5 y 1446.1 reguladores del procedimiento
ejecutivo; y los arts. 1481.2.3 y 1508.2 relativos al procedimiento de apremio.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 192 a 197.
Vid. esta cuestin ampliamente tratada por De la Oliva Santos, Derecho procesal civil, I, cit.,
pgs. 224 a 226.
La tutela jurisdiccional de los crditos en moneda extranjera ha sido estudiada por Senes
Motilla en su obra Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit, pgs.
87 y ss. Bsicamente sus conclusiones coinciden con las de Fernndez Lpez. La autora
considera que la no admisin a cotizacin ocial de la moneda extranjera no impide la tutela
jurdica del crdito del actor por la via del proceso ordinario de ejecucin. La liquidacin en la
moneda del Estado del foro se realizar conforme a lo establecido en los arts. 932 y ss. LEC
(vid. pgs, 169 y ss.). Y, por lo que respecta al cumplimiento de la normativa de control de
cambios, sostiene que, reclamado judicialmente el cumplimiento de una obligacin afectada
por restricciones cambiaras, el contenido concreto de la sentencia/aiwafeZe al actor (la autora
parte de la premisa de que las restricciones cambiaras afectan a la modalidad de
cumplimiento de la obligacin pero no a la validez de su constitucin, pgs. 54 a 67), as como
su ejecucin, depender de que se haya o no aportado la documentacin administrativa
acreditativa de la autorizacin del pago en moneda extranjera (pgs. 115 a 119).
En la Exposicin de Motivos se declara que el reconocimiento legal de la liquidez de las
deudas en moneda extranjera no es propiamente un novedad, es ms bien una aclaracin,
pues hay ya una consolidada corriente doctrinal y hasta jurisprudencial favorable a tal
solucin, ya que, siendo la moneda extranjera convertible y constando ocialmente su tipo de
cambio o cotizacin respecto de la peseta, se conoce el importe de la deuda y es lquido lo
mismo en una que en otra moneda.
En contra de esta idea se pronunci Reyes Monterreal, para quien los arts. 1436 a 1438 se
reeren a deudas previamente liquidadas, pues, una deuda es lquida si la prestacin en que
consiste est determinada, aun cuando no se haya computado a metlico, esto es a pesetas
(cfr. El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, I, cit., pgs. 149 a 154).
Vid. infra, pg. 210.
La admisin a cotizacin ocial del dlar neozelands fue ordenada por la Circular 22/1992,
del Banco de Espaa, de 18 de diciembre.
El AAT de Valencia, Sala 1.a, de 10 de diciembre de 1985 (Justicia, 1986,1, pgs. 211 a 215)
seala que: (...) la computacin a pesetas de la deuda servir para conocer si se alcanzan o
no las 50.000 pesetas que se exigen, como mnimo, para que pueda iniciarse el juicio
ejecutivo. Adems, la peseta representa el patrn en base al cual se embargarn los bienes
al deudor, se valorarn los mismos, se cuanticar la mejora del embargo, se jarn los tipos
de las subastas, se liquidarn las costas procesales, etc. (cfr. SAT de Barcelona, Sala 3.a, de
30 de junio de 1987; RGD, nm. 519, diciembre 1987, pgs. 6811 a 6815).
Vid.supra, Captulo Segundo, pg. 88.
Vid. supra, pgs. 197 y ss.
Senes Motilla, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit, pg. 37.
Vid. Corts Domnguez, V., Procesos civiles especiales, cit., pg. 89. La ausencia de
distincin se hace patente en la SAT de Barcelona, Sala 3.a, de 30 de junio de 1987 (citada en
nota 52) en cuyo fundamento de derecho cuarto se declara: (...); habindose por lo dems
cumplido por el ejecutante el requisito exigido en el artculo 1436 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil de aportar documento acreditativo del cambio ocial publicado en el Boletn Ocial del
Estado, con referencia, en el caso, al da anterior al vencimiento de la obligacin (...), del que
claramente resulta el carcter convertible y de cotizacin ocial del dlar U.S. A. (la cursiva
es nuestra).
Vid. sufra, Captulo Segundo, pg. 87.
Las divisas admitidas a cotizacin ocial estn relacionadas en la Norma primera de la
Circular 22/1992, del Banco de Espaa, de 18 de diciembre; Vid. supra, Captulo Segundo,
pg. 88.
Cfr. entre otras, SSTS (1.a) de 5 de enero de 1980 (RAJ19), de 17 de febrero de 1989
(RAJ1206) y de 8 de mayo de 1991 (RAJ 3577). En el fundamento de derecho cuarto de la
STS de 17 de febrero de 1989 se arma que el referir el tipo de cotizacin en pesetas al "da
que se efecte su pago", no implica contradiccin o desvo alguno a la letra y espritu del
rituario art. 1436, ni menos an respecto al 1445. Sobre esta cuestin se han hecho pblicas
otras opiniones. As, segn Senes Motilla (Las obligaciones en moneda extranjera. Su
tratamiento procesal, cit., pgs. 184 y 185) el nico tipo de cambio que garantiza la
satisfaccin al ejecutante de aquello que le es debido es el correspondiente al da en que se
despacha ejecucin.
Vid. en este sentido, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 30 y 31.
En efecto, los arts. 1.2,94.2 y 106.2 LCCH slo exigen que la moneda extranjera sea
convertible admitida a cotizacin ocial sin hacer referencia alguna al negocio jurdico
subyacente.
Cfr. Aguil Pina y Ginebreda Mart, Las obligaciones en moneda extranjera y su exigibili-dad
enjuicio, cit., pg. 1752.
Senes Motilla, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit., pg. 188.
En el mismo sentido, se pronuncia el AAP de Barcelona, Secc. 16.a, de 25 de abril de 1989
(RGD, nm. 540, septiembre 1989, pgs. 5868 y 5869), en el que textualmente se declara
que: Primero.- La promulgacin de la Ley de Control de Cambios de 10 de diciembre de 1979
al introducir una importante legislacin material que permita a los residentes espaoles
celebrar negocios con residentes extranjeros, obligndose al pago de cantidades de dinero en
moneda extranjera, ha tenido su reejo procesal en la Ley 34 de 1984 conforme a la nueva
redaccin de los artculos 1435 y 1436 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
La Disposicin Derogatoria primera de la Ley 40/1979 derog la Ley Penal y Procesal de
Delitos Monetarios, de 24 de noviembre de 1938. Esta ley marc, durante ms de cuarenta
aos, el rgimen de control de cambios en Espaa.
lvarez Pastor y Eguidazu, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones
Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pg. 16. No obstante, dichos autores recogen, en la obra
citada, el Dictamen del Consejo de Estado, al Proyecto del RD 1816/1991, en el que se
especica que la Ley 40/1979 no puede considerarse jurdicamente una ley marco,
aproximndose ms a la realidad de su naturaleza las expresiones ley de autorizaciones o
ley penal en blanco. Hervas Cuartero (El nuevo rgimen de control de cambios.
Liberalizacin de las transacciones econmicas con l exterior, Madrid, 1992, pg. 19) otorga
tambin categora de ley marco a la Ley 40/1979. En este sentido se pronunci tambin
Bonet CORREA, El ordenamiento monetario espaol y el nuevo rgimen jurdico de control
de cambios, Anuario de Derecho Civil, tomo XXXIII, fascculo III, julio-septiembre, 1980, pg.
696. Cfr. tambin STS (2.a), de 28 de octubre de 1993 (La ley, 1994-1, pgs. 659 a 662).
Tales objetivos se alcanzan exigiendo que los cobros y pagos exteriores se canalicen por va
bancaria, y que las entidades registradas los comuniquen a las autoridades monetarias. Vid. al
respecto, lvarez Pastor y Eguidazu, ob. cit. nota anterior, pgs. 2 y 3; y Hervas Cuartero, ob.
cit. nota anterior, pgs. 11 a 14.
lvarez Pastor y Eguidazu, Control de cambios. Rgimen jurdico de las Transacciones
Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pg. 3. Tambin en este sentido, Hervas Cuartero, El
nuevo rgimen de control de cambios, cit., pg. 11. En denitiva, el concepto de sistema de
control de cambios no se corresponde, necesariamente, con la idea de restricciones a los
cambios y la gura del delito monetario para sancionar las operaciones ejecutadas sin la
correspondiente autorizacin.
Vid. DOCE, L, nm. 178, de 8 de julio de 1988, pgs. 5 a 18. Debe sealarse que el Gobierno
espaol en esta materia ha superado las exigencias contenidas en la Directiva 88/361 /CEE,
pues, en primer lugar la normativa espaola se adelanta en un ao a la exigencia impuesta por
la UE de liberalizacin de los movimientos de capitales (cfr. art. 6 y Anexo IV de la Directiva
88/361 /CEE, pgs. 16 y 17). En segundo lugar, porque aqulla establece una liberalizacin
erga omites, mientras que la Directiva 88/361/CEE slo exige liberalizar las transacciones
entre Estados miembros de la CEE (art. 1). Y, en ltimo trmino, la legislacin espaola ha
suprimido no slo las restricciones, sino tambin todo tipo de control administrativo previo; en
cambio, la Directiva permite el mantenimiento de vericaciones y controles encaminados a
comprobar el cumplimiento de las normas de los Estados miembros, especialmente en materia
scal (art. 4). Cfr. al respecto, lvarez Pastor y Eguidazu, ob. cit. nota anterior, pg. 32.
En relacin con este tema, se ha armado que al no contemplarse en el Acta de Adhesin
restricciones a las libertades de establecimiento y libre prestacin de servicios (en cambio, s
se establecieron restricciones a los movimientos de capitales; vid. arts. 61 a 66 del Acta
relativa a las condiciones de adhesin del Reino de Espaa y de la Repblica Portuguesa, y a
las adaptaciones de los Tratados, rmada en Madrid, el 12 de junio de 1985 y publicada en el
BOE, nm. 1, de 1 de enero de 1986), las operaciones corrientes, en divisas ya se hallaban
liberalizadas, sin sujecin a perodo transitorio alguno, desde el momento mismo de la
incorporacin de Espaa a la UE. Es decir, los cobros y pagos exteriores ya eran totalmente
libres salvo los que procedan de operaciones de capital y, en particular, los derivados de
operaciones nancieras. En este sentido, vid. Huerta Tocildo, Incidencia del Derecho
comunitario en el futuro de la legislacin espaola sobre control de cambios, Poder Judicial,
2.* poca, nm. 6, junio 1987, pg. 41; Senes Motilla, Las obligaciones en moneda extranjera.
Su tratamiento procesal, cit., pgs. 74 a 78. Se conocen con el nombre de operaciones
corrientes o por cuenta corriente las operaciones consistentes en contratacin de mercancas
o prestacin de servicios entre residentes y no residentes, o en transferencias unilaterales (sin
contrapartida) al o del extranjero; vid. lvarez Pastor y Eguidazu, Control de cambios.
Rgimen Jurdico de las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pg. 583.
Acepcin que coincide, en lo sustancial, con la mantenida por el Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas que, en la sentencia de 31 de enero de 1984 recada en el asunto
Luisi y Carbone, declara que los pagos corrientes son transferencias de divisas que
constituyen una contraprestacin en el marco de una transaccin subyacente (vid. Rec.
1984,377).
El art. 4 del RD 1816/1991 ha sido modicado por el RD 42/1993, de 15 de enero (BOE nm.
27, de 1 de febrero de 1993) para adecuarlo a los efectos jurdicos derivados de la aplicacin
del Acta nica Europea y la realizacin del Mercado nico.
El art. 7.1 de la Ley 40/1979, de 10 de diciembre fue declarado inconstitucional por el TC
(Pleno) en su sentencia 160/1986, de 16 de diciembre, puesto que impona penas privativas
de libertad careciendo del carcter de ley orgnica exigido por los arts. 17.1 y 81.1 CE. En la
actualidad, y salvo el recurso a las clusulas de salvaguardia del art. 3 del RD 1816/1991, la
nica operacin que puede ser constitutiva de delito monetario es la salida del pas, sin
autorizacin previa, de moneda metlica, billetes de banco y cheques al portador por cuanta
superior a cinco millones de pesetas por persona y viaje. Sobre la trascendencia del RD
1816/1991, de 20 de diciembre, respecto de los delitos monetarios, vid. iyarez Pastor y
Eguidazu, Control de cambios. Rgimen Jurdico de tas Transacciones Exteriores en Espaa y
en la CE, cit., pgs. 96 y 97; Caldern Cerezo, A vueltas con los delitos monetarios,
Actualidad Jurdica Aranzadi, nm. 62,16 de julio de 1992, pgs. 1 a 3. Los restantes captulos
de la Ley 40/1979 (captulos III y IV, referentes a las infracciones administrativas y a la
inspeccin e investigacin, respectivamente) son plenamente aplicables. Respecto del delito
monetario la STS (2.a), de 17 de septiembre de 1993, en su fundamento de derecho quinto
declara, por una parte, que el mantenimiento de la exigencia de autorizacin previa para la
exportacin fsica de billetes de banco en cantidad superior a 5 millones de ptas., no supone
contradiccin alguna con la vigencia y efectividad de la Directiva 88/361 /CEE del Consejo; y
por otra, que el rgimen de declaracin previa es compatible con lo dispuesto en los arts. 30 a
34 del TCE. Concluye que las disposiciones integradoras del delito monetario no son
incompatibles con la normativa comunitaria. En consecuencia desestima el recurso de
casacin y declara no haber lugar a interponer cuestin prejudicial ante el TJCE, ni tampoco
cuestin de inconstitucionalidad ante el TC. (Cfr. La Ley, 1994-1, pgs. 282 a 284). No
obstante, debe sealarse que el legislador espaol deber revisar la normativa sobre
transacciones econmicas en el mbito comunitario, incluso respecto de esa nica operacin
constitutiva de delito monetario. En efecto, la sentencia del TJCE, de 23 de febrero de 1995
(DOCE, C, nm. 87, de 8 de abril de 1995, pgs. 2 y 3) que se pronuncia sobre una cuestin
prejudicial planteada, con arreglo al art. 177 TCE, por un Juzgado Central de lo Penal de la
Audiencia Nacional con el n de obtener una decisin prejudicial sobre la interpretacin de los
arts. 30 y 59 TCE, as como de los arts. 1 y 4 de la Directiva 88/361/CEE para la aplicacin del
art. 67 TCE, declara en su fallo lo siguiente: 1) Una normativa que supedita la exportacin de
monedas, billetes de banco o cheques al portador a una autorizacin administrativa o a una
declaracin previa y que apareja sanciones penales a dicha exigencia no est comprendida en
el mbito de aplicacin de los artculos 30 y 59 del Tratado. 2) Los artculos 1 y 4 de la
Directiva 88/361 /CEE del Consejo, de 24 de junio de 1988, para la aplicacin del artculo 67
del Tratado, se oponen a que la exportacin de monedas, billetes de banco o cheques al
portador se supedite a una autorizacin previa, pero, por el contrario, no se oponen a que
dicha operacin se supedite a una declaracin previa. 3) Las disposiciones del artculo 1, en
relacin con el artculo 4 de la Directiva 88/361/CEE, pueden invocarse ante el rgano
jurisdiccional nacional y dar lugar a la inaplicabilidad de las normas nacionales contrarias a
dichas disposiciones. En lo que a los efectos de la decisin prejudicial se reere, debe
tenerse en cuenta que, con arreglo al art. 177 TCE, el Tribunal de Justicia se pronuncia sobre
un problema jurdico de su competencia. Por tanto, la decisin prejudicial vincula al Juez que
la ha solicitado respecto a la interpretacin de las disposiciones y actos comunitarios de que
se trate. No son ajenos a este efecto los tribunales superiores que conozcan del asunto a
travs de los correspondientes recursos. La negativa del rgano jurisdiccional nacional a tener
en cuenta la sentencia del Tribunal de Justicia dictada en un asunto del que conozca
constituye un incumplimiento del Estado, pudindose aplicar el art. 169 TCE. Ahora bien, la
decisin prejudicial se limita a resolver una cuestin de Derecho comunitario y, por tanto, es el
Juez nacional el responsable de la resolucin denitiva del asunto. Es decir, el TJCE no tiene
poder ni medios para modicar o anular la decisin de un Juez nacional. Sobre este tema, vid.
entre otros, Pescatore, Las cuestiones prejudiciales. Artculo 177 del Tratado CEE, en El
Derecho comunitario europeo y su aplicacin judicial, cit., pgs. 567 y 568; Silva de Lafuekta,
El procedimiento ante el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, 2." ed., Madrid,
1993, pgs. 371 y 372.
La normativa sobre control de cambios se encuentra estructurada en tres niveles. En un
primer nivel se sita la Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control
de Cambios, que faculta al Gobierno para limitar o restringir las operaciones con el extranjero.
En un segundo nivel se halla el RD 1816/1991, de 20 de diciembre, sobre transacciones
econmicas con el exterior, que establece con carcter general la liberalizacin de las
transacciones y transferencias con el exterior (el RD 1816/1991, ha sido modicado por el RD
42/1993, de 15 de enero). Y, un tercer nivel, est formado por un conjunto de normas de
desarrollo (Ordenes Ministeriales, Resoluciones, Circulares) que tienen por objeto el
tratamiento particularizado de las diversas transacciones y transferencias con el exterior,
regulando los procedimientos, requisitos, condiciones y formas de control de cada una de
ellas, v. gr. Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 27 de diciembre de 1991, que
desarrolla el RD 1816/1991, de 20 de diciembre (esta Orden ha sido modicada por la Orden
del Ministerio de Economa y Hacienda, de 2 de febrero de 1993); Resolucin de la Direccin
General de Transacciones Exteriores, de 7 de enero de 1992, por la que se dictan normas
para la aplicacin de los arts. 4., 5., 7." y 10 de la Orden de 27 de diciembre de 1991 (esta
Resolucin ha sido modicada por la Resolucin de la Direccin General de Transacciones
Exteriores, de 3 de febrero de 1993); Circular 3/1992, del Banco de Espaa, de 15 de enero,
por la que se regulan las normas sobre cuentas de no residentes abiertas en Espaa y
operaciones con billetes y efectos; Circular 15/1992, del Banco de Espaa, de 22 de julio, por
la que se dictan normas para la comunicacin por Entidades registradas de las operaciones
entre residentes y no residentes.
Vid., v. gr., art. 26 del RD 671/1992, de 2 de julio, sobre inversiones extranjeras en Espaa.
Cfr. lvaeez Pastor y Eguidazu, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones
Exteriores en Espaa y en la CE, cit, pgs. 9 y 10.
El RD 1816/1991 al consagrar la plena libertad de las transacciones con el exterior, comporta
la facultad para los residentes de abrir y mantener cuentas en divisas en ocinas operantes en
Espaa, y de movilizarlas libremente por cualquier concepto (cfr. art. 6).
Los actos y negocios jurdicos que se realizan entre residentes no se engloban en el mbito
estricto del control de cambios, pues, no producen ujos de carcter econmico con el exterior.
Vid. sobre el particular, Hervas Cuaetero, El nuevo rgimen de control de cambios, cit, pgs.
17 y 18.
Segn lvarez Pastor y Eguidazu (Control de cambios. Rgimen Jurdico de las
Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 4 y 5) el concepto de transaccin,
en el mbito del control de cambios debe entenderse en su sentido ms amplio, englobando
no slo la negociacin o transmisin de los bienes, sino tambin todo acto o negocio jurdico
que implique una prestacin de servicios o cesin de derechos. Con el nombre de
transferencia, se designa el movimiento de fondos consecuencia de dicho acto o negocio
jurdico principal.
Vid. Hervas Cuartero, El nuevo rgimen de control de cambios, cit, pg. 15.
Vid. lvarez Pastor y Eguidazu, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones
Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 69 y ss.
Entre otras, la lucha contra determinadas actividades delictivas, singularmente el narcotrco,
como se recoge en la Exposicin de Motivos del propio RD. Cfr. asimismo, STS (2.a) de 17 de
septiembre de 1993 (La Ley, 1994-1, pgs. 276 a 284).
El art. 3 del RD 1816/1991 es desarrollado por la Orden del Ministerio de Economa y
Hacienda, de 27 de diciembre de 1991, en cuyo art. 3 se dispone que: El procedimiento para
la obtencin de la necesaria autorizacin administrativa para la ejecucin de las transacciones
que se sometan a cualesquiera de las clusulas de salvaguardia a que se reere el art. 3. del
Real Decreto 1816/1991, se establecer en la propia norma que regule la correspondiente
restriccin.
La realizacin de pagos y transferencias al extranjero tampoco est condicionada a la
comprobacin del cumplimiento de las obligaciones scales que pudieran corresponder, vid.
lvarez Pastor y Eguidazu, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones
Exteriores en Espaa y en la CE, cit, pgs. 68 y ss.
Estos mecanismos de control de cambios (en especial, la vericacin administrativa previa)
estn tambin previstos en leyes especcas, v. gr. art. 7.2 del RD 671/1992, de 2 de julio,
sobre inversiones extranjeras en Espaa.
Es decir, un sistema de control de cambios no tiene que ser, necesariamente, prohibitivo y
san-cionador. La Exposicin de Motivos del RD 1816/1991 se pronuncia sobre esta cuestin
de forma muy clara: La plena y total liberalizacin de las transacciones exteriores no debe,
sin embargo, entenderse sin el mantenimiento de mecanismos de informacin y comunicacin
que permitan el conocimiento estadstico de los cobros, pagos y transferencias con el exterior
y aseguren la observancia del ordenamiento jurdico espaol....
Estos mecanismos de control se han precisado en diversas normas, v. gr., Orden del
Ministerio de Economa y Hacienda de 27 de diciembre de 1991, Resolucin de la Direccin
General de Transacciones Exteriores de 7 de enero de 1992, la Circular 3/1992, del Banco de
Espaa, de 15 de enero.
A la Direccin General de Transacciones Exteriores corresponde, de conformidad con lo
establecido en el art. 11.3.a del RD 1816/1992, establecer los controles sobre las
transacciones exteriores y/o los cobros, pagos o transferencias con el extranjero que queden
sujetas a prohibicin o limitacin.
Vid. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs. 65 y 66.
Vid. por todos, Corts Domnguez, V., Comentario al art. 1435 LEC, en Comentarios a la
reforma de la Ley de Enjuiciamiento civil, cit., pgs. 699 y ss., en las que analiza la nueva
redaccin de los arts. 1435 y 1436 LEC dada por la Ley 34/1984, de 6 de agosto, de Reforma
Urgente de la Ley de Enjuiciamiento civil.
Vid. supra, pg. 217.
Vid. en este sentido, Iglesias Prada, El libramiento de la letra de cambio, cit., pg. 398. 222
Corts Domnguez, V., Comentario al art. 1435 LEC, en Comentarios a la reforma de la Ley
de Enjuiciamiento civil, cit., pg. 704.
El art. 47 LCCH es aplicable tambin al pagar por remisin del art. 96 LCCH. En cuanto al
cheque, el art. 142 LCCH establece un rgimen de pago en moneda extranjera
sustancialmente idntico al previsto para la letra de cambio y el pagar.
En efecto, la imposibilidad de efectuar el pago en moneda extranjera se erige en presupuesto
del pago en moneda nacional en el juicio ejecutivo cambiario. En cambio, en sede de juicio
ejecutivo ordinario, el art. 1445.4 LEC otorga al deudor una facultas solutionis para pagar
libremente en pesetas, siempre que acredite su convertibilidad a la moneda extranjera objeto
de la obligacin. Senes Motilla, (Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pgs. 192 y ss.), se pronuncia en contra de la mencionada opcin legal
concedida al deudor por ser una medida que se opone a los principios informadores del
rgimen jurdico de las deudas en divisas (cfr. art. 1170.1 CC), as como a los presupuestos
determinantes del despacho de la ejecucin en moneda extranjera.
Como ya se indic en el Captulo Segundo (vid. supra, pag. 88), el hecho de que una divisa
no sea objeto de cotizacin por el Banco de Espaa no impide que pueda ser libremente
negociada por parte de las Entidades operantes en el mercado de divisas.
En contra Corts Domnguez, V., (Comentario al art. 1435 LEC, en Comentarios a la
reforma de la Ley de Enjuiciamiento civil, cit., pg. 704) para quien la adecuacin del negocio
jurdico a la legislacin sustancial en materia de control de cambios se predica del momento
de la celebracin del negocio, de tal forma que siendo legal el negocio jurdico en el momento
de su celebracin, nada importa que posteriormente esa consideracin quede modicada por
un cambio de la Ley vigente en materia de control de cambios.
En la STS (1.a), de 11 de octubre de 1991 (RAJ 6914) se arma la licitud de un pacto en
moneda extranjera.
Vid, en este sentido Senes Motilla, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pgs. 66 y 67. La naturaleza jurdica de la autorizacin administrativa en el
mbito del control de cambios y sus repercusiones y efectos en los negocios jurdicos privados
ha sido ampliamente estudiada por BONET Correa; vid., entre sus trabajos, los siguientes: La
validez de los contratos afectados por el rgimen de control de cambios, Anuario de Derecho
Civil, tomo XIII, fascculo I, enero-marzo, 1960, pgs. 262 y ss.; Negocios jurdicos en
moneda extranjera y autorizacin administrativa, Anuario de Derecho Civil, tomo XXIV,
fascculo I, enero-marzo, 1971, pgs. 149 y ss. Para Bonet Correa la autorizacin
administrativa, en el mbito de los negocios jurdicos en moneda extranjera, no es un
elemento constitutivo, sino tan slo un condicionamiento de su ecacia (una simple
modalidad para su ecacia). Las normas de control de cambios, no tienen por objeto
disciplinar la formacin del negocio jurdico, sino que se reeren a un aspecto parcial de los
mismos, a la habilitacin que impone el poder pblico en cuanto al ejercicio de una actividad
concreta respecto de las monedas y divisas que han d traspasar las fronteras del pas. En
denitiva, su nalidad es la defensa de la moneda nacional. Adems, al existir la posibilidad de
obtener la autorizacin administrativa ex postfacto queda claro que el defecto es subsanable y,
por tanto, la autorizacin ms que afectar a la validez de los actos del negocio jurdico incide
en su ejercicio y desenvolvimiento. Esta es tambin la tesis defendida por Desantes Real; cfr.
Inversiones extranjeras y autorizacin administrativa previa: repercusiones en los contratos
privados subyacentes, La Ley, 1991-1, pgs. 1056 y 1057; y Las obligaciones contractuales
internacionales en moneda extranjera, cit., pgs. 212 y ss. La jurisprudencia del TS mantiene
una postura similar; cfr. entre otras las SSTS (1.a) de 8 de abril de 1958 (RAJ 1467); de 13 de
octubre de 1983 (Col. Leg. nm. 504), en cuyo considerando tercero se declara que las
normas administrativas, scales y penales que se citan en modo alguno obstan a la ecacia
civil del contrato; y de 12 de enero de 1989 (RAJ 100). Sin embargo, debe sealarse que no
hay unanimidad en torno, a este tema. As, se ha sostenido que la infraccin de la normativa
de control de cambios genera la nulidad del negocio, pues, no puede ser civilmente vlido un
acto que al propio tiempo es ilcito desde el punto de vista penal o administrativo. Aunque se
precisa que en los supuestos en que las operaciones estn sometidas a meros controles
(vericacin previa, comunicaciones, etc.), la inobservancia de los mismos no afecta a la
validez del negocio, sino que slo impide el pago; vid. Paz-Ares, Comentario al art. 1170 CC,
en Comentario del Cdigo civil, tomo II, cit, pgs. 218 a 220. Desde una ptica distinta a la
anterior, se ha armado que la autorizacin administrativa constituye un elemento propio del
negocio jurdico, siendo ste vlido si cuenta con ella; vid. en este sentido, Martn-Retortillo,
Transmisin de minas. Necesidad de autorizacin administrativa, Anuario de Derecho Civil,
tomo XII, fascculo I, enero-marzo, 1959, pgs. 235 y ss. Ahora bien, debe puntualizarse que la
concepcin de la autorizacin administrativa como una autntica conditio iuris se hizo desde el
estudio de la Ley de Minas de 19 de julio de 1944 (derogada por la Ley de Minas de 21 de julio
de 1973) de la que se inere que la propiedad minera no es una clase o categora de la
ordinaria. El CC concepta la propiedad minera como especial (art. 427) y la doctrina la
enmarca en la categora de los derechos reales administrativamente estructurados. Por su
parte, Dez-Picazo al estudiar la repercusin de la exigencia de autorizacin administrativa en
el rgimen jurdico de las obligaciones, concluye que un pronunciamiento denitivo sobre el
tema exige una interpretacin pormenorizada de las normas que imponen las autorizaciones
administrativas y las sanciones que de su violacin se derivan. Si el resultado de la exgesis
fuera la nulidad del contrato por infringir normas imperativas, ste deber ser considerado
como nulo con nulidad radical, por consiguiente, ale-gable por cualquier interesado, vid.
Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 280 y 281.
El art. 10 RD1816/1991, de 20 de diciembre, regula los supuestos constitutivos de infraccin
administrativa. Al establecer el citado RD un sistema de control de cambios mucho ms
liberalizador que su precedente -el RD 2402/1980, de 10 de octubre- y eximir de la necesidad
de autorizacin administrativa a la mayor parte de las transacciones y transferencias con el
exterior, han quedado vacos de contenido la prctica totalidad de los tipos penales
contemplados en el art. 6 de la Ley Orgnica 10/1983, de 16 de agosto. La nica operacin
que puede dar lugar a un delito monetario es la salida fsica, sin autorizacin previa, de
moneda y cheques bancarios al portador por importe superior a cinco millones de pesetas.
Ley de Enjuiciamiento Civil, edicin ocial, Imprenta del Ministerio de Gracia y Justicia,
Madrid, 1881. En la LEC de 1855 no se determin de forma expresa cul deba ser la cuanta
mnima de la deuda pecuniaria para tener acceso al juicio ejecutivo. Vid. supra, Captulo
Primero, pg. 37.
En estos trminos se expresaba la Exposicin de Motivos de la Ley de 23 de julio de 1966, de
Reforma Parcial de la LEC. Trminos que, al parecer, no eran el reejo de lo que realmente
aconteci: a partir de las reformas cuantitativas de competencia operadas en la Justicia
municipal, en particular por la Ley de Justicia Municipal de 5 de agosto de 1907 y la Ley de
Bases de la Justicia Municipal de 19 de julio de 1944, la cuanta mnima de los juicios
ejecutivos fue no slo discutida doctrinalmente, sino que, en el ejercicio de su funcin
jurisdiccional, Tribunales y Juzgados emitan sobre unos mismos supuestos pronunciamientos
diferentes. Vid. sobre el particular, Prez Fernndez, Juicio ejecutivo: la "summa
executiones". Criterios doctrinales para su determinacin: consideraciones en torno a un
posible error de competencia, Revista de Derecho Privado, 1955, pgs. 37 a 48; Reyes
Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, I, cit, pgs. 129 a 132; Langle,
Manual de Derecho mercantil espaol, tomo II, cit., pgs. 402 a 404.
La correlacin entre ambas cuantas viene ampliamente razonada en la Exposicin de
Motivos de la Ley de 1966, en la que se dice: La cuanta del ttulo ejecutivo ha sido siempre
coincidente con el lmite de aplicacin del juicio verbal. Se concibi el juicio ejecutivo para
alcanzar la rpida efectividad de los crditos dinerarios o fcilmente convertibles a metlico,
pero slo a partir de un cierto lmite que justicara la puesta en marcha del complejo
mecanismo de una ejecucin anticipada, lo que se estim innecesario para las reclamaciones
de mnima entidad, respecto de las cuales se arbitr un proceso ms rpido y sencillo, en
armona con los intereses que en l se ventilan, y que igualmente garantizaba frente a
posibles insolvencias, pues si el ttulo invocado reuna las caractersticas del ejecutivo, podra
alcanzar el previo aseguramiento con el embargo preventivo, no sometido a cautela en estos
casos. Los crditos, cuya cuanta no exceda de 10.000 pesetas, documentados en un ttulo
ejecutivo, obtuvieron una mayor proteccin y seguridad en su realizacin a travs de la
modicacin del art. 1401 LEC, destinado a la regulacin del embargo preventivo,
excluyendo la necesidad de que concurran los requisitos del nmero dos del artculo 1400,
cuando el ttulo sea uno de los sealados en los nmeros 1,4,5 y 6 del artculo 1429 y se
solicite el embargo por escrito con rma de letrado.
Cfr. Montero Aeoca, La reforma de los procesos civiles.(Comentario a la Ley 10/1992, de
Medidas Urgentes de Reforma Procesal), cit., pg. 59. La no elevacin de la cuanta mnima
del juicio ejecutivo a 80.000 pesetas fue defendida por Serra Domnguez, alegando que el
juicio ejecutivo se rige por criterios totalmente distintos de los que presiden los juicios
declarativos (Notas en torno al anteproyecto de Ley de Medidas Urgentes de Reforma
Procesal, Justicia 92, nm. 1, pg. 16).
Con la nalidad sealada, la doctrina alemana aboga por la introduccin del procedimiento
monitorio en aquellos ordenamientos en los que an no se halla regulado (Reino Unido de la
Gran Bretaa e Irlanda del Norte, Irlanda, Portugal y Espaa). Vid. al respecto Wolf, Abbau
prozessualer Sch-ranken im europaischen Binnenmarkt, en Wege zu einem europaischen
Zivilprozerecht, Tbinger Symposium zum 80. Geburtstag von Fritz Baur, Tbingen, 1992,
pg. 63, en la que textualmente se dice lo siguiente: Zur Verwirklichung des Binnenmarkts
mu den Unternehmen deshalb die Benutzung eines Mahnverfahrens mit seinen Vorteilen fr
die rasche Rechtsdurchsetzung grundsatzlich auch in anderen Mitgliedstaaten, die ein solches
Verfahren bisher nicht kennen, zur ungehinderten Ausbung ihrer Geschaftstatigkeit zur
Verfgung gestellt werden. La doctrina procesal y el legislador espaol no han ignorado las
ventajas econmicas y sociales que pueden derivarse de un instituto procesal como es el
procedimiento monitorio. Varias iniciativas, desde diferentes mbitos, lo corroboran. As, un
grupo de Profesores de Derecho procesal, de distintas Universidades espaolas, elaboraron
una propuesta con la intencin de introducir en la Ley de Enjuiciamiento civil el procedimiento
monitorio (cfr. Correccin y actualizacin de la Ley de Enjuiciamiento civil, cit., pgs. 161 y
ss.). En 1983 el Grupo Parlamentario Popular del Congreso present una Proposicin de Ley
para la introduccin en nuestro ordenamiento procesal del llamado Juicio monitorio (BOCG,
Congreso de los Diputados, II Legislatura, Serie B: Proposiciones de Ley, 26 de septiembre de
1983, nm. 55-1, pgs. 235 a 237). En marzo de 1983, el Colegio de Abogados de Barcelona
remiti al Ministerio de Justicia un texto de reforma de la LEC en el que, entre otras medidas,
se propona la introduccin del proceso monitorio para el cobro de las deudas de los
comerciantes y profesionales (vid. Serra Domnguez, Observaciones crticas sobre el
Proyecto de Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento Civil, cit, pg. 779). El Grupo
Parlamentario Cataln Convergencia i Uni present al Congreso de los Diputados una
proposicin de Ley Orgnica de justicia municipal especial de la ciudad de Barcelona en cuyo
art. 4 se estableca que los Jueces Municipales conocern, en el orden civil: (...) c) De los
procesos monitorios para la reclamacin de deudas no superiores a 250.000 pesetas (BOCG,
Congreso de los Diputados, IV Legislatura, Serie B: Proposiciones de Ley, 10 de abril de 1991,
nm. 84-1, pgs.). Ninguna de las anteriores iniciativas llegaron a cristalizar. Lorca Navarrete
(El procedimiento monitorio civil, cit., passint) tras realizar una justicacin del procedimiento
monitorio en el derecho procesal moderno, sealar sus ventajas y analizar algunas hiptesis
de derecho comparado, formula unas bases para la introduccin efectiva del procedimiento
monitorio en el ordenamiento jurdico espaol. Gutirrez-alviz y Conradi (Actualidad del
procedimiento monitorio civil, cit., pgs. 25 a 33) tambin aboga por la futura regulacin del
procedimiento monitorio. El intento de introducir en nuestro ordenamiento jurdico el
procedimiento monitorio no es un fenmeno reciente. En efecto, Fairn Guillen (La futura
sistematizacin de los procedimientos civiles espaoles, cit., pgs. 768 a 773) era partidario
de la regulacin del proceso monitorio. Herce Quemada (La proliferacin de tipos
procedimentales civiles en primera instancia, cit., 140) consideraba que deba mantenerse el
juicio ejecutivo pero cambiando su impropia denominacin por la de proceso monitorio
documental. A su vez, plante la necesidad de establecer el denominado proceso monitorio
puro, caracterizado por su extraordinaria rapidez de sustanciacin y, por ello, de gran ecacia
para el trco profesional y mercantil. Gutirrez de Cabiedes (Aspectos jurdicos y
dogmativos del juicio ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa, cit., pgs. 451 a 458) se
mostraba tambin favorable a la implantacin del proceso monitorio en Espaa, pero sin
prescindir del juicio ejecutivo, pues estimaba que ambos procesos son complementarios.
De lo dispuesto en el art. 66 LCCH se inere que no coincidir el importe de la letra con la
suma reclamada, lo que en ningn caso afectar a su liquidez, ya que dicha suma es
susceptible de ser determinada por un simple clculo aritmtico. Vid. en este sentido, SAP de
Toledo, Secc. 1.a, de 10 de mayo de 1993 (AC, Audiencias, nm. 22,1993, pgs. 2324 y
2325).
Cfr. por todos, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, TV, cit., pg. 32.
No examinaremos el supuesto recogido en el art. 62 LCCH -letra de resaca-, pues, se trata de
una forma extrajudicial de hacer efectiva la responsabilidad cambiaria.
Sobre la clusula de intereses, desde la perspectiva del art. 1.2 LCCH, vid. supra, Captulo
Segundo, pg. 84.
Estos intereses han sido asimilados a los intereses procesales ex art. 921.4 LEC. En este
sentido, vid. Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio
en la doctrina y en la jurisprudencia, tit., pg. 243; Vzquez Iruzubieta, Comentarios al Cdigo
de Comercio y legislacin mercantil especial, tomo XIX, Ley Cambiara y del Cheque, cit, pg.
310. A nuestro entender esta equiparacin no es correcta, pues, los intereses del art. 58.2
LCCH se producen por el simple hecho de demora en el pago de la deuda cambiara y no son
una sancin a una conducta procesal contumaz u obstativa. Sobre los intereses procesales, su
naturaleza y cuanticacin, vid. Fernndez Lpez, M. A., Derecho procesal civil, III, cit., pgs.
197 a 207.
Segn la Disposicin Adicional undcima de la Ley 12/1996, de 30 de diciembre, de
Presupuestos Generales del Estado para 1997, el inters legal del dinero queda establecido
en el 7,5 por 100 hasta el 31 de diciembre de 1997 (vid. el art. 1 de la Ley 24/1984, de 29 de
junio, sobre Inters Legal del Dinero, modicado por la Disposicin Adicional quinta de la Ley
13/1994, de 1 de junio, de Autonoma del Banco de Espaa).
Vid. en este sentido Prez de la Cruz Blanco, Las acciones cambiaras, cit., pg. 676;
Vzquez Iruzubieta, Comentarios al Cdigo de Comercio y legislacin mercantil especial, tomo
XIX, Ley Cambiara y del Cheque, cit., pg. 310. Sin embargo, para Vzquez Bonome (Tratado
de Derecho cambiario, cit., pg. 280) el inters para calcular el importe al que se reere el art.
58.1.2. LCCH no ser otro que el tipo de inters legal del dinero incrementado en dos puntos,
que est vigente el da en que se ejercite la accin.
Prez de la Cruz Blanco, ob. cit. nota anterior, pgs. 676 y 677.
Vid. en este sentido, Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra de
cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 244; y Prez de la Cruz Blanco, Las
acdones cambiaras, cit., pg. 676. Este ltimo autor sostiene que el carcter
maniestamente indemnizatorio de la norma del art. 58.1.3. LCCH -que aproxima la
responsabilidad por falta de pago a la propia del deudor doloso del art. 1107 CC- conlleva la
exigibilidad de los gastos bancarios derivados de la falta de pago.
Vid. Vzquez Bonome, Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 280. Este es tambin el
criterio mantenido por la jurisprudencia. Entre otras resoluciones pueden consultarse, SAP de
Zaragoza, Secc. 4.a, de 2 de julio de 1990 (RCD. nm. 571, abril 1992, pgs. 3543 y 3544);
SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 1 de diciembre de 1993 (RGD, nm. 594, marzo 94,
pgs. 2880 y 2881); SAP de Girona, Secc. 2.a, de 17 de septiembre de 1993 (RGD, nms.
604-05, en.-febr. 95, pgs. 1414 y 1415); y SAP de Crdoba, Secc. 3.a, de 15 de julio de 1994
(RGD, nms. 613-614, oct.-novbre 95, pgs. 12709 a 12711) en la que se fundamenta la
exclusin de los gastos de descuento o negociacin sosteniendo que ms que gastos en
realidad se trata de un benecio en favor del librador descontatario por cobrar el crdito
inherente a la letra antes de su vencimiento, que a su vez representa el inters o ganancia del
banco descontante, mientras que los gastos a que el librador tiene que hacer frente en favor
de la entidad bancaria por devolucin de los efectos cuando las letras no se atiende a su
vencimiento (sic), han de considerarse como gastos nacidos de la propia letra, y, por ende,
deben considerarse incluidos en el artculo 58 de la Ley Cambiara y del Cheque, siendo
posible.su reclamacin junto con el importe de la letra en va ejecutiva.
Vid. sobre el particular, Prez de la Cruz Blanco, Las acciones cambiaras, cit., pg. 677.
Vicent Chuu (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit, pg. 713) restringe la
presuncin de pago del art. 45,1 LCCH al concreto supuesto de hecho contemplado en dicho
precepto; es decir, al pago efectuado por el librado o domiciliatario, por tanto, al pago extintivo
de todas las obligaciones cambiaras y no a un pago recuperatorio -esto es, el realizado por
los obligados en va de regreso y avalista del aceptante-. En contra, vid. entre otros, Snchez
Calero (Instituciones de Derecho mercantil, cit., pgs. 415) y Alonso Soto (El pago de la letra
de cambio, cit., pg. 626) quienes arman que la presuncin del art. 45.1 LCCH es tambin
vlida en favor de cualquier otro deudor cambiario que ha satisfecho la deuda en va de
regreso.
Sobre la cuenta de resaca como documento que funda la legitimacin activa en las acciones
cambiaras de reembolso, vid. Alonso Prieto, Siete estudios de Derecho procesal cambiao,
cit., pgs. 65 a 89; y Vzquez Bonome, Tratado de Derecho cambiao, cit., pgs. 282 y 283.
Cfr. por todos, Gaerigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 723.
Cfr. Prez de la Cruz Blanco, Las acciones cambiaras, cit., pg. 668. Sobre esta cuestin,
se ha declarado que, aun admitiendo que pueda oponerse la falta de legitimacin, la no
presentacin de dicha cuenta no impide el despacho de la ejecucin ni vicia de nulidad el
ttulo. Varias razones apoyan la anterior armacin: la ausencia en el CCom y en la LEC de
preceptos que exijan que el tenedor de la letra haya de justicar por escrito, adems de la
tenencia, la legitimacin de la misma al llevarla implcita el propio ttulo, cuando se trata de
personas que ya guran en el mismo; el vlido ejercicio de la accin ejecutiva no requiere ms
que la aportacin de la letra con su protesto; no puede admitirse que la cuenta de resaca sea
la que fundamente el derecho y la accin que se ejercita; nalmente, cabra aadir que en la
prctica mercantil y bancada hace tiempo que no se extiende cuenta de resaca, todo lo ms
nota de cargo. Cfr., entre otras sentencias, SAT de La Corua, Sala primera, de 20 de abril de
1987 (RCD, nm. 525, junio 1988, pg. 4089); SAP de Madrid, Secc. 12.a, de 7 de marzo de
1989 (RGD, nm. 537, junio 1989, pgs. 4018 a 4020) y SAP de Madrid, Secc. 12.a. de 29 de
enero de 1990 (RGD, nm. 548, mayo 90, pgs. 3532 a 3534).
Prez de LA Cruz Blanco, ob. cit. nota anterior, pg. 678.
Sobre los elementos que pueden constituir el petitutn de la accin de regreso por impago del
cheque, vid. ampliamente tratado, Calavia Molinero y Bald del Castao, El cheque, cit., pgs.
309 a 314.
El 10 por 100 del importe no cubierto del cheque y la indemnizacin de los daos y
perjuicios ...(art. 149.4." LCCH).
La Ley de 1966 puso n a una discusin doctrinal, que tuvo su reejo en la jurisprudencia,
referente a si era lcita la acumulacin de varias letras de cambio para alcanzar el mnimo
exigido por la LEC. Sobre la mencionada discusin, y los argumentos vertidos a favor y en
contra de una acumulacin de acciones, vid. Reyes Monterreal, El llamado juicio ejecutivo en
la L.E.C. espaola, I, citv pgs. 132 a 136; Viada y Comellas, El mbito judicial en el
despacho de la ejecucin, dt., pgs. 74 a 82; Ferrer Martn, El juicio ejecutivo cambiario,
Revista General de Derecho, 1952, pgs. 151 a 153.
Viada y Comellas, ob. cit. nota anterior, pg. 77.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, II, (con De la Oliva Santos), 4.a ed.,
Madrid, 1995, pg. 97.
La LEC entiende que dos acciones son incompatibles cuando se excluyan mutuamente, o
sean contrarias entre s, de suerte que la eleccin de la una impida o haga inecaz el ejercicio
de la otra (art. 154.1. LEC).
En estos supuestos la competencia territorial ha de atribuirse al Juzgado que debe conocer de
la accin principal, que es el del lugar en que debe cumplirse la obligacin con mayor entidad
econmica. Cfr. en este sentido, STS (1.a) de 25 de enero de 1973 (RAJ 49) en la que se
declara que la accin principal ha de ser la de mayor contenido econmico y SAP de
Zaragoza, Secc. 4.a, de 28 de septiembre de 1990 (RGD, nm. 571, abril 92, pgs. 3544 y
3545).
Vid. supra, Captulo Primero, pg. 44.
El art. 39 LCCH dispone que las letras de cambio a la vista sern pagaderas a su
presentacin -precepto tambin aplicable al pagar (art. 96 LCCH)-. En ellas lo trascendental
es la presentacin al pago. Por tanto, quedan dichas letras, en principio, excluidas de la
presentacin a la aceptacin. No obstante dicha presentacin no est prohibida por la LCCH.
Es ms, incluso puede ser que el tenedor de una letra de cambio a la vista la presente al
librado manifestando que no desea obtener el pago sino la aceptacin. El motivo podra ser el
deseo de fortalecer el crdito cambiario y favorecer, de este modo, su circulacin. Vid. en este
sentido, Menndez Menendez, La aceptacin de la letra de cambio, cit., pgs. 520 y 521;
Garca-Pita y Lastres, La aceptacin de la letra de cambio, Madrid, 1992, pgs. 133 a 137.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 80 y 81.
El legislador ha establecido de forma expresa la presuncin iuris tantum de que el ttulo
cambiario ha sido presentado oportunamente, desplazando la carga de la prueba de la
inobservancia de los plazos a quien lo alegue contra el tenedor (art. 56.2 LCCH).
Vid. infra, Captulo Cuarto, pg. 372.
El art 29.2 LCCH recoge un supuesto de protesto necesario.
De acuerdo con lo dispuesto en el art. 27 LCCH, las letras de cambio a un plazo desde la
vista debern presentarse a la aceptacin en el trmino de un ao a partir de su fecha. Este
plazo puede ser acortado por el librador, aunque tambin puede jar uno ms largo. Los
endosantes, en cambio, slo pueden acortarlo. Estos plazos son tambin aplicables a los
pagars que deban hacerse efectivos a cierto plazo desde la vista (art. 97.2 LCCH).
Cfr. Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la
doctrina y en la jurisTprudencia, cit., pgs. 154 y 155.
Tambin aplicable al pagar (cfr. art. 96 LCCH).
Corts Domnguez, Vv El nuevo juicio ejecutivo cambiario, cit, pg. 876.
Sobre los presupuestos de la accin, vid. De la Oliva Santos, Sobre el derecho a la tutela
jurisdiccional. La persona ante la Administracin de justicia: derechos bsicos, Barcelona,
1980, pgs. 28 y ss.
La exigibilidad supone la llegada del vencimiento si se trata de una obligacin a trmino. Una
vez la deuda est vencida, el acreedor est facultado para reclamar la prestacin. Vid. al
respecto, DlEZ-Picazo, L., Fundamentos del Derecho civil pratimonial, II, cit, pgs. 627 y 628;
Lpez Vilas, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, tomo XVI, vol. 1., cit., pg.
521. Desde el punto de vista del Derecho procesal, y en concreto del proceso de ejecucin, la
exigibilidad se explica por la necesidad de que no aparezca del ttulo ejecutivo ninguna
circunstancia que pueda impedir la satisfaccin del inters del acreedor (por ejemplo, la
pendencia de un trmino o de una condicin), Carnelutti, Derecho procesal civil y penal, I,
Derecho procesal civil, cit., pg. 361. Vid. tambin en este sentido, Redenti, Derecho -procesal
civil, tomo II, cit., pg. 311.
Es ms correcto, a nuestro juicio, hablar en estos supuestos de ejercicio de la accin antes
del vencimiento, o de ejecucin sin vencimiento -resaltando el porqu de la excepcin al
requisito del art. 1435.3 LEC- que de vencimiento anticipado o vencimiento ope legis
(expresiones utilizadas por NAVARRO Prez, La Ley Cambiara y del Cheque, (Comentarios y
Jurisprudencia), Granada, 1991, pg. 122). El art. 50.2 LCCH no regula ninguna hiptesis de
vencimiento anticipado porque, como se ha sealado, la accin de regreso anterior al
vencimiento es una facultad del tenedor, por lo que no puede decirse que la renuncia a este
derecho comporta para l perjuicios accesorios, como puede ser el inicio del cmputo del
plazo de ejercicio de la accin de que est asistido (Prez de la Cruz Blanco, Las acciones
cambiaras, cit., pg. 680). En el mismo sentido, se pronuncia Vicent ChuliA, Compendio
crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 740.
Esta accin de regreso tiene su antecedente legislativo inmediato en el art. 481 CCom de
1885, en el que se dispona: En el caso de negarse la aceptacin de la letra de cambio, se
protestar, y en virtud del protesto tendr derecho el tenedor a exigir del librador, o de
cualquiera de los endosantes, que aancen a su satisfaccin el valor de la letra, o depositen
su importe, o le reembolsen con los gastos de protesto y recambio, descontado el rdito legal
por el trmino que falte hasta el vencimiento.
Vid. en este sentido, Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, dt., pg. 349;
Garca Luengo y Soto Vzquez, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina
y en la jurisprudencia, cit, pgs. 227 y 228. En contra, Sanz de Hoyos, Derecho cambiarlo.
Anlisis de la Ley Cambiara y del Cheque, cit., pg. 132.
Segn Calavia Molinero y Bald del Castao (ob. cit. nota anterior, pg. 169) de admitirse se
dara el contrasentido de que el tenedor infractor pudiera llevar a cabo una reclamacin al
librador, pese a no haber respetado la voluntad de ste,
Vid. supra, Captulo Segundo, pg. 186.
Vid. en este sentido, Prez de la Cruz Blanco, Las acciones cambiaras, cit., pg. 680.
Vid. sufra, Captulo Segundo, pg. 183.
Vid. por todos, Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 535. La
acreditacin del embargo infructuoso no slo genera dicultades sino tambin algn que otro
despiste, pues se ha llegado a armar que el tenedor de la cambial deber interponer, en su
caso, la pretensin de vencimiento anticipado presentando testimonio de la ejecutoria en la
que conste el embargo infructuoso (Ordua Moreno, La insolvencia: anlisis de su concepto y
concrecin de su rgimen jurdico, Valencia, 1994, pg. 304).
Ortiz Navacerrada, Aspectos procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio,
Cambiara y del Cheque, (I), cit., pgs. 358 y 359.
El art. 1455.3 LEC responde a un cambio legal producido, en el principio de rogacin o
dispositivo, por los arts. 24.1 y 118 CE. En la actualidad el principio dispositivo ha de
entenderse en un sentido limitado y compatible con una mayor intervencin judicial en el
desarrollo del litigio y en la ejecucin de lo resuelto (SAP de Barcelona, Secc. 16.a, de 16 de
junio de 1993; RGD, nm. 591, diciembre 93, pgs. 12396 y 12397).
Vid. en este sentido, Ortiz Navacerrada, Aspectos procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985,
de 16 de julio, Cambiara y del Cheque, (I), cit., pg. 359.
Sobre esta cuestin, vid. supra Captulo Segundo, pgs. 185 a 187. 244
Por suponer una desviacin del objeto de nuestro estudio, no vamos a detenernos en
examinar la otra alternativa que permite la letra y la colocacin sistemtica del art. 50.3 LCCH;
esto es, la solicitud de plazo en ef marco del juicio declarativo ordinario.
Ortiz Navacerrada, Aspectos procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio,
Cambiara y del Cheque (II), en Actualidad civil, nm. 8, diciembre, 1985. pg. 422.
Ahora bien, la suspensin de la diligencia de requerimiento de pago, embargo y citacin de
remate podra producirse si el deudor hubiera sido informado del despacho de la ejecucin y
hubiera presentado la solicitud de plazo antes de formalizarse la mencionada diligencia. Puede
entenderse que en este caso se paralizaran las actuaciones ejecutivas del art. 1442 LEC.
Segn Gutirrez Gonzlez (Las resoluciones interlocutorias en el proceso civil. Sistema de
recursos, Madrid, 1991, pg. 18) los autos resuelven aquellas cuestiones en las que entran
en juego elementos claros de decisin, y en consecuencia, se pueden derivar efectos sobre
las cargas y los derechos de las partes.
Cfr. Ortiz Navacerrada Aspectos procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio,
Cambiara y del Cheque (II), cit, pg. 422.
Aun cuando debe sealarse que este auto podra recurrirse si se alegara la vulneracin del
art. 50.3 LCCH: el Juez deniega la peticin del ejecutado por entender que no se dan los
supuestos de hecho contemplados en el art. 50.2 b) o c).
Los supuestos previstos en los prrafos 2. y 3." del art. 147 Code de commerce son los
siguientes: 2. Dans les cas de faillite (redressement judidaire) du tir, accepteur ou non, de
cessation des paye-ments mme non constate par un jugement, ou de saisie de ses biens
demeure infructueuse; 3, Dans les cas de faillite (redressement judiciaire) du tireur d'une
lettre non cceptable.
Vid, al respecto, Roblot, Traite de Droit commercial, tome II, cit., pg. 224.
El mbito de aplicacin del art. 1435.5 LEC se analiza con rigor por Fernndez, Rifa y VallS,
Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs. 81 a 92.
Vid. asimismo, SAT de Albacete, de 19 de julio de 1988 (RGD, nms. 541-42, oct.-novbre.
1989, vol. II, pgs. 7608 y 7609); SAP de Barcelona, Secc. 11.a, de 28 de julio de 1993 (RJC,
Jurisprudencia, 1994, nm.l,pgs.l47yl48).
Sobre las diferencias que median entre el aval cambiario y la anza, vid. por todos, Polo
Snchez, Innovaciones fundamentales de la nueva Ley Cambiara y del Cheque, cit, pg.
63; y AOVEROS TrIas de Bes, El aval cambiario, Madrid, 1990, pgs. 63 a 66.
Cfr. SAP de Jan, de 16 de septiembre de 1991 (RGD, nms. 577-578, otc.-novbre. 92, pgs.
10907 y 10908).

Especialidades procesales introducidas por la Ley
Cambiara y del Cheque
Mercedes Serrano Masip
El juicio ejecutivo cambiario (Julio 1997)
Id. vLex: VLEX-56169020
http://vlex.com/vid/56169020

Resumen

I. Notas previas. II. La responsabilidad solidaria de los obligados cambiarios establecida en el
artculo 57 de la Ley Cambiara y del Cheque. 1. Consideraciones generales. 2. Estudio del
artculo 57 de la Ley Cambiara y del Cheque desde la ptica del juicio ejecutivo cambiario. A)
Ius electionis. Acumulacin subjetiva de acciones. Litisconsorcio pasivo voluntario. a)
Competencia territorial. b) Defensa de los litisconsortes pasivos. c) Requerimiento de pago. d)
Pago. e) Consignacin. f) Embargo. g) Plazo para formalizar la oposicin. h) Oposicin a la
ejecucin. i) Procedimiento de apremio. B) Ius variandi. a) Planteamiento de la cuestin. b)
Imposibilidad de ejercitar el ius variandi, ex artculo 57.4 de la Ley Cambiarla y del Cheque, en
el juicio ejecutivo cambiario. III. El alzamiento del embargo a tenor del artculo 68 de la Ley
Cambiarla y del Cheque. 1. Consideraciones generales. 2. Apertura del incidente de
alzamiento del embargo. 3. Momentos en que puede solicitarse el alzamiento del embargo. 4.
Causas que pueden provocar el alzamiento del embargo. A) Falta de autenticidad de la rma.
B) Falta absoluta de representacin. C) Fundamentos de la admisin de las causas de
alzamiento del embargo. 5. Caucin o garanta adecuada. A) Exigibilidad y funcin de la
caucin. B) Cuanta de la caucin. C) Calidad de la caucin. D) Momento en que debe
prestarse la caucin. 6. Supuestos en los que no procede el alzamiento del embargo. 7.
Sustanciacin del incidente de alzamiento del embargo. A) Competencia. B) Iniciacin. C)
Tramitacin. D) Resolucin. E) Impugnacin del auto que pone n al incidente. 8. Efectos del
alzamiento del embargo. 9. Valoracin del incidente de alzamiento del embargo ex artculo 68
de la Ley Cambiara y del Cheque. IV. La oposicin al juicio ejecutivo cambiario. 1. Incidente
declarativo de oposicin a la ejecucin cambiara. 2. Oposicin fundada en motivos de
Derecho procesal. A) Falta de jurisdiccin o competencia. B) Falta de personalidad. a) Falta de
personalidad del acreedor ejecutante. b) Falta de personalidad del deudor ejecutado. C)
Ausencia de otros presupuestos o requisitos procesales. a) Falta de alguno de los
presupuestos del juicio ejecutivo cambiario. b) Defectos en la citacin de remate. D) Existencia
de bices procesales. a) Litispendencia. b) Defectos legales en el modo de proponer la
demanda ejecutiva. c) Sumisin a arbitraje. 3. Oposicin fundada en motivos de Derecho
material. A) Excepciones basadas en las relaciones personales del deudor cambiarlo con el
tenedor del ttulo o con tenedores anteriores. a) Notas previas. b) Causas de oposicin
fundadas en las relaciones personales con el ejecutante. a') Incumplimiento del negocio
jurdico causal. Falta de provisin de fondos. b') Letra de favor. c') Integracin abusiva. d')
Quita y espera. e') Prescripcin. f') Compensacin. c) Causas de oposicin basadas en las
relaciones personales con tenedores anteriores al ejecutante. d) Prdida del carcter personal
de determinadas excepciones: artculo 12 de la Ley 7/1995, de 23 de marzo, de Crdito al
Consumo. B) Excepciones que afectan a la existencia o validez de la declaracin cambiara
del deudor incluida la falsedad de la rma. a) Falsedad de la rma. b) Falta de poder de
representacin. c) Violencia, intimidacin y error obstativo. d) Defecto de capacidad. e)
Falsicacin del ttulo cambiario. C) Falta de legitimacin. a) Falta de legitimacin activa. b)
Falta de legitimacin pasiva. D) Excepciones fundadas en la falta de las formalidades
necesarias del ttulo cambiario. a) La clusula cambiaria. b) La orden o promesa de pago de
una suma determinada en pesetas o en moneda extranjera convertible admitida a cotizacin
ocial. c) El nombre del librado. d) El lugar de pago. e) El nombre del tomador. f) La fecha y el
lugar de emisin. g) La rma del que emite el ttulo cambiario. h) El timbre del ttulo cambiario.
E) Extincin del crdito cambiario. a) Pago. b) Consignacin. c) Plus peticin. d) Novacin. e)
Caducidad.
Texto

I. Notas previas
El examen de las novedades que la LCCH ha introducido en el juicio ejecutivo cambiario no se
desarrollar conforme al orden numrico de los preceptos que las regulan, sino atendiendo a
un orden procesal; esto es, teniendo en cuenta su articulacin en la serie o sucesin
jurdicamente regulada de actos que conguran el citado juicio.
La proteccin del acreedor cambiario ha sido la base sobre la que se asienta la LCCH en un
intento de recobrar la credibilidad de los ttulos cambiados. Tal nalidad se maniesta en un
gran nmero de medidas adoptadas por la LCCH y, en particular, en el rgimen de
responsabilidad cambiaria.
Siguiendo las orientaciones de la LUG, en concreto de su art. 47697, y como se declara en la
Exposicin de Motivos de la LCCH698, el art. 57 LCCH subraya el carcter solidario de las
obligaciones cambiaras aproximndose al rgimen general de la solidaridad establecido en el
CC699. Se ha atribuido al acreedor cambiario un ius electionis y un ius variandi sin ningn tipo
de lmite. Otra cosa es, como veremos, que ambos derechos puedan ejercitarse, en toda su
amplitud, en el juicio ejecutivo cambiario.
La doctrina mercantil ha resaltado la mayor proteccin que la LCCH otorga al tenedor de un
ttulo cambiarlo al permitirle interponer, conjuntamente, la accin directa y la de regreso700.
Como es sabido, el art. 516 CCom no slo no permita el ejercicio conjunto de ambas
acciones, sino que ni tan siquiera contemplaba la posibilidad de demandar a ms de un
obligado en va de regreso. A su vez, condicionaba y limitaba el ejercicio del ius vaandi del
tenedor. En efecto, el art. 516 CCom despus de enumerar como legitimados pasivos al
aceptante, librador y endosantes aada que intentada la accin contra alguno de ellos, no
podr dirigirla contra los dems sino en caso de insolvencia del demandado701.
Asimismo, el fortalecimiento de la posicin jurdica del acreedor cambiario exiga, segn el
legislador, un nuevo cauce procedimental para el juicio ejecutivo cambiario702. El nuevo
cauce procedimental para el juicio ejecutivo cambiario viene especialmente determinado por el
alzamiento del embargo que puede decretarse al amparo del art. 68 LCCH. Sin embargo, debe
sealarse que en este punto se constata la ms absoluta contradiccin entre el propsito
perseguido por la LCCH y el medio establecido para alcanzarlo, ya que la posibilidad de que
se alce el embargo origina, de forma clara, una enervacin de la ecacia del juicio ejecutivo
cambiario.
Por otra parte, como han puesto de relieve reconocidos juristas703, el alzamiento del embargo
ha producido la desnaturalizacin del juicio ejecutivo, de tal manera, que podemos armar que
nos hallamos ante una especialidad respecto de un proceso especial de ejecucin. Seguimos,
por tanto, en la misma lnea, iniciada hace ya muchos aos, consistente en aumentar,
innecesariamente, el nmero de procesos especiales. Esta forma de actuar ya fue, en su
tiempo, censurada:
Examinando con atencin el panorama legislativo y doctrinal del derecho procesal civil, hoy, y
en cualquier pas, se encuentra, como un rasgo comn de signicacin importante, el de la
aparicin y desarrollo, cada vez en mayor nmero, de una serie abundante de tipos
particulares de procesos al lado de las formas generales y ordinarias que componen el cuadro
total de la Administracin de Justicia civil. (...); pero lo que no era en el pasado sino concesin
limitada a un reducido nmero de materias, se ha convertido hoy en un supuesto de aplicacin
corriente y normal, hasta el extremo de que, en su conjunto, los procesos especiales
constituyen la forma ordinaria de pedir justicia, y la va comn queda relegada a casos cada
vez ms raros e infrecuentes de utilizacin. (...). El exagerado nmero de los procesos civiles
especiales plantea problemas constantes de competencia y de adecuacin del procedimiento
al caso concreto que se quiere resolver, pues, en presencia de cada hiptesis particular, es
preciso pasar una fatigosa revista a la serie de los procesos civiles especiales hasta tener la
seguridad de que se ha encontrado aquel que objetivamente corresponde; (...)704.
Ms de cuarenta aos despus, las palabras del profesor Guasp son plenamente vigentes lo
que demuestra la incapacidad o involuntariedad del legislador actual de poner remedio a la
situacin denunciada, pues, ha contado y cuenta con la colaboracin de reconocidos
procesalistas que muestran cul es el camino a seguir.
A partir de la reforma de la LEC en agosto de 1984, el legislador ha hecho caso de las crticas
vertidas sobre la multiplicidad innecesaria de procesos especiales y, al regular diversas
instituciones jurdicas de Derecho material, dispone que la tutela judicial de las mismas se
otorgue a travs de un determinado cauce procesal: el juicio ordinario de menor cuanta. A
modo de ejemplo, pueden citarse las siguientes normas: Ley 11/1986, de 20 de marzo, de
Patentes; Ley 32/1988, de 10 de noviembre, de Marcas; Ley 34/1988, de 11 de noviembre,
General de Publicidad; Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se
aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas; Ley 3/1991, de 10 de enero,
de Competencia desleal. Ahora bien, el cambio de poltica legislativa ha derivado en una
situacin an ms confusa que la que trataba de mejorar. En efecto, en las citadas leyes se
contiene una serie de preceptos procesales que no slo desdibujan, en gran parte, la
estructura del juicio ordinario de menor cuanta (arts. 680 y ss. LEC), sino que incluso no
respetan las reglas establecidas en la LEC para determinar el juicio declarativo que
corresponde a cada caso705.
La ltima de las especialidades procedimentales introducidas por la LCCH que afectan al juicio
ejecutivo cambiario es la relativa a las excepciones. La legislacin mercantil recupera con la
LCCH la regulacin en materia de excepciones cambiarias que haba perdido denitivamente
en 1885. Por tanto, en esta materia, se vuelve a una situacin parecida a la prevista en el
CCom de 1829, en cuyo art. 545 se relacionaban las excepciones que eran admitidas contra la
accin ejecutiva cambiaria706. La inuencia de los mercantilistas es, tambin en este tema,
fcilmente perceptible. Sin embargo los resultados de esta inuencia no pueden valorarse,
desde el Derecho procesal, de manera positiva.
En efecto, la interferencia del Derecho sustantivo en el Derecho procesal ha sido de tal entidad
que no slo ha rebasado los lmites tericos de su ecacia jurdica, sino que, adems, ha
consagrado en el art. 67 LCCH un importante error de tcnica procesal. Y es que conforme a
lo dispuesto en el art. 49 LCCH, la accin cambiaria puede ejercitarse tanto en va ejecutiva
como en va ordinaria. En el supuesto de que el acreedor opte por la va ordinaria, la accin
cambiaria se sustanciar por los cauces del proceso declarativo ordinario que corresponda a
la cuanta reclamada, ya que un proceso declarativo especial ratione materiae no tiene, en
nuestro ordenamiento procesal, existencia jurdica (art. 481LEC). Por esto, la norma del art. 67
LCCH al disponer que frente al ejercicio de la accin cambiaria slo sern admisibles las
excepciones enunciadas en este artculo resulta enormemente perturbadora, pues, un
proceso declarativo ordinario no puede ser a la vez plenario y sumario707.
No obstante, la jurisprudencia ha intentado paliar la falta de coherencia procesal del legislador
y ha declarado que, a la accin cambiaria declarativa
... no son aplicables las limitaciones que a tenor del carcter formalista de la cambial
establece la Ley Cambiaria y del cheque de 17 (sic) de julio de 1985; sino que por el contrario,
dada la amplitud que los juicios declarativos llevan consigo, es posible en ellos la discusin
completa del asunto con el consiguiente examen del contrato causal subyacente, en virtud del
cual fue puesta la letra de cambio en circulacin, por lo que, en principio, puede oponer la
parte demandada tambin, adems de las excepciones cambiaras, todas aqullas que
deriven de la relacin contractual que desde fuera de la letra constituyen su verdadera causa
debendi, (SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 27 de enero de 1992; RGD, nm. 573, junio 92,
pg. 5798).
Pero los problemas ms relevantes se presentan en sede de juicio ejecutivo cambiario. La
amplitud del mbito de la oposicin a la ejecucin, en la que no slo pueden hacerse valer los
motivos derivados del negocio jurdico causal o subyacente, sino de cualquier otro existente
entre tenedor y deudor, provoca dudas sobre la naturaleza del citado juicio708; sobre la
admisin de algunos motivos de oposicin que, en abstracto, se entienden incluidos en el art.
67 LCCH709; y sobre la ecacia de alguna norma procesal reguladora del juicio ejecutivo710.
Tampoco desde la ptica del Derecho cambiario el rgimen de excepciones, establecido por el
art. 67 LCCH, se halla libre de crticas. Las objeciones se centran en la extrema amplitud del
incidente de oposicin a la ejecucin, as como en la prdida del carcter abstracto del ttulo -
ocasionada por la posibilidad de que el deudor cambiario pueda oponer vlidamente
excepciones personales al tenedor-. Estas circunstancias impedirn que pueda ofrecerse al
acreedor cambiario una adecuada proteccin jurdica711.
II. La responsabilidad solidaria de los obligados cambiarios establecida en el artculo 57 de la
Ley Cambiara y del Cheque
1. Consideraciones generales
Por desbordar ampliamente los lmites de nuestro trabajo, no entraremos a analizar la
naturaleza jurdica de la relacin entre los obligados cambiarios. Tampoco nos pronunciaremos
sobre si la expresin solidaridad cambiara, empleada por el art. 57 LCCH, es tcnicamente
correcta. Esta postura no debe interpretarse como una falta de rigor cientco derivada de una
escasa ponderacin del tema. Todo lo contrario, conocedores de la complejidad que conlleva
el confrontar la regulacin prevista en la LCCH con la establecida en el CC para las
obligaciones solidarias, y ms concretamente para la solidaridad pasiva, principalmente por las
divergencias que entre ambas regulaciones existen712 -como lo demuestra el hecho de que la
doctrina mercantil no mantiene una posicin uniforme respecto a la calicacin jurdica de la
relacin entre los obligados cambiarios713-, entendemos que debemos ceir las
consideraciones de Derecho cambiado, en el tema que ahora nos ocupa, en primer lugar, al
modo en que se estructuran las relaciones entre los obligados cambiados (vertiente esttica) y,
en segundo trmino, al rgimen jurdico de la responsabilidad cambiara regulado en el art. 57
LCCH (vertiente dinmica). En denitiva, el estudio de las consecuencias jurdico-procesales
de la responsabilidad cambiara, ex art. 57 LCCH, no tiene, a nuestro entender, como
presupuesto ineludible el plantear, y resolver, si la relacin entre los obligados cambiarlos se
ajusta a alguno de los tipos de obligacin con pluralidad de deudores que conoce el Derecho
civil.
Desde una vertiente esttica, puede distinguirse, en una letra de cambio, entre obligados
cambiarios principales y obligados cambiarlos de garanta714. El librado, al aceptar, asume la
obligacin cambiara principal cuyo contenido es el pago de la letra de cambio a su
vencimiento (art. 33 LCCH). As, cuando paga se extinguen todas las relaciones jurdicas
vinculadas al ttulo, pues, el librador y los endosantes son meros responsables del buen n de
la letra; son, por tanto, obligados cambiarios de garanta715.
La naturaleza de la obligacin que el librador contrae con su rma se desprende del art. 11
LCCH, en el que se establece que el librador garantiza la acep-tacin y el pago, y si bien
puede eximirse de la garanta de la aceptacin716, toda clusula por la cual se exonere de la
garanta del pago se considerar como no escrita. A pesar de la diccin literal del art.
11LCCH, el librador no es siempre un obligado de garanta: si el librado no acepta -lo que no
impide que le sean presentadas las letras y que incluso pague- el librador se convierte en
obligado principal; esto es, es responsable ltimo del pago. En este sentido, cuando el librado
acepta slo una parte de la deuda cambiarla, el aceptante se convierte en obligado principal
en lo que se reere a la suma aceptada. Del resto de la suma cambiara, el obligado principal
es el librador.
Adems del librador en las letras de cambio aceptadas, son obligados de garanta aquellos
sujetos que se incorporan a la letra con posterioridad a aqul. Estos son: los endosantes,
mediante un endoso pleno y sin restricciones, art. 18 LCCH; los avalistas, art. 37 LCCH717 y
los interventores, arts. 73 y 77 LCCH.
En cuanto al pagar, el rmante asume la obligacin cambiara principal (art. 97 LCCH); esto
es, su pago extingue la deuda cambiara. Los restantes elementos personales que pueden
intervenir en un pagar son obligados cambiarlos de garanta (cfr. art. 96 LCCH).
Por lo que respecta al cheque es conveniente distinguir entre sus distintos tipos. En el cheque
nominativo con la clusula no a la orden u otra equivalente, la responsabilidad cambiaria por
la falta de pago corresponde esencialmente al librador, pues, los sucesivos transmitentes
estn sometidos a las normas de Derecho comn (art. 120.3 LCCH). Para el caso de que la
obligacin del librador estuviese avalada, el avalista responde de igual manera que el librador
(art. 133 LCCH). En el cheque a la orden, librador, endosantes y avalistas son obligados
cambiarlos de igual grado y, por tanto, corresponsales del pago del cheque (art. 120.2 LCCH).
No obstante, existe alguna diferencia entre la responsabilidad que tiene el librador y la que
incumbe a los endosantes. El librador no puede eximirse de garantizar el pago (art. 118
LCCH), mientras que los endosantes pueden excluir su responsabilidad mediante la insercin
en el ttulo de un clusula en este senti-do (art. 124 LCCH). Y, por ltimo, en el cheque emitido
al portador la responsabilidad derivada de la falta de pago del mismo por parte de librado
recae exclusivamente sobre el librador y, en su caso, sobre su avalista, ya que los eventuales
tenedores del ttulo no dejan, en l, signos de su intervencin (art. 120.1 LCCH).
Desde una perspectiva dinmica, el art. 57 LCCH regula el modo de hacer efectiva la
responsabilidad de los obligados cambiarios. En el prrafo primero del citado artculo se
dispone que aqullos responden de forma solidaria: Los que hubieren librado, aceptado,
endosado o avalado una letra de cambio responden solidariamente frente al tenedor. Con
respecto a la norma transcrita, debe precisarse, en primer lugar, que la relacin que en ella
gura es meramente ejemplicativa y no numerus clausus. A los sujetos expresamente
mencionados hay que aadir el aceptante por intervencin y elfalsus procumto718; este ltimo
responde en la misma forma que lo hubiera hecho el supuesto representado (art. 10 LCCH).
En segundo lugar, debe tenerse en cuenta que el art. 18 LCCH permite que un endosante se
exonere de la garanta del pago frente a los tenedores posteriores y que prohiba nuevos
endosos. En el primer caso, el endosante no es un obligado cambiario; y, en el segundo, slo
ser responsable del pago frente a su endosatario. Por ltimo, el vnculo de solidaridad que
afecta a todos los obligados cambiarios en una misma letra puede romperse, al menos
temporalmente; esto es, hasta el momento del vencimiento. Ya hemos aludido a la facultad del
librador de eximirse de la garanta por falta de aceptacin (art. 11.2 LCCH). De la misma
facultad goza el endosante segn el precepto del art. 18.1 LCCH. Por razn de la
accesoriedad formal del aval719, cuando el avalado no responde de la falta de aceptacin,
tampoco el avalista ser responsable de las consecuencias derivadas de la falta de
aceptacin.
Los prrafos segundo y cuarto del art. 57 LCCH hacen referencia al aspecto externo de la
solidaridad; es decir, a la relacin que liga a los obligados cambiarios con el tenedor del ttulo.
En el prrafo segundo del art. 57 LCCH se disea con gran amplitud el ius electionis -derecho
del acreedor a elegir el sujeto pasivo de su pretensin720.
Frente a lo preceptuado por el art. 516 CCom -que obligaba al acreedor a demandar a los
obligados cambiarios de uno en uno-, el acreedor cambiario puede dirigirse individualmente
contra algunos o todos los obligados cambiarios de forma simultnea, o contra varios o todos
conjuntamente, o escoger a cualquiera de ellos, sin necesidad de observar el orden en que se
hubieran obligado721. La facultad de eleccin establecida en el prrafo segundo del art. 57
LCCH ha de entenderse referida tanto a las reclamaciones extrajudiciales, cuanto a las
judiciales.
En virtud del ius variandi, regulado en el prrafo cuarto del art. 57 LCCH722, si el tenedor
demanda a uno o varios obligados cambiarios, el ejercicio de esa accin no impide que pueda
proceder posteriormente contra otros obligados cambiarios, aunque sean posteriores en orden
a los que fueron primeramente demandados. Contrariamente a lo que establecan los arts. 516
y 518 CCom, no son presupuestos del ius variandi la excusin en los bienes del demandado o
la acreditacin de la insolvencia parcial o total de ste. Si bien el prrafo cuarto del art. 57
LCCH es ms explcito que el segundo y se reere a la accin intentada, estimamos que el
ius variandi puede ejercitarse tanto en el mbito judicial, como en el extrajudicial. El nico
lmite al ejercicio del ius variandi es el de la ntegra satisfaccin del crdito cambiario.
A la relacin interna entre los obligados cambiarios se reere el prrafo tercero del art. 57
LCCH723. La norma en l contenida es, exclusivamente, de remisin al prrafo segundo en el
que se regula el ius electionis. En cambio, el art. 57.3 LCCH no hace ninguna mencin, ni
directa ni indirectamente, al ius variandi. Sin embargo, de ello no debe inferirse que el derecho
de variacin corresponda exclusivamente al tenedor de la letra de cambio, sino tambin al
obligado cambiario que ejercite una accin de reembolso.
La accin de reembolso constituye el mbito de aplicacin del art. 57.3 LCCH. El citado
artculo con la expresin cualquier rmante de una letra de cambio alude a los obligados de
garanta y no al obligado principal, pues si paga el aceptante, o el librador de letras de cambio
no aceptadas, se extingue la deuda cambiara. Ahora bien, el pago efectuado por un obligado
de garanta libera a los suje-tos cambiarios a los que aqul deba garanta, a saber:
endosantes posteriores en la cadena de endosos y sus respectivos avalistas. El rmante que
ha pagado la letra de cambio tiene como responsables solidarios a las personas que le
garantizaron el pago y al obligado principal.
Entendemos que pueden darse por reproducidas, mutatis mutandis, para el pagar y cheque,
las armaciones vertidas sobre la responsabilidad solidaria de los rmantes de una letra de
cambio frente al acreedor cambiario. De este modo, se evitan repeticiones carentes de inters,
pues, el art. 96 LCCH se remite al art. 57 y el art. 148 LCCH presenta su misma estructura y
contenido.
2. Estudio del artculo 57 de la Ley Cambiara y del Cheque desde la ptica del juicio ejecutivo
cambiario
El art. 57 LCCH establece el rgimen de responsabilidad de los obligados cambiarios. Este
rgimen es independiente de la va procesal elegida por el tenedor para hacer valer sus
derechos. Por tanto, los efectos de la solidaridad cambiara ex art. 57 LCCH trascendern al
proceso de declaracin y al proceso de ejecucin. Ahora bien, debido al objeto de nuestro
trabajo, ser en el mbito del juicio ejecutivo donde analizaremos la responsabilidad cambiara
en los trminos del art. 57 LCCH. Este anlisis se efectuar desde una doble perspectiva:
primera, la pluralidad de partes desde el inicio del juicio ejecutivo, posibilidad otorgada por el
ius electionis; y segunda, la efectividad, en el cauce procesal sealado, del ius variandi.
Conviene precisar que la primera de las perspectivas sealadas excluye un supuesto de
hecho previsto en el art. 57.2 LCCH: proceder individual y simultnea o sucesivamente contra
varios o todos los obligados cambiarios. El motivo por el cual no examinaremos esta forma
que, en especial724, concede el art. 57 LCCH al acreedor cambiario para hacer valer
judicialmente su derecho es, sencillamente, su inviabilidad. El Juez no despachar ejecucin
porque el acreedor no podr aportar con la demanda el ttulo ejecutivo. La LEC, con la
excepcin del ttulo ejecutivo escritura pblica (art. 1429.1.), slo atribuye fuerza ejecutiva al
ttulo original725.
Sobre esta cuestin se ha observado que, pendiente una reclamacin judicial contra un
deudor solidario, si se impidiera el ejercicio de una nueva accin contra otro deudor se
desnaturalizara la institucin de la solidaridad y adems se vaciara de contenido el art. 57
LCCH726. No puede negarse que dicha armacin encuentra su fundamento en el Derecho
material, pero ya hemos dicho que la LEC solamente otorga fuerza ejecutiva al ttulo original, y
el Derecho procesal no prev ningn expediente para salvar dicho obstculo727. Sirvan estas
lneas de breve reexin sobre la posibilidad de ejercitar la accin ejecutiva contra ms de un
obligado cambiario de forma individual, pues no tendremos ms remedio que volver sobre este
extremo cuando abordemos el estudio de ius variandi.
A) Ius electionis. Acumulacin subjetiva de acciones. Litisconsorcio pasivo voluntario
El art. 57.2 LCCH autoriza al acreedor cambiado a solicitar en una nica demanda ejecutiva el
despacho de la ejecucin frente a todos, o frente a algunos obligados cambiarlos, pudindose
originar, por tanto, un proceso nico con pluralidad de partes. Al dirigirse las acciones
cambiaras acumuladas frente a varios demandados se crea, adems de la acumulacin728,
un litisconsorcio pasivo.
El litisconsorcio ha sido calicado como gura tpica de pluralidad de partes en el proceso729.
Aunque la LEC no designe con el nombre concreto de litisconsorcio el fenmeno que consiste
en una pluralidad de sujetos procesales, se reere implcitamente a l al tratar de la
acumulacin subjetiva de acciones cuando dispone que: podrn acumularse y ejercitarse
simultneamente las acciones que uno tenga contra varios individuos, o varios contra
uno (art. 156). Junto a las hiptesis de litisconsorcio pasivo y activo, previstas en el art. 156
LEC, la doctrina aade una tercera que calica de litisconsorcio mixto y que viene
caracterizada por litigar varios actores frente a varios demandados730.
El art. 156 LEC se reere al litisconsorcio voluntario o tambin denominado por la doctrina
facultativo o simple731, cuya creacin inicial depende de la voluntad del actor. Responde, por
tanto, a criterios particulares de oportunidad y, a una mayor o menor, conexin entre las
acciones que se acumulan. En cambio, en el litisconsorcio necesario la presencia de una
pluralidad de partes viene exigida por la ley o por la jurisprudencia732. La mayora de la
doctrina coincide en sealar que el centro de gravedad del litisconsorcio necesario se
encuentra en el Derecho material; en concreto en la inescindibilidad de ciertas relaciones
jurdicas, con base en que la legitimacin se atribuye a dos o ms personas
conjuntamente733. La solidaridad entre los obligados cambiarios tal y como se regula en el
art. 57 LCCH no comporta, en el plano procesal, un litisconsorcio necesario. Rige, en denitiva
el principio dispositivo; el actor es el dominus litis y no hay necesidad de que litigue
conjuntamente contra nadie.
Ahora bien, el litisconsorcio voluntario o facultativo no se funda en la sola voluntad del actor, ni
atiende, exclusivamente, a razones de economa procesal. La LEC exige que las acciones que
se acumulan nazcan de un mismo ttulo o se funden en una misma causa de pedir (art.
156). Es decir, las pretensiones deben ser conexas, pues, en caso contrario, la pluralidad de
partes complicara el desarrollo del proceso734. Por mismo ttulo se ha de entender, el
mismo acto o negocio jurdico del que surge el derecho y las correlativas pretensiones y
obligaciones. Por misma causa se ha de considerar, el mismo fundamento de pedir735. Con
todo, la frmula que utiliza el art. 156 LEC ha sido calicada de redundante e incompleta. Es
redundante porque ttulo equivale a causa de pedir; esto es, conjunto de hechos que,
calicados, sirven de fundamento a la demanda. Y, es incompleta, porque no basta para que
el litisconsorcio sea posible que las acciones nazcan de un mismo ttulo o se funden en una
misma causa de pedir, ya que son necesarios otros requisitos736.
En efecto, como toda acumulacin subjetiva de acciones, supone una acumulacin objetiva de
acciones (los sujetos son diferentes y, por tanto, lo es la accin) son aplicables al litisconsorcio
los requisitos que la LEC establece para la acumulacin objetiva de acciones (arts. 154 y ss).
El nmero primero del art. 154 LEC dispone que no pueden acumularse las acciones que sean
incompatibles entre s737. Sin embargo, esta incompatibilidad raramente se producir al
fundarse las acciones cambiarias, cuya acumulacin produce el litisconsorcio, en una misma
causa de pedir738.
Hemos dicho que por causa de pedir se entiende el conjunto de hechos que calicados -esto
es, puestos en relacin con una determinada norma jurdica - sirven de fundamento a la
demanda. El conjunto de hechos, en materia de acumulacin sujetiva de acciones cambiarias,
est descrito en la norma del art. 57.1 LCCH: los que hubieran librado, aceptado, endosado o
avalado una letra de cambio -supuesto de hecho-739, por tanto, cualquier persona que haya
incorporado al ttulo una declaracin cambiaria, reconocida como tpica por la LCCH, a travs
de una rma, garantiza solidariamente el pago de la letra -consecuencia jurdica-. Es inherente
a la institucin de la solidaridad de deudores el que el acreedor pueda dirigirse contra
cualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente, sin que las
reclamaciones entabladas contra un deudor sean obstculo para las que ulteriormente se
dirijan contra los dems, mientras no resulte cobrada la deuda por completo740.
Los otros dos requisitos que establecen los nmeros segundo y tercero del art. 154 LEC no
reclaman, ante la acumulacin de acciones cambiarias ejecutivas, ningn tipo de comentario o
aclaracin especca. Nos referimos a la exigencia legal de que el Juez sea competente por
razn de la materia para conocer de todas las acciones acumuladas (art. 154.2.), y que las
acciones deban sustanciarse por cauces procedimentales de la misma naturaleza (art.
154.3.).
La existencia de una pluralidad de partes lleva consigo una pluralidad de acciones que se
sustancian conjuntamente, en un nico procedimiento (lo que supone, v. gr. una sola fase de
alegaciones, un solo perodo de prueba), y se resuelven en una misma sentencia. Estos
efectos vienen referidos en el art. 159 LEC: La acumulacin de acciones, cuando proceda y
se utilice oportunamente por el actor, producir el efecto de discutirse todas en un mismo juicio
y resolverse en una sola sentencia. Por tanto, el procedimiento ser nico aunque haya una
pluralidad de pretensiones y objetos.
No obstante la unidad de procedimiento, cada uno de los litisconsortes voluntarios es parte
procesal en sentido propio y de la actividad procesal de cada uno de ellos slo se derivan, en
principio, consecuencias favorables o perjudiciales para quien la realiz741. Por consiguiente,
la sentencia que se dicte puede tener distintos efectos para cada uno de los litisconsortes; es
decir, el fallo no tiene por qu ser idntico para todos los sujetos742. Sin embargo, como
veremos, tambin en el supuesto del litisconsorcio voluntario quiebra, en determinados casos,
el principio de la independencia en la actividad de los litisconsortes por el principio de la
unicidad del fallo.
La economa de tiempo, dinero y esfuerzo procesal que se logra con el litis-consorcio, ventaja
comnmente sealada, es contrarrestada por las alteraciones, en ocasiones importantes, que
aqul provoca en la normal tramitacin del proceso. En las prximas lneas examinaremos los
problemas que la acumulacin subjetiva de acciones, ex art. 57 LCCH, genera en el desarrollo
de la actividad ejecutiva. De momento sirva como antecedente la SAP de Granada, Secc. 3.a,
de 18 de marzo de 1992743 en la que se reconoce que la solidaridad cambiara ocasiona:
... enormes problemas en la ejecucin de las sentencias, que en la prctica se estn
planteando y que se tienen que soslayar bajo los auspicios de la individualizacin de las
deudas....
a) Competencia territorial
No escapan a la LEC las particularidades que, respecto a la determinacin de la competencia
territorial, supone la existencia de una pluralidad de sujetos en la posicin pasiva. As, en el
prrafo segundo, de la regla primera del art. 62 se regula expresamente cmo debe jarse la
competencia territorial cuando se ejercita una accin personal y la demanda se dirige
simultneamente contra dos o ms personas; por tanto, la acumulacin es determinante del
fuero. No es sta, sin embargo, la norma a aplicar cuando se sustancia la accin cambiara
por los trmites del jui-ci ejecutivo, pues, el art. 1439 LEC establece de forma especca los
criterios con arreglo a los cuales se determina el Juez territorialmente competente744.
A tenor de lo dispuesto en el mencionado artculo, que excluye la sumisin tcita y expresa, la
competencia territorial deber determinarse, por el lugar de cumplimiento de la obligacin
segn el ttulo; o, por el domicilio del demandado o de alguno de ellos; o, por el lugar en que
se encuentren los bienes inmuebles especialmente hipotecados, si los hubiere. Tales fueros
son legales, concurrentes y electivos; esto es, son reglas de atribucin de competencia
territorial respecto de las cuales el ejecutante goza de facultad de eleccin745.
Teniendo en cuenta que con la acumulacin de acciones se puede perjudicar el fuero de algn
demandado746, debemos ahora preguntarnos si la existencia de una pluralidad de obligados
cambiarios distorsiona la libre eleccin, por parte del ejecutante, del Juez territorialmente
competente para despachar ejecucin.
No se producir ninguna alteracin, si el acreedor solicita el despacho de la ejecucin frente al
librador, endosantes, o avalistas. En esta hiptesis, no parece que exista inconveniente en que
el ejecutante presente la demanda ejecutiva ante el Juez del lugar del cumplimiento de la
obligacin, o ante el del domicilio de alguno de los deudores, o ante el del lugar en que se
encuentran los bienes inmuebles especialmente hipotecados.
La incertidumbre surge cuando el acreedor cambiario solicita el despacho de la ejecucin
frente a los obligados cambiarios a los que nos hemos referido en el prrafo anterior y adems
frente al aceptante. Es decir, cuando se acumulan la accin directa contra el aceptante,
obligado principal, y las acciones contra los obligados en va de regreso, meros responsables
del buen n de la letra. Cabe que nos preguntemos si, en este supuesto, tendra que primar el
fuero del lugar del pago (lugar de cumplimiento de la obligacin) por ser el fuero propio de la
accin principal; o, por el contrario, podra despachar ejecucin contra el aceptante, el Juez
del domicilio del, pongamos por caso, tercer endosante. Esta pregunta se plantea porque
puede suceder que la acumulacin de acciones sea arbitraria y que no tenga otro fundamento
que la privacin del fuero al posible proponente de una cuestin de competencia747.
Partiendo de una interpretacin del art. 1439 LEC consistente en armar que en el supuesto
de que se persigan bienes hipotecados, no tiene sentido que el acreedor interponga la
demanda ante el Juez del lugar de cumplimiento de la obligacin, cuando el domicilio y el lugar
en que se encuentran los bienes hipotecados es otro748, puede concluirse, a nuestro
entender, que tampoco tiene sentido ni es razonable que, solicitndose de forma conjunta el
despacho de la ejecucin frente al aceptante y a los obligados cambiarlos de regreso, se
interponga la demanda ejecutiva ante el Juez del lugar del domicilio de un obligado cambiario
de garanta. Estamos ante un supuesto -que no se contempla ni por el art. 62.1.a.2 LEC, ni por
el art. 1439 LEC- en el que el acreedor ejercita en una misma demanda dos o ms acciones
acumuladas que tienen un lugar de cumplimiento diferente. Si entendemos aplicable la
doctrina del Tribunal Supremo, que mantiene que en estos casos debe conocer el Juez del
lugar de cumplimiento de la obligacin principal749, el tenedor debera presentar la demanda
ejecutiva ante el Juez del lugar de cumplimiento de la obligacin contrada por el aceptante o,
a falta de indicacin, ante el Juez del domicilio de este ltimo750.
b) Defensa de los litisconsortes pasivos
El tratamiento procesal de la defensa de los litisconsortes pasivos, tiene en la LEC un claro
punto de referencia: el art. 531.
El art. 531 forma parte de los preceptos que la LEC dedica a la regulacin del juicio ordinario
de mayor cuanta. No obstante, a nuestro entender, dicho precepto es aplicable a los restantes
juicios declarativos ordinarios751. Y ello porque, a pesar de que otras fueran las intenciones
de la Ley 34/84, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento Civil el juicio
declarativo de mayor cuanta sigue siendo el juicio ordinario tipo752. As, el primer precepto de
los que regulan el juicio declarativo ordinario de menor cuanta, el art. 680 LEC, se remite a las
reglas del juicio de mayor cuanta, que le son aplicables siempre que no se opongan a su
tramitacin especial. En denitiva, la norma del art. 531 LEC est prevista para ordenar la
sustanciacin de cualquier juicio declarativo con pluralidad de partes753.
Al ser el incidente de oposicin a la ejecucin (arts. 1461 y ss. LEC) un incidente de naturaleza
cognitiva, podra entenderse que el art. 531 LEC encaja perfectamente en la sustanciacin del
juicio ejecutivo. En este sentido, los obligados cambiarlos contra los que se hubiera
despachado ejecucin deberan litigar unidos y bajo una misma direccin, si interpusieran
idnticas excepciones. El Juez ejecutor, al observar que en los escritos de formalizacin de la
oposicin a la ejecucin las excepciones, y/o motivos de nulidad, que se alegan por distintos
ejecutados son las mismas, debera obligarlos a que en lo sucesivo litigaran unidos y bajo una
misma direccin (art. 531.2 LEC).
Aun cuando no debe despreciarse la bondad de la admonicin que late en el citado precepto,
no puede ste aplicarse en todo su rigor. Dicha norma slo puede postular que, si los
litisconsortes lo desean, pueden litigar unidos, bajo una misma direccin. Esto es lo que, a
nuestro entender, aconseja la LEC en aras a la economa procesal y al ordenado desarrollo
del proceso. No puede el art. 531 aplicarse en todo su rigor ya que en tal caso su
constitucionalidad sera ms que dudosa. Si el Juez aplicara el art. 531 LEC en sus estrictos
trminos, debera obligar, a quienes hubieran litigado separadamente, a que lo hicieran en lo
sucesivo unidos, siempre y cuando hubieran hecho uso de las mismas excepciones. Dicha
imposicin vulnera el derecho a la defensa y asistencia de letrado (art. 24.2 CE) ya que se
coarta la libertad de todo litigante en la eleccin de su defensor754.
Quiz no haca falta recurrir a una interpretacin basada en los derechos fundamentales
reconocidos en la CE para negar la aplicacin del art. 531LEC al juicio ejecutivo cambiario,
pues, no son tcnicamente demandados los que alegan los motivos de oposicin a la
ejecucin. En efecto, el escrito en el que el ejecutado formaliza la oposicin a la ejecucin no
es una contestacin a la demanda. En el incidente de oposicin a la ejecucin se invierten las
posiciones de las partes: el ejecutante pasa a ser demandado y el ejecutado pasa a ser actor,
y por esto tiene la carga de alegar y probar los hechos que sirven de base a los motivos de
oposicin755. Por tanto, no se da el supuesto de hecho del art. 531 LEC.
c) Requerimiento de pago
Despachada la ejecucin contra los obligados cambiarios que guran en la demanda ejecutiva,
el Juez ejecutor librar mandamiento al Agente judicial para que, ante el Secretario, les
requiera personalmente de pago (art. 1442 LEC).
El acreedor puede indicar en la demanda ejecutiva el orden a seguir en los requerimientos de
pago. La razn es clara: l, mejor que el Juez, estar al corriente de la solvencia econmica,
as como de la disposicin al pago de los ejecutados. En el supuesto de que el acreedor no
establezca el mencionado orden, el Juez efectuar los requerimientos de pago segn su
prudente criterio756.
A nuestro entender, el criterio del Juez no debera ser ajeno a los postulados del Derecho
cambiario por lo que el requerimiento de pago tendra que efectuarse, en primer lugar, a aquel
obligado cambiario que liberara al mayor nmero de responsables cambiarios (v. gr. aceptante
o librador si la letra de cambio no est aceptada). No obstante, de conformidad con lo que
dispone el art. 57.2 LCCH, ni el ejecutante, ni el Juez ejecutor estn obligados a observar
ningn tipo de orden.
d) Pago
Cualquiera de los responsables cambiarios est obligado a satisfacer ntegramente la cantidad
reclamada. Si uno de los ejecutados satisface la suma cambiara, ms los importes por los
conceptos de los arts. 58 o 59 LCCH y las costas, la ejecucin debe entenderse concluida (cfr.
art. 1498 LEC). Los embargos que se hubieran practicado se alzarn a instancia de parte.
Al predicarse el alzamiento exclusivamente de la afeccin, no quedan de forma automtica
anuladas las medidas de garanta que hayan podido acordarse. Por este motivo, cuando el
Juez anule la traba ordenar los actos necesarios para hacer desaparecer las
correspondientes medidas de garanta adoptadas respecto de los bienes afectados757.
e) Consignacin
La existencia de litisconsorcio pasivo hace que, conforme se vaya avanzando en la tramitacin
del juicio ejecutivo, surjan nuevas cuestiones. As ocurre en el supuesto de que uno de los
responsables cambiarios, con el n de evitar las molestias del embargo, consigne la cantidad
reclamada (art. 1446 LEC)758.
Partiendo de la hiptesis sealada, debemos pronunciarnos sobre si deben seguir
sucedindose los requerimientos de pago y los embargos a los restantes litisconsortes o, por
el contrario, el acreedor cambiario debe renunciar a ellos. A nuestro entender, y teniendo en
cuenta, en primer lugar, que en un mismo ttulo cambiario se hallan documentadas diferentes
obligaciones autnomas que tienen distinta causa759, y, en segundo trmino, que el deudor
que ha consignado puede interponer excepciones de carcter personal, cuyo xito impedira
que el acreedor cambiario viera satisfecho su crdito en aquel procedimiento concreto, no
deben suspenderse los requerimientos de pago respecto de los otros ejecutados, a los que se
les embargarn bienes si no pagan en el acto760.
f) Embargo
Los requerimientos de pago deben hacerse en persona y, por tanto, se sucedern en el
tiempo, procedindose al embargo de bienes si el responsable cambiarlo no hiciere pago en el
acto (art. 1442 LEC)761. A nuestro entender, debe actuarse de esta manera, ya que el art.
1144 CC establece que las reclamaciones entabladas contra uno de los deudores solidarios
no sern obstculo para las que posteriormente se dirijan contra los dems, mientras no
resulte cobrada la deuda por completo, y si la reclamacin judicial tiene lugar por los trmites
previstos para el juicio ejecutivo debe adecuarse a los preceptos legales que lo regulan.
Adems, y por las mismas razones expuestas en el epgrafe anterior (autonoma de las
declaraciones cambiaras y posible xito de un motivo de oposicin de carcter personal),
entendemos que, no atendido el requerimiento de pago, los embargos deben ir sucedindose
aun cuando ya se haya cubierto, respecto de los otros responsables cambiarios, la cantidad
por la que se proceda en el juicio ejecutivo.
Debemos admitir no obstante, que nuestra opinin no es compartida por la doctrina. Se ha
sealado que este modo de proceder vulnera uno de los principios informadores de la
ejecucin forzosa que debe preservarse a toda costa en el momento de hacer los embargos:
el principio de la suciencia762. Desde esta perspectiva, Montero Aroca763 considera que si
un rmante de la letra de cambio consigna o se le embargan bienes sucientes no ser
necesario embargar a los dems, aunque deber hacrseles el requerimiento de pago y la
citacin de remate, e incluso en la sentencia de remate habrn de quedar todos incluidos por
si acaso. Ante esta armacin, nos preguntamos qu sentido tiene que aparezcan en la
sentencia de remate unos ejecutados respecto de los cuales no puede hacerse trance y
remate de los bienes embargados, pues, no se les ha embargado bien alguno. En otras
palabras, cmo puede decretarse que siga adelante la ejecucin a travs del procedimiento de
apremio (art. 1473.1. LEC) si no se ha practicado el embargo764. Realmente, los problemas
que puede originar tal forma de actuar son de difcil solucin.
El acreedor cambiario no deber sealar la extensin que el embargo deba tener respecto de
cada uno de los ejecutados765. Y, en el supuesto de que en la demanda ejecutiva se incluyera
una mencin en tal sentido, el rgano jurisdiccional no est vinculado por ella. Sostener lo
contrario equivaldra a convertir la responsabilidad solidaria de los obligados cambiarios en
mancomunada.
g) Plazo para formalizar la oposicin
En un juicio ejecutivo dirigido contra varios demandados se plantea la cuestin de si el plazo
para formalizar la oposicin (art. 1463 LEC) debe ser o no comn a todos ellos. No hay, en
sede de juicio ejecutivo, ningn precepto que resuelva expresamente las dudas que pueden
surgir sobre este tema. Sin embargo, de conformidad con lo que hasta estos momentos hemos
dicho, sobre la tramitacin de un juicio ejecutivo con varios sujetos en posicin pasiva,
entendemos que el citado plazo debe ser comn.
En efecto, hasta que no se haya requerido de pago a todos los deudores no debe continuar la
sustanciacin del juicio ejecutivo cambiario. Con esta medida se evita la nulidad de los actos
procesales que, tendra que decretarse, si pagara algn obligado cambiario al que se
reclamara el pago con posterioridad766.
No obstante, la anterior solucin no viene impuesta slo por razones de economa procesal,
sino que, ante todo, impide que se cause indefensin al deudor al que se requiere de pago. La
indefensin se producira, esencialmente, por la desigualdad en que se situara al citado
deudor frente a los restantes obligados cambiarios quienes, al comparecer, tendran
conocimiento de la defensa planteada por aqul767.
As, pues, el Juez, en base a la conservacin de las actuaciones procesales y a la prohibicin
de indefensin, no debe dar curso al escrito, mediante el que un ejecutado se persona en
juicio y anuncia su voluntad de oponerse a la ejecucin (art. 1461), hasta que no se haya
requerido de pago al ltimo de los obligados cambiarios frente a los que se despach
ejecucin. El plazo para formalizar la ejecucin ser comn para todos los deudores
debidamente personados768.
h) Oposicin a la ejecucin
Ya dijimos que la facultad de eleccin, ex art. 57 LCCH, de que dispone el acreedor cambiario
para poder solicitar el despacho de la ejecucin frente a uno, varios o todos los obligados
cambiarios nos sita ante un supuesto de litisconsorcio voluntario o facultativo769.
Tambin sealamos que en el litisconsorcio voluntario opera el principio de la independencia
de las actuaciones de los litisconsortes, de modo que dichos actos tienen ecacia individual.
Por ejemplo, cada uno de los ejecutados cambiarios puede realizar individualmente y con
plena ecacia actos dispositivos (renuncia, allanamiento, transaccin, etc.), actos de
alegaciones y prueba. La existencia de una pluralidad de pretensiones se traduce en la
escindibilidad del fallo, en su no unicidad. O, como se ha armado, en el caso del litisconsorcio
voluntario no es de esencia que se dicte una sentencia igual para todos los sujetos770.
Sin embargo, en determinados casos el Derecho material exige la inescindibilidad del fallo
respecto de todos los litisconsortes. Este es el motivo por el que parte de la doctrina procesal
ha entendido que la solidaridad de las obligaciones -debe precisarse que se reeren a la
solidaridad civil (art. 1141 CC)- constituye un supuesto de litisconsorcio cuasinecesario771.
El litisconsorcio cuasinecesario es, segn un sector de la doctrina, una clase de litisconsorcio
necesario772; mientras que para otro constituye una gura intermedia entre el litisonsorcio
voluntario y el necesario773. Ambas posiciones coinciden, empero, en su esencia: puesto que
la legitimacin pasiva corresponde a varias personas de forma individual, no hay necesidad de
que el actor -que sigue siendo el dominus litis- demande conjuntamente a todas ellas. Pero, al
estar integrada la relacin jurdico-material por sujetos que se encuentran en la misma
situacin de igualdad de calidad, la resolucin que se dicte debe ser nica y sus efectos
deben alcanzar a todos ellos774.
La gura del litisconsorcio cuasinecesario ha sido calicada por Carreras del Rincn de
asistemtica, entendiendo, adems, que es inviable en nuestro ordenamiento jurdico, ya que
la doctrina que deende la existencia de este tipo de litis-consorcio parte del error de atribuir a
la sentencia de fondo un valor absoluto775. Segn el citado autor cualquier doctrina que
permita o suponga una tendencia desorbitada a otorgar ecacia "ultra partes" (se reere a la
sentencia civil) debe ser rechazada776. Ahora bien, para Carreras del Rincn el principio de
unicidad o inescindibilidad del fallo, si no se toma en sentido absoluto, puede ser til en
nuestro Derecho. El hecho de que los acreedores y deudores solidarios no estn en una
situacin de litisconsorcio necesario777 no impide que, cuando lo determinen las normas del
Derecho material, el fallo deba ser nico para todas las partes en el litigio.
Es el Derecho material -o la relacin jurdico-material deducida en el juicio-, y no las normas
procesales, el que determinar si el fallo debe ser uniforme para todos los sujetos solidarios
que efectivamente litiguen en el proceso, as como si ha de producirse o no el efecto extensivo
de los actos de unos litisconsortes respecto de otros. En este sentido, lo dispuesto en el art.
1141.2 CC (Las acciones ejercitadas contra cualquiera de los deudores solidarios
perjudicarn a todos stos) ha llevado a sostener que la solidaridad no puede constituir un
supuesto tpico de litisconsorcio facultativo o voluntario. Siguiendo a la doctrina italiana,
Carreras del Rincn calica este litisconsorio de unitario778.
Se impone ahora, un anlisis de la viabilidad de la gura del litisconsorcio unitario en materia
de solidaridad cambiara. En otras palabras, debemos preguntarnos cul es la ecacia de los
actos que realiza, de forma individual, un litis-consorte frente a los dems litisconsortes en el
mismo juicio ejecutivo; es decir, hasta qu punto la solidaridad de las obligaciones cambiarias
exige o no que el fallo sea inescindible. Seguiremos, en el desarrollo de este tema, las lneas
bsicas que han permitido a Carreras del Rincn obtener unos resultados claros sobre este
tema, si bien centrados, por lo que respecta al Derecho material, en la solidaridad de
obligaciones regulada en el CC, y por lo que se reere al Derecho procesal, en la tramitacin
de un proceso de declaracin.
Como ya hemos sealado, en el litisconsorcio voluntario rige el principio de la independencia
de las actuaciones, de modo que dichos actos tienen ecacia individual. Ahora bien, debemos
preguntarnos si en la solidaridad cambiara debe darse este tratamiento a todos los actos o si
puede entenderse viable la gura del litisconsorcio unitario.
Sabemos que en el juicio ejecutivo, las conductas posibles, ante la citacin de remate, de uno
o varios obligados cambiarios pueden ser la no personacin -debiendo ser declarados en
rebelda-, o puede suceder que aqul o aqullos se personen en el juicio ejecutivo pero no
exterioricen su voluntad de oponerse. En ambos casos, el Juez manda traer los autos a la
vista para sentencia (arts. 1462.2 y 1463.3 LEC). El fallo respecto de los litisconsortes que
hubieran actuado de la manera sealada debera ser, en principio, el ordenado en el art.
1473.1.: Seguir la ejecucin adelante, expresando la cantidad que ha de ser pagada al
acreedor. En esta misma sentencia se resolver la pluralidad de acciones ejercitadas por el
acreedor frente a cada uno de los restantes deudores (art. 159 LEC). Ahora bien, si uno de los
ejecutados logra probar el pago -hecho extintivo comn a todos los litisconsortes779- queda
excluido el fundamento de la pretensin del acreedor y, por tanto, el Juez no puede ordenar
que siga la ejecucin respecto de aquel ejecutado declarado en rebelda o respecto de
aquel otro que, habiendo comparecido, no ha formalizado la oposicin; la razn es la
inescindibilidad del fallo.
El principio de la inescindibilidad del fallo, cuyo verdadero inters se muestra en un proceso
con pluralidad de partes, exige un tratamiento uniforme para todos los litisconsortes. Dicho
principio se deja sentir especialmente en materia de solidaridad de obligaciones. Con Carreras
del Rincn, entendemos que es el Derecho material el que marca el alcance que debe
atribuirse a aquel principio780. En este sentido, para saber si un determinado acto individual
de un listisconsorte va a ser ecaz o inecaz frente a los dems, no es preciso examinar el
carcter voluntario o necesario de aquel litisconsorcio, sino que debe examinarse en cada
caso el Derecho sustantivo deducido en el proceso.
Por otra parte, al ser el Derecho material la nica razn para obtener una unicidad de fallo, la
exigencia de este principio se maniesta en una diversidad de grados. Es decir, no puede
armarse con rotundidad que la solidaridad de las obligaciones, y por tanto la solidaridad
cambiara, exija siempre la unicidad del fallo. Esto depender de la cuestin debatida en el
proceso. Por ejemplo, si uno de los deudores cambanos opone con xito al acreedor la quita
o la espera (excepciones de carcter personal)781 que ste le ha concedido en un convenio
particular entre ambos782, o la prescripcin, el Juez declarar respecto de esta accin no
haber lugar a pronunciar sentencia de remate (art. 1473.2. LEC). No obstante, la sentencia
ser de remate respecto del ejecutado o ejecutados que hubieran sido declarados en rebelda,
o que no hubieran formalizado la oposicin, o cuyas excepciones hubieran sido rechazadas.
En denitiva, puede armarse que en tema de solidaridad cambiaria nos encontramos ante un
litisconsorcio unitario ya que aqulla exige, con carcter general, la unicidad de fallo respecto
de las personas que efectivamente han litigado en el proceso. Sin embargo, se constata la
existencia de excepciones a la regla; esto es, la solidaridad cambiaria no exigir siempre dicha
unicidad de fallo. Ello depender de que los hechos que sirvan de base a una excepcin
deban o no considerarse comunes a todos los litisconsortes.
i) Procedimiento de apremio
El incidente de oposicin a la ejecucin se resuelve por sentencia en los trminos del art. 1473
LEC. Si la sentencia que se dicta es la de remate (art. 1473.1.) se llevar a efecto, a instancia
del ejecutante, por la va de apremio783. La LEC denomina a esta segunda fase del juicio
ejecutivo procedimiento de apremio y la regula en los arte. 1481 a 1531784.
Los problemas de adaptacin de la solidaridad cambiaria a la tramitacin del juicio ejecutivo no
slo aparecen en su primera fase, sino tambin en el procedimiento de apremio. Aqullos
pueden derivar de la existencia de una pluralidad de ejecutados, as como de bienes
embargados, lo que exige un orden, una secuencia en la realizacin forzosa de los mismos.
Este orden puede estar inuido por la naturaleza del bien embargado, v. gr. si uno de los
bienes objeto de la traba es dinero, la sencillez y rapidez del sistema de apremio -entrega al
ejecutante de la suma que le corresponda- determinar, normalmente, que se solicite su
realizacin en primer lugar. Por otra parte, el principio de suciencia, que informa todo proceso
de ejecucin, se dejar sentir mediante la limitacin de la realizacin forzosa a los bienes
estrictamente necesarios para hacer pago de lo debido.
Ahora bien, el problema de mayor gravedad que puede surgir en el procedimiento de apremio
no es el apuntado en el prrafo anterior, sino el que seguida-mente expondremos. De lo hasta
ahora dicho, se desprende que pueden ser objeto de realizacin forzosa bienes pertenecientes
a distintos obligados cambiarlos. La certicacin expedida por el Secretario judicial dar fe de
quin ha pagado y de cunto ha pagado cada uno de los responsables cambiarios. Sabemos
tambin que la letra de cambio, el pagar y el cheque son documentos de rescate (cfr. arts.
45, 60,96,140 y 151 LCCH); es decir, todo obligado cambiario puede exigir del tenedor,
mediante el pago correspondiente, la entrega del ttulo cambiario con la cuenta de resaca y el
recib. La posesin del ttulo cambiario es imprescindible para poder ejercitar la accin de
reembolso, pues acredita la legitimacin activa. Ahora bien, en el supuesto de que en
ejecucin se hayan liquidado bienes de distintos deudores y, por consiguiente, varios deudores
hayan pagado conjuntamente al tenedor, surge la pregunta de a quin se entrega el ttulo
cambiario, esto es, el ttulo ejecutivo para poder interponer la accin de reembolso.
Ante la cuestin planteada, nos preguntamos si deberamos concluir que ostentan la accin de
reembolso los citados deudores de forma conjunta -se originara, por tanto, un litisconsorcio
activo necesario- y por cuotas partes785. A nuestro entender, tal solucin es contra legem. En
primer lugar, el Derecho cambiario no prev un litisconsorcio necesario entre los rmantes de
distinto grado. Y, en segundo trmino, el obligado cambiario que paga se libera a s mismo y a
los obligados posteriores y su reclamacin no se divide en fracciones de capital e intereses por
lo pagado, sino que al convertirse en acreedor -con derecho autnomo - por la totalidad de la
deuda, puede exigir el reintegro del valor de la letra de cambio, intereses y gastos que haya
realizado (art. 59 LCCH).
Sin embargo, no puede negarse a los ejecutados, que hayan pagado, el derecho de ejercer la
accin de reembolso y que sta se haga efectiva por los cauces del juicio ejecutivo. La LCCH
y la LEC les otorgan tal derecho. El ejercicio de la accin de regreso se rige por dos
importantes principios: uno, de preferencia por el reembolsante que libera a mayor nmero de
obligados; y otro, de adquisicin por el reembolsante de la cualidad de legtimo tenedor con
sus correspondientes derechos786. En base a tales principios, el ttulo ejecutivo debe ser
entregado, a quien libere a mayor nmero de responsables cambiarios (v. gr. librador,
endosante de fecha anterior). Sera absurdo, a nuestro parecer, que los otros deudores que
hubieran satisfecho parte de la deuda pudieran conservar una accin de naturaleza cambiara
contra las mismas personas frente a las que estn obligados a garantizar el pago de la letra.
No obstante, la prdida de la accin cambiara no comporta, la de las acciones civiles que les
correspondan.
B) Ius variandi
a) Planteamiento de la cuestin
En la introduccin al estudio de la responsabilidad solidaria de los obligados cambiados,
hemos analizado someramente la estructura del art. 57 LCCH, en cuyo prrafo cuarto se
regula el denominado ius variand787. En virtud del citado derecho, el tenedor del ttulo
cambiario, despus de haberse dirigido contra un primer deudor, puede proceder contra otros
obligados cambiarios. Segn Dez-Picazo es un principio general de la solidaridad pasiva que
el acreedor puede modicar la persona del demandado o sujeto pasivo de su pretensin788.
El art. 57.4 LCCH congura un ius variandi en su mayor amplitud posible. En este sentido,
para el ejercicio del ius variandi, judicial o extrajudiciaLmente, no es necesaria ninguna forma
especial, ni se exige haber hecho excusin en los bienes de los anteriores deudores, ni que
stos se hallen en insolvencia789. El nico lmite al que estar sometido el ius variandi cuando
se ejercite en un proceso y, por tanto, en el juicio ejecutivo no es otro que el cobro total del
petitum. Es cierto que en el prrafo cuarto del art. 57 LCCH no se hace referencia alguna a
dicho lmite, a pesar de ello no cabe, a nuestro entender, cuestionar su existencia desde
ninguna perspectiva. Por una parte, este lmite est previsto en el art. 1144 CC a cuyas
consecuencias jurdicas se aproxima el art. 57 LCCH790. Por otra, el juicio ejecutivo debe
entenderse concluido cuando el ejecutante haya sido efectiva y totalmente resarcido, lo que
incluye el principal, intereses y costas.
La doctrina mercantil ha acogido muy favorablemente el rgimen de solidaridad cambiara
establecido en la LCCH, pues entiende que supone un considerable refuerzo de la proteccin
jurdica del acreedor cambiario791. De conformidad con lo dispuesto en el art. 57.4 LCCH, el
tenedor no est ya obligado a esperar, en cada juicio, que del embargo no resulten bienes
sucientes para poder ejercitar de nue-vo su accin contra cualquier otro de los responsables
cambiarios. Sin embargo, veremos que en el juicio ejecutivo cambiado, el ius variandi, al igual
que suceda con el ius electionis, no puede tener la ecacia que la ley le atribuye, o al menos,
con la extensin prevista.
b) Imposibilidad de ejercitar el ius variandi, ex artculo 57.4 de la Ley Cambiarla y del Cheque,
en el juicio ejecutivo cambiario
En el prrafo cuarto del art. 57 se dispone: La accin intentada contra cualquiera de las
personas obligadas no impedir que se proceda contra las dems, aunque sean posteriores
en orden a la que fue primeramente demandada. El precepto transcrito se reere,
obviamente, a la accin cambiara que puede ejercitarse tanto en va ordinaria, como en va
ejecutiva (art. 49.2 LCCH). Si se ejercita en va ejecutiva se seguirn los trmites establecidos
para el juicio ejecutivo (arts. 1429 y ss. LEC) con ciertas especialidades (cfr. arts. 66,67 y 68
LCCH).
El ius variandi tiene como presupuesto el ejercicio individual de la accin cambiara. Consiste,
este derecho, en que el acreedor, que ha demandado enjuicio a uno de los deudores solidarios
-o a ms de uno pero no a todos- en reclamacin de la totalidad de la deuda, puede, antes de
que se le otorgue la tutela solicitada en dicho juicio, interponer la misma demanda contra otro
u otros de los deudores. Pues bien, el ius variandi, en los trminos en los que ha sido denido,
no puede, a nuestro entender, ejercitarse en un juicio qecutivo. El motivo reside en la
conguracin legal de los ttulos ejecutivos. El art. 1429 LEC establece que la accin ejecutiva
deber fundarse en un ttulo que tenga aparejada ejecucin, y respecto de la letra de cambio,
pagar y cheque no prev ningn expediente que, a falta del ttulo original, tenga por nalidad
atribuir ecacia ejecutiva a un documento supletorio.
Como hemos dicho en pginas anteriores, la doctrina advierte que la imposibilidad de ejercitar
el ius variandi desnaturaliza la institucin de la solidaridad pasiva y deja falto de coherencia al
art. 57 LCCH792. Desde esta perspectiva, slo quedan, a nuestro entender, dos soluciones
para salvar parcialmente la ecacia del citado precepto. Una, podra consistir en entender que
el ius variandi slo tiene lugar cuando se ejercita la accin cambiara declarativa. Sin embargo,
una interpretacin en tal sentido es contraria al contenido jurdico de la norma, pues en ella no
se establece ninguna distincin. La jacin de ciertos lmites al ius variandi, sera otra solucin,
aunque tambin contraria al art. 57.4 LCCH.
En esta ltima lnea se ha encaminado una orientacin doctrinal con el n de salvar la ecacia
del ius variandi que concede tanto el CC (art. 1144), cuanto la LCCH (art. 57.4). As, se ha
armado que presupuestos del ius variandi deben ser no slo que la deuda no haya resultado
cobrada, tambin que el deudor frente a quien el acreedor se dirigi resulte insolvente793.
Este es el sentido que debe darse al art. 57.4 LCCH. Es decir, la interposicin de una accin
ejecutiva contra un obligado cambiario no supone una renuncia a la facultad de solicitar el
despacho de la ejecucin frente a los dems si se acredita la insolvencia de aqul794. En
denitiva, el ius variandi del art. 57.4 LCCH no puede diferir sustancialmente del reconocido en
el derogado art. 516 CCom. Ante el resultado infructuoso de la ejecucin despachada contra
un obligado cambiario, el Juez no puede oponerse a la solicitud de un desglose de
documentos y, por tanto, debe entregar el ttulo ejecutivo original al ejecutante que as lo
solicite para poder hacer efectiva la facultad que le reconoce la LCCH.
Resulta obvio que las cuestiones que suscita el ejercicio del ius variandi -cuestiones que
acabamos de apuntar y en la medida de lo posible resolver- desaparecen si, previamente, el
acreedor desiste del proceso de ejecucin ya incoado. Ahora bien, en relacin con este tema
debe sealarse que el desistimiento no es, en ningn caso, presupuesto del ius variand795.
III. El alzamiento del embargo a tenor del artculo 68 de la Ley Cambiarla y del Cheque
1. Consideraciones generales
El hecho de que no se exija de forma imperativa el protesto para acreditar la falta de
aceptacin o de pago de la deuda cambiara (cfr. arts. 51 y 56 LCCH), junto a la conservacin
de las acciones cambiaras aunque se incumpla el deber de comunicar la falta de aceptacin o
de pago (art. 55 LCCH), y a la presuncin legal de autenticidad de las rmas que constan en el
ttulo cambiario (art. 66 LCCH), puede ocasionar en la prctica que el presunto deudor tenga
conocimiento, por primera vez, de la reclamacin del crdito cambiario cuando ya sea
ejecutado y se le hayan embargado los bienes.
El alzamiento del embargo es el expediente procesal, previsto en la LCCH, para compensar al
deudor del despacho de la ejecucin en base a un simple documento privado, sin que conste,
por tanto, de modo fehaciente que la rma que gura en el ttulo corresponde efectivamente al
ejecutado796.
La articulacin del expediente procesal del art. 68 LCCH en el juicio ejecutivo no es tarea fcil
y requiere demasiadas precisiones y salvedades. Aunque en los epgrafes que siguen
daremos cuenta de ello, queremos resaltar ahora tres cuestiones que son determinantes de la
valoracin crtica que tal expediente nos merece. En primer lugar, la garanta que, en principio,
pudiera parecer que representa el alzamiento del embargo lite pendente deviene
extempornea ya que no es susceptible de eliminar el dao causado: el embargo ya habr
producido un grave perjuicio al aparente deudor. En segundo trmino, cabe sealar que el art.
68 LCCH es contradictorio con un buen nmero de normas de la citada ley que intentan
cumplir la nalidad proclamada en su Exposicin de Motivos de fortalecer la posicin jurdica
del acreedor cambiado, puesto que el alzamiento del embargo debilita, sin duda alguna, al
verdadero acreedor que se dirige contra quien es realmente deudor. Por ltimo, la posibilidad
de que se alce el embargo supone la desnaturalizacin del juicio ejecutivo. Como se ha
sealado, intentado sin efecto el requeri-miento de pago y alzado el embargo, nada queda de
ejecutivo en la sustanciacin de ese juicio797. Adems debe tenerse en cuenta que no
podr solicitarse, si se accede a la peticin de alzamiento del embargo, una mejora del
mismo798.
El caos que para la ciencia procesal conlleva la norma del art. 68 LCCH, ya fue advertido en la
trayectoria parlamentaria del Proyecto de Ley Cambiarla y del Cheque. A travs de diversas
enmiendas, en las que se propuso la supresin del citado artculo, se insisti en las graves
consecuencias que, para el normal desarrollo del juicio ejecutivo, poda ocasionar la
trascendental modicacin en su tramitacin provocada por el art. 68799.
Al error de concepto padecido por el legislador en la redaccin del art. 68 LCCH, relativo al
modo y tiempo en que debe alcanzarse una certeza jurdica suciente de la existencia de una
deuda, o, en otros trminos, a la ubicacin de las denominadas diligencias preparatorias de
la ejecucin -que como se ha constatado, si el ttulo ejecutivo es un documento privado,
antes o despus son ineludibles-, se aade la falta de regulacin del cauce procesal a travs
del cual deber resolverse sobre el alzamiento del embargo800.
2. Apertura del incidente de alzamiento del embargo
De conformidad con lo dispuesto en el art. 68 LCCH, el incidente de alzamiento del embargo
debera incoarse de ocio. En la regla primera del art. 68 no se hace referencia alguna a la
pretensin de alzamiento de la traba. Por tanto, en principio, para la iniciacin del incidente no
debe mediar peticin de parte. Al ejecutado le basta negar categricamente la autenticidad de
su rma o alegar la falta absoluta de representacin, para que el Juez, de ocio, deba
plantearse si procede o no alzar el embargo801.
Ahora bien, en el proceso civil los incidentes que se plantean durante el transcurso del
proceso principal tienen lugar, como regla general, a instancia de parte. En el caso que nos
ocupa, debe aadirse a lo anterior, por una parte, que segn establece el art. 68 LCCH, el
Juez alzar el embargo a la vista de las circunstancias del caso y de la documentacin
aportada, documentacin que se acompaar, normalmente, a la peticin de alzamiento del
embargo. Y, por otra, el apego de nuestros rganos jurisdiccionales al principio de justicia
rogada impone la precaucin de solicitarlo de modo expreso para eludir el riesgo de que la
denuncia no sea cursada. As, pues, a nuestro entender, el alzamiento del embargo precisa
solicitud de la parte o persona a quien perjudique la traba.
Ya hemos sealado que la LCCH no contiene ninguna referencia expresa a la pretensin de
alzamiento del embargo, en consecuencia, tampoco se pronuncia sobre la forma en que debe
exteriorizarse dicha peticin. A pesar de ello, resulta razonable entender que por ser el juicio
ejecutivo un proceso escrito, en el que la escritura es el medio usual, no slo de iniciar el
procedimiento, sino de plantear cualquier tipo de cuestin incidental, la solicitud de alzamiento
del embargo deber adoptar la forma escrita. El mayor grado de precisin en el razonamiento
que implica la forma escrita, respecto de la oral, proporcionar al Juez ms datos en los que
basar su decisin. Desde esta perspectiva, estimamos que, en el supuesto de que las
alegaciones de falsedad de la rma o de falta absoluta de representacin y la peticin de
alzamiento del embargo se hagan en el acto en que se requiera de pago al deudor y se
exterioricen de forma oral, es aconsejable que sean raticadas mediante escrito, rmado por el
propio ejecutado, al que se acompaar la documentacin que se estime pertinente.
Si la peticin de alzamiento del embargo se hace dentro de los tres das siguientes al en que
tuvo lugar la diligencia prevista en el art. 1442 LEC, coincidir en el tiempo con el escrito de
personacin que, de conformidad con el art. 1461 LEC, debe presentarse en el plazo de tres
das desde la citacin de remate802. En este supuesto, la peticin puede hacerse de modo
separado o por medio de otros en el escrito por el que el ejecutado se persona y anuncia la
oposicin a la ejecucin.
3. Momentos en que puede solicitarse el alzamiento del embargo
De acuerdo con lo establecido en el art. 68 LCCH, regla primera, la peticin de alzamiento del
embargo, o la denuncia de la falsedad de la rma o falta absoluta de representacin, puede
realizarse en el acto de la diligencia prevista en el art. 1442 LEC o dentro de los tres das
siguientes a ella803.
A nuestro entender, el requisito del tiempo precisa dos puntualizaciones: Primera, Aunque el
tenor literal del art. 68 LCCH pueda dar a entender lo contrario, la negacin rotunda de la
autenticidad de la rma o la alegacin de la falta absoluta de representacin, deducida en el
acto en que se requiere de pago al deudor carece de ecacia inmediata. El Juez no est
presente y slo l puede ordenar que se alce la traba804. Por consiguiente, el Secretario
judicial debe limitarse a dejar testimonio, en la diligencia de embargo, de las declaraciones
realizadas por el ejecutado.
Segunda. En cuanto al otro momento procesal, en el que segn la regla primera del art. 68
LCCH puede comparecer el ejecutado y solicitar que el juicio ejecutivo contine sin el
embargo, debe entenderse que no slo es admisible esa comparecencia dentro de los tres
das siguientes al requerimiento de pago personal (art. 1442 LEC), sino que por va de una
interpretacin extensiva puede aplicarse la citada norria a los supuestos previstos en los arts.
1443 y 1444 LEC. En caso contrario, al negarse al ejecutado la facultad procesal, ahora
analizada, simplemente porque no est en su domicilio, o porque su residencia o su paradero
son desconocidos, se vulnerara la rato iuris de la regla primera del art. 68 LCCH. Por tanto, la
solicitud de alzamiento del embargo es posible hacerla dentro de los tres das siguientes a
aqul en que se hizo el requerimiento de pago y la traba segn lo dispuesto en el art. 1443, as
como dentro de los tres das siguientes a aqul en que se produjo la citacin de remate (1460
LEC), cuando por ignorarse el paradero del deudor, se hubiera procedido a la traba de los
bienes sin previo requerimiento de pago (art. 1444 LEC)805.
Con anterioridad a los momentos previstos en la regla primera del art. 68 LCCH no cabe
solicitar el alzamiento del embargo ya que ste an no se ha practicado. Pero si hubieran
tenido lugar determinadas actuaciones que pueden considerarse preparatorias de la ejecucin,
y la persona a la que se imputa el dbito cambiario entendiera que la rma que consta en el
ttulo cambiario es falsa, o existe falta absoluta de representacin, deber hacerlo constar de
forma expresa. En caso contrario, a pesar de que el deudor alegue tales extremos, eljuez no
alzar el embargo (art. 68.3.a.b LEC).
Por ltimo, debe sealarse que aun cuando el deudor no niegue la autenticidad de la rma o
no alegela falta absoluta de representacin, en el tiempo y a los efectos sealados en el art.
68 LCCH, en la oposicin a la ejecucin puede interponer la excepcin correspondiente en
base al art. 67.2.1.a LCCH (inexistencia o falta de validez de su propia declaracin cambiara,
incluida la falsedad de la rma). Por tanto, del silencio no cabe inferir la aceptacin tcita de
la rma o la raticacin de la suscripcin cambiara.
4. Causas que pueden provocar el alzamiento del embargo
Las causas en que puede fundarse el alzamiento del embargo son, segn el art. 68 LCCH, las
siguientes: la negacin categrica de la autenticidad de la rma y la falta absoluta de
representacin.
A) Falta de autenticidad de la rma
La autenticidad de la rma debe ser negada de forma categrica806. El supuesto de hecho de
la norma excluye aquellas situaciones en que el ejecutado expresa meramente una duda
sobre la autenticidad de su rma. No valen, pues, expresiones ambiguas y vacilantes. Con
todo, cabe preguntarse si condiciona al Juez la exigencia legal consistente en que la negacin
de la rma ha de ser categrica.
Se ha dicho que, tras la reforma parcial del Cdigo Penal por la Ley Orgnica 8/1983, de 25 de
junio, introductora del fraude procesal como agravante de la estafa (art. 529.2.a CP)807, la
laxitud en la apreciacin de la forma en la que se exterioriza la negacin puede devenir
hondamente perturbadora, y que incluso puede afectar a la responsabilidad profesional del
Juez, ya que a nadie se le oculta que un levantamiento de embargo acordado un tanto a la
Kgera puede dar origen a una insolvencia sobrevenida y a la consiguiente insatisfaccin del
crdito del ejecutante808.
En todo caso, la exigencia legal de que la negativa de la autenticidad de la rma sea
categrica no evitar conductas fraudulentas del deudor, pues, aunque el deudor niegue la
autenticidad de la rma siendo realmente suya, el acreedor no puede incoar con xito una
accin penal809. Recordemos que, con la nalidad de evitar negaciones de autenticidad de la
rma absolutamente gratuitas, se present una enmienda al Proyecto de LCCH en la que se
propona la atribucin de responsabilidad penal al obligado cambiarlo que, mediante dolo o
culpa, negara categricamente la autenticidad de su rma, si posteriormente resultase
probada su veracidad810. Dicha enmienda no fue admitida.
La invocacin de la falsedad ha de referirse exclusivamente a la rma. Es irrelevante, a los
efectos del alzamiento del embargo, la alegacin de cualquier otra circunstancia aun cuando
determine la inexistencia de voluntad indispensable para la declaracin cambiara (v. gr.
violencia, intimidacin, error obstativo)811. Tampoco tiene trascendencia la denuncia de
alteraciones en las clusulas o menciones que ya guraban en el documento cambiarlo; esto
es, no cabe soKcitar el alzamiento del embargo en base a la falsicacin del contenido de una
declaracin cambiara812.
Si bien es cierto que la causa ms frecuente de la inautenticidad de la rma es su falsedad, no
debe circunscribirse de forma exclusiva a dicho supuesto. Existen otros fenmenos que
pueden dar lugar a la negacin de la autenticidad de la rma y, por tanto, son susceptibles de
producir el alzamiento del embargo. Uno de ellos es la homonimia, que se caracteriza porque
la rma no proviene del sujeto frente al que se ejercita la accin cambiara813.
B) Falta absoluta de representacin
En cuanto a la falta absoluta de representacin, la doctrina entiende que la insercin del
adjetivo absoluto en el texto legal excluye planteamientos diferentes al del falsus procurator -o
tambin denominado ctus procurator o pseudo representante-814. En sentido estricto, se
denomina/a/sus procurator a la persona que acta en representacin de otra estando
desprovista de todo poder de representacin, bien porque no se le ha conferido, bien porque
se ha extinguido ya815. Este es el supuesto especco que contempla el art. 10 LCCH cuando
se reere al... que pusiere su rma en una letra de cambio, como representante de una
persona sin poderes para obrar en nombre de ella ....
La doctrina advierte que el legislador, en sede de alzamiento del embargo, ha olvidado
referirse a los supuestos en los que el representante, si bien tiene poder para efectuar una
declaracin cambiara,'ha superado los lmites del poder816. Podra entenderse que, en estos
ltimos supuestos, la medida idnea sera el alzamiento parcial del embargo, ya que responde
a la misma nalidad que la expresamente prevista en el art. 68 LCCH: liberar al ejecutado de
unas consecuencias jurdicas que le son perjudiciales merced a la conducta fraudulenta o
negligente de un tercero. Sin embargo, a nuestro juicio, y debido a que las causas de
alzamiento del embargo son nwnerus clausus, no es correcto jurdicamente realizar, para el
supuesto de que el representante se exceda de sus poderes, una interpretacin extensiva del
art. 68 LCCH.
C) Fundamentos de la admisin de las causas de alzamiento del embargo
Segn De la Oliva, la estimacin de la peticin de alzamiento del embargo queda al arbitrio del
Juez cuyo juicio de probabilidad cualicada de falsedad de la rma o de falta absoluta de
representacin se basar, como precisa el art. 68.1.a LCCH, en la documentacin aportada
-demanda ejecutiva, ttulo ejecutivo y otros documentos que presente el ejecutante; solicitud
de alzamiento de la traba y documentos que crea conveniente aportar el ejecutado- y en las
circunstancias del caso817. Deben entenderse incluidas en estas ltimas los supuestos
previstos en la regla tercera del art. 68 LCCH818, pues, a nuestro juicio, las circunstancias
del caso tienen implcito tanto un valor subjetivo como objetivo819.
La simple negacin categrica de la autenticidad de la rma o la alegacin de la falta absoluta
de representacin no provoca la desafeccin de los bienes, sino que ha de existir una mnima
actividad de acreditacin820. No se exige, en cambio, una cumplida prueba de las causas que
pueden provocar el alzamiento del embargo. Por la naturaleza y la incardinacin del incidente
de alzamiento del embargo en el juicio ejecutivo basta con una justicacin, un prueba
semiplena. Si se exigiera una prueba plena de la falsedad de la rma o de la falta absoluta de
representacin, nos preguntamos qu debera probarse en el incidente de oposicin a la
ejecucin821. Es decir, esta interpretacin es la nica posible si observamos que el incidente
de alzamiento del embargo y el de la oposicin a la ejecucin pueden coincidir en el tiempo y
que la resolucin (auto) que resuelve sobre el alzamiento del embargo es provisional respecto
de la que decide (sentencia) sobre la oposicin a la ejecucin.
Con todo, no ser fcil para el ejecutado acreditar prima facie la falsedad de su rma o la falta
absoluta de representacin. Una documentacin probatoria adecuada de la falsedad de la
rma seran los dictmenes de peritos caligrcos. Sin embargo, el ejecutado no est en
posesin de la cambial por lo que la prctica de la pericia es punto menos que imposible. As,
pues, las posibilidades de acreditacin de la falsedad de la rma se ven reducidas a la
aportacin de documentos indubitados (art. 608 LEC) para que el Juez haga sus propias
comparaciones822. En este sentido, debe entenderse que basta la percepcin judicial
inmediata de las rmas para proceder al alzamiento del embargo. Ahora bien, no ser sencillo
para el titular del rgano jurisdiccional efectuar por s mismo la confrontacin de la rma
dudosa y la autntica. El Juez carece de conocimientos cientcos y de metodologa. El perito
caligrco debe analizar muchos elementos, tanto externos como de fondo, para llegar a una
conclusin. Y es que la rma, como escritura autgrafa, no escapa a la regla de que no es
posible su reproduccin exacta por la misma persona823. Por otra parte, tambin complica la
tarea del Juez el hecho de que la rma, por su reducida extensin y por su signicado jurdico,
es siempre objeto de la ms acentuada atencin de un falsicador. No obstante, y a pesar de
lo dicho, no vemos otra alternativa a la confrontacin de las rmas por el Juez, pues, a nuestro
entender, en el incidente no debe practicarse prueba824.
Asimismo, la acreditacin de la falta absoluta de representacin no est ausente de
dicultades, ya que se trata de un hecho negativo (la inexistencia de poder), con lo cual el
deudor se enfrenta, prcticamente, a una probatio diablica825.
Para salvar tal obstculo, se ha apuntado la posibilidad de que el tercero representante
intervenga en el incidente del art. 68 LCCH y de cuenta de la existencia del poder826. Sin
embargo, a nuestro juicio, la intervencin del representante no es acorde con las notas de
celeridad y sumariedad propias del mencionado incidente.
En este orden de cosas, se ha sealado que tampoco puede soslayar las dicultades de
acreditacin el recurso al prrafo tercero del art. 9 LCCH, que permite un desplazamiento del
onus probandi al ejecutante, pues, la pieza separada se sustancia slo con el deudor827.
Dejando a un lado, por el momento, la cuestin de si debe darse audiencia al ejecutante en el
incidente de alzamiento del embargo, no existe, a nuestro entender, fundamento jurdico en el
que apoyar tal inversin de la carga de la prueba. A tenor del art. 9.3 LCCH, los tomadores y
tenedores de letras de cambio tienen derecho a exigir a los rmantes la exhibicin del poder.
Se trata, en denitiva, de un derecho y no de una obligacin, por esto, el tenedor no debe
soportar las consecuencias derivadas de su falta de diligencia (entendida en sentido amplio).
Tngase en cuenta, que la buena fe del tenedor est protegida por el art. 10 LCCH que
establece la responsabilidad cambiarla personal del falso representante828.
Como consecuencia de la prctica imposibilidad de obtener, en la mayora de los casos, una
documentacin que permita alcanzar un juicio de probabilidad cualicada de la existencia de
las causas legales del alzamiento del embargo, podemos concluir que el incidente del art. 68
LCCH deviene superuo por inconducente. Y, si en algn supuesto, se est en posesin de
documentacin que haga prueba plena de la falsedad de la rma o de la falta absoluta de
representacin, lo que deviene superuo es la continuacin del proceso de ejecucin, pues, la
improcedencia del embargo revela que aqulla es infundada829.
La LCCH concede al Juez absoluta discrecionalidad para decidir si alza o no el embargo.
Decretado el alzamiento del embargo, el Juez exigir al ejecutado, si lo cree conveniente, la
prestacin de caucin o garanta que asegure la satisfaccin del crdito cambiado ante una
eventual desestimacin de los motivos de oposicin (art. 68.1.a LCCH).
5. Caucin o garanta adecuada
A pesar de que el Juez haya despachado correctamente ejecucin830, una semiplena probatio
de la falsedad de la rma o de la falta absoluta de representacin es suciente para alzar el
embargo. De ah que el restablecimiento del equilibrio patrimonial, roto por el incumplimiento
del deudor, es posible que no se logre como consecuencia de un indebido alzamiento del
embargo.
Aparentemente sensible a esta posibilidad, la LCCH faculta al Juez para exigir al deudor, si lo
considera conveniente, la entrega de caucin o garanta adecuada. As, pues, la imposicin de
la caucin aparece como potestativa y no como obligatoria831. En este sentido, son mltiples
los elementos que pueden inuir en la decisin del Juez. En efecto, alzado el embargo puede
ser que el Juez no crea conveniente exigir la prestacin de caucin o garanta, entre otros
motivos, porque el deudor tiene, por ejemplo, responsabilidad conocida. Una decisin en este
sentido exige que el Juez conozca el valor del activo patrimonial del solicitante, para que
pueda compararlo con el importe previsible de la indemnizacin por daos y perjuicios que,
eventualmente, pudiera nacer. La solvencia del deudor no debe ser notoria. Su acreditacin
puede realizarse mediante documentos que se acompaarn a la solicitud de alzamiento del
embargo832.
Antes de pasar a analizar los aspectos ms relevantes de la institucin jurdica de la caucin o
garanta ex art. 68 LCCH, consideramos oportuno hacer unas consideraciones de carcter
general.
La primera consideracin est destinada a evitar la confusin que puede ocasionar la
conjuncin disyuntiva empleada en la redaccin del art. 68.1.a LCCH (caucin o garanta).
Esta clase de conjuncin denota contraposicin, separacin o alternativa entre dos o ms
cosas. Sin embargo, no existe, en rigor, una contraposicin entre caucin y garanta procesal.
Ahora bien, tampoco son dos trminos con un signicado jurdico equivalente. Se ha denido
la caucin, en el mbito del proceso, como un tipo de garanta procesal con nalidad
patrimonial833. Junto a la caucin, cuyo cometido consiste en asegurar la satisfaccin de las
responsabilidades pecuniarias derivadas del ejercicio legtimo de un derecho procesal, se
entienden incluidos en aquella categora de garanta procesal: el embargo, el secuestro y la
anotacin preventiva de embargo. Desde esta perspectiva, puede concluirse que el concepto
de garanta procesal es ms amplio que el de caucin. La segunda consideracin tiene por
objeto resaltar el acierto del art. 68 LCCH cuando opta por el trmino caucin en lugar de
emplear el vocablo anza834. Con esta medida se evita el tener que precisar que el trmino
anza no es utilizado en su sentido estricto y tcnico; esto es, como un tipo especial de
garanta que se produce cuando un tercero se compromete a ejecutar la prestacin debida por
el deudor al acreedor835. El que la caucin pueda ser prestada, a no ser que un precepto
legal lo impida expresamente, mediante anza836, no debe generar una confusin entre
ambas instituciones jurdicas. La caucin es una carga procesal impuesta por la ley o por el
Juez para asegurar los perjuicios que pueden derivarse del ejercicio legtimo de un derecho
procesal. La anza, en cambio, es un acuerdo de voluntades extraprocesal, por el cual un
tercero (ador) asume el compromiso de cumplir la obligacin si no lo hace el deudor principal
(art. 1822 CC). Por otra parte, la terminologa empleada por el art. 68 LCCH soslaya errores
jurdicos como el cometido por los arts. 385.4 y 1428 inne LEC, que admiten cualquier tipo de
anza con exclusin de la personal, olvidando que la anza es siempre una garanta
personal837.
A) Exigibilidad y funcin de la caucin
El alzamiento del embargo depende, exclusivamente, de las circunstancias del caso y de la
documentacin aportada. La caucin o, en su caso, la solvencia -notoria o acreditada- no slo
no puede sustituir la vericacin de los citados fundamentos de la desafeccin, sino que ni
siquiera puede complementarlos en el caso de que, a criterio del Juez, no estn
sucientemente justicados838. Aunque no puede excluirse cierta conexin: es lgico que el
Juez, a mayor apariencia o acreditamiento de la falsedad de la rma o de la falta absoluta de
representacin, no exija la prestacin de caucin o disminuya su cuanta.
Pese a que en el art. 68 LCCH no se haga referencia expresa a la posible responsabilidad del
ejecutado, la caucin tiene por funcin ofrecer una garanta patrimonial concreta y especca
frente al eventual derecho del ejecutante a una indemnizacin por daos y perjuicios en el
supuesto de que el alzamiento del embargo quede sin efecto839. En este sentido, la precaria
situacin econmica del solicitante no puede ser considerada en ningn caso, por s sola,
como circunstancia eximente de la prestacin de garanta, puesto que no tiene inuencia
alguna en los daos previsibles. Adems, la exencin de prestar caucin no se halla
expresamente incluida en los benecios del art. 6 de la Ley 1/1996, de 10 de enero, de
asistencia jurdica gratuita. Se ha apuntado que, en estos casos, la nica va posible sera la
asuncin, por parte del Estado, de la eventual responsabilidad del solicitante sin recursos
econmicos840.
Ahora bien, como ya hemos dicho, el alzamiento de la traba no comporta, de forma ineludible,
la exigencia de caucin. Al parecer la LCCH entiende que el alzamiento del embargo, en plena
tramitacin del juicio ejecutivo, no produce de forma necesaria perjuicios al ejecutante.
B) Cuanta de la caucin
Por lo que se reere al importe de la caucin, el art. 68 LCCH no establece ningn criterio
objetivo a tener en cuenta para poder determinarlo. La suciencia o, utilizando la terminologa
de la LCCH, la adecuacin de la caucin queda al arbitrio judicial. Es decir, es competencia del
rgano jurisdiccional jar el importe que aqulla debe alcanzar.
En una primera aproximacin, parece que no hay duda de que la suciencia de la caucin est
en relacin directa con la nalidad que debe cumplir: responder de los daos y perjuicios que
puede causar el alzamiento del embargo si ulterior-mente se revoca y de las costas que se
pueden generar en el incidente de alzamiento del embargo -no, en cambio, en el juicio
ejecutivo-. La complejidad de la labor del Juez es evidente: se han de evaluar unos daos que
todava no se han producido, puesto que el dao efectivamente causado slo se conocer en
el caso de que se deje sin efecto la resolucin que decret el alzamiento del embargo y surjan
dicultades en el momento de volver a realizar la traba.
Precisando ms esta cuestin, estimamos que el importe de la caucin no debe ser igual al de
la deuda reclamada en la demanda ejecutiva841. Si as se entendiera, la oportunidad
legislativa de la norma del art. 68 LCCH sera an ms criticable, teniendo en cuenta que
entonces bastara con acudir a lo dispuesto en el art. 1446 LEC842. Adems, en el supuesto
de sostener aquella igualdad, el acreedor podra verse excesivamente favorecido. En efecto, si
el bien embargado fuera v. gr. un bien mueble o inmueble, se sustituira la traba de un bien
cuyo resultado econmico, en caso de venta en pblica subasta, es una incgnita, por la
afeccin de otro tipo de bien de realizacin ms fcil y segura. Con todo, la cantidad
reclamada es una de las circunstancias a ponderar en la jacin de la cuanta843. Otra
circunstancia a tener en cuenta es el grado de acreditacin de la falsedad de la rma o de la
falta absoluta de representacin844.
La caucin tampoco debe alcanzar el valor del bien o bienes embargados, y respecto de los
cuales se ha alzado la traba, pues, no resultara extrao que con esta medida se impusiera al
deudor una carga superior a la que debera soportar si tuviera que pagar la deuda que niega.
Las consideraciones que acabamos de exponer han sido realizadas desde una intencin muy
determinada, que es la de querer coordinar el incidente de alzamiento del embargo con el
juicio ejecutivo cambiario. Ahora bien, si adoptamos una posicin ms crtica, que niega tal
posibilidad de coordinacin, deberemos jar la cuanta de la caucin centrndonos
exclusivamente en el citado incidente y sus posibles efectos. Desde esta perspectiva, y si
admitimos que la caucin tiene que asegurar la existencia de bienes del ejecutado sobre los
que volver a realizar el embargo si el alzamiento queda sin efecto, la cuanta de la misma
debera alcanzar la de la deuda cambiara, daos y perjuicios y costas del incidente. De este
modo, podra embargarse tal cantidad y continuar la ejecucin procediendo a la realizacin de
la caucin.
C) Calidad de la caucin
Sobre la calidad de la caucin, el art. 68 LCCH nada dice; no distingue entre los diferentes
tipos de caucin emitiendo un juicio de valor sobre ellas -s lo hace, en cambio la LEC en los
arts. 385.4 y 1428 inne-, por tanto, debe entenderse que la LCCH parte de una concepcin
amplia del trmino. En este sentido, el Juez tendr que aceptar cualquier clase de caucin,
admitida en derecho, ofrecida por el deudor, v. gr. pignoraticia, hipotecaria, depsito de dinero,
as como la anza y el aval bancario. Si bien, podra entenderse que por aplicacin analgica
del art. 1402.2 LEC, el Juez podra no admitir la anza, ya que de admitirla su patrimonio
quedara afecto a la garanta.
La eleccin del tipo de caucin corresponde, pues, a la parte que debe prestarla; esto es, al
deudor. Ahora bien, es aconsejable que la caucin en concreto identique completamente los
bienes que la constituyen, y que asegure que aqullos permanecern en el patrimonio del
deudor hasta el hipottico momento de la revocacin del auto alzando el embargo845.
D) Momento en que debe prestarse la caucin
El auto que decreta el alzamiento del embargo debe contener un pronunciamiento sobre la
conveniencia o no de la caucin. Si el Juez acuerda exigirla jar su cuanta y el plazo en el
que deber prestarse. El alzamiento del embargo quedar sin efecto si la caucin no se
constituye en tiempo. La prestacin de la caucin es, pues, una carga procesal846.
6. Supuestos en los que no procede el alzamiento del embargo
No procede el alzamiento del embargo, cuando hayan sido intervenidas las distintas
declaraciones que se documentan en un ttulo cambiario (libramiento, acep-tacin, aval y
endoso) o cuando las rmas respectivas estn legitimadas por Notario. Tampoco se alzar el
embargo respecto del deudor cambiarlo que en el protesto847, en requerimiento notarial de
pago o en acto de conciliacin previo no hubiere negado categricamente la autenticidad de
su rma o alegado la falta absoluta de representacin. Por ltimo,, no cabe tampoco el
alzamiento del embargo cuando el obligado cambiario hubiere reconocido su rma
judicialmente848 o en documento pblico (art. 68.3.a LCCH).
Teniendo en cuenta lo expuesto, puede armarse a sensu contrario que las manifestaciones
de cualesquiera obligados en el acta de protesto, consistentes en negar la autenticidad de la
rma o en sostener la falta absoluta de representacin, tienen la relevancia de hacer posible el
alzamiento del embargo. Ahora bien, el rgimen del protesto establecido por la LCCH puede
impedir a los obligados en va de regreso efectuar tales manifestaciones. No ha seguido la
LCCH las disposiciones del CCom en materia de noticacin del protesto. El art. 517 CCom
ordenaba la noticacin notarial del protesto a los obligados en va de regreso. En cambio, la
LCCH prev en su art. 55 un sistema de comunicaciones de carcter privado, por tanto, sin
fehaciencia, que pueden adems hacerse en cualquier forma y en unos plazos que exceden
en mucho el establecido en el art. 53.1 LCCH para recoger las manifestaciones congruentes
con el protesto. En consecuencia, a los obligados en va de regreso se les est privando
injustamente de obtener el alzamiento del embargo.
7. Sustanciacin del incidente de alzamiento del embargo
A) Competencia
El rgano judicial competente para conocer y resolver sobre el alzamiento del embargo es el
Juez que ha despachado ejecucin. Su competencia es, pues, de carcter funcional (art. 55
LEC).
En el supuesto de que la diligencia de requerimiento de pago y embargo deba realizarse fuera
del territorio en el que el Juez ejecutor ejerce vlidamente su jurisdiccin, la denuncia de la
falsedad de la rma o la falta absoluta de representacin se har ante el rgano judicial
exhortado.
B) Iniciacin
De acuerdo con lo establecido en el art. 68 LCCH el incidente de alzamiento del embargo
puede y debe iniciarse de ocio. Al ejecutado le basta negar de forma categrica la
autenticidad de su rma o denunciar la falta absoluta de representacin en el momento del
embargo, o por breve comparecencia ante el Juzgado, para que el Juez de ocio, deba
resolver si procede o no alzar el embargo. El deudor puede comparecer por s mismo o por
medio de representante, aunque no se precisa Procurador.
No obstante, lo ms razonable es que el ejecutado pida, de forma expresa, el alzamiento del
embargo849. A esta peticin acompaar los documentos en que la funde. Adems, podr
ofrecer en ella la prestacin de caucin.
C) Tramitacin
No se establecen en el art. 68 LCCH los trmites procesales que deben seguirse desde la
peticin de alzamiento del embargo, o desde la denuncia de la falsedad de la rma o la falta
absoluta de representacin, hasta la resolucin sobre dicha peticin.
Como ya hemos dicho, el Juez debe decidir alzar o no la traba a la vista de las circunstancias
del caso y de la documentacin aportada (art. 68.1.a LCCH). En principio parece, pues, que
el Juez puede dictar la resolucin de plano. Decimos en principio, porque la regla primera del
art. 68 LCCH aade a lo ya transcrito que: Esta resolucin se adoptar en pieza separada y
sin suspender el curso del juicio ejecutivo.
La pieza separada debe articularse segn un determinado esquema procedimental, pues,
con esta expresin no se alude a ningn procedimiento concreto regulado en la LEC;
nicamente se inere que el curso del proceso principal no se suspende850. Sin embargo, la
LCCH no se remite a ningn cauce procesal concreto, por lo que cabra sostener, que la
tramitacin debera ser la del procedimiento de incidentes (arts. 741 y ss. LEC)851. No
obstante, esta posible solucin no es acepta-da por la doctrina852. Y es que de los plazos
establecidos en los arts. 741 y ss. LEC, se constata que la resolucin que pusiera n al
incidente del art. 68 LCCH se dictara, con toda seguridad, despus de la emisin de la
sentencia que resuelve la oposicin a la ejecucin (art. 1473 LEC); sin que, por otro lado,
pueda descartarse que ambas resoluciones sean contradictorias.
Cul ser, pues, la tramitacin que deba darse a la protesta del ejecutado sobre la falsedad
de la rma o la falta absoluta de representacin?. Ya hemos sealado que, a nuestro entender,
el procedimiento de incidentes regulado en la LEC no es el adecuado. Sin embargo, dicha
armacin no evita que se planteen nuevas dudas. Por ejemplo, debe darse audiencia al
ejecutante?; debe estructurarse la pieza separada segn una fase expositiva o de
alegaciones, una fase probatoria y una fase decisoria?.
La posicin mantenida por la doctrina no es uniforme. Se ha sealado que el incidente del art.
68 LCCH debe estar presidido por el principio de contradiccin y, por tanto, debe darse al
ejecutante la oportunidad de alegar lo que interese a su derecho, con posibilidad incluso de
admisin de pruebas que puedan practicarse en dicha comparecencia853.
Desde otra perspectiva, se ha negado el carcter contradictorio del incidente, admitiendo que
solamente el deudor pueda formular alegaciones y llevar a cabo la prctica de la prueba, si
bien de forma sumaria854.
Fernndez Lpez entiende que en la pieza separada el Juez no debe renunciar a la actividad
cognoscitiva. Seala que la sustanciacin debe ser muy breve, sin dar audiencia a las partes y
sin proceder a la proposicin y prctica de prueba. Para el citado autor, carece completamente
de sentido el incidente contradictorio cuando, casi de inmediato, debe discutirse la misma
cuestin en la oposicin a la ejecucin855.
En una lnea similar puede destacarse la opinin de De la Oliva, para quien la peticin de
alzamiento del embargo no debe originar un incidente contradictorio (aunque s un incidente
lato sensu), sino que el Juez ha de resolver sobre ella de plano, sin audiencia de la parte
contraria y sin prctica contradictoria de prueba, a la vista de los autos, de la peticin y de la
documentacin aportada con ella por el ejecutado856.
Un razonamiento lgico nos llevara a sostener la opinin de De la Oliva. Si en la pieza
separada debe darse audiencia a ambas partes y practicarse prueba, al incidente de oposicin
a la ejecucin se le priva de la funcin para la que ha sido creado. No existe ningn motivo
que fundamente la previsin, en un nico proceso, de dos expedientes procesales que sirvan
para lo mismo. De la LCCH no se deduce, necesariamente, que deba darse audiencia al
ejecutante -o ponerle en conocimiento de la denuncia de la falsedad de la rma o falta
absoluta de representacin-, y que se practique la prueba propuesta; sin embargo la LEC en
sus arts. 1463 y ss. s prev un perodo de alegaciones, de prueba y de conclusiones. No
obstante, existen, a nuestro entender, dos argumentos a favor de una audiencia a ambas
partes: primero, la solicitud de alzamiento del embargo se hace despus del despacho de la
ejecucin y una vez asegurada sta con el embargo de bienes del deudor; segundo, la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional entiende que es conforme con el derecho a la tutela
judicial efectiva favorecer la contradiccin.
Desde esta perspectiva, en particular desde la que ofrece el segundo de los argumentos
sealados, se debe reconsiderar la tesis que niega el carcter contradictorio a la pieza
separada. El auto que alza el embargo puede ocasionar graves perjuicios al ejecutante. En
efecto, el ejecutado puede aprovechar tal situacin y colocarse voluntariamente en una
situacin de insolvencia lo que signicara el fracaso del juicio ejecutivo. Aunque debe
precisarse que dicho fracaso no tiene porqu originarse en una conducta del ejecutado, ya que
puede derivar, por ejemplo, de la incoacin de otros procesos de ejecucin en los que se
embarguen bienes del ejecutado857. Ante este posible estado de las cosas, y para evitar la
alegacin de indefensin (art. 24.1 CE), debe otorgarse al ejecutante la facultad de ser odo
como trmite previo a la resolucin sobre el alzamiento del embargo858. Ahora bien, como
que la LCCH no dispone nada al respecto, quedar a la discrecin del Juez (?) la habilitacin
del procedimiento. Acerca de esta cuestin, se ha postulado que el Juez debera convocar a
las partes a una comparecencia en un breve plazo (tres das) en la que cada una de ellas
podr aportar la documentacin que estime conveniente859; en base a la cual el Juez
resolver sin prctica de prueba.
As, pues, el respeto a la prohibicin constitucional de indefensin conduce a una situacin
absurda, pues, tendrn lugar dos incidentes contradictorios -el del art. 68 LCCH y el comn de
los arts. 1461 y ss. LEC-, sobre el mismo objeto, con distinta tramitacin y ante el mismo
rgano jurisdiccional: el Juez ejecutor860.
La diccin literal del art. 68 LCCH produce ciertas confusiones. Se ha armado que la
denuncia de la falsedad de la rma o la falta absoluta de representacin no desencadena, por
s sola, la apertura de pieza separada. Si el juez no la toma en consideracin no habr lugar a
abrir dicha pieza, que por contra, slo se abrir caso de que el juez dicte un auto levantando el
embargo861. Alzado el embargo, cul ser entonces la funcin de la pieza separada?,
exclusivamente la sustanciacin de los recursos?. A nuestro entender, y a pesar del notable
grado de indeterminacin del art. 68.1.a LCCH, que obliga al intrprete y al Juez a concretar
en mayor o menor medida aqul precepto, no puede cuestionarse que para estimar o
desestimar la peticin de alzamiento del embargo el rgano jurisdiccional debe enjuiciar a la
vista de las circunstancias del caso y de la documentacin aportada. Actividad que se
desarrollar segn una serie o sucesin de actos: la pieza separada del art. 68 LCCH.
D) Resolucin
El art. 68 LCCH no genera solamente incertidumbres en relacin con la tramitacin que deba
seguir la pieza separada, sino tambin sobre la clase y naturaleza de la resolucin que pone
n a la pieza separada.
La clase de resolucin viene determinada por la regla segunda del citado precepto que
dispone lo siguiente: El auto del Juez levantando el embargo quedar sin efecto si el deudor
no formula en tiempo y forma la excepcin correspondiente o si, formulada, es desestimada en
la sentencia. Si bien, la norma transcrita slo se reere a uno de los dos posibles contenidos
de la resolucin que se pronuncia sobre el alzamiento del embargo, a saber, auto que acuerda
levantar el embargo, estimamos que la resolucin en sentido opuesto, es decir, la que deniega
el alzamiento de la traba, tambin debe adoptar la forma de auto862. Con independencia del
sentido del fallo, es una resolucin que decide una cuestin incidental y, por tanto, debe
adoptar la forma de auto (cfr. arts. 245.1.b LOPJ y 369 LEC).
En cuanto a la naturaleza del auto que resuelve sobre el alzamiento del embargo puede
armarse, de conformidad con lo dispuesto en el art. 68.1.a y 2.a LCCH, que se trata de una
resolucin que no suspende el juicio ejecutivo, de carcter provisional y apelable.
Por lo que se reere a la primera de las notas sealadas, el art. 68.1 .a inne dispone que:
Esta resolucin se adoptar en pieza separada y sin suspender el curso del juicio ejecutivo.
Aunque, en rigor, es la pieza separada la que no suspende el juicio ejecutivo, pues, al
parecer el legislador entiende que no produce perturbacin alguna en su normal desarrollo.
Como hemos dicho, el auto que alza el embargo es provisional, ya que, su ecacia est
subordinada, en primer lugar, a la alegacin en tiempo y forma de la excepcin
correspondiente -la excepcin correspondiente a las dos causas legales de alzamiento del
embargo es la del art. 67.2.1.a LCCH: inexistencia o falta de validez de la declaracin
cambiara, incluida la falsedad de la rma-; y, en segundo trmino, a la estimacin, en la
sentencia que pone n al incidente de oposicin a la ejecucin, de la excepcin que se haya
hecho valer. En caso contrario, el art. 68.2.a LCCH dice que el auto, que acuerda el
alzamiento del embargo, quedar sin efecto863. A estos extremos hay que aadir el que no
se hubiera constituido en tiempo o en forma adecuada la caucin que el Juez hubiera exigido.
Un breve inciso: conviene tener presente, que el alzamiento del embargo no puede aislarse de
su contexto procedimental que es el del juicio ejecutivo cambiarlo. Por eso, y aunque de una
interpretacin literal del mismo pudiera inferirse lo contrario, si la sentencia que pone n al
incidente de oposicin desestima la excepcin de falsedad de la rma o falta absoluta de
representacin, pero acoge otro motivo de oposicin distinto de stos, el auto que alza el
embargo no quedar sin efecto sino que, en todo caso, dejar de ser provisional.
Resulta difcil comprender el sentido que debe darse a la disposicin legal cuando arma que
el auto quedar sin efecto, pues, en realidad sus consecuencias jurdicas perduran en el
tiempo; esto es, los bienes del ejecutado continan estando libres de toda traba864. No es
sencillo volver a la situacin anterior a la desafeccin, -incluso puede que sea imposible, v. gr.
el deudor ha enajenado sus bienes colocndose voluntariamente en una situacin de
insolvencia-, ni tampoco se opera una retroaccin automtica de las actuaciones al momento
anterior a la solicitud de alzamiento de la traba. Ser preciso proceder, a instancia de parte, de
nuevo al embargo de bienes865; es decir, a la bsqueda y seleccin de los bienes, a la
afeccin o traba de los mismos y a la garanta de la traba866. El embargo no slo es el
primero de los actos que integran la actividad ejecutiva, sino que, adems, es presupuesto
necesario de los actos posteriores. En todo caso, si se ha prestado caucin el embargo se
simplica de forma notable.
Llegados a este punto, surgen diversos interrogantes: cmo debe actuar el Juez para dejar
sin efecto el auto que alza el embargo?; debe dictar otro auto anulando el anterior?, o basta
que lo anule en la sentencia de remate?. No slo por razones de economa procesal, y para
soslayar posibles disfunciones, sino porque as se desprende de la regla 2.a del art. 68,
entendemos que el modo tericamente ms correcto consiste en anular el auto en la sentencia
de remate.
Esta sentencia deber dictarse en tres supuestos:
1. Si el deudor no se persona en el juicio ejecutivo cambiario (cfr. art. 1462 LEC).
1 Si personado no formaliza la oposicin en tiempo y forma (cfr. arts. 1463 LEC y 68.2.a
LCCH).
3. Si se desestiman las excepciones de falsedad de la rma o de falta absoluta de
representacin (cfr. arts. 1473.1. LEC y 68.2.a LCCH).
La sentencia de remate, adems de ordenar seguir adelante la ejecucin, expresando la
cantidad que ha de ser pagada, debe contener otros dos pronunciamientos: dejar sin efecto el
auto por el que se decret el alzamiento del embargo y concretar el destino que ha de darse a
la caucin o garanta prestada por el deudor867. Deber aportarse a la pieza separada
testimonio de la misma. Ahora bien, como ya hemos expuesto, la rmeza de la sentencia
desestimatoria no rehabilita, por s misma, el embargo que, en su da, se dej sin efecto.
El problema reside en que la sentencia de remate manda seguir adelante la ejecucin hasta
hacer trance y remate de los bienes embargados al ejecutado. Sin embargo, tcnicamente la
sentencia que se dicte no puede ser de remate, pues, al haberse alzado la traba no existen
bienes que rematar, debindose proceder, en primer lugar, a la realizacin de un nuevo
embargo.
E) Impugnacin del auto que pone n al incidente
Pese a que la LCCH no indica si el auto es o no recurrible, de conformidad con los preceptos
generales sobre recursos (en especial, arts. 380,382 y 383 LEC), debe concluirse, a nuestro
juicio, que, independientemente del contenido de dicho auto -es decir, tanto si alza el embargo
como si desestima la peticin de alzamiento de la traba-, puede interponerse contra el mismo
recurso de apelacin directo que se admitir en un solo efecto868.
Ahora bien, al amparo del art. 381.2 LEC, el ejecutante podra solicitar la admisin de la
apelacin en ambos efectos, alegando que el alzamiento del embargo le produce un perjuicio
irreparable.
Resulta verdaderamente difcil, en el marco del art. 68 LCCH, formular una proposicin a partir
de la cual pueda construirse una argumentacin jurdica sin suras ni salvedades. Por
ejemplo, en la cuestin que ahora nos ocupa, la aplicacin del art. 381.2 LEC al juicio ejecutivo
choca con los principios que rigen el proceso de ejecucin: cmo puede exigrsele al
ejecutante que preste anza para que se mantenga el embargo, cuando conforme a la LEC ha
sido despachada ejecucin en base a un ttulo regularmente formal?.
Por otra parte, la facultad de impugnar el auto que resuelve la peticin de alzamiento de la
traba, unida al hecho de que la pieza separada en la que debe ventilarse aquella peticin no
suspende el curso del juicio ejecutivo, puede generar una serie de situaciones de complicada
solucin. En efecto, como pone de relieve De la Oliva, interpuesto un recurso de apelacin
contra el auto que deniega el alzamiento del embargo y revocada la resolucin que dict el
Juez ejecutor, cabe que en el juicio ejecutivo se haya ordenado seguir adelante la ejecucin, a
la que se opona el ejecutado con los mismos motivos que esgrimi en la peticin de
alzamiento de la traba. Otro supuesto: concedida la desafeccin en primera instancia pero
revocada en apelacin, y, mandndose, por tanto, volver a practicar el embargo, en la
oposicin a la ejecucin se dicta sentencia en cuya parte dispositiva se declara no haber lugar
a dictar sentencia de remate869. Suscribimos las palabras con las que De la Oliva concluye
sus reexiones sobre este punto: Son demasiados recursos de apelacin para un proceso
sumario, como pretende y debe ser el juicio ejecutivo, y ms an un juicio ejecutivo basado en
letras de cambio que, segn se ha proclamado a toda hora, recuperan su prestigio y su
seriedad mediante la nueva Ley. Recurso de apelacin en el incidente del artculo 68 L.C.Ch.,
otro recurso de apelacin contra la sentencia de remate y, no se olvide, el juicio declarativo
ulterior sobre la misma cuestin870.
La opcin del legislador consistente en introducir, en la tramitacin del juicio ejecutivo, un
incidente para resolver una cuestin -la legitimacin pasiva- que ya tendra que estar resuelta,
al menos en cuanto a su apariencia, antes de despachar ejecucin, genera mltiples
contradicciones. En sede de impugnacin del auto que se pronuncia sobre el alzamiento del
embargo, cabe destacar que el ejecutado, en virtud de la facultad que le otorga la regla
primera del art. 68 LCCH, se constituir en parte en el acto del requerimiento de pago; de otro
modo no podra interponer un recurso871. En cambio, en el juicio ejecutivo, que denominamos
ordinario, el ejecutado se constituye en parte cuando se persona, una vez ha sido citado de
remate (art. 1461 LEC). Motivo por el cual, los recursos contra los autos que declaran la
incompetencia objetiva o territorial del Juez ante quien se presenta la demanda ejecutiva o
deniegan la ejecucin, se sustancian slo con el ejecutante (art. 1441 LEC).
8. Efectos del alzamiento del embargo
Con Carreras entendemos por alzamiento del embargo la desafeccin de un bien trabado de
la ejecucin a la que estaba sujeto; alzamiento equivale pues a desembargo, es decir, a
desaparicin de la afeccin que pesaba sobre el bien o bienes y la cesacin de las medidas de
garanta de dicha afeccin. Al alzarse el embargo los bienes sobre que pesaba quedan
liberados, y sus titulares pueden disponer de l sin limitaciones jurdicas ni econmicas, a la
vez que cesa la legitimacin del Ejecutor para llevar a cabo sobre ellos actos de
disposicin872.
Debe precisarse que al referirse el alzamiento a la afeccin, no quedan canceladas,
exclusivamente por su efecto, las medidas de garanta que hayan podido acordarse. Por esto,
cuando el Juez alce la traba, debe ordenar -a instancia de parte- la cesacin de las
correspondientes medidas de garanta873. En denitiva, el alzamiento del embargo consiste
en una declaracin de voluntad del Juez por la que se libera uno o varios bienes determinados
que estaban sujetos a una concreta ejecucin. Declaracin de voluntad que se completa con
los actos precisos para hacer desaparecer las medidas de garanta adoptadas respecto de
aquellos bienes.
El alzamiento del embargo, contemplado en el art. 68 LCCH, ser un alza-miento genrico,
quedando liberados, de este modo, todos los bienes sujetos a la afeccin874. Esto es as,
porque las causas que provocan el alzamiento del embargo se fundamentan en la inexistencia
de la declaracin cambiara, ya que falta la voluntad del ejecutado de suscribir la letra de
cambio.
No obstante, el alzamiento del embargo ex art. 68 LCCH se separa de las causas jurdicas que
dan lugar a un alzamiento genrico de la traba en todo proceso de ejecucin. La diferencia es
importante: el juicio ejecutivo cambiario no se suspende ni se extingue a pesar de que se haya
alzado el embargo respecto de todos los bienes que hayan sido afectados a la ejecucin.
En un proceso de ejecucin, el alzamiento genrico del embargo puede decretarse por
diversas causas875. Una de estas causas es la extincin de la ejecucin cuando su n se ha
realizado; es decir, cuando se cumple de forma voluntaria la sancin. Por disposicin del art.
1498 LEC, el deudor conserva, durante todo el proceso de ejecucin, la facultad de poner n a
la actividad ejecutiva privndose de los bienes de su patrimonio que estime precisos para que
el desequilibrio patrimonial entre l y el ejecutante desaparezca. El pago slo libera los bienes
si se ha realizado antes de que hayan sido vendidos o adjudicados al ejecutante. La renuncia
a la accin, el desestimiento y la caducidad de la instancia876 son causas de terminacin
anormal de la ejecucin y producen su extincin con el consiguiente alzamiento genrico del
embargo.
El alzamiento genrico del embargo debe acordarse tambin siempre que se dicte una
resolucin judicial rme declarando no haber lugar a que se siga la ejecucin por estimarse la
oposicin formulada por el ejecutado. As, en el juicio ejecu-tivo cambiarlo, si se estima alguna
de las excepciones comprendidas en el art. 67 LCCH, el Juez deber dictar sentencia
declarando no haber lugar a pronunciar sentencia de remate (art. 1473.2. LEC), imponiendo
las costas al ejecutante (art. 1474 LEC) y decretando la liberacin de los bienes embargados.
Y, nalmente, procede el alzamiento del embargo cuando recae declaracin rme de nulidad
de la entera actividad ejecutiva desarrollada. En sede de juicio ejecutivo, el Juez debe emitir
tal declaracin cuando entienda que falta algn presupuesto procesal, alguno de los requisitos
del juicio ejecutivo (art. 1435 LEC), o alguna de las condiciones especiales del juicio ejecutivo
(v. gr. art. 1467.1..2. y 4. LEC)877.
En denitiva, el alzamiento genrico del embargo slo puede tener lugar cuando termina el
proceso de ejecucin, bien porque se le priva de su objeto, bien porque el ejecutado pone de
relieve la inexistencia de la accin ejecutiva, o bien porque se decreta la nulidad de todo lo
actuado con anterioridad al embargo. Por tanto, puede armarse que la citada norma introduce
una institucin extraa, no slo al juicio ejecutivo, sino en general a cualquier proceso de
ejecucin tendente a la actuacin de sanciones pecuniarias. En efecto, en todos los casos en
que sea necesario obtener una cantidad de dinero a costa del ejecutado, el procedimiento es
sustancialmente idntico y puede dividirse en dos fases: el embargo de bienes y la realizacin
forzosa878. El embargo es presupuesto de validez de los ulteriores actos ejecutivos ya que
concreta el bien -o bienes- del ejecutado sobre el que se va a proyectar la realizacin forzosa.
9. Valoracin del incidente de alzamiento del embargo ex artculo 68 de la Ley Cambiara y del
Cheque
El alzamiento del embargo es el expediente procesal, previsto en la LCCH, para compensar al
deudor del despacho de la ejecucin en base a un simple documen-to privado; sin que exista,
por tanto, una garanta de que la letra de cambio, el pagar y el cheque sean autnticos, ni
una elemental certeza jurdica de que el pretendido deudor lo sea en realidad879. Por esto, la
especialidad procedimental que establece el art. 68 LCCH responde al convencimiento de que
se ha otorgado fuerza ejecutiva a los ttulos cambiarios en unas condiciones que pueden dar
lugar al inicio del juicio ejecutivo en casos de absoluta inautenticidad o invalidez de la
declaracin cambiara del ejecutado. A pesar de ello, no se ha acertado, a nuestro entender,
con el mecanismo apropiado para evitar aquel peligro; sobre todo, si se repara en que la
inexistencia de la garanta que justica el despacho de la ejecucin inaudita parte debitoris
coloca al deudor en una situacin de indefensin880. En el polo opuesto, las expectativas no
son mejores. En efecto, la LCCH desconcierta al acreedor cambiarlo, pues obliga al Juez a
despachar ejecucin, aunque se niegue la autenticidad de la rma y, posteriormente, puede el
mismo Juez decretar el alzamiento del embargo, sin caucin alguna, con lo que cabe
preguntarse por el sentido del despacho de la ejecucin. No creemos que pueda cuestionarse
la inseguridad en la que se halla el acreedor que podra reaccionar, como se ha puesto de
relieve, ejercitando la accin cambiaria en va declarativa y solicitando el embargo preventivo
de los bienes del deudor; embargo que slo podr alzarse si este ltimo paga, consigna o da
anza a responder de las sumas que se le reclamen (art. 1405 LEC)881. Estas
consecuencias derivan sencillamente de un error que ya se maniesta en el punto de partida:
innecesariedad de las diligencias preparatorias de la ejecucin.
Tampoco se ha acertado con el procedimiento. El tema de la proteccin jurisdiccional de los
derechos cambiarios debe centrarse, en lneas generales, en la siguiente alternativa: entender
que el Derecho cambiado reclama la creacin de un proceso especial ratione materiae882; o
bien, estimar que aqul no es necesario porque se encuentran regulados sucientes tipos
procedimentales a travs de los cuales puede ventilarse la accin cambiaria y obtenerse la
tutela judicial efectiva. En abstracto, ambas posibilidades son tcnicamente correctas.
La anterior alternativa, a pesar de ser muy elemental, no ha sido tenida en cuenta por el
legislador. Si se entenda que, tras la LCCH, la tutela judicial de esos derechos reclamaba la
creacin de un procedimiento especial, se podra, por ejemplo, haber incorporado a nuestro
ordenamiento jurdico-procesal el tan deseado procedimiento monitorio (documental o incluso
puro) o un procedimiento documental883. Ahora bien, no somos partidarios de que la letra de
cambio, el pagar y el cheque pierdan su condicin de ttulo ejecutivo, aun cuando la prdida
de tal condicin sera la medida ms consecuente con la necesidad -sentida por el legislador-
de evitar las graves consecuencias que pueden derivarse del despacho de la ejecucin en
base a un simple documento privado.
En cambio, si se consideraba, en aras a evitar una proliferacin de procedimientos especiales,
que el juicio ejecutivo era el procedimiento ms adecuado para una ecaz tutela judicial, sobre
todo teniendo en cuenta que desde 1782 la letra de cambio es, con carcter general, ttulo
ejecutivo884, pero que la materia cambiara reclama una especialidad procesal en sede de
despacho de la ejecucin -especialidad que hallara su causa en el art. 66 LCCH que libera a
los ttulos cambiarlos del reconocimiento judicial de las rmas- se podra haber acudido al
Anteproyecto de Ley Cambiara y del Cheque de 1984. El art. 68 del citado Anteproyecto
estableca una especialidad procesal del juicio ejecutivo cambiado respecto del ordinario. La
propuesta era la siguiente: una vez despachada ejecucin, se requera al deudor para que se
personase en el Juzgado bien para pagar, bien para consignar la cantidad reclamada, o bien
para negar la autenticidad de la rma o alegar la falta total de representacin. Si se realizaban
cualesquiera de las anteriores declaraciones, el Juez poda, a la vista de las circunstancias del
caso y de la documentacin aportada, suspender el embargo y exigir, cuando lo estimara
conveniente, caucin adecuada. En denitiva, se pretenda la inaplicacin del art. 1442 LEC al
juicio ejecutivo cambiario y su sustitucin por el art. 68 del Anteproyecto. Aun cuando no queda
claro qu deba entenderse por suspensin del embargo, ni cules seran los actos procesales
posteriores, ni cmo tendra lugar el enlace con la tramitacin prevista en la LEC (v. gr. con la
oposicin a la ejecucin), es ms correcta, a nuestro entender la opcin del Anteproyecto que
la sancionada por la LCCH. Es decir, es ms correcto suspender el embargo -que suponemos
llevara consigo una suspensin de la ejecucin-, que embargar, alzar el embargo das
despus y permitir que el juicio ejecutivo contine sin bienes del deudor sujetos a su resultado.
Las garantas que aseguran la licitud de la ejecucin deben adoptarse antes de que sta se
despache. Si como consecuencia de la eliminacin de las diligencias que conceden una
certeza jurdica suciente de la existencia de la deuda, se entiende que la materia en concreto
exige un cauce procedimental especco, debe ser ste elaborado totalmente. La tcnica de
establecer especialidades procesales una vez se ha iniciado el procedimiento conforme a una
regulacin ya prevista acarrea un grave riesgo: la imposibilidad de acomodar la especialidad al
procedimiento ya regulado.
La valoracin negativa se extiende al hecho de que el art. 68 LCCH sanciona un incidente sin
regular la serie de actos procesales que deben congurarlo. Esta laguna legal ocasiona una
serie de dudas que ya surgen respecto a si para incoar el incidente es necesaria una solicitud
expresa de alzamiento del embargo o basta con negar la autenticidad de la rma o alegar la
falta absoluta de representacin. El requisito del tiempo en el que puede solicitarse el
alzamiento del embargo, que debera quedar en la norma exactamente precisado, exige
demasiadas puntualizaciones. Sin embargo, estas inconcreciones, aun cuando son graves,
pueden estimarse meras bagatelas si tenemos en cuenta que, por ejemplo, la doctrina no se
pone de acuerdo en si estamos o no ante un incidente885, ni en si debe o no practicarse
prueba. Por otra parte, aunque se entienda que basta una mera acreditacin de las causas
que pueden dar lugar al alzamiento de la traba, se han puesto de relieve las dicultades para
poder lograrla. Para soslayar los perjuicios que para el acreedor pueden derivarse del
alzamiento del embargo, el Juez puede exigir al deudor la entrega de caucin adecuada. Sin
embargo, pueden sealarse al menos dos aspectos negativos en la regulacin de este
extremo: uno, la no imposicin inexcusable de la caucin; y otro, la inexistencia en la norma de
elementos objetivos para su clculo. En denitiva, la LCCH no establece los trmites que
deben seguirse para que el Juez pueda entrar a enjuiciar sobre el alzamiento del embargo,
dejando al arbitrio de aqul la determinacin de la serie de actos procesales que deben
congurar la pieza separada. Esta labor -que segn el sistema de fuentes del Derecho
procesal no le corresponde al Juez- adems de ser compleja tendr como resultado una
consecuencia de extrema relevancia: jar los lmites al conocimiento que debe adquirir el Juez
para poder pronunciarse sobre el alzamiento del embargo.
No slo es criticable la falta de regulacin del incidente de alzamiento del embargo, sino
tambin aquellos extremos que s estn regulados. En concreto, valoramos negativamente el
momento procesal en el que la pieza separada se inserta en la tramitacin del juicio
ejecutivo. La simultaneidad de dos expedientes procesales que, en ltimo trmino, tienen un
mismo n puede desembocar en dos resoluciones contradictorias, en cuyo caso, al menos una
ser inecaz. Por otra parte, el art. 68 LCCH se reere a un alzamiento genrico de la traba;
ahora bien, este efecto no se corresponde con la nica causa que, desde la perspectiva del
proceso de ejecucin, puede provocarlo: su terminacin. Tras estas consideraciones, dudamos
seriamente que la peculiaridad del art. 68 LCCH permita alcanzar, en el juicio ejecutivo
cambiario, el equilibrio entre los intereses contrapuestos que en l se ventilan.
Con todo las dudas relativas a la sustanciacin son las menos importantes. Lo ms
preocupante en este tema es el error de concepto que padece el legislador por lo que se
reere al tiempo en que deben reunirse las garantas que evitan la indefensin, y que
convierten en procesalmente correcto el despacho de la ejecucin inaudita parte debitoris.
Este error le lleva a sancionar un mecanismo de compensacin que se materializa en el
alzamiento del embargo, destinado a resolver una cuestin que ya debera estar resuelta
antes de despachar ejecucin.
IV. La oposicin al juicio ejecutivo cambiario
1. Incidente declarativo de oposicin a la ejecucin cambiara
La LCCH no ha introducido modicaciones en la sustanciacin del incidente declarativo de
oposicin a la ejecucin. De acuerdo con lo dispuesto por el art. 68 LCCH, el ejercicio de la
accin cambiara ejecutiva se someter a lo establecido en los arts. 1429 y ss. LEC, sin ms
particularidades que las previstas, entre otros, en los arts. 66 y 67 LCCH, as como en el
propio art. 68. Ninguna de estas particularidades se reere a la tramitacin del incidente de
oposicin a la ejecucin.
La oposicin a la ejecucin en el juicio ejecutivo es por su esencia (no constituye una parte
necesaria del mismo) y estructura (comprende una fase de alegaciones, una de prueba y una
de conclusiones) un incidente886. El que dicha oposicin sea tcnicamente un incidente no
debe causar equvocos; no se sustancia por los trmites del procedimiento de incidentes
regulado en los arts. 741 y ss. LEC, sino por un cauce especco. Su sustanciacin es, en
lneas generales, la siguiente: una vez citado de remate, el ejecutado dispone de un plazo de
tres das (nueve si se le cit por edictos -art. 1460.1 LEC-) para personarse en el juicio, por
medio de Procurador y con rma de Letrado, y anunciar que formalizar oposicin (art. 1461
LEC). Si la oposicin es anunciada a tiempo887, el Secretario judicial dicta una diligencia de
ordenacin concediendo al deudor un plazo de cuatro das para que la formalice.
Al tratarse de un incidente, el escrito de formalizacin de la oposicin es en todo igual a una
demanda. Sin embargo, la LEC lo concibe como contestacin, pues ordena al ejecutado que
en el mencionado escrito alegue las excepciones que estime conveniente (art. 1463.1
LEC)888. Aunque, seguidamente, la propia LEC se contradice, pues en el art. 1468 establece
el plazo de que dispone el ejecutante para contestar al escrito de oposicin del ejecutado.
En el escrito formalizando la oposicin, el ejecutado deber exponer los hechos que fundan
los motivos de oposicin, las razones jurdicas por las que estos hechos tienen la ecacia que
se les atribuye y pedir que se sobresea la ejecucin frente a l despachada (en concreto, que
se declare no haber lugar a dictar sentencia de remate -art. 1473.2. LEC-; o, en su caso, la
nulidad de todo el juicio, o de parte de l -art. 1473.3. LEC-). En el mismo escrito, solicitar el
recibimiento a prueba de la oposicin y la prctica de cuantos medios de prueba estime
pertinentes (art. 1463 LEC).
Del escrito de oposicin del ejecutado, se dar traslado a la parte actora por el trmino de
cuatro das para que conteste y proponga la prueba que le convenga (art. 1468 LEC).
Presentada la contestacin, o recogidos los autos sin ella, el Juez los recibir a prueba por el
trmino de diez das, comunes a las partes, cuando alguna de stas lo hubiere solicitado (art.
1469 LEC)889. Concluido el trmino de prueba, el Juez mandar que se unan a los autos las
pruebas practicadas y que se pongan de maniesto a las partes para su instruccin (art. 1471
LEC). Transcurrido el plazo para instruccin, el Juez llamar los autos a la vista con citacin
de las partes para sentencia (art. 1472 LEC)890.
Las modicaciones impuestas por la LCCH en sede de oposicin a la ejecucin se limitan a
los motivos o causas de oposicin y a los medios de prueba. En efecto, la LCCH deroga el art.
1465 LEC891 y declara inaplicable al juicio ejecutivo cambiario lo previsto en el art. 1464 y en
los nms. 1 y 2 del art. 1467 LEC (art. 67.3 LCCH). De esta medida adoptada por la LCCH
puede sealarse un aspecto positivo que se centra, bsicamente, en dispensar al intrprete de
efectuar una aclara-cin relativa a lo que debe entenderse por excepcin y por motivo de
nulidad y de sealar que la LEC ha hecho, de estos dos medios de defensa del ejecutado,
una agrupacin arbitraria y una enumeracin desordenada892. Aunque tambin se han
sealado algunos aspectos negativos; por ejemplo, el que no se hayan clasicado las
excepciones oponibles en funcin de la especca naturaleza del Derecho cambiario que se
haga valer, ni de la va o cauce procesal por el que se ejercitan las acciones cambiaras893. Y
es que el rgimen de inoponibilidad de las excepciones cambiaras no constituye una
manifestacin del rigor cambiario exclusivamente en lo que concierne a su dimensin material
o sustantiva, sino tambin en lo que respecta a su vertiente procesal. As por ejemplo, la
naturaleza sumaria del juicio ejecutivo cambiario ha determinado que no se entre a examinar
la excepcin de cumplimiento defectuoso del contrato (exceptio non rite adimpleti con-
tractus)894.
Puede armarse que el art. 67 LCCH se adapta, en lneas generales, a las indicaciones que,
respecto a la norma reguladora del rgimen de excepciones oponibles a la accin cambiara,
se han realizado desde el Derecho mercantil. Estas indicaciones se reeren a la naturaleza del
precepto que debe resolver el problema de las excepciones derivadas del contrato causal895,
al modo de enunciar las excepciones que pueden hacerse valer frente a la accin que nace de
un ttulo cambiario, a la necesaria distincin entre excepciones relativas y absolutas, y a la
previsin de un nico rgimen de excepciones, es decir, independiente de la va procesal
elegida por el acreedor cambiario896.
Para abordar el estudio de los motivos de oposicin a la ejecucin cambiara, distinguiremos
entre la oposicin fundada en motivos de Derecho procesal y la que se basa en motivos de
Derecho material.
2. Oposicin fundada en motivos de Derecho procesal
Los lmites a las excepciones procesales en el juicio ejecutivo cambiario vienen determinados
por los presupuestos procesales a los que est sometido el derecho al despacho de la
ejecucin, relativos al rgano jurisdiccional y a las partes, as como por los presupuestos
procesales especcos del juicio ejecutivo cambiario (art. 1435 LEC)897. Es cierto que la
limitacin de excepciones materiales decretada por el art. 1465 LEC vena impuesta por la
naturaleza sumaria del incidente de oposicin a la ejecucin, pero tambin es verdad que
inuyeron en su redaccin razones de Derecho material. Sin embargo, alguna resolucin
judicial, en base a la limitacin contenida en el derogado art. 1465 LEC, declar que las
excepciones de carcter procesal no podan ser alegadas en el juicio ejecutivo cambiario898.
La LCCH tampoco ha pretendido regular ms que las excepciones materiales -o de fondo- y,
por tanto, ha dejado al margen las excepciones procesales899. Por esto, no puede prosperar
la tesis que, basndose en el tenor literal del art. 67.3 LCCH- Frente al ejercicio de la accin
cambiara slo sern admisibles las excepciones enunciadas en este artculo-, sostiene que
nicamente cabe oponer las excepciones contenidas en el art. 67 LCCH; esto es, de carcter
sustantivo o material, con la salvedad de los motivos de nulidad expresados en los nms. 3 y 4
del art. 1467 LEC900. Aun cuando el art. 67 LCCH tenga incidencia en el mbito procesal, ha
de entenderse que su rgimen se limita a las denominadas excepciones de fondo o
materiales.
En denitiva, a pesar de que la LCCH nada diga, el ejecutado puede fundar su oposicin a la
ejecucin en la ausencia de algn presupuesto procesal de carcter general o especco del
juicio ejecutivo y en la existencia de un obstculo u bice procesal901. Y es que bien sea de
declaracin, bien de ejecucin, todo proceso est sometido a la concurrencia de los requisitos
de carcter procesal902.
A) Falta de jurisdiccin o competencia
En este enunciado general, deben entenderse comprendidas la falta de jurisdiccin de los
Tribunales espaoles, la falta de jurisdiccin por razn del objeto, as como la falta de
competencia objetiva903.
La falta de jurisdiccin de los Tribunales espaoles se producir, por ejemplo, si las partes, en
virtud de algn Tratado suscrito y raticado por Espaa, se hubieran sometido expresamente a
un Tribunal extranjero904. Por otra parte, siendo el juicio ejecutivo un proceso de ejecucin, la
falta de jurisdiccin de los Tribunales espaoles puede derivar de la ausencia de conexin
entre el ejecutado y Espaa (v. gr. de la inexistencia de bienes del ejecutado en territorio
espaol).
En cuanto a la falta de jurisdiccin por razn del objeto y la falta de competencia objetiva, debe
sealarse que los supuestos que en teora las provocan no es probable que sucedan: v. gr.
interposicin de una demanda ejecutiva fundada en un ttulo cambiario ante un Juez de
Instruccin o de lo Penal, o ante uno de lo Social o ante un Juez de Paz.
En cambio, la falta de competencia territorial, si no es apreciada de ocio por el Juez (art.
1440.1 LEC)905 debe ser alegada con carcter previo, y no acumulada con las dems
defensas que esgrima el ejecutado en el escrito de oposicin al juicio ejecutivo. Al respecto se
ha armado que si el ejecutado procediera de manera distinta, aun cuando no quedara
tcitamente sometido (art. 1439.1 LEC), vera precluida su facultad de impugnar la
competencia territorial del Juez elegido por el actor906.
La Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal introdujo en el art.
1439.1 LEC dos importantes modicaciones. La primera es la exclusin de la sumisin
expresa como criterio de atribucin de competencia territorial. Por tanto, se suprimi la
facultad de las partes de elegir el Juez territorial-mente competente. As, la demanda ejecutiva
debe interponerse ante el Juzgado de Primera Instancia del lugar del cumplimiento de la
obligacin, segn el ttulo, o ante el del domicilio del demandado o de alguno de ellos, o ante
el del lugar en que se encuentren los bienes inmuebles especialmente hipotecados. La
segunda viene establecida al nal del citado precepto, cuando dispone que no son aplicables
las normas sobre sumisin expresa o tcita contenidas en la Seccin segunda del Ttulo II del
Libro primero. No nos ocuparemos de la primera modicacin907, en cambio tendremos que
hacer, aunque sea breve, una referencia a la segunda, pues parece ser que su intencin fue
incidir en el tratamiento procesal de la falta de competencia territorial, si bien no acab de
precisar su alcance. Es decir, no se determinan los medios procesales de que disponen las
partes para hacer cumplir lo ordenado en el art. 1439.1 LEC -la inderogabilidad de la
competencia territorial-.
De conformidad con lo establecido en el art. 1439.1 LEC inne, cabe sostener que el
ejecutado no se somete a la competencia del Juez elegido por el ejecutante, si despus de
personado en el juicio ejecutivo (art. 1461 LEC) realiza cualquier gestin diferente de la de
proponer declinatoria, o anunciar que ha interpuesto inhibitoria ante el Juez que estima
competente (cfr. art. 58.2. LEC). Por tanto, en principio, no precluira la posibilidad del
ejecutado de interponer la declinatoria o la inhibitoria. Esta sera la consecuencia lgica: al
excluirse la sumisin tcita, se excluye un mecanismo de preclusin de la facultad de discutir
la competencia territorial.
Sin embargo, como ha puesto de relieve una parte de la doctrina procesal, si la competencia
territorial no es impugnada en el momento procesal oportuno, precluye la facultad de
impugnarla908. El momento procesal, o mejor el perodo de tiempo, oportuno se extiende
desde que el ejecutado tiene noticia del despacho de la ejecucin hasta que se persona en el
juicio ejecutivo cambiado909. El art. 1480.2 LEC debe interpretarse en este sentido. Adems,
se han alegado varias razones que se oponen a que el ejecutado conserve durante toda la
tramitacin del juicio ejecutivo la facultad de impugnar la competencia territorial del Juez que
ha despachado ejecucin. Por ejemplo: la escasa entidad de la competencia territorial frente a
la vigencia del principio de economa procesal y el respeto al derecho a un proceso sin
dilaciones indebidas910. Puede alegarse otro motivo: no es posible asimilar la competencia
territorial imperativa con la jurisdiccin y la competencia objetiva. La imposibilidad de impugnar
la falta de competencia territorial imperativa en cualquier momento del proceso viene
determinada por la naturaleza relativa de la competencia territorial frente al carcter absoluto
de la jurisdiccin y la competencia objetiva (cfr. art. 238.1 LOPJ)911. La imperatividad del art.
1439.1 LEC slo comporta que dicho precepto se aplique en sus propios trminos, sin que
prevalezca una voluntad distinta de las partes.
Sentado lo anterior, y teniendo en cuenta que el ejecutado no puede recurrir contra el auto que
despacha ejecucin, cabe sostener que dispone, tambin en el juicio ejecutivo, de la
declinatoria y de la inhibitoria para impugnar la competencia territorial del Juez elegido por el
ejecutante. La cuestin de competencia deber plantearse antes de oponerse el ejecutado a la
ejecucin912.
El ejecutado debe interponer la declinatoria no slo antes de oponerse a la ejecucin, sino
incluso previamente a la realizacin de cualquier actividad -v. gr. solicitar el alzamiento del
embargo, formular la peticin de plazo ex art. 50.3 LCCH-. La declinatoria suspende, hasta
que se resuelva, el plazo para formali-zar la oposicin (art. 114 LEC). Se sustanciar como un
incidente de previo pronunciamiento913.
Como hemos sealado, el ejecutado tambin puede denunciar la falta de competencia
territorial por medio de inhibitoria, siempre que no haya propuesto la declinatoria (art. 77 LEC)
y no se haya opuesto a la ejecucin914. El Juez ejecutor no puede suspender el juicio hasta
que reciba el ocio requerindole de inhibicin (art. 89 LEC)915.
En el juicio ejecutivo, los problemas ms relevantes que se derivan de la inhibitoria se
plantean en el supuesto de que el Juez que despach ejecucin reciba el requerimiento de
inhibicin cuando haya precluido el plazo para plantear la oposicin o cuando haya dictado
sentencia de remate, ya que el art. 115 LEC dispone que lo actuado con falta de competencia
territorial es vlido (consecuencia que, por otra parte, se inere del art 238 LOPJ), sin
necesidad de que se ratique ante el Tribunal que sea declarado competente. En base a este
precepto, algunas resoluciones han negado, a la parte que ha formulado la cuestin de
competencia por inhibitoria, el derecho de oponerse a la ejecucin.
El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre el problema que se acaba de plantear, y su
doctrina deber ser tenida en cuenta por los Tribunales ordinarios a favor de los cuales se
resuelva una cuestin de competencia interpuesta mediante inhibitoria (cfr. art. 5.1 LOPJ). As,
en las SSTC (2.a) 105/1987, de 22 de junio (f.j. 2.) y 224/1988, de 25 de noviembre (f.j. 3.)
se declara que una interpretacin del art. 115 LEC conforme a la Constitucin signicar la
validez de las actuaciones judiciales, practicadas por el Juzgado territorialmente incompetente,
siempre que no supongan desconocimiento de los derechos constitucionales de las partes a
ser odas y a hacer las alegaciones pertinentes a su pretensin. Sin embargo, se vulnera el
derecho a la tutela judicial efectiva sin indefensin, consagrado en el art. 24.1 CE, si se priva a
la parte de su derecho de defensa por causas que no le son imputables. En concreto, la
vulneracin del mencionado derecho fundamental puede producirse cuando el Juez requirente
se limita a dictar sentencia, sin dar lugar al incidente de oposicin a la ejecucin916. Es decir,
segn el Tribunal Constitucional, el ejecutado tiene derecho a realizar, ante el Juez
competente, aquellas actuaciones cuya falta pudiera producirle indefensin y en las que no ha
intervenido al estar declarado en rebelda.
B) Falta de personalidad
El ejecutado tiene a su disposicin dos medios procesales para alegar la falta de personalidad,
entendida en sentido amplio. As, puede alegar la falta de personalidad en el ejecutante o en
su Procurador y puede alegar tambin su propia falta de personalidad por no tener el
carcter, o la representacin con que se le demanda (art. 1467.4 LEC)917. En cambio, el
ejecutado no puede alegar ni su propia falta de personalidad procesal, ni la de su Procurador,
pues le corresponde a l velar porque ambas sean conformes a derecho918.
a) Falta de personalidad del acreedor ejecutante
El ejecutado puede alegar todas las deciencias relativas a la capacidad para ser parte y
capacidad procesal del ejecutante919. En este punto, es conveniente recordar que la
capacidad para ser sujeto activo o pasivo del proceso es ms amplia que la personalidad
jurdica. En efecto, la jurisprudencia, en atencin a una efectiva tutela judicial, permite
demandar y ser demandados, directamente, entes o conjuntos de bienes que carecen de
personalidad jurdica pero que han actuado en el trco contrayendo obligaciones o
adquiriendo derechos, v. gr. sociedades irregulares, uniones temporales de empresas, uniones
sin personalidad, patrimonios independientes o autnomos (entre los que se cuentan la
herencia yacente y las masas del concurso y la quiebra)920. Por esto, y desde la ptica del
juicio ejecutivo cam-biario, el despacho de la ejecucin puede solicitarse por y frente a quien
no tiene personalidad jurdica. Por otra parte, el ejecutado no puede negar la personalidad a
quien se la reconoci procesal o extraprocesalmente con anterioridad. Una negacin de este
tipo supondra actuar contra los propios actos921.
Al ser tambin falta de personalidad, el ejecutado puede denunciar las deciencias relativas a
la representacin y la postulacin. En este sentido, y conforme a la reglas generales puede
alegar: la falta de acreditamiento de la representacin del ejecutante (cuando comparezca con
esta calidad); y la ausencia de poder, su insuciencia o ilegalidad.
A nuestro parecer, debe ser aplicable a los anteriores supuestos la doctrina legal que declara
subsanables la mayora de los defectos de personalidad922. De otro lado, y de acuerdo con
las normas generales sobre la materia, el Juez no puede analizar de ocio los presupuestos
que se reeren a la personalidad de las partes, salvo en supuestos especcos923.
Si bien es una cuestin relativa al fondo, parte de la doctrina no ve ningn inconveniente en
incluir la falta de justicacin de la calidad con que el ejecutante pide el despacho de la
ejecucin en la categora de falta de personalidad924. Desde esta perspectiva, aunque el Juez
haya despachado ejecucin, el ejecutado podr, por ejemplo, alegar la falta de acreditacin de
la sucesin, cuando el ejecu-tante no justique, o no lo haga cumplidamente, su condicin de
heredero del ltimo tenedor.
b) Falta de personalidad del deudor ejecutado
El ejecutado puede plantear la oposicin alegando que no tiene el carcter o la representacin
que el ejecutante le atribuy al pedir frente a l el despacho de la ejecucin.
Esta causa de oposicin tiene para el juicio ejecutivo cambiario un reconocimiento legal, si
bien de forma indirecta, en el art. 67.3 LCCH925. Ya hemos apuntado, en relacin con este
tema, que el ejecutado no puede alegar su propia falta de personalidad -en sentido estricto:
falta de capacidad para ser parte y de capacidad procesal- ni la de su Procurador, ya que a l
le corresponde vigilar por su correccin926.
Aun cuando no sea tcnicamente correcto, es frecuente que esta causa de oposicin se apoye
en razones que afectan al Derecho material (poniendo de relieve la falta de legitimacin; es
decir, la falta de accin) y no al Derecho procesal (falta de personalidad)927. La falta de
personalidad en el deudor ejecutado es, por tanto, una circunstancia meramente procesal que
no debe confundirse con la falta de legitimacin pasiva928.
C) Ausencia de otros presupuestos o requisitos procesales
Junto a los dos tipos bsicos de presupuestos procesales que hacen referencia a la
jurisdiccin y a la personalidad, existen otros presupuestos especcos del juicio ejecutivo
cambiario que condicionan el despacho de la ejecucin, as como la validez de las actuaciones
judiciales posteriores, y cuya ausencia fundamenta la excepcin correspondiente.
a) Falta de alguno de los presupuestos del juicio ejecutivo cambiario
Con esta causa genrica de oposicin, el ejecutado pone de maniesto que el Juez se
equivoc al analizar los presupuestos especcos o, si se preere, las condiciones de
admisibilidad propias del juicio ejecutivo a las que est subordinado el despacho de la
ejecucin, ya que stas o bien se ineren del ttulo ejecutivo, o bien deben ser acreditadas por
el ejecutante mediante los documentos que aporte con la demanda y el ttulo ejecutivo.
Los presupuestos del juicio ejecutivo cambiario vienen determinados en el art. 1435 LEC929.
El ejecutado puede alegar que la deuda no es lquida, o que no es superior a 50.000 pts, o que
no est vencida. Si la deuda se expresa en moneda extranjera, sta debe estar admitida a
cotizacin ocial y la obligacin de pago en dicha moneda debe estar autorizada o permitida
legalmente.
La ausencia de alguno de los extremos reseados puede ser opuesta, a cualquier tenedor, ya
sea como presupuesto del juicio ejecutivo, al amparo del art. 1435 LEC, ya sea como requisito
de forma que de acuerdo con lo dispuesto por la LCCH debe reunir la letra de cambio, el
pagar o el cheque. As, la no admisin a cotizacin ocial de la moneda extranjera, en la que
est cifrada la deuda cambiara, puede fundamentarse en el art. 1435.1.2. LEC o en el art.
67.2.2.a LCCH, esto es, en la falta de las formalidades del ttulo-valor relacionadas en los arts.
1,94 y 106 LCCH.
La falta de liquidez de la deuda cambiara tambin puede fundamentarse en el art. 1435 LEC o
en el art. 67.2.2.a LCCH930. La iliquidez debe derivarse de los ttulos cambanos931. Este
defecto se producira, por ejemplo, cuando la cantidad a pagar se estableciera de una forma
aproximada o alternativa, o hubiera de determinarse a posteriori acudiendo a situaciones
extracambiarias932
En cuanto a la falta de vencimiento, ya sealamos que poda entenderse incluida en el
apartado segundo del art. 67 LCCH o poda fundarse en la infraccin de lo dispuesto en el art.
1435.3 LEC933.
La estimacin de un motivo de oposicin basado en la falta de un presupuesto del juicio
ejecutivo cambiado debe dar lugar al fallo previsto en el art. 1473.1.3. LEC; es decir, la
sentencia debe declarar la nulidad de todo el juicio934.
b) Defectos en la citacin de remate
El ejecutado puede oponerse a la ejecucin si no ha sido citado de remate de acuerdo con lo
dispuesto en la LEC (art. 1467.3 LEC)935. En rigor, la citacin de remate debe practicarse con
posterioridad al embargo (hecho el embargo,..., se le citar de remate dice el art. 1459
LEC), aunque en la prctica el requerimiento de pago, la diligencia de embargo y la citacin de
remate tienen lugar en el mismo acto.
La citacin de remate, cuando es conocido el domicilio del deudor, se realiza por medio de
cdula en la forma que determinan los arts. 270 y ss. LEC936. Esta cdula se entregar,
personalmente, al ejecutado. Si ste no fuere hallado en su domicilio, debe practicarse un
segundo intento de busca transcurridas, como mnimo, seis horas (art. 1443)937. Y si tampoco
se le encontrara, se entregar la cdula a las personas designadas en el art. 268 LEC938. En
el supuesto de que se desconozca el domicilio del deudor o se ignore su paradero, los arts.
1444 y 1460 LEC autorizan al Juez, previa solicitud del ejecutante, para que acuerde la
citacin de remate por medio de edictos, en la forma que previene el art. 269 LEC. Ahora bien,
la citacin por edictos para el requerimiento de pago, embargo y citacin de remate constituye,
segn el Tribunal Constitucional, un ltimo remedio de carcter supletorio y excepcional, por lo
que si el rgano jurisdiccional lo utiliza, sin haber agotado antes los medios de comunicacin
ordinarios, que ofrecen mayores garantas y seguridad de recepcin para el destinatario,
impidiendo al deudor personarse en el juicio y hacer valer sus derechos, vulnera el derecho
fundamental a obtener la tutela judicial efectiva sin indefensin que reconoce el art. 24.1
CE939.
El domicilio en el que debe practicarse la citacin de remate es el del deudor designado en la
letra de cambio, pagar o cheque y, en su defecto, en el legal -cfr. arts. 40 y 41 CC-,
cualquiera que fuere el designado para el pago o protesto940.
Los defectos en la citacin de remate constituyen un motivo de nulidad de las actuaciones
procesales posteriores siempre que se prive al deudor de trmites esenciales para la defensa
de sus derechos e intereses, v. gr. la oposicin a la ejecucin despachada. En este sentido, la
jurisprudencia estima que no es suciente, para declarar la nulidad de las actuaciones, el que
se produzcan determinadas transgresiones de las normas procesales, sino que es necesario
que se produzca efectiva indefensin941.
D) Existencia de bices procesales
El ejecutado puede negar el derecho del acreedor al despacho de la ejecucin esgrimiendo la
existencia de bices u obstculos procesales. El silencio de la LEC respecto de los motivos de
oposicin de carcter procesal que pueden alegarse en el juicio ejecutivo cambiario, y la
derogacin del art. 1465 LEC por la LCCH, favorecen la inexistencia de lmites en este mbito,
salvo los que se deriven de su naturaleza jurdica.
a) Litispendencia
La repercusin, en el juicio ejecutivo cambiario, de un proceso de declaracin pendiente se ha
concretado en la alegacin y admisin de la excepcin de litis-pendencia. As, en alguna
resolucin se ha declarado que el proceso iniciado por una demanda declarativa en la que se
solicite, v. gr. la resolucin de un contrato, constituye una situacin de litispendencia respecto
del juicio ejecutivo cambiario promovido, con posterioridad, para la ejecucin de las letras de
cambio emitidas en cumplimiento de aquel contrato942.
Algunos autores tambin han abordado el tema. As, Manresa y Navarro943 ya se pronunci
sobre la admisin de la excepcin de litispendencia en el juicio ejecutivo. Segn el citado
autor, la redaccin del art. 1464 LEC no impeda la alegacin de excepciones no previstas en
dicho precepto. Pona como ejemplo la litis-pendencia cuya ecacia, si bien de forma indirecta,
poda extenderse al juicio ejecutivo al servir de fundamento a la excepcin de incompetencia
que estaba permitida por la ley. En esta misma lnea, se ha armado que, en el supuesto de
que la sentencia dictada en el proceso declarativo ordinario -sobre la misma obligacin
cambiara que se reclama en el juicio ejecutivo- haya devenido rme, el ejecutado puede hacer
valer, en este juicio, la excepcin de cosa juzgada944.
No obstante, existe una falta de acuerdo en la jurisprudencia que se maniesta en la
inadmisin de la litispendencia, bien por tener el juicio declarativo y el ejecutivo cambiario un
objeto distinto, bien por estar, dicha excepcin, ntimamente relacionada con la cosa juzgada
material -efecto, que no tienen las sentencias dictadas en el juicio ejecutivo cambiario-945.
A nuestro entender, no es correcto admitir la excepcin de litispendencia en un juicio ejecutivo
cambiario, ya que sta exige la identidad de procesos. En este sentido, el Tribunal Supremo
ha declarado que, con carcter general, la excepcin de litispendencia requiere la ms
perfecta identidad -relativa a los sujetos, el peli-tum y la causa de pedir- entre el proceso
anterior pendiente y el que se incoa, y ha puntualizado que ambos procesos deben ser de
declaracin946. Entre un proceso de declaracin y uno de ejecucin, aunque los sujetos sean
los mismos, no existir identidad en cuanto a la clase de tutela jurdica que solicita el acreedor
y a la causa de pedir. En el proceso de declaracin se pedir al Juez, por ejemplo, que ordene
al deudor realizar una prestacin, o que declare la existencia o el modo de ser de un
determinado derecho, o la resolucin de un contrato; mientras que en el proceso de ejecucin,
el acreedor solicitar al Juez ejecutor que despache ejecucin. Si entendemos por causa de
pedir los fundamentos fcticos y jurdicos de lo que se pide947, este elemento delimitador del
objeto del proceso no es el mismo en el proceso de declaracin y en el de ejecucin. En este
ltimo proceso, el despacho de la ejecucin -consecuencia jurdica pedida por el acreedor-
depende de la existencia de un ttulo ejecutivo, conjunto de hechos tpicos que fundan, por
voluntad de la norma, el derecho al despacho de la ejecucin948.
b) Defectos legales en el modo de proponer la demanda ejecutiva
El art. 1439.1 LEC se pronuncia de manera taxativa sobre la forma que debe adoptar la
demanda ejecutiva: La demanda ejecutiva se formular en los trminos prevenidos para la
ordinaria en el artculo 524. Por tanto, si falta alguno de los requisitos que se enumeran en
este ltimo precepto, la demanda ejecutiva habr sido defectuosamente planteada.
Este motivo de oposicin de carcter procesal proceder si en la demanda ejecutiva:
- no se exponen ordenada y sucintamente los hechos y los fundamentos de derecho. En el
supuesto de haberse practicado diligencias preparatorias tendr que hacerse alusin a las
mismas.
- no se ja con claridad y precisin lo que se pide949.
- no se identica la persona contra quien se solicita el despacho de la ejecucin.
c) Sumisin a arbitraje
Con la alegacin de este motivo de oposicin, el deudor quiere excluir del conocimiento de los
Juzgados y Tribunales ordinarios la materia que es objeto del convenio arbitral. Aunque pueda
parecer contradictorio preconstituir un ttulo ejecutivo (que permite prescindir del proceso de
declaracin previo y obtener el inmediato embargo de los bienes del deudor) y pactar, al
mismo tiempo, la sumisin a arbitraje (que supone la renuncia a la inmediata ejecucin del
ttulo cam-biario, sustituyendo su efectividad por la del laudo que se dicte), el deudor puede
hacer valer en el juicio ejecutivo cambiario la existencia de un convenio arbitral vlido950. Esta
conclusin se apoya en la propia Ley de Arbitraje, de 5 de diciembre de 1988, que permite
alegar la excepcin de arbitraje tanto en los juicios declarativos (art. 533.8 LEC), cuanto en el
juicio ejecutivo ordinario (art. 1464.10 LEC)951. Por otro lado, ya pusimos de relieve que, tras
la entrada en vigor de la LCCH, no existen lmites, en el juicio ejecutivo cambiario, a la
alegacin de excepciones procesales. Esta posicin ha sido conrmada por alguna resolucin
judicial en la que se ha declarado que la excepcin de sometimiento a arbitraje es
procesalmente admisible en el juicio ejecutivo cambiario, aun cuando, en determinados
supuestos cabe entender que, la mera rma de las letras, supone una renuncia al arbitraje
previamente pactado en la relacin causal952.
Sin embargo, otras resoluciones judiciales no admiten que la excepcin de arbitraje pueda
alegarse como motivo de oposicin de carcter procesal en el juicio ejecutivo cambiario. En
esencia, el fundamento jurdico de estas decisiones es la norma del art. 67 LCCH (En el caso
de que se ejercite la accin cambiaria por va ejecutiva no ser de aplicacin lo previsto en el
artculo 1464 (...) de la Ley de Enjuiciamiento Civil)953.
Se han argido otras razones para rechazar la posibilidad de oponer el arbitraje como
excepcin procesal. Por ejemplo, el hecho de que la LA si bien dio una nueva redaccin al art.
1464.10. LEC, no introdujo cambios en la LCCH para permitir alegar la excepcin de arbitraje
en el juicio ejecutivo cambiario; incluso se ha sostenido que la limitacin de las defensas
procesales es una consecuencia de la naturaleza del derecho ejercitado, derecho privilegiado,
tambin en este aspecto, en aras de la seguridad y agilidad del trco mercantil954. Por otra
parte, se ha subrayado que la sustanciacin de un juicio ejecutivo cambiario cuando existe un
convenio arbitral no produce indefensin, ya que el carcter sumario del citado juicio conlleva
la posibilidad de acudir a un proceso declarativo ulterior (art. 1479 LEC). Desde esta
perspectiva, se ha sealado que el arbitraje se reere a cuestiones derivadas del contrato
causal mientras que el juicio ejecutivo tiene por objeto hacer efectivo el importe del pago
ordenado en la letra a la que la Ley concede valor ejecutivo955.
Respecto a si cabe admitir la excepcin de arbitraje en el juicio ejecutivo cam-biario como
excepcin causal al amparo del art. 67.1 LCCH, algunas resoluciones han declarado que la
excepcin de arbitraje es procesal y no sustantiva o material; carcter, que no puede alterarse,
por la va de su planteamiento como excepcin extracambiaria, derivada del contrato causal o
subyacente956.
En otras, en cambio, no se ha negado el carcter causal de la excepcin basada en la
clusula de sumisin a arbitraje. Por tanto, cabe alegarla en base al art. 67.1 LCCH y si se
estima se dictar sentencia declarando no haber lugar a pronunciar sentencia de remate. La
estimacin o desestimacin depender de las circunstancias del caso concreto957.
A nuestro entender, no es correcta la doble referencia que en algunas de las resoluciones
analizadas se hace de la sumisin a arbitraje; esto es, como excepcin procesal y como
excepcin causal. La sumisin de la cuestin litigiosa a arbitraje es una excepcin procesal,
porque la ecacia excluyente de la jurisdiccin ordinaria que el art. 11.1 LA atribuye al
convenio arbitral vlido es de carcter procesal no material958. As, lo entiende, por otra parte,
la LEC que la incluye en la lista de excepciones dilatorias del art. 533. No obstante, una vez
hecha esta precisin debe sealarse que si el convenio arbitral se cie a las controversias que
puedan surgir del contrato subyacente, esta excepcin es personal o relativa959 y, por tanto,
slo podr alegarse en el supuesto de que el litigio quede planteado entre las personas que
fueron parte en dicho contrato. En este sentido, cabr calicarla de causal, pero no de material
o de fondo.
Aunque segn la LA (art. 11.1) y la LEC (art. 1464.10) la existencia de un convenio arbitral
debe alegarse por medio de una excepcin, que es, por otra parte, la va seguida en las
resoluciones judiciales que hemos analizado, el tratamiento procesal debera ser otro.
Teniendo en cuenta la ecacia excluyente de la jurisdiccin ordinaria que la LA atribuye al
convenio arbitral vlido respecto de las materias sometidas previamente a arbitraje, as como
lo que dispone el art. 11.2 LA (en base al cual se entender que el ejecutado renuncia al
arbitraje pactado si despus de personado en juicio realiza cualquier actividad que no sea la
de proponer en forma la oportuna excepcin), el ejecutado debe invocar la existencia del
convenio arbitral en el momento en que comparezca en el juicio ejecutivo cam-biario y no en el
escrito en que debe formalizar la oposicin (art. 1463 LEC). Una vez invocado el convenio
arbitral, la cuestin debera resolverse con carcter previo. Al respecto se ha declarado que el
sistema que mejor se adapta al rgimen que sanciona la LA es el establecido para la
declinatoria pues es exible, completo, depende de la voluntad del demandado, debe
ejercitarse inmediatamente bajo amenaza de preclusin y, sobre todo, permite resolver con
carcter previo -en todo tipo de procedimientos- sobre la alegada existencia de un convenio
arbitral960.
3. Oposicin fundada en motivos de Derecho material
La LCCH s ha introducido importantes cambios en el tratamiento de las excepciones
cambiaras. Estos cambios responden, esencialmente, a las pretensiones de la doctrina
mercantil dirigidas a establecer un nico rgimen de excepciones cualquiera que sea la va
procesal utilizada por el acreedor cambiario. Es decir, si las excepciones conguran y moderan
el poder del acreedor cambiario, es indiferente la va procesal que ste utilice para el ejercicio
de la accin961. Los arts. 521 y 523 CCom haban favorecido la identicacin entre accin
cambiara y accin ejecutiva, con la consecuencia inevitable de circunscribir la limitacin de
excepciones al mbito del juicio ejecutivo962. Por otra parte, se haba sealado que la Ley
proce-sal no era el lugar adecuado para resolver el problema de las excepciones
cambiaras963.
El art. 67 LCCH disea un sistema de excepciones de forma general, sin caer en el casuismo
que presida el rgimen anterior. Subyace a dicha norma la preocupacin por no apartarse de
los resultados a los que haban llegado la doctrina y la jurisprudencia de otros pases en los
que se haba introducido la LUG. La intencin era recoger la norma del art. 17 LUG y ordenar
el resto de las excepciones sin hacer un enumeracin precisa de cada una de las excepciones
oponibles964.
Se ha sealado que la declaracin de carcter restrictivo del art. 67 LCCH (slo sern
admisibles las excepciones enunciadas) carece de trascendencia prctica, ya que, por una
parte, es difcil encontrar un motivo de oposicin que no pueda encajar en alguno de sus
apartados y, por otra, la enumeracin de las clases de excepciones no es completa y
cerrada965. Este extremo, junto con el establecimiento de un nico rgimen de excepciones,
en el que no se prev ningn lmite de carcter procesal, debe ser cuidadosamente valorado
por el Derecho procesal.
El estudio de los antecedentes histricos y de la evolucin legislativa del juicio ejecutivo
cambiario, llevado a cabo en el Captulo Primero de este trabajo, ha puesto de maniesto que
en el incidente de oposicin a la ejecucin estaban limitadas las alegaciones y los medios de
prueba. La cognitio summaria se sancion en la Ley XVI del Ordenamiento sobre
Administracin de Justicia de 1360, as como en todas las leyes de enjuiciamiento que desde
1830 se han dictado en Espaa y han regulado el juicio ejecutivo cambiario. Desde esta
perspectiva, puede armarse que el art. 67 LCCH, pero sobre todo la pasividad del legislador
procesal, no slo rompe con una tradicin histrica, sino que puede alterar de forma sustancial
la estructura y, por tanto, la funcin del juicio ejecutivo cambiario. Es decir, la inexistencia de
lmites de tenor procesal a la alegacin de excepciones materiales genera la prdida del
carcter sumario del incidente de naturaleza declarativa que se inserta en el juicio ejecutivo
cambiario y que lo suspende.
Sin embargo, si en un punto coinciden la mayora de la doctrina procesal y la jurisprudencia es
en proclamar la naturaleza sumaria del juicio ejecutivo cambiario966. Sumariedad que, por
otra parte, viene impuesta por la LEC (cfr. arts. 1468 a 1472 y 1479), que prev un plazo breve
(10 das) en el que es materialmente imposible la realizacin de una prueba compleja. La
consecuencia de lo expuesto es la siguiente: la tarea que deba cumplir la norma procesal en
orden a establecer lmites, tambin de carcter procesal, a la alegacin de excepciones
sustantivas y a la admisin de medios de prueba la realizarn (mejor, la realizan) las Audiencia
Provinciales967. Es decir, cada Tribunal interpretar a su arbitrio la idoneidad o inido-neidad
de la concreta excepcin que se alega. Esta consecuencia coloca al justiciable en una grave
inseguridad jurdica, pues, las sentencias dictadas en un juicio ejecutivo cambiario no son
revisadas por el Tribunal Supremo (cfr. art. 1687 LEC)968.
Para el anlisis de las excepciones materiales partiremos del esquema diseado en la Ley
Cambiara y del Cheque. El art. 67 LCCH comprende cinco bloques de excepciones o motivos
de oposicin: 1.) Excepciones basadas en las relaciones personales del deudor con el
tenedor o con los tenedores anteriores, si el ejecutante ha adquirido el ttulo cambiario
conocindolas y actuando en perjuicio del deudor; 2.) Excepciones que afectan a la existencia
o validez de la declaracin cambiara del deudor, incluida la falsedad de la rma; 3.) Falta de
legitimacin; 4.) Excepciones fundadas en la falta de las formalidades necesarias del ttulo
cambiario; y 5.) Excepciones que suponen la extincin del crdito cambiario cuyo
cumplimiento se exige al ejecutado. Este esquema es, a nuestro entender, perfectamente
vlido para subrayar las cuestiones que resultan ms relevantes desde la ptica del Derecho
procesal; a saber: posibilidad de alegarlas en el juicio ejecutivo cambiario, carga de la prueba
y dicultad de practicarla en el citado juicio969.
A) Excepciones basadas en las relaciones personales del deudor cambiarlo con el tenedor del
ttulo o con tenedores anteriores
a) Notas previas
El prrafo primero del art. 67 LCCH -aplicable tambin al pagar y al cheque (cfr. arts. 96 y
153)- se inspira directamente en el art. 20 LCCH970, el cual, a su vez, incorpora la doctrina del
art. 17 LUG971, cuyo espritu ya haba recogido, en cierto grado, nuestra jurisprudencia en su
interpretacin correctora del antiguo art. 480 CCom suavizando su tenor literal que consagraba
el dogma de la inoponibilidad de excepciones972. En el art. 67.1 LCCH se dispone lo
siguiente:
El deudor cambiario podr oponer al tenedor de la letra las excepciones basadas en sus
relaciones personales con l. Tambin podr oponer aquellas excepciones personales que l
tenga frente a los tenedores anteriores si al adquirir la letra el tenedor procedi a sabiendas en
perjuicio del deudor.
Las excepciones personales no se fundan en la relacin cartular, sino que se basan en las
relaciones personales que se hayan podido establecer entre el deudor y el acreedor cambiario
de que se trate. De ah que su caracterstica esencial, sea que el deudor cambiario slo pueda
oponerlas frente a un determinado acreedor. Por relacin personal, expresin empleada por
los arts. 20 y 67.1 LCCH, ha de entenderse cualquier tipo de relacin jurdica que una a
aquellos dos sujetos jurdicos. Esto es, la relacin personal puede tener su origen en el
contrato causal o subyacente; en un acuerdo particular celebrado entre el deudor y el tenedor
relativo a la ejecucin de la obligacin cambiara; o incluso en cualquier relacin jurdica, entre
ambos sujetos, que no cuestiona la existencia de la obligacin cambiara973.
Si la limitacin de las excepciones personales o relativas se establece con el n de proteger la
circulacin de la letra de cambio, el pagar y el cheque mediante la tutela del tercer adquirente
de buena fe, aqulla no encuentra justicacin cuando se trata de relaciones mediatas en las
que est presente un elemento intencional de mala fe por parte del adquirente. Por esto, en la
categora genrica de excepciones personales, el Derecho cambiario distingue entre aqullas
que surgen de relaciones jurdicas existentes entre el deudor cambiario y el tenedor de la letra
(ejecutante) y las que se fundan en relaciones personales del deudor con anteriores
tenedores.
b) Causas de oposicin fundadas en las relaciones personales con el ejecutante
El estudio de la jurisprudencia -fuente de experiencia o de realidad jurdica- que hemos llevado
a cabo ha determinado las excepciones personales a las que haremos una especial
referencia. No es nuestra intencin elaborar una relacin numerus clausus, entre otros
motivos, porque sera una relacin contra legetn. La LCCH, al hablar de excepciones basadas
en relaciones personales permite que stas se creen caso por caso y que adopten una
formulacin concreta en el curso de cada proceso. En todo caso, incidiremos en aquellas
excepciones que han visto modicado su tratamiento procesal por la LCCH: falta de provisin
de fondos, quita, espera, prescripcin, compensacin.
a') Incumplimiento del negocio jurdico causal. Falta de provisin de fondos
La mayora de la doctrina, y de la jurisprudencia, deende la tesis segn la cual la obligacin
cambiaria tiene inter partes carcter causal, operando la abstraccin de la letra, el pagar y el
cheque slo frente a terceros; esto es, cuando el ttulo cambiarlo ha circulado974. La
consecuencia jurdica ms relevante de dicha concepcin radica en que el deudor puede
oponer al acreedor cambiario que haya contratado directamente con l, no slo las
excepciones propias del Derecho cambiario, sino aquellas que podra alegar en base al
negocio causal como si el ttulo cambiario no se hubiera girado.
La relacin causal -es decir, el negocio jurdico fundamental o subyacente que justica la
atribucin patrimonial cambiaria- adopta, generalmente, una estructura bilateral975 de la que
se deriva, entre otros, el efecto jurdico consistente en otorgar como medio de defensa, a la
parte que experimenta un incumplimiento de la otra, la llamada excepcin de incumplimiento
contractual. Tradicio-nalmente, esta excepcin se ha denominado falta de provisin de fondos.
Sin embargo, debe precisarse que no era correcto en el sistema del CCom, ni tampoco lo es
en el de la LCCH, utilizar la expresin provisin de fondos con carcter genrico, puesto
que el tema de la causalidad o de la abstraccin ha de referirse a todos y cada uno de los
negocios cambiarlos -esto es, libramiento, aceptacin, endoso y aval.
En el sistema cambiarlo del CCom, se llamaba provisin de fondos a la relacin que una el
librador con el librado. Conforme al art. 456 CCom, el librador estaba obligado a hacer la
provisin de fondos a la persona a cuyo cargo hubiera librado la letra de cambio. Por tanto, la
causa que obligaba al aceptante a pagar era la tenencia de la contraprestacin, es decir, la
provisin976. Mientras que la valuta o valor se refera a la relacin entre el librado y el
tomador, as como entre endosante y endosatario; relacin extracambiaria que guraba
necesariamente en la letra a travs de la clusula valor (arts. 444.5 y 462.2 CCom) y en la que
se expresaba el concepto en que el librador (o endosante) se declaraba reintegrado por el
tomador (o endosatario).
La LCCH, a diferencia del rgimen del CCom al que brevemente hemos hecho referencia,
responde a una tendencia a la abstraccin del ttulo. As, por un lado no aoran en el mismo la
relacin sustancial existente entre librador y el tenedor, ni entre endosante y endosatario. Y,
por otro, el librador no est obligado a realizar la provisin de fondos; la nica obligacin que
se le impone es la de garantizar la aceptacin y el pago (art. 11 LCCH). Puede armarse, a
nuestro entender, que la LCCH no se ocupa del tema de la provisin977. En todo caso,
aunque la LCCH no se reera a la provisin de fondos como obligacin del librador, puede
considerarse que, en base a su art. 69, dicha provisin hace referencia a la relacin causal o
subyacente existente entre librado y librador. Si circunscribimos, pues, la provisin de fondos a
la relacin mencionada, es obvio que precisamos otra expresin, distinta a la falta de
provisin de fondos, con la que se haga alusin a las restantes relaciones causales que se
establecen entre los dems sujetos cambiarios. A nuestro entender, con la expresin
incumplimiento del negocio jurdico causal se abarcan todas las relaciones causales a las que
hemos hecho referencia. La utilizacin de dicha expresin evita problemas cuando el ttulo
ejecutivo es un pagar o un cheque978. Aunque debe sealarse que con respecto a la letra de
cambio y por lo que se reere a la relacin causal entre librado-aceptante y librador se sigue
alegando la falta de provisin de fondos979.
Como es sabido una de las consecuencias ms importantes de la reciprocidad de las
obligaciones comprendidas en una relacin jurdica es la llamada excepcin de incumplimiento
contractual (exceptio non adimpleti contractus), que se funda en la regla de la ejecucin
simultnea de las prestaciones recprocas y en la idea de que cada parte puede rehusar o
rechazar el cumplimiento de la obligacin prevista a su cargo, mientras la otra no cumpla con
la suya980.
La mayor parte de la doctrina y de la jurisprudencia admite la posibilidad de alegar la exceptio
non adimpleti contractus (que comprende la falta de provisin de fondos) en el juicio ejecutivo
cambiario981. Esta excepcin al ser extracambiaria y personal debe ser alegada con
fundamento en el art. 67.1 LCCH.
La carga de la alegacin y de la prueba del incumplimiento contractual o, en el caso de que as
se invoque, de la falta de provisin de fondos, corresponde al deudor ejecutado982. El motivo
principal de dicha atribucin se halla en que, de acuerdo con la LCCH, la provisin de fondos
no es un hecho constitutivo de la relacin cambiara, sino un hecho impeditivo que introduce el
deudor ejecutado en el juicio ejecutivo como excepcin derivada de las relaciones personales
con el acreedor ejecutante983. La obligacin del deudor deriva de la aceptacin (art. 33
LCCH). Por consiguiente, corresponde la carga de la prueba a quien alega la excepcin (art.
1214 CC)984. La acreditacin de la inexistencia de la provisin no se estima diablica, ni
absurda, ni contra legem985. No obstante, atendiendo a la singularidad del supuesto de hecho
la jurisprudencia ha manifestado, en algunas sentencias, que sobre la regla general en materia
de carga de la prueba, deben primar los criterios de normalidad y facilidad probatoria, en
concreto, la proximidad real de las partes a las fuentes de prueba986.
El incumplimiento contractual que se haga valer debe ser pleno o esencial, pues en el juicio
ejecutivo cambiario no prosperar la alegacin de falta de provisin si sta se basa en un
cumplimiento irregular, defectuoso o tardo (exceptio non rite adimpleti contractas)987.
La jurisprudencia que aborda la cuestin declara, prcticamente de forma unnime, que el
incumplimiento irregular o defectuoso de la prestacin en la rela-cin causal es materia ajena
al juicio ejecutivo cambiarlo y, en consecuencia, acreditada la provisin, los defectos que en
ella se observan no impiden que se dicte sentencia de remate988. La naturaleza sumaria del
citado juicio no admite que puedan analizarse, en su seno, de forma exhaustiva aquellos
hechos que requieren una prueba compleja, como es el cumplimiento de perfeccin dudosa y
que generan declaraciones de derecho -este incumplimiento no da lugar, en todo caso, a la
resolucin del contrato (art. 1124 CC)989-. Tales hechos deben ser examinados con la plenitud
de conocimiento propia del juicio declarativo ordinario990.
Sobre esta cuestin se ha sealado que la nica va para hacer valer el incumplimiento
defectuoso o irregular en el juicio ejecutivo es a travs de la excepcin de plus peticin991.
b') Letra de favor
Con esta expresin, o con la equivalente de complacencia, se alude al giro realizado por el
librador sobre el librado, o por el endosante sobre el endosatario, sin que ste tenga una
deuda pendiente con aqul992. Su utilidad reside en procurar crdito, a bajo coste, a los
comerciantes993.
El favorecedor no queda obligado a pagar al favorecido la suma cambiara (aunque s lo estar
frente al tercero cambiario), pues ste adquiere el compromiso bien de pagar y rescatar la letra
del tenedor, bien de poner a disposicin del aceptante los fondos necesarios para pagar sin
experimentar un perjuicio en su patrimonio. Por tanto, si al amparo de la formalidad cambiara
el favorecido ejercita la accin cambiara ejecutiva contra el favorecedor, este ltimo puede
interponer la excepcin de letra o rma de favor.
La prueba del pacto de favor corresponde a quien lo alega. La acreditacin puede realizarse
mediante la aportacin del documento en que se plasma dicho pacto, o a travs de una serie
de hechos que pongan de relieve el carcter de la rma994.
c') Integracin abusiva
La excepcin de integracin abusiva se funda en que las menciones dejadas en blanco por el
rmante se han completado, bien vulnerando las instrucciones dadas por l, bien infringiendo
los usos del trco mercantil995. Tiene carcter personal y puede ser opuesta a aqul con
quien se concluy el acuerdo de integracin; a quienes adquirieron sucesivamente el ttulo
incompleto; y a quienes, aun habiendo recibido el ttulo ya completo, lo hubieran adquirido de
mala fe o con culpa grave (cfr. arts. 12 y 119 LCCH)996.
El completamiento abusivo no elimina la pretensin cambiara, slo la reduce a los trminos en
que debi completarse el ttulo997. Su prueba corresponde a quien la alega998. Sin embargo,
en determinadas circunstancias debe atenuarse el rigor de la regla sobre la carga de la prueba
del art. 1214 CC mediante el criterio de facilidad probatoria999.
d') Quita y espera
Si el obligado cambiario hubiera solicitado y obtenido de su acreedor la quita o la espera de la
deuda cambiara, o ambas, podr alegarlas, como causas de opo-sicin a la ejecucin, al
amparo del art. 67.1 LCCH. La solicitud de quita y/o espera puede efectuarse judicial (art.
1912 CC) o extrajudicialmente.
La consecuencia jurdica de la quita es la reduccin del importe de la cantidad reclamada en la
demanda ejecutiva. Por eso, este motivo de oposicin se confunde, fcilmente, con la plus
peticin. Sin embargo, dieren en que la quita implica un convenio, o incluso un acto unilateral
del acreedor, por el que se reduce una cantidad ini-cialmente debida. En cambio, existe plus
peticin cuando el ejecutante solicita el despacho de la ejecucin por una cantidad superior a
la que verdaderamente debe. Si la quita es total estaramos ante un supuesto de extincin del
crdito cambiado.
La espera surge de un pacto o convenio de aplazamiento de la deuda cambiara, cuya
efectividad se limita a las partes que lo han formalizado y no podrn alegarse contra el tercer
adquirente de buena fe1000. La esencia de la espera reside en el compromiso de aguardar
hasta una determinada fecha para reclamar el pago. Esta caracterstica la diferencia del pacto
o promesa de no pedir que, si bien puede consistir en un aplazamiento, tambin puede
implicar, por ejemplo, una condonacin o un compromiso de no reclamar el crdito cambiario
en va ejecutiva.
Con anterioridad a la entrada en vigor de la LCCH la excepcin de quita o espera slo poda
prosperar si el convenio constaba en escritura pblica o en documento privado reconocido en
juicio, vigente dicha Ley la citada excepcin podr acreditarse, a nuestro entender, por
cualquier medio de prueba admitido en derecho1001. La carga de la prueba corresponde a
quien opone la excepcin1002.
e') Prescripcin
La LCCH omite cualquier referencia a la prescripcin de la accin cambiara. A nuestro
entender, esta excepcin no puede incluirse en ninguno de los apartados del prrafo segundo
del art. 671003. Por una parte, la prescripcin no supone la extincin del crdito cambiario,
pues, prescrita la accin, si se realiza no obstante la atribucin patrimonial al acreedor, no
procede la repeticin del pago de lo indebido1004. Por otra, no es correcto sostener, con
carcter general, que la prescripcin sea una excepcin documental ya que las acciones que
ejercitan unos endosantes contra otros y contra el librador prescriben a los seis meses a partir
de una fecha que no gura en el ttulo (art. 88.3 LCCH). Debido a las razones apuntadas,
incluimos la prescripcin en el prrafo primero del art. 67 LCCH, si bien debemos admitir que
no es una excepcin personal ya que puede oponerse frente a cualquier tenedor.
Su rgimen jurdico viene establecido en los arts. 88,89,96,157 y 158 LCCH y opera tanto si
para el ejercicio de las acciones cambiaras se elige la va procesal del juicio ejecutivo, como
si se acude al juicio declarativo ordinario1005. Para la letra de cambio y el pagar, la LCCH
establece distintos plazos de prescripcin de la accin cambiara segn sea el tenedor quien
ejercite la accin (jando, a su vez, plazos distintos segn ejercite la accin directa o la de
regreso) o sean los endosantes que han pagado la deuda cambiara.
f') Compensacin
Frente al ejecutante, el deudor cambiario puede oponer la excepcin de compensacin
cuando, por derecho propio, sean recprocamente acreedores y deudores (art. 1195 CC). Este
motivo de oposicin se fundamenta en el art. 67.1 LCCH que permite debatir las excepciones
basadas en las relaciones personales entre aceptante y librador, endosante y endosatario
cuando sean stos quienes litiguen1006.
Para que sea estimada basta con que las deudas cambiarias estn vencidas y sean lquidas y
exigibles (art. 1196 CC)1007. Tras la entrada en vigor de la LCCH, no es preciso que la deuda
que se pretende compensar resulte de un ttulo que tenga fuerza ejecutiva1008.
c) Causas de oposicin basadas en las relaciones personales con tenedores anteriores al
ejecutante
La autonoma cambiara implica la adquisicin originaria del derecho. De este modo, el
tenedor es inmune a las excepciones oponibles al librador o a tenedores anteriores del ttulo
cambiario. A la autonoma (que es una de las caractersticas generales, junto con la literalidad
y la legitimacin por la posesin, de los ttulos-valores) subyace el principio de la
incomunicabilidad de excepciones personales. Su nalidad ltima es la proteccin del trco
jurdico de buena fe. Pues bien, en esta ulterior consideracin descansa uno de los supuestos
en los que no rige la autonoma cambiara.
En efecto, el principio de la incomunicabilidad de excepciones no juega en el caso de la
denominada exceptio doli. En virtud de la exceptio doli, el deudor cambiario puede oponer al
tercero tenedor del ttulo las excepciones personales que le corresponderan frente al librador
o tenedores anteriores. Estas excepciones pueden derivarse, bien del negocio jurdico
subyacente, o bien de relaciones personales existentes entre el deudor y los sucesivos
acreedores cambiarios que no son presupuesto de la emisin o transmisin de la letra, pero
que modican o extinguen la relacin, como por ejemplo, el incumplimiento del negocio
jurdico causal, la integracin abusiva, la quita, la espera, la compensacin. En denitiva, la
excep-tio doli no constituye una excepcin en sentido propio, sino una va o un cauce que
permite la comunicabilidad de algunas excepciones personales1009.
La autonoma cambiara y la exceptio doli son contempladas especcamente en los arts. 20 y
67.1 LCCH que recogen tanto el espritu como la letra del art. 17 LUG. En el art. 20 LCCH se
establece que el demandado no podr oponer al tenedor las excepciones fundadas en sus
relaciones personales con el librador o con los tenedores anteriores, a no ser que el tenedor, al
adquirir la letra, haya procedido a sabiendas en perjuicio del deudor. Idntica norma se recoge
en el art. 67.1 LCCH, aun cuando redactada en sentido positivo. En relacin con la exceptio
doli dos son las cuestiones que vamos a analizar. La primera se circunscribe a los requisitos
de su aplicacin. La segunda hace referencia a la posibilidad de alegarla en el juicio ejecutivo
cambiario.
En cuanto a los requisitos necesarios para la aplicacin de la exceptio doli se ha declarado
que el conocimiento de la excepcin es lo que calica el estado subjetivo de la mala fe o dolo
sucientes para la comunicabilidad de las excepciones personales1010. Por tanto, segn
esta concepcin no sera necesario que se hubiera representado de manera jurdicamente
exacta su actuacin1011. Sin embargo la terminologa utilizada, en primer lugar, por el
legislador del Derecho uniforme, y despus por los diferentes legisladores nacionales, al
tipicar la exceptio doli ha ocasionado ciertas discrepancias doctrinales. Tanto en el art. 17
LUG como en los arts. 20 y 67.1 LCCH no se habla de mala fe o dolo, sino que se exige que el
tenedor, al adquirir la letra haya obrado a sabiendas en perjuicio del deudor. Dicha
expresin sirve para negar que el simple conocimiento por parte del adquirente de la
excepcin que el deudor poda oponer, sea requisito suciente para que tenga lugar la
comunicabilidad de las excepciones, sino que es necesario un elemento intencional1012. De
este modo, la comunicabilidad de las excepciones se condi-ciona a las siguientes
circunstancias de carcter general: a la produccin de un dao irreparable al deudor
consistente en la imposibilidad de resarcirse de quien ha transmitido la letra de cambio (no
bastara, pues, el perjuicio que para el deudor supone la prdida de excepciones); a que se
adquiera la letra con la intencin de beneciar al transmitente o satisfacer los intereses del
adquirente1013; a que exista un acuerdo fraudulento entre transmitente y adquirente, o el
conocimiento de la frustracin del contrato subyacente1014.
Con fundamento en el art. 1479 LEC, el Tribunal Supremo haba declarado que en el juicio
declarativo posterior al ejecutivo cambiario, el aceptante poda utilizar contra el tomador las
excepciones derivadas del contrato causal cuando ste hubiera intervenido en dicho contrato
de un modo ms o menos directo -en connivencia con las partes, o confabulado con el
librador-1015. Es decir, entenda que los problemas jurdicos derivados de la aplicacin de la
exceptio doli eran de difcil tratamiento en el juicio ejecutivo cambiario.
Tras la entrada en vigor de la LCCH, la mayora de las resoluciones judiciales consultadas
admiten la alegacin de la exceptio doli en el juicio ejecutivo cambiario. Ahora bien, se
evidencia que la prueba de las circunstancias sealadas, que corresponde al deudor1016,
puede resultar difcil o imposible en dicho juicio. Aunque, en determinados supuestos se ha
estimado suciente la prueba de un hecho indicio1017. Como hechos indicios de la mala fe
objetiva se ha formulado entre otros: la relacin de parentesco entre el librador y el
tomador1018; la identidad entre el librador y el tenedor de la letra de cambio1019; o la
participacin del tenedor en el negocio causal no siendo titular de ningn derecho de crdito
frente al librador1020.
d) Prdida del carcter personal de determinadas excepciones: artculo 12 de la Ley 7/1995,
de 23 de marzo, de Crdito al Consumo
Nos hemos referido ya al rigor cambiara, a su origen y justicacin, as como a su alcance y
signicado1021. Por lo que respecta a su justicacin se ha sealado que si bien es lgico y
coherente en el mbito estrictamente empresarial, deja de serlo cuando el deudor no tiene la
cualidad de empresario ni la organizacin econmica que ello comporta; es decir, el deudor
cambiario queda en una situacin de desventaja cuando es el consumidor de un producto
adquirido a crdito1022. Y ello por varios motivos. Primero, porque el consumidor se ve
obligado a aceptar las letras de cambio que le giran el vendedor o la entidad nanciera
asumiendo la obligacin cambiaria. Segundo, porque si no paga se ve desposedo del bien
adquirido. Y tercero, porque si quien incumple es la empresa vendedora, el consumidor
(aceptante) est obligado a seguir pagando las letras, pues, al haber sido negociadas para su
descuento, son presentadas al cobro por un tercero de buena fe, ajeno al contrato causal,
frente al cual no pueden hacerse valer las excepciones derivadas de dicho contrato1023.
Estas reexiones se realizaron cuando an estabavigente la normativa cambiaria establecida
en el CCom; sin embargo, tras la entrada en vigor de la LCCH, continan siendo vlidas ya
que dicha norma se hace eco, aunque slo sea en su Exposicin de Motivos, de las
particularidades que deben presentar las letras de cambio en la venta a crdito de bienes de
consumo, si bien aplaza su regulacin hasta que las circunstancias econmicas y sociales lo
requieran1024.
El momento oportuno lo ja la Ley 7/1995, de 23 de marzo, de Crdito al Consumo que
incorpora al ordenamiento jurdico espaol las Directivas del Consejo de las Comunidades
Europeas 87/102/CEE, de 22 de diciembre de 1986 y 90/88/CEE, de 22 de febrero de 1990
relativas a la aproximacin de las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas de
los Estados miembros en materia de crdito al consumo1025. La norma de transposicin tiene
rango de Ley porque en ella se establecen preceptos que afectan a otras normas con el
mismo rango, por ejemplo a la LCCH. En efecto, en la Exposicin de Motivos de la Ley 7/1995
se apunta cual ha sido la va adoptada por el legislador para paliar la desproteccin del deudor
provocada por el uso de letras de cambio en la venta a crdito de bienes de consumo: permitir
que el consumidor pueda oponer las excepciones derivadas del contrato celebrado no slo
frente al empresario contratante, sino frente a quienes hubieran estado vinculados con ste
para nanciar el contrato mediante la concesin de un crdito al consumidor.
Esta solucin ha alterado el rgimen de las excepciones cambiaras previsto por la LCCH. As,
segn el art. 12 de la Ley de Crdito al Consumo1026, ubicado en el Captulo Segundo que se
ocupa de determinar los contratos sujetos a dicha Ley, si el consumidor y su garante, se
hubieran obligado cambiariamente (rmando letras o pagars), podrn oponer al tenedor las
excepciones basadas en la relacin causal (con el proveedor) siempre y cuando:
1. Exista un contrato de compraventa de bienes o de arrendamiento de servicios, y
2. Concurran las circunstancias de las letras a, b, y c del art. 15 de la citada Ley. Estas
circunstancias son las siguientes:
a) Que el consumidor, para la adquisicin de los bienes o servicios, haya concertado un
contrato de concesin de crdito con un empresario distinto del proveedor de aqullos.
b) Que exista un acuerdo previo, concertado en exclusiva, entre el conceden-te del crdito y el
proveedor de bienes y servicios, en virtud del cual aqul ofrecer crdito a los clientes del
proveedor para la adquisicin de bienes o servicios de ste.
c) Que el consumidor haya obtenido el crdito en aplicacin de dicho acuerdo1027.
De esta forma, el consumidor puede evitar el perjuicio que se le ocasionara si tuviera que
seguir pagando al tenedor (tomador-concedente del crdito) de la letra de cambio, o pagar,
cuando el bien o servicio no hubiera sido entregado o realizado por librador-proveedor.
Para que el consumidor pueda ampararse en el art. 12 de la Ley de Crdito al Consumo y, por
tanto, se estimen las excepciones personales frente al tomador debe tratarse de un contrato al
que le sea aplicable la mencionada Ley. En este sentido, son muy importantes los arts. 1 y 2
de la Ley de Crdito al Consumo que se destinan, respectivamente, a jar su mbito de
aplicacin y los contratos excluidos del mismo1028. Por otra parte, y aunque dicha Ley slo
los mencione y no los dena, el art. 12 parte de un supuesto de hecho especco: la existencia
de contratos vinculados.
La doctrina mercantil ya se haba pronunciado sobre la adquisicin por parte de entidades
nancieras de letras de consumidores. Se puso de relieve la necesidad de elaborar una
excepcin de trco que otorgara al consumidor la posibilidad de alegar contra el adquirente
(entidad nanciera) las excepciones que pudiera esgrimir contra el transmitente del ttulo
cambiario (el proveedor)1029. Esta excepcin se fundamentara en la inexistencia de un
negocio de trco, ya que en estos supuestos de letras de consumo existe una cooperacin
especca entre el vendedor y la entidad nanciera, por tanto la circulacin del ttulo cambiario
no poda tener una ecacia limitadora de las excepciones oponibles por el aceptante
(comprador-consumidor).
En todo caso, la Ley de Crdito al Consumo ha supuesto que, en su mbito de aplicacin, la
excepcin de incumplimiento del contrato, o de defectuoso cumplimiento del mismo, pierda su
carcter personal.
B) Excepciones que afectan a la existencia o validez de la declaracin cambiara del deudor
incluida la falsedad de la rma
En este grupo pueden estimarse incluidos tanto los supuestos en los que la declaracin
cambiara no se puede atribuir al ejecutado porque no es l su autor, como los casos en los
que la declaracin existente se considera invlida, bien por estar viciada, bien por falta de
capacidad del que la emite.
a) Falsedad de la rma
El art. 67.2.1.a LCCH incluye la falsedad de la rma en los supuestos de inexistencia o falta de
validez de la propia declaracin cambiara. En rigor, la falsedad de la rma comporta la
inexistencia de la declaracin. Con la negacin de la autora de la rma, el deudor quiere
impedir que se le impute la declaracin cambiara. La excepcin de falsedad de la rma podr
ser alegada frente a cualquier tenedor de la letra1030.
Si se comparan las redacciones de los arts. 67.2.1.a y 68.1.a, se observa que el primero se
reere a la falsedad de la rma mientras que el segundo alude a la falta de autenticidad de
su rma. El contenido de ambas expresiones no es el mismo. La falsedad requiere un
elemento psicolgico intencional1031, que puede no darse en determinados supuestos de
falta de autenticidad o de verdad de la rma (v. gr. homonimia). No obstante, la LCCH atribuye,
a todos estos casos, unas consecuencias jurdicas similares.
El art. 66 LCCH, al otorgar a la letra de cambio la condicin de ttulo ejecutivo sin necesidad
del previo reconocimiento judicial de la rma, ha establecido la presuncin de la veracidad de
la rma. Esta presuncin puede ser combatida mediante la alegacin de la excepcin de
falsedad. De manera que, si el ejecutado no la alega, la rma deber estimarse autntica y
deber pagar el importe del ttulo cambiario1032. Por tanto, le corresponde al ejecutado
demostrar que la rma no es suya1033.
En otra sede, hemos hecho referencia a la alegacin de la falsedad de la rma antes de la
presentacin de la demanda ejecutiva, as como a sus efectos1034. Aqu slo cabe sealar
que aun cuando tal falsedad no haya sido alegada en los momentos previstos en el art. 68
LCCH, s podr hacerse valer al formalizar la oposicin1035. En todo caso, como se
desprende del art. 68.2.a LCCH, la ecacia del auto que alza el embargo est subordinada al
planteamiento de la falsedad de la rma como excepcin.
b) Falta de poder de representacin
El ejecutado puede oponer la excepcin de falta de poder de representacin. Con dicha
excepcin se pone de relieve que quien ha rmado el ttulo cambiario en nombre del ejecutado
careca del poder jurdico para obligarle1036.
La LCCH dedica a la representacin cambiara las normas contenidas en los arts. 8, 9 y
101037. En el art. 9.1 se dispone que todos los que pusieren rmas a nombre de otro en
letras de cambio debern hallarse autorizados para ello con poder de las personas en cuya
representacin obraren, expresndolo claramente en la anterma (la cursiva es nuestra). Por
tanto, el fenmeno del falso representante surge cuando una persona efecta una declaracin
cambiara en nombre de otra, indicndolo de forma expresa -esto es, se produce una
contemplatio domini plena1038-, a pesar de que carece de poderes para actuar en nombre del
representado. En este sentido, la falta de poder de representacin no tendr ecacia frente a
terceros1039.
Teniendo en cuenta lo anterior, la admisin de la excepcin de falta de poder de
representacin depende de que el ejecutado, cuyo nombre ha sido usado por quien rma el
ttulo cambiario, no haya otorgado dicho poder. Al respecto debe sealarse que la prueba de la
existencia del poder de representacin corresponde al tenedor de la letra1040. Ello
bsicamente por dos razones. La primera se halla en el prrafo tercero del art. 9 LCCH, que
establece lo siguiente: Los tomadores y tenedores de letras tendrn derecho a exigir a los
rmantes la exhibicin del poder. Este precepto puede entenderse como una carga del
tercero de informarse sobre la existencia del poder. Y, la segunda, se centra en que la
existencia del poder es un hecho constitutivo de la pretensin ejercitada por el demandante,
de manera que en virtud de lo dispuesto en el art. 1214 CC incumbe la prueba al tenedor que
reclama el cumplimiento de la obligacin1041.
Segn se inere del art. 10 LCCH, la falta de poder de representacin libera al presunto
representado de responsabilidad cambiara y conlleva que el falso representante quede
obligado frente al tenedor de la letra en la misma posicin jurdica que hubiera correspondido
al representado1042.
En otro apartado del presente Captulo hemos estudiado la falta absoluta de poder de
representacin no como motivo de oposicin a la ejecucin, sino como causa que funda el
alzamiento del embargo, aunque ya pusimos de relieve la subordinacin de la ecacia del auto
que alza el embargo respecto de la alegacin en tiempo y forma del motivo de oposicin1043.
Ahora debemos hacer notar que, de conformidad con lo dispuesto por el art. 68 LCCH, slo la
falta absoluta de representacin es causa hbil para que se decrete el alzamiento del
embargo. Los restantes defectos en el apoderamiento nicamente pueden fundar la excepcin
correspondiente, v. gr. la excepcin de exceso de poder.
La excepcin de exceso de poder encuentra su fundamento en el art. 10 LCCH in ne. Este
precepto establece una norma de carcter general: Lo mismo se entender del representante
que hubiere excedido sus poderes, (...). Es decir, equipara las hiptesis de exceso de
representacin y de total carencia de poder, aun cuando haga una salvedad: el representado
tiene responsabilidad cambiara dentro de los lmites del poder. De ah que el ejecutado pueda
esgrimir frente a cualquier tenedor que quien ha rmado el ttulo cambiario, aun teniendo
poder de representacin, se ha excedido en sus poderes. Por tanto, puede armarse que la
excepcin de exceso de poder tiene carcter real. No obstante, la existencia de un
determinado poder otorgado al rmante impide que, en algunos supuestos, pueda alegarse tal
excepcin ante un tercero de buena fe. En este sentido, la doctrina ha sealado que la
excepcin real de exceso de poder circunscribe su mbito a la declaracin cambiara. Es decir,
debe tratarse de vulneraciones de lmites relativos a la entidad o modalidades de la deuda (v.
gr. al importe de la suma cambiara, al vencimiento). En cambio, si el exceso del poder afecta
a la relacin causal (v. gr. naturaleza del negocio jurdico para cuyo cumplimiento se libr una
letra de cambio) la excepcin ser personal1044.
c) Violencia, intimidacin y error obstativo
Las declaraciones cambiaras se dirigen a una generalidad de sujetos -en realidad, a todas las
personas que, sucesivamente, adquieran y cedan el ttulo cambiado- y tal destino slo puede
lograrse si quien libra, acepta, o endosa una letra de cambio, un pagar o un cheque crea una
apariencia a favor de los futuros tenedores de buena fe; esto es, si soporta todos los riesgos
que puede comportar su declaracin. Por esta razn, las declaraciones cambiaras se
caracterizan por su difcil impugnacin. Este peculiar modo de ser determina que los vicios de
la voluntad, tanto los que afectan a su formacin interna, como los que se producen al
comunicar o declarar esta voluntad, no se estimen sucientes, con carcter general, para dar
lugar a una excepcin oponible por el deudor frente a cualquier tenedor del ttulo1045.
En este mbito, la doctrina mercantil coincide en sealar que el dolo no invalida la declaracin
frente al tercero de buena fe, aun cuando pueda hacerse valer frente al contratante
directo1046. La declaracin cambiara tampoco se anula en aquellos casos en los que la
discordancia entre la voluntad interna y la declaracin es consciente; fenmeno que se da en
la reserva mental y la simulacin1047.
Sin embargo, la proteccin del trco jurdico no debe prevalecer en aquellos casos en los que
falte la voluntad de suscribir un ttulo cambiarlo1048. En estos supuestos, el deudor puede
oponer frente a todos la ausencia de voluntad. En lneas generales, la doctrina mercantil
coincide en las hiptesis que generan la nulidad de la declaracin cambiara. Estas son la
violencia, la intimidacin y el error obstativo.
Por lo que respecta al error, la doctrina mercantil ha sealado que no todos los errores
generan la nulidad de la declaracin cambiara y, por consiguiente, no toda clase de error
origina una excepcin real1049. Sin embargo, alguna espordica sentencia ha otorgado al
error, en general, la ecacia de constituir una excepcin real invocable frente a terceros1050.
En materia de error se distingue entre error obs-tativo y error vicio. El error obstativo da lugar a
una discordancia entre la voluntad interna, correctamente formada, y su declaracin. Este
error puede hacerse valer incluso frente a terceros1051. En cambio, el error vicio, que consiste
en la formacin de la voluntad sobre la base de un inexacto conocimiento de la realidad o
sobre un equivocada creencia o representacin mental, nicamente puede alegarse frente al
contratante directo o frente a terceros de mala fe. No obstante, para que pueda impugnarse
una declaracin cambiara por error vicio ste deber ser jurdicamente relevante; esto es,
deber ser esencial (art. 1266 CC) y excusable1052.
Ello pone de maniesto que la cuestin esencial que se plantea al Derecho cambiario no
diere de la que se plantea al Derecho privado y se concreta en determinar cundo un error es
relevante y cundo es irrelevante1053. El error relevante en la declaracin cambiara -
aceptacin, libramiento, endoso, aval- provocar su invalidez y la consiguiente liberacin del
sujeto que ha padecido el error de la obligacin cambiara.
d) Defecto de capacidad
El deudor cambiario debe tener la capacidad legal necesaria para que su declaracin de
voluntad sea vlida. Aunque la LCCH no regule la capacidad para emitir declaraciones
cambiaras, al ser stas declaraciones de voluntad, se entienden aplicables las-tormas
generales del Derecho privado. As, en materia de capacidad cambiaria debe atenderse a lo
dispuesto en varias normas del CC (v. gr. arts. 199 y ss; 1263,1264,1914) y del CCom (v. gr.
art. 878). Es decir, la capacidad para emitir la declaracin cambiaria y quedar vinculado por
ella puede equipararse a la capacidad para contratar, que coincide sustancialmente con la
capacidad general de obrar1054. En este sentido, los diversos supuestos que implican una
falta de validez de la declaracin cambiaria son lmites a la capacidad de obrar del obligado
cambiado. Por tanto, no nos referiremos en este apartado a la falta de capacidad jurdica o de
derecho que constituye, en rigor, un supuesto determinante de la inexistencia de la obligacin.
La falta de capacidad constituye una excepcin real que, con carcter general, puede
esgrimirse frente a cualquier tenedor del ttulo cambiario. En la LCCH prevalece la tutela del
incapaz frente a la proteccin del tercero de buena fe y la apariencia jurdica1055. Esta
excepcin podr ser alegada si se dan los distintos supuestos de incapacidad (v. gr. minora
de edad, sordomudez, enfermedades mentales); no obstante, dicha facultad no podr
ejercitarse si se produce la raticacin (cfr. arts. 1309 y ss. CC).
El menor de edad no emancipado es absolutamente incapaz de asumir por s solo --esto es,
sin la concurrencia de su representante legal- obligaciones cambiaras, pues, segn el art.
1263.1. CC no puede prestar consentimiento. En relacin con este supuesto de falta de
capacidad, la doctrina seala que el menor puede resultar responsable si medi dolo; es decir,
si al suscribir el ttulo cambiario ngi su mayora de edad con la intencin de defraudar al
acreedor1056. Esta posible responsabilidad, que sera extracambiaria, no afectara al ejercicio
de la excepcin de incapacidad1057. Ahora bien, la cuestin relativa a la concurrencia de dolo
no puede ser analizada en el juicio ejecutivo, sino que deber plantearse en el declarativo
ordinario posterior.
En sede de minora de edad, ha surgido una discrepancia doctrinal respecto a la capacidad
cambiaria del menor emancipado. El desacuerdo parte de las diversas interpretaciones del art.
323.1 CC1058. Algn sector de la doctrina circunscribe la habilitacin del menor para regir sus
bienes como si fuera mayor al mbito de los simples actos de administracin y seala que la
asuncin de un obligacin cambiaria supera dicho mbito1059. En concreto se arguye, por
una parte, que con la rma de un ttulo cambiario puede eludirse la prohibicin legal de tomar
dinero a prstamo; por otra parte, teniendo en cuenta la condicin de ttulo eje-cutivo de la
letra de cambio, el pagar y el cheque (art. 1429.4. LEC), puede el menor emancipado, con la
suscripcin de alguno de estos ttulos, comprometer sus bienes inmuebles, establecimientos
mercantiles e industriales u objetos de extraordinario valor, pues podran ser embargados y
enajenados en pblica subasta, vulnerndose la prohibicin del art. 323.1 CC. En cambio,
otros autores otorgan validez a la declaracin cambiara emitida por un menor emancipado, ya
que estableciendo el art. 323.1 CC una limitacin de capacidad debe ser objeto de una
interpretacin restrictiva y, por tanto, la prohibicin que establece la citada norma no puede
aplicarse a supuestos distintos de los expresamente previstos1060.
La excepcin de falta de capacidad deber ser alegada por el menor a travs de su
representante legal. Esta excepcin se formular al amparo del art. 67.2.1.a LCCH. La prueba
de la incapacidad corresponde al que la alega.
Otros supuestos de incapacidad tienen su origen en enfermedades fsicas y psquicas que
afectan al obligado cambiario. El CC dice que no pueden prestar consentimiento los locos o
dementes y los sordomudos que no sepan escribir (art. 1263.2. CC). Tras la reforma del CC
en materia de tutela, operada por la Ley 13/1983 de 24 de octubre, nadie puede ser declarado
incapaz sino por sentencia judicial en virtud de las causas establecidas en la Ley (art. 199
CC). A estas causas se reere el art. 200 CC sealando como tales las enfermedades o
deciencias persistentes de carcter fsico o psquico que impidan a la persona gobernarse
por s misma. Esta norma permite que pueda sostenerse que la sordomudez no es por s sola
causa de incapacitacin, sino que para ello la citada deciencia fsica debe generar una
anomala que impida a la persona gobernarse por s misma. La declaracin de incapacidad
debe hacerse formalmente, mediante sentencia, y siempre con anterioridad al nombramiento
de tutor. En dicha sentencia se determinar la extensin y los lmites de la incapacidad, as
como el rgimen de tutela o guarda a que haya de quedar sometido el incapacitado (art. 210
CC). Por tanto, la falta de capacidad para convertirse en obligado cambiario se establecer en
la resolucin judicial.
Las personas declaradas incapaces debern asumir sus obligaciones cambiaras mediante la
asistencia del tutor. Ahora bien, segn se inere de algunos preceptos del CC, el tutor
precisar, para asumir obligaciones cambiaras, autorizacin judicial. Los arts. 271.2. y
272.5. CC establecen que el tutor necesita autorizacin judicial para enajenar o gravar bienes
inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios
de los menores o incapacitados, y para dar o tomar dinero a prstamo1061. Como ya hemos
puesto de relieve, la emisin de una declaracin cambiaria puede comportar, por su propia
naturaleza, la realizacin de alguno de los actos que acabamos de mencionar. La infraccin de
estas normas dar lugar a la excepcin de falta de validez de la declaracin cambiaria prevista
en el art. 67.2.1.a LCCH.
La excepcin de falta de validez de la declaracin cambiaria del incapaz la ejercitar su
representante legal y la fundamentar en el hecho de la incapacita-cin, as como en que la
emisin de la declaracin cambiaria queda incluida en el marco de la limitacin judicial
establecido por la sentencia. Esta excepcin tiene carcter real; es decir, la incapacidad se
puede esgrimir erga omnes. Tal carcter se justica por el hecho de que la situacin jurdica de
incapacidad puede ser conocida por cualquier persona al tener que constar, por ejemplo, en el
Registro Civil (cfr. art. 214 CC). Ahora bien, al no establecer el CC, en tema de capacidad para
contratar, diferencia alguna entre las personas judicialmente incapacitadas y aqullas que no
lo estn, stas ltimas si sufren una enfermedad mental estn facultadas por el art. 1263.2.
CC para defenderse ante el acreedor que les reclama el pago. Estos supuestos denominados
de incapacidad natural dan lugar a una excepcin personal1062. La excepcin deber
fundarse en la falta de discernimiento y en la falta de voluntad. El deudor deber probar la
incidencia de su enfermedad en la emisin de la declaracin cambiaria. Aunque estos
extremos puedan hacerse valer en el juicio ejecutivo cambiario, sern de difcil prueba debido
al carcter sumario del incidente.
Existen otros supuestos, comnmente citados por la doctrina, que pueden fundamentar la
excepcin de invalidez de la declaracin cambiaria. Nos estamos reriendo al prdigo, al
suspenso, al quebrado no rehabilitado y al concursado. En rigor, son situaciones que no
pueden equipararse con la incapacidad, sino con la inhabilitacin1063.
Con respecto al prdigo, ser la sentencia la que determinar los actos que aqul no puede
realizar sin el consentimiento del curador (cfr. art. 298 CC). Si entre tales actos se encuentra la
asuncin de obligaciones cambiaras, la vulneracin de la prohibicin acarrear la nulidad de
la declaracin cambiaria.
Por lo que se reere al suspenso, desde que el Juez dicta la providencia admi-tiendo la
solicitud de suspensin de pagos quedan intervenidas todas sus operaciones. As, aun cuando
conserva la administracin de sus bienes y la gerencia de sus negocios necesita el concurso
de los interventores para poder contraer, por ejemplo, obligaciones cambiaras (art. 6 LSP). Si
las contrae sin su acuerdo sern nulas.
En cuanto al quebrado y al concursado, de los arts. 878 CCom y 1914 CC, resulta su
inhabilitacin para asumir obligaciones cambiaras. De conformidad con lo dispuesto en el art.
878 CCom, el quebrado queda inhabilitado para la administracin de sus bienes, siendo nulos
todos sus actos de dominio y administracin posteriores a la poca a que se retrotaigan los
efectos de la quiebra. De forma similar, el art. 1914 CC establece que la declaracin de
concurso incapacita al concursado para la administracin de sus bienes.
Una cuestin importante a determinar es el momento al que hay que referir la causa de la
incapacidad -o, en su caso, de la inhabilitacin-. Bsicamente las posibilidades son dos: referir
la incapacidad al instante en que se realiza declaracin cambiaria; o al momento en que el
ttulo sale de la esfera del obligado cam-biario mediante su emisin o entrega. Sobre dicha
cuestin existen opiniones doctrinales encontradas. Si bien puede entenderse que es ms
correcto referir la incapacidad -sus diversos supuestos- al momento de la emisin del ttulo,
pues es cuando se perfecciona la obligacin cambiaria, esta posibilidad tiene el grave
inconveniente de su difcil concrecin. Por tanto, parece ms conforme con el carcter de la
excepcin a la que da lugar, estimar como decisiva, a los efectos de determinar el momento en
que debe calicarse la capacidad o incapacidad de los obligados, la fecha que gura en la
letra. Adems, si la declaracin cambiaria de que se trate es la originaria, la fecha es un
requisito esencial (cfr. arts.1.7, 94.6 y 106.5 LCCH)1064.
La capacidad del obligado cambario se hace aparente por el propio ttulo. Por esto, al
ejecutado le corresponde destruir dicha presuncin de capacidad. Es decir, la carga de la
prueba de la incapacidad recae sobre el ejecutado.
e) Falsicacin del ttulo cambiario
A diferencia de la falsedad de la rma, la homonimia y la falta absoluta de representacin,
supuestos en los que ejecutado no es autor de la declaracin cambiaria, en el caso de que se
produzca una falsicacin del texto cambiario la rma del obligado es autntica, aunque no se
le puede atribuir la creacin de la situacin objetiva de apariencia en la que ha conado el
tercer adquirente del ttulo.
La falsicacin es una alteracin -que puede consistir en una supresin, sustitucin o adicin-
del contenido originario del ttulo. La defensa del obligado cambiario ante tal suceso se
concreta en el art. 93 LCCH1065: el rmante anterior a la alteracin del texto de la letra de
cambio, pagar o cheque queda obligado en los trminos del texto originario; es decir, no
puede eludir completamente su responsabilidad.
Es una excepcin esgrimible erga omnes, pues, una vez circula el ttulo, el obligado cambiario
no puede controlar el riesgo de la falsicacin. Por este motivo, la dicultad de la prueba para
el ejecutado no radica exclusivamente en el hecho de la falsicacin, sino en determinar el
momento en que se llev a cabo.
C) Falta de legitimacin
a) Falta de legitimacin activa
La falta de legitimacin activa viene recogida en el art. 67.2.2.a LCCH y slo puede ser
opuesta al tenedor de la letra que carezca de aquella cualidad.
La LCCH se reere al tenedor como sujeto al que atribuye la legitimacin activa de las
acciones cambiaras (cfr. arts. 49, 50 y 146 LCCH). Cuando se trata de personas que guran
en el ttulo, la legitimacin se halla implcita en l y, por tanto, no se exige ninguna otra
justicacin1066. Es decir, cuando el derecho del portador est justicado por una serie no
interrumpida de endosos, ste no tiene que probar que es el verdadero propietario del ttulo y
legtimo titular de los derechos cambiarios (arts. 19 y 125 LCCH).
La legitimacin activa puede impugnarse cuando el representante del acreedor cambiario no
expresa en el ttulo el carcter representativo de la rma; es decir, cuando no se consignan los
requisitos formales que exige el art. 9.1 LCCH. En todo caso, las consecuencias jurdicas del
mencionado defecto dependern de si el ejecutante es o no un tercero cambiario y de si se
acredita la existencia del poder de representacin1067.
La legitimacin activa, como presupuesto del reconocimiento de la pretensin que se ejercita,
no debe tener su origen, de forma ineludible, en el Derecho cambiado, sino que puede tener
naturaleza extracambiaria (v. gr. adquisicin del crdito cambiario por herencia)1068. Por otra
parte, el endoso no es el nico medio de transmitir los derechos incorporados al ttulo-valor.
As, el cesionario de un crdito cambiario al adquirir todos los derechos del cedente (art. 24
LCCH) puede ejercitar la accin cambiaria ejecutiva para lograr la satisfaccin de su
crdito1069. En la cesin, al no resultar la legitimacin del ttulo cambiario debe completarse
su posesin mediante actos y documentos extracambiarios1070.
b) Falta de legitimacin pasiva
El legitimado pasivo consta, normalmente, en el ttulo cambiario como aceptante, librador,
tomador, endosante o avalista. Es, por tanto, una cuestin documental cuya irregularidad
deriva de las normas que disciplinan la emisin de las distintas declaraciones cambiaras (v.
gr. arts. 16,29 y 36 LCCH)1071. Si no gura en el documento, corresponde al ejecutante
acreditar la sucesin inter vivos o mortis causa.
Las cuestiones ms complejas que surgen acerca de la legitimacin pasiva se localizan en el
mbito de la representacin cambiarla. De acuerdo con lo dispuesto en el art. 9.1 LCCH,
puede sostenerse que la admisin de la excepcin de falta de legitimacin pasiva del
representante, exige en la anterma, de cualquier declaracin cambiara, la indicacin del
representado y la expresin por poder o similar; es decir, se requiere la contemplatio domini
plena y expresa1072.
Sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia han determinado una serie de supuestos, en los
que el representante no est pasivamente legitimado aunque no concurran los requisitos
formales impuestos por el art. 9.1 LCCH. A estos supuestos ya nos hemos referido en el
Captulo Segundo1073. Brevemente recordaremos que: cuando el litigio se plantea entre
quienes fueron parte en la relacin jurdica subyacente, el representado es el obligado
cambiario aun cuando el representante no haya hecho constar, en el ttulo cambiario, el
carcter representativo de la suscripcin1074; tambin inter partes, el factor notorio (art. 286
CCom) vincula cam-biariamente a su principal, a pesar de que no haya hecho indicacin
alguna de contemplatio domini, si la declaracin cambiara se hubiera producido dentro del
giro o trco de la empresa1075. Solamente en el caso de que el representante careciese de
poder para actuar en nombre del representado, o se hubiese excedido del mismo, quedara
personalmente obligado el rmante1076. La misma consecuencia jurdica opera cuando la
accin cambiara se ejercita por terceros que han conocido por medios extracartulares la
naturaleza representativa de la declaracin1077.
D) Excepciones fundadas en la falta de las formalidades necesarias del ttulo cambiario
Aun cuando el Juez despache ejecucin, porque estime que el ttulo ejecutivo contiene todos
los requisitos formales exigidos por la LCCH, el ejecutado puede denunciar la ausencia de
alguno de los requisitos esenciales de la letra de cambio, del pagar o del cheque oponiendo,
frente a cualquier tenedor, la excepcin a la que alude el art. 67.2.2.a LCCH. En rigor, la falta
de las formalidades necesarias del ttulo cambiario no es una excepcin individual o singular
sino que constituye un enunciado genrico que engloba una serie de excepciones que se
fundamentan en los arts. 1,94 y 106 LCCH1078.
El anlisis exhaustivo de los requisitos de forma esenciales de la letra de cambio, pagar y
cheque se ha realizado en el Captulo Segundo destinado al estudio de los ttulos ejecutivos
del juicio ejecutivo cambiario. En dicho Captulo hemos puesto de relieve que, de acuerdo con
lo dispuesto en el art. 1429.4. LEC, los requisitos formales constitutivos del ttulo cambiario
son tambin determinantes de su validez como ttulo ejecutivo. Es decir, si el documento no
rene los requisitos esenciales exigidos por la LCCH, el Juez no deber despachar ejecucin.
Estos requisitos se enuncian en los arts. 1, 94 y 106 LCCH, aunque no todos son esenciales,
ya que la omisin de alguno de ellos se subsana por la propia LCCH (cfr. arts. 2, 95 y 107).
Para evitar, en sede de oposicin a la ejecucin, reiteraciones innecesarias, nos referiremos
brevemente a las excepciones concretas que se incluyen en el art. 67.2.2.a LCCH. Estas
excepciones hacen referencia a los siguientes extremos:
a) La clusula cambiaria
La denominacin de letra de cambio, pagar o cheque debe gurar en el documento
originario. Su funcin consiste en identicar la naturaleza de la obligacin que se contrae. Por
tanto, las referidas denominaciones pueden sustituirse por expresiones equivalentes admitidas
en el trco mercantil y que cumplan aquella funcin1079.
La clusula cambiaria debe estar expresada en el idioma empleado para la redaccin de la
letra de cambio, el pagar y el cheque. No provoca la nulidad del ttulo la utilizacin de
diversos idiomas en la extensin de las diferentes menciones exigidas por la LCCH, aunque la
doctrina entiende que el ncleo jurdico esencial de la declaracin cambiaria del librador
(clusula cambiaria y orden o promesa de pago) debe estar redactada en el mismo idioma.
La utilizacin, en la prctica totalidad de los casos, del impreso ocial evita que la oposicin a
la ejecucin se fundamente en la falta de expresin de la clusula cambiaria.
b) La orden o promesa de pago de una suma determinada en pesetas o en moneda extranjera
convertible admitida a cotizacin ocial
La orden o promesa de pago, que puede consignarse en el ttulo mediante diversas
expresiones, debe ser incondicional. El incumplimiento de este requisito tiene como
consecuencia la prdida de la naturaleza cambiaria del documento.
El objeto de la orden o promesa de pago debe consistir en una cantidad de dinero
determinada, lquida e indivisible, expresada en pesetas o en moneda extranjera convertible
admitida a cotizacin ocial.1080; siendo, a nuestro entender, vlido el ttulo cambiarlo en el
que la cantidad venga expresada en ECUs1081.
De todos los requisitos relativos al objeto de la orden de pago que acabamos de citar, la
mencin de la clase de moneda es el que plantea la controversia ms relevante. En concreto,
la cuestin se centra en resolver si es o no vlido el ttulo cambiarlo en el que no se expresa la
clase de moneda de pago.
La doctrina y la jurisprudencia se encuentran en este punto divididas en dos tendencias
claramente denidas: una de carcter espiritualista y otra de carcter formalista. La tendencia
de carcter espiritualista entiende que, a pesar de la falta de expresin de la moneda de pago,
el ttulo cambiario es vlido siempre que en l existan elementos sucientes que permitan
identicarla con exactitud1082.
En cambio, la orientacin de carcter formalista, en base a una interpretacin literal de los
arts. 1.2 y 2 LCCH, arma que la omisin de la concreta especie monetaria comporta la
nulidad del ttulo cambiario1083.
c) El nombre del librado
La falta del nombre del librado impide que el documento pueda considerarse letra de cambio.
En cambio, en el pagar no hay librado puesto que la promesa de pago es la causa de la
emisin; esto es, el emisor -rmante- es siempre el obligado principal y directo. Por lo que
respecta al cheque, es requisito de validez la consignacin del nombre del librado que,
necesariamente, ha de ser un Banco.
La designacin del librado puede hacerse por su nombre civil, su razn social; incluso, por su
nombre comercial1084. Aunque la LCCH entienda, en el caso de que exista una pluralidad de
librados, que son nombrados indistintamente (art. 3 LCCH), pueden designarse tambin de
manera conjunta y sucesiva. Para la validez del libramiento no es preciso que el librado exista,
sino que puede ser imaginario. La nulidad de la letra se producir slo en aquellos supuestos
en que sea totalmente imposible determinarlo.
d) El lugar de pago
La mencin del lugar en que se ha de efectuar el pago no es esencial, puesto que la propia
LCCH en su art. 2.b salva su omisin al declarar que el lugar designado junto al nombre del
librado se considerar lugar de pago. Sin embargo, la previsin de la LCCH no elude el riesgo
de la invalidez del ttulo cambiario, ya que es posible que falten ambas indicaciones; esto es,
el lugar especial para el pago y el domicilio del librado.
Ante la falta de regulacin de la denominada letra sin domicilio, dos soluciones son posibles:
sostener la validez del ttulo o defender su invalidez por defecto formal. Las dos posturas
encuentran eco en la doctrina mercantil. Los autores que sostienen que el ttulo es vlido se
basan, esencialmente, en que el librado en el momento de la aceptacin puede indicar un
domicilio para el pago; mientras que otra parte de la doctrina deende la nulidad del ttulo al no
poderse aplicar el mecanismo de suplencia previsto por la LCCH1085.
En el pagare, la falta de indicacin de un lugar para el pago no genera su invalidez, siempre y
cuando se haya consignado un lugar de emisin o un lugar junto al nombre del rmante (art.
95.b y c). El lugar de pago tampoco es un requisito esencial del cheque, teniendo en cuenta
adems que la omisin de su indicacin no afecta a la validez del cheque que se considera
pagadero en la sede central del librado.
e) El nombre del tomador
La identicacin de la persona a quien debe hacerse el pago es un requisito esencial cuya
omisin determina la prdida del valor del documento como letra de cambio o como
pagar1086. En este sentido se pronuncian la mayora de las Audiencias a las que se ha
planteado la cuestin de la validez de las letras de cambio y pagars en los que no gura el
nombre del tomador1087. No obstante, en algunas resoluciones se arma que la falta de
designacin del tomador carece de relevancia cuando la relacin jurdica se plantea
exclusivamente entre librador y librado1088.
Al ser la letra de cambio y el pagar ttulos-valores a la orden, el empleo de la expresin al
portador como frmula de cumplimiento de la mencin del tomador genera su invalidez1089.
Las diversas formas en que puede designarse al tomador no dieren de las que hemos
sealado para el librado: nombre completo, si es una persona fsica; razn social, si se trata
de un persona jurdica; e incluso es suciente la designacin por el nombre comercial o el
rtulo del establecimiento.
f) La fecha y el lugar de emisin
La fecha de la emisin del ttulo cambiario debe ser posible, inequvoca y nica. Respecto a su
veracidad cabe sealar que, salvo para aquellos casos en los que no constituye un punto de
referencia incontestable la fecha documentada sino la real (v. gr. capacidad del librador), la
fecha cticia (ante o postdatada) debe tenerse por verdadera para quienes hayan acordado
adoptarla y para los terceros de buena fe1090.
Si la fecha ha sido falsicada con la intencin de perjudicar al deudor ste podr alegar la
excepcin de falsicacin1091.
El lugar de libramiento del ttulo cambiario no es un requisito esencial. La LCCH prev la forma
de subsanar su omisin. Ahora bien, en el supuesto de que la previsin legal no pueda
desplegar su ecacia, el documento no tendr la consideracin de letra de cambio, pagar o
cheque1092.
g) La rma del que emite el ttulo cambiario
La rma del librador es un requisito de carcter esencial. La LCCH exige la identicacin de la
persona que emite la declaracin cambiara originaria. Sin embargo, se ha defendido la validez
del ttulo, en el que no conste la rma del librador, cuando ste puede ser identicado gracias
a las circunstancias que en aqul se expresan1093.
La rma debe ser autgrafa. Este es el requisito formal ms relevante, pues si la rma no es
manuscrita el ttulo cambiario no ser vlido. En cambio, no es preciso que sea legible; ni
tampoco que sea autntica, pues, una rma falsa o de persona imaginaria es suciente para la
vlida creacin del ttulo.
En cuanto al supuesto de la suscripcin del libramiento por representante, ya sealamos que
el art. 9.1 LCCH exige, para que recaigan sobre el representado los efectos de la declaracin
cambiaria, la contemplatio domini plena y expresa1094. Determinadas irregularidades de
forma en la consignacin de la contemplatio domini generan la nulidad del libramiento y, por
tanto, la del ttulo cambiario. Estas irregularidades se producen cuando la contemplatio domini
es incompleta, por ejemplo: el librador, persona fsica, gura como representado y el
representante rma sin expresar su condicin; otro supuesto de nulidad se produce cuan-do el
representante pone de relieve el carcter representativo de su suscripcin pero omite toda
referencia a la persona en cuya representacin obra.
h) El timbre del ttulo cambiario
A los requisitos de forma mencionados se suma, respecto de la letra de cambio, su extensin
en el efecto timbrado que corresponda a su cuanta segn lo prevenido en el art. 37 del TR del
ITP y AJD. La jurisprudencia entiende que la insuciencia del timbre debe hacerse valer
invocando, bien el art. 67.2.2.a LCCH (falta de las formalidades de la letra de cambio), bien la
norma scal infringida1095.
Sin embargo, como hemos sostenido en el Captulo Segundo del presente trabajo1096, la falta
o insuciencia del timbre debera ser un requisito subsanable. Si es cuestionable que se haga
depender el acceso de la letra de cambio a un proceso, por privilegiado que ste sea, del
cumplimiento de una disposicin tributaria, el no acceder a la subsanacin del defecto de
timbre atentara, no slo contra el derecho a la tutela judicial efectiva (art. 24.1 CE) -la accin
cambiara es, a nuestro entender, una accin ejecutiva-, sino contra toda lgica, pues el
inters de la Hacienda pblica no reside en impedir el ejercicio de la accin cambiara
ejecutiva, sino en que no se eluda el pago del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados.
E) Extincin del crdito cambiario
a) Pago
La extincin del crdito cambiario se produce con el pago, alcanzndose de esta manera la
nalidad para la que fue creado el ttulo. La excepcin de pago tiene un carcter especial ya
que es una excepcin personal -slo es oponible al acreedor pagado-, pero, a diferencia de las
dems excepciones personales -slo tienen efecto inter partes-, puede ser opuesta por
cualquier deudor1097.
Uno de los medios de prueba del pago es la tenencia del ttulo cambiario, en el que conste el
pago, por el deudor, al que ha de devolverse una vez percibido su importe. No obstante su
prueba puede realizarse mediante un documento extra-cambiario1098. Por otro lado, en el
supuesto de que el portador sea una entidad de crdito, sta podr entregar en lugar del ttulo,
excepto si se pactara lo contrario entre librador y librado, un documento acreditativo del pago
en que aqul est sucientemente acreditado (art. 45.1 LCCH)1099. El pago ha de imputarse
al ttulo cambiario, pues, en caso contrario la excepcin no ser estimada1100.
b) Consignacin
Ante la falta de presentacin de la letra de cambio y el pagar en el plazo jado en el art. 43
LCCH, la propia LCCH conere al obligado cambiario el derecho de consignar la cantidad
adeudada (art. 48)1101.
Debe tenerse en cuenta que el aceptante no se constituye en obligado cambiario frente a una
determinada persona -librador-, sino frente a quien, en el momento de exigirse el cumplimiento
de la obligacin, resulte legtimo tenedor del ttulo. Por este motivo, la consignacin cambiaria
para tener plenos efectos liberatorios no debe reunir todos los requisitos exigidos por los arts.
1176 y ss. CC. En concreto, no es exigible la noticacin previa al acreedor1102. Bastar que
la deuda est vencida y que se consigne la cantidad adeudada -el importe del ttulo ms los
intereses que, cuando corresponda, se hayan pactado (art. 6 LCCH)- en el Juzgado, en una
entidad de crdito, Notario o Agente mediador colegiado.
Efectuada la consignacin, si el tenedor ejercita la accin cambiaria, podr el ejecutado
oponer el depsito realizado por la va de la regla 3.a del art. 67.2 LCCH: extincin del crdito
cambiario1103.
c) Plus peticin
Si el deudor ejecutado estima que la cantidad reclamada no es la realmente debida, puede
alegar, al amparo del art. 1466 LEC la excepcin de plus peticin1104. En rigor, la plus
peticin supone un mero exceso en la cuanta que se reclama.
La excepcin de plus peticin ms que una excepcin material es un forma de deducir
aqullas que propiamente lo son. As, a travs de ella puede deducirse el pago parcial (art. 45
LCCH)1105, la aceptacin parcial (art. 30 LCCH), el aval parcial (art. 35 LCCH), el descuento
legal en el importe de la letra de cambio o del pagar cuando se ejercite la accin de regreso
antes del vencimiento (art. 58.2 LCCH). Tambin podr ser alegada, cuando se reclamen los
gastos del protesto y en la letra de cambio, pagar o cheque conste la clusula sin protesto
insertada por el librador; o cuando se reclamen los gastos ocasionados por el descuento
banca-rio1106; o cuando exigido el diez por ciento del importe del cheque impagado, la
entidad de crdito librada acredite la existencia de fondos sucientes1107. En funcin de la
naturaleza de las excepciones materiales, la excepcin de plus peticin podr hacerse valer
erga omnes o nter partes. Ahora bien, debido al carcter sumario del juicio ejecutivo cambiario
no podrn ser discutidas relaciones econmicas complejas.
La prueba de la pluspeticin incumbe al deudor. Este deber concretar las cantidades que se
entienden pagadas o no debidas, pues, la excepcin no prosperar, si no se concretan los
importes exigidos con exceso1108.
d) Novacin
Segn el art. 1204 CC para que una obligacin quede extinguida por otra que la sustituya, es
preciso que as se declare terminantemente, o que la antigua y la nueva sean de todo punto
incompatibles. De conformidad con lo dispuesto en el precepto transcrito, la doctrina seala
que para que la extincin se produzca y para que la sustitucin sea plenamente derogatoria,
es necesario, o bien una clusula derogatoria expresa, o bien una objetiva incompatibilidad o
contradiccin entre ambas obligaciones1109.
Debe sealarse que la renovacin cambiaria no trae consigo, de forma necesaria, la novacin
extintiva de las obligaciones que nacen del ttulo renovado, sino que ello depende de la
voluntad de las partes expresada en el pacto de renovacin1110. Es decir, el deudor debe
acreditar la voluntad novatoria (animus novandi) o la incompatibilidad entre la antigua
obligacin cambiaria y la nueva1111. Con carcter general, la doctrina y la jurisprudencia han
declarado que si el ttulo cambiario renovado permanece en poder del acreedor, ste,
impagado el ttulo renovatorio, puede reclamar el crdito con base en cualesquiera de los dos
ttulos, aunque no puede ejecutarlos simultneamente1112.
e) Caducidad
La falta de diligencia del acreedor cambiario es sancionada por la LCCH con la prdida del
derecho para reclamar el pago a los obligados en va de regreso (cfr. arts. 63 y 146 LCCH). En
cambio, la accin cambiara directa no se perjudica puesto que no est sometida a ningn tipo
de presupuesto.
De conformidad con lo establecido en el art. 63 LCCH, los supuestos de caducidad del ttulo
cambiario se concretan en la falta de presentacin a la aceptacin o al pago y la omisin del
protesto o declaracin equivalente.
Aun cuando los hechos que fundan la caducidad son puestos de maniesto por el deudor en el
juicio de forma expresa, la caducidad puede observarse de ocio1113.
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En el art. 47 LUG se dispone que: Todos los que libran, aceptan, endosan o avalan una letra
de cambio, quedan obligados solidariamente con el portador. El portador tiene derecho a
accionar contra todas esas personas, individual o colectivamente, sin necesidad de observar el
orden en que se obligaron. El mismo derecho tiene todo signatario de una letra de cambio que
ha reembolsado su valor. Dirigida la accin contra uno de los obligados, ello no impide
accionar contra los otros, aunque sean posteriores a aqul que fue primeramente perseguido.
Sobre el rgimen de responsabilidad cambiaria, la Exposicin de Motivos de la LCCH dice lo
siguiente: Otro mecanismo fundamental para reforzar la garanta del tenedor es el
establecimiento de la solidaridad pasiva absoluta de los deudores cambanos, a los que, con
independencia de su posicin en el ttulo se podr demandar conjunta o separadamente.
Cfr. SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1.a, de 9 de octubre de 1990 (RGD, nms. 574-75,
julio-agost. 92, pgs. 7739 y 7740).
Vid. por todos, Prez de la Cruz Blanco, Las acciones cambiaras, cit, pg. 666.
Los supuestos en los que el acreedor poda ejercitar el ius variandi se inferan de lo dispuesto
en los arts. 516 y 518 CCom: excusin en los bienes del demandado o acreditacin de la
insolvencia total o parcial de ste. Cfr. Olivencia Ruiz, "Ius variandi" del titular de la accin
cambiara en caso de quiebra del demandado, (Comentario a la Sentencia del Tribunal
Supremo de 30 de septiembre de 1959), Anuario de Derecho Civil, tomo XJ-I, enero-marzo,
1960, passmz.
Vid. Exposicin de Motivos de la LCCH.
Vid. supra, Captulo Primero, pg. 44.
Guasp, Reduccin y simplicacin de los procesos civiles especiales, Anuario de Derecho
Civil, tomo IV, fascculo II, abril-junio, 1951, pgs. 411 y 412. La proliferacin injusticada de
procesos especiales, y la necesidad de suprimir todos aquellos que no estuvieran basados en
razones jurdico-procesales, fue tambin denunciada por Herce Quemada, La proliferacin de
tipos procedimentales civiles en primera instancia, cit., pgs. 119 y ss. El fenmeno de la
diversicacin de tipos procesales civiles es analizado ampliamente por Gonzlez Garca, La
proliferacin de procesos civiles, Madrid, 1996, pgs. 18 y ss.
Esta situacin ya fue puesta de relieve por Bercovitz (La nueva Ley de patentes. Ideas
introductorias y antecedentes, Madrid, 1986, pg. 75) quien no encontraba justicacin al
hecho de que una accin por violacin de una patente, en la que se exigiera una
indemnizacin superior al lmite cuantitativo mximo del juicio declarativo de menor cuanta,
debiera ventilarse por los cauces de dicho procedimiento y no por los del juicio declarativo de
mayor cuanta como exige el art. 483 LEC. Sobre esta cuestin, vid. Barona Vilar,
Competencia desleal. (Normas procesales en la Ley 3/1991,10 enero, de Competencia
desleal), Valencia, 1991, pgs. 69 y 70; y tambin de esta misma autora, Proteccin del
Derecho de marcas. (Aspectos procesales), 1.a ed., Madrid, 1992, pgs. 55 y 56.
Vid. supra, Captulo Primero, pg. 33. Debe sealarse, no obstante, que la prdida ya se
haba producido con anterioridad, pues el art. 1465 LEC de 1881 estableca las excepciones
que podan oponerse a la ejecucin por letras de cambio.
Un proceso sumario, en sentido estricto, es aqul en el que se limitan las alegaciones del
actor y/o del demandado, as como los medios de prueba. Como consecuencia del
conocimiento limitado que adquiere el Juez, la sentencia que pone n a las instancias de dicho
proceso no tiene fuerza de cosa juzgada material. Posteriormente, cabe promover un proceso
ordinario sobre el mismo objeto sin vinculacin a la sentencia recada en el proceso sumario.
Cfr. De la Oliva Santos, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 141.
As, se ha declarado que, la inexistencia de lmites en la alegacin de excepciones basadas
en las relaciones recprocas entre acreedor y deudor cambiario, produce un cambio en su
naturaleza jurdica: En cierto modo el juicio ejecutivo cambiario actual se aleja propiamente
de su naturaleza de proceso de ejecucin y se aproxima a otro de tipo declarativo, uno
especial derivado de la letra de cambio (SAP de Barcelona, Secc. 14.a, de 21 de diciembre
de 1991; RGD, nm. 576, septiembre 92, pg. 8921).
V. gr, cumplimiento defectuoso (exceptio non rite adimpleti contractus). Vid. infra, pgs. 340 y
ss.
V. gr. se ha cuestionado la ecacia del art. 1479 LEC: (...); y ello es aplicable tanto en va
declarativa como ejecutiva, ya que las excepciones que se mencionan en el artculo 67 no
condicionan la eje-cutividad del artculo 66. Todo ello hace que este tribunal tenga que entrar
inevitablemente en el fondo litigioso. Y si se entra en el fondo litigioso por expresa disposicin
de la Ley, ello signica que el procedimiento ejecutivo cambiario es cauce legal suciente para
debatir esta cuestin y por lo tanto tiene que producir el efecto de cosa juzgada (SAP de
Barcelona, Secc. 16.a, de 25 de julio de 1991; RGD, nms. 577-78, mayo 92, pg. 4613).
Cfr. al respecto, Serra Mallol, Ley Cambiara y del Cheque. Teora y aplicacin prctica,
Madrid, 1986, pgs. 74 y 75.
Aun cuando debe sealarse que las normas del art. 57 LCCH, han eliminado la casi totalidad
de las diferencias en la relacin externa del acreedor con los deudores (persiste la diferencia
relativa a la interrupcin de la prescripcin; cfr. arts. 89 LCCH y 1974 CC) al conceder aqullas
al acreedor carrt-biario el ius electionis y el iu$ variandi. Ambos derechos le eran negados por
los arts. 516 y 518 CCom. As, se ha declarado que en la relacin externa ..., la solidaridad
cambiara se asimila a la comn, permitindose la posibilidad de ejercitar conjunta y
simultneamente la accin directa y la de regreso, si bien esta ltima deber cumplir para que
prospere los requisitos para ella establecidos segn los casos, (SAP de Santa Cruz de
Tenerife, Secc. 1.a, de 9 de octubre de 1990; RGD, nms. 574-75, julio-agost. 92, pgs. 7739
y 7740). Las diferencias ms relevantes entre la solidaridad cambiara y la de Derecho civil se
observan en la relacin interna entre los deudores. Aunque, debera puntualizarse que en
tema de solidaridad cambiara no cabe hablar de relaciones internas en sentido estricto entre
los obligados cambiarios, pues no existe una relacin distributiva entre ellos (cfr. Rubio,
Derecho cambiara, cit, pg. 384).
Otero Lastres (Reexiones sobre la solidaridad cambiara, Anales de la Academia
Matritense del Notariado, tomo XXIX, 1990, pgs. 37 y ss.) arma que las relaciones entre los
obligados cambiarios encaja en la estructura de las obligaciones solidarias pasivas no
uniformes del Derecho civil. Otros autores, entre ellos, Gakrigues (Curso de Derecho
mercantil, tomo I, pgs. 918 a 921), Vicent Chuli (Compendio crtico de Derecho mercantil,
tomo II, cit., pgs. 715 a 718), Alonso Soto (El pago de la letra de cambio, cit., pgs. 654 y
655) y Calavia Molinero y Bald del Castao (Letra de cambio, cit., pgs. 352 a 354) calican
la solidaridad cambiara de solidaridad especial, incluso imperfecta (Gaeeigues), dotada de
sustantivi-dad propia; esto es, caracterstica del Derecho cambiario. Segn Garrigues, el
hecho de que el acreedor pueda dirigirse contra el librador o contra cualquiera de los
endosantes no arguye la existencia de una verdadera solidaridad entre ellos, sino que se
funda en que el acreedor lo es de varias deudas distintas, tantas como rmas haya, en la letra.
En resumen, no hay concurrencia de dos o ms deudores en una obligacin (como dice el art.
1137 CC), sino concurrencia de varias obligaciones en un mismo ttulo. Para explicar por qu
el pago de un obligado en va de regreso libera a los rmantes posteriores, pero no a los
anteriores, acude a la institucin de la anza solidaria entre deudores. En esta misma lnea se
mantiene Corts Domnguez, V., (El nuevo juicio ejecutivo cambiario, cit, pgs. 886 y ss.),
quien considera que, mientras en las obligaciones solidarias existe un nico derecho y una
nica obligacin, en la solidaridad cambiaria hay tantas obligaciones como personas
obligadas. No obstante, esta diferencia debe ser matizada, pues, reconocidos civilistas arman
que en la solidaridad de Derecho civil hay una pluralidad de obligaciones si bien
conexionadas por la unidad o comunidad de n o inters econmico, por la unidad de objeto
(prestacin) y de la causa (Jordano B rea Las obligaciones solidarias, Anuario de
Derecho Civil, tomo XLV, fascculo III, julio-septiembre, 1992, pgs. 850 a 854). Vid. en el
mismo sentido, Soto Nieto, Caracteres fundamentales de la solidaridad pasiva, Revista de
Derecho Privado, julio-agosto, 1980, pgs. 785 a 790. Por su parte, Dez-Picazo, L.
(Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pg. 206) admite que la articulacin de la
relacin solidaria entre deudores es compleja, ya que se realiza a travs de vnculos distintos;
ahora bien, concluye que la relacin obligatoria en la solidaridad pasiva es una sola.
No nos referiremos al supuesto de concurrencia de dos o ms sujetos en una declaracin
cambiaria (v. gr. pluralidad de aceptantes, art. 44 LCCH), pues, entre ellos no tiene lugar la
accin cambiaria. As, cuando el pagador es uno de los obligados de igual grado, si exige el
reintegro a los coobligados, habr que estar a lo que se derive de las relaciones
extracambiarias que medien entre ellos, siendo de aplicacin, a falta de pacto expreso, la
normativa del CC. Vid. por todos, Vicent Chuu, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo
II, cit., pg. 717. Sobre esta cuestin puede consultarse la STS (1.a), de 4 de junio de 1976
(RAJ 2629), en la que se declara: (...) los coobligados al pago de una letra de cambio
comprendidos dentro del mismo grado, aunque son entre s deudores solidarios, no lo son
cambiarios, pues las relaciones jurdicas que entre ellos existan se regulan en atencin al
contrato causal que les ligue, o, en su defecto, y segn la doctrina cientca, por las reglas del
Derecho Civil existentes sobre las obligaciones solidarias, (...).
No debe entenderse, sin embargo, que sean deudores cambiarios subsidarios con respecto al
aceptante, ya que no gozan del benecio de excusin.
La clusula de no responsabilidad por falta de aceptacin impide, v. gr., que se desencadene
frente al librador el regreso anticipado previsto en el art. 50.2 LCCH (vid. supra, Capitulo
Tercero, pgs. 240 y ss.)
El avalista del obligado principal no se convierte, por este hecho, en obligado principal. De
conformidad con lo dispuesto en el prrafo segundo del art. 37 LCCH, si se ejercita la accin
cambiaria contra el avalista del aceptante, aqul puede reclamar el pago a este ltimo. Esta
consecuencia jurdica no contradice el principio de accesoriedad del aval que establece el art.
37.1 LCCH (El avaEsta responde de igual manera que el avalado) y que se hace patente
incluso en el mbito procesal. As, en la STS (1.a), de 2 de abril de 1990 (RAJ 2688) se
declara que es competente para conocer de la accin cambiaria, interpuesta contra un
avalista, el Juez del lugar del cumplimiento de la obligacin segn el ttulo, aunque sea distinto
del Juez del domicilio del avalista.
Vid. en este sentido, Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit, pgs.
715 y 716.
La accesoriedad formal y la autonoma sustancial son los dos principios que presiden el
nuevo rgimen jurdico del aval en la LCCH; vid. al respecto, Duque Domnguez, El aval de la
letra de cambio, en Documentacin Jurdica. Monogrco dedicado a la "Ley cambiara y del
Cheque", de 16 de julio de 1985, cit., pg. 21; Rojo Fernndez-Ro, El aval de la letra de
cambio, en Derecho Cambiarlo. Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque, cit., pgs.
550 y ss.; AOVEROS Tras de Bes, El aval cambiario, cit., pgs. 47yss.
El ius electionis permite al acreedor dirigir su accin hacia aquel o aquellos deudores que
juzgue ms solventes o le ofrezcan mayores garantas de atendencia y agilidad ante la
intimacin reclama-dora, (Soto Nieto, Caracteres fundamentales de la solidaridad pasiva,
cit, pg. 785).
En el prrafo segundo del art. 57 LCCH se dispone que: El portador tendr derecho a
proceder contra todas estas personas individual o conjuntamente, sin que le sea indispensable
observar el orden en que se hubieren obligado.
En el prrafo cuarto del art. 57 LCCH se dispone que: La accin intentada contra cualquiera
de las personas obligadas no impedir que se proceda contra las dems, aunque sean
posteriores en orden a la que fue primeramente demandada. Sobre el rgimen jurdico del ius
variandi en la relacin obligatoria con solidaridad pasiva, vid. Diez-Picazo, L., Fundamentos
del Derecho civil patrimomial, II, cit., pgs. 208 y 209.
En el prrafo tercero del art. 57 LCCH se establece lo siguiente: El mismo derecho
corresponder a cualquier rmante de una letra de cambio que la haya pagado.
Entindase como innovacin, puesto que, obviamente, el tenedor legtimo de la letra de
cambio puede solicitar el despacho de la ejecucin frente a un nico deudor cambiario.
Es cierto que una misma letra de cambio puede librarse en dos o varios ejemplares idnticos.
El tenedor puede enviar un ejemplar al librado para recoger la aceptacin y, simultneamente,
utilizar el segundo ejemplar para llevar cabo el endoso. Como que los distintos ejemplares
tienen valor sustantivo y pueden circular como el original, la LCCH a n de evitar fraudes prev
una serie de mecanismos tendentes a alcanzar la efectividad de lo dispuesto en el art. 80.1
LCCH: Cuando se pague uno de los ejemplares, se extinguirn los derechos derivados de
todos los dems,.... Estos mecanismos estn contendos en los arts. 79 y 81 y, de no ser
observados, quien haya aceptado o endosado varios ejemplares responder frente a su
tenedor de buena fe por cada ejemplar rmado que no le haya sido devuelto (cfr. arts. 80.2 y
80.3 LCCH). Pero en estos supuestos lo que sucede, como regla general, es que los
ejemplares estn en manos de distintos sujetos cambiarios; es decir, hay, en potencia, ms de
un acreedor cam-biario, supuesto al que no se reere el art. 57 LCCH. En cuanto al pagar, no
le son aplicables las normas de la LCCH relativas a la pluralidad de ejemplares de una letra de
cambio. Y por lo que se reere al cheque, la LCCH no regula la emisin de ejemplares. Sin
embargo, al no establecer prohibicin expresa, y como que el texto uniforme de Ginebra de
1931 (arts. 49 y 50) permite la expedicin de un cheque en varios ejemplares, se ha armado
que, salvo que se trate de un cheque al portador, es vlida la emisin de ejemplares de un
cheque en el ordenamiento jurdico espaol. Vid. en este sentido, Calavia Molinero y Bald del
Castao, El cheque, cit, pgs.l27al29. Por lo que respecta a las copias, debe sealarse que su
poseedor slo se convierte en tenedor legtimo con la posesin del original. La copia separada
del original otorga, nicamente, el derecho de regreso contra los endosantes y avalistas que
guran en la copia (art. 83.2 LCCH). En este caso, la copia y el original tampoco pertenecern
a un mismo sujeto cambiarlo. Las normas de la LCCH referentes a las copias s son aplicables
al pagar.
Sanz de Hoyos, Derecho cambiario. Anlisis de la Ley Cambiara y del Cheque, cit., pg. 128.
Se ha apuntado al respecto, que el ttulo cambiario podra ser sustituido por un testimonio
expedido por el Juez que entienda de la demanda ejecutiva presentada en primer lugar (Sanz
de Hoyos, ob. cit. nota anterior, pg. 128). Sin embargo, esta solucin no es acorde con el
Derecho procesal que limita con un numerus clausus los ttulos que abren paso a la ejecucin.
Por otra parte, el desglose de documentos slo se acuerda una vez ha terminado el
procedimiento respectivo.
En contra Senes Motilla (Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra de cambio y el
juicio ejecutivo cambiarlo, cit., pg. 500) quien niega la existencia de la acumulacin de
acciones ya que el tenedor es titular de un nico derecho y de una nica accin que se
ostenta y ejercita frente a una pluralidad de sujetos. Vid., no obstante, las opiniones
doctrinales recogidas en este Captulo nota 17.
Cfr. Gmez Orbaneja, Derecho procesal civil, vol. primero, 8.a ed., Madrid, 1979, pg. 161;
Prie-to-Castro, Tratado de Derecho procesal civil, 1,2." ed., Pamplona, 1985, pg. 379; Dvila
Milln, Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento procesal, 2.a ed., Barcelona, 1992,
pgs. 15 a 18.
Vid. por todos, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, I, cit., pg. 554; y Dvila Milln,
ob. cit. nota anterior, pgs. 18 y 19.
Vid. Ramos Mndez, Derecho procesal civil, tomo 1,5.a ed., Barcelona, 1992, pg. 281.
Frente al litisconsorcio voluntario, y aunque nada diga la LEC, la doctrina distingue el litis-
consorcio necesario que viene impuesto por una norma jurdica (litisconsorcio necesario
propio) o por la jurisprudencia (litisconsorcio necesario impropio). Sin embargo, como se ha
puesto de relieve, el litis-consorcio voluntario y el necesario distan mucho de ser dos especies
del mismo gnero. El litisconsorcio voluntario es un simple expediente procesal de utilizacin
discrecional para el actor, cuyo nico fundamento es la economa procesal. En cambio, el
litisconsorcio necesario se congura como un presupuesto procesal de la sentencia de fondo.
Vid. en este sentido, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, I, cit., pg. 554; Liebman,
Manual de Derecho procesal civil, cit., pg. 77.
Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 1.", (con Ortells Ramos y Gmez Colo-
mer), Barcelona, 1994, pg. 46. Vid. tambin en este sentido. Carreras del Rincn, La
solidaridad de las obligaciones desde una ptica procesal, 1.a ed., Barcelona, 1990, pgs. 121
a 141; Dvila Milln, Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento procesal, cit., pgs. 49 a
67; Ramos Mndez, Derecho procesal civil, tomo I, cit, pgs. 284 a 287.
Esta posibilidad no ha impedido que parte de la doctrina, apoyndose en determinadas
sentencias del TS, arme la existencia, junto al litisconsorio voluntario propio (art. 156 LEC),
del litisconsorcio voluntario impropio. Este ltimo tipo de litisconsorcio voluntario se constituye
por la acumulacin de acciones que no son conexas, pues, no nacen de un mismo ttulo ni se
fundan en una misma causa de pedir, pero s poseen elementos semejantes u homogneos
(conexin impropia o anidad). La anidad consiste en que las diversas relaciones jurdicas
tengan en comn un punto de hecho o de derecho a decidir. Vid. en este sentido, Prieto-
Castro, Tratado de Derecho procesal civil, I, cit., pg. 382. Sin embargo, el reconocimiento de
las dicultades de orden procesal que el litisconsorcio voluntario impropio puede generar, ha
determinado que se reclame una regulacin que permita separar los procedimientos cuando
se de este tipo de litisconsorcio. Vid. al respecto, Fairn Guillen, Sobre el litis-consorcio en el
proceso civil, en Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 130. El litisconsorcio voluntario
impropio se regula en el Derecho procesal civil italiano y alemn (cfr. art. 103 Cdice di
procedura avile y 60 ZPO). No obstante, debe sealarse que en ambos ordenamientos
procesales se prevea separacin de las causas, bien a instancia de todas las partes, bien de
ocio cuando segn el Juez el proceso experimenta un excesivo retraso. Vid. sobre este
punto, Chiovenda, Principios de Derecho procesal civil, tomo II, cit., pgs. 642 a 644; Liebman,
Manual de Derecho procesal civil, cit, pg. 80; Rosenberg, Schwab, Gottwald, Zivilprozerecht,
15. Auage, Mnchen, 1993, pgs. 244 a 246.
Cfr. Gmez Orbaneja, Derecho procesal civil, vol. primero, cit., pgs. 163 y 164.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, L cit., pg. 556.
En concreto, el art. 154.1. LEC dispone que dos o ms acciones no podrn acumularse entre
s: Cuando se excluyan mutuamente, o sean contrarias entre s, de suerte que la eleccin de
la una impida o haga inecaz el ejercicio de la otra.
En cambio, para Corts Domnguez, V., (El nuevo juicio ejecutivo cambiarlo, cit., pg. 887)
las acciones que el tenedor puede ejercitar contra los diferentes obligados cambiarios son
incompatibles entre s pues, evidentemente, son incompatibles en su ejercicio la accin
dirigida contra uno y la que se pueda dirigir contra cualquier otro. Es decir, seala que el
problema no est en que el acreedor tenga el derecho contra todos por el todo, sino en que
pueda ejercitar ese derecho de forma conjunta.
O los que hubieran librado, endosando o avalado un pagar o un cheque (art. 148 LCCH).
Cfr. art. 1144 CC destinado, entre otros, a regular la solidaridad pasiva -institucin pensada y
creada en inters del acreedor-. No resulta difcil percibir que el art. 57 LCCH ha querido
incorporar al Derecho cambiario la estructura de la solidaridad pasiva del Derecho civil.
As, los actos de disposicin sobre el objeto del litigio (renuncia, allanamiento, transaccin,
etc.) slo perjudican al litisconsorte que los realiza y no a los dems. Ahora bien, al ser el
procedimiento nico cualquier defecto o crisis en el mismo, afectar por igual a todos los
litisconsortes. En este sentido, las excepciones procesales que interponga cualquier
litisconsorte aprovecharn a todos por igual. Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal
civil, I, cit., pgs. 556 y 557.
Vid, en este sentido, Prieto-Castro, Tratado de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pg. 384;
Fai-rn Guillen, Sobre el litisconsorcio en el proceso civil, cit., pg. 136; Dvila Milln,
Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento procesal, cit, pg. 210; Gonzlez Velasco,
En el llamado litisconsorcio voluntario no hay litisconsorcio, Revista de Derecho Procesal
Iberoamericana, nm. 4,1982, pg. 662.
RGD, nm. 558, septiembre 93, pg. 9283.
Este artculo, nuevamente reformado por la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes
de Reforma Procesal, excluye expresamente las sumisiones expresa y tcita. Ahora bien, la
sumisin tcita, como expediente tcnico que evita que surja una cuestin de competencia, ya
fue eliminada del juicio ejecutivo por la Ley 34/1984, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de la
Ley de Enjuiciamiento civil, al modicar la redaccin del art. 1440 LEC y disponer que el Juez
apreciar su propia competencia objetiva y territorial.
Cfr. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 277.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, TI, cit., pgs, 101 y 102.
Cfr. Carreras, Consideracin general del juicio ejecutivo, cit., pg. 25.
Vid. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 277.
La STS (1.a) de 24 de octubre de 1967 (RAJ 4544), declara que: (...), y en vas de discernir
cul de las acciones acumuladas en una demanda es la principal, tiene tambin declarado la
jurisprudencia que se atender a la que, segn los casos, sea fuente o base de los dems.
El AAP de Burgos, Secc. 3.a, de 8 de febrero de 1989 (RGD, nm. 555, diciembre 90, vol. II,
pgs. 9836) acoge dicha doctrina y declara que (...) habiendo optado (se reere al tenedor)
en el presente caso por el ejercicio conjunto, tal y como permite el artculo 57 de la Ley
Cambiara y del Cheque, de las acciones cambiaras directa contra el librado-aceptante y de
regreso contra el librador, es opinin de la Sala que en tales hiptesis el lugar del pago y por
ende del cumplimiento y exigencia unitaria de las referidas obligaciones, independientes entre
s, pero que no por ello dejan de estar afectadas por el completo vnculo de la solidaridad, no
puede quedar a la libre designacin del ejecutante, dentro de la posibilidad que le otorga el
fuero electivo por el artculo 1439 de la Ley de Enjuiciamiento Civil a falta de pacto expreso;
sino que ser el determinado por el artculo 2.b) de la referida Ley cambiara, que establece
como lugar del pago para el librado-aceptante, el designado junto a su nombre, congurando
as la Ley un fuero imperativo con lgica atraccin por la naturaleza del vnculo de solidaridad
cambiara que les une, respecto del de los dems demandados elegido por el actor.
Si bien dadas las particularidades del juicio verbal (v. gr. no es necesaria la asistencia de
letrado, art. 10.2. LEC; as como su diferente estructura formal con la que se busca la rapidez
y la simplicidad) la norma del art. 531 carece, en este proceso, de relevancia.
En la Exposicin de Motivos de la Ley 34/84 se calica de proceso prototpico al juicio
declarativo ordinario de menor cuanta.
As parece entenderlo la doctrina, pues, analiza e interpreta el art. 531 LEC en la parte
dedicada a la teora general del proceso, en concreto en los temas que abordan el estudio de
las partes. Vid. en esta lnea, De la OlivaSantos y Fernndez Lpez, Derecho procesal civil, I,
cit., tema 18, pgs. 551 y ss.; Prietocastro, Tratado de Derecho procesal civil, I, cit, pgs. 379 y
ss.; Montero Aroca, Ortells Ramos, Gmez Colomer, Derecho jurisdiccional, n, Proceso civil
1.", citv leccin 27, pgs. 11 y ss.; Cokts Domnguez, Gimeno Sendra, Moreno catena,
Derecho procesal civil, Madrid, 1996, leccin 3.a, pgs. 85 y ss.; Ramos Mndez, Derecho
procesal civil, tomo I, cit., tema 13, pgs. 279 y ss.; Almagro Nosete y Tom Paule,
Instituciones de Derecho procesal, tomo primero, Proceso civil, 1,1.a ed., Madrid, 1993, tema
10, pgs. 227 y ss.
Vid. en este sentido, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, I, cit., pg. 558; Prieto-
Cas-tro, Tratado de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pg. 388; Moreno Catena, Derecho
procesal civil, cit., pg. 110; Lorca navarrete, Organizacin judicial espaola y principios
rectores del proceso espaol, Madrid, 1993, pgs. 545 a 547. El TC ha declarado, desde sus
primeras resoluciones, que el derecho a la defensa y asistencia de letrado, reconocido por el
art. 24.2 CE, garantiza que las partes sean representadas y defendidas por profesionales
libremente elegidos; esto es, que los interesados puedan encomendar su asesoramiento
tcnico a quien merezca su conanza. Pueden consultarse al respecto, las SSTC (1.a)
30/1981, de 24 de julio, f.j.3.; (Pleno) 37/1988, de 3 de marzo, f.j. 7.; (2.a) 101/1989, de 5 de
junio, f.j. 5.; (1.a) 178/1991, de 19 de septiembre, f.j. 3.; (1.a) 208/1992, de 30 de noviembre,
f.j. 2.; (1.a) 12/1993, de 18 de enero, f.j. 2.. Debe matizarse que el art. 531 se reere
exclusivamente a un defensor nico, no a un nico procurador. Por otra parte, es fcil obviar la
aplicacin del art. 531 LEC: basta con el simple acuerdo de los demandados consistente en
oponer distintas excepciones.
Sobre esta cuestin, vid. infra, pgs. 311 y ss.
Cfr. Majada, Prctica del juicio ejecutivo, 3.a ed., Barcelona, 1987, pg. 131.
Vid. en este sentido, Carreras, El embargo de bienes, cit., pg. 559; Fernndez Lpez, M.A.,
Derecho procesal civil, III, cit., pg. 251.
A pesar de que lo dispuesto en el art. 1446 LEC pueda llevar a confusin, la facultad de
consignar corresponde al ejecutado tanto si se despacha ejecucin en pesetas, como en otra
moneda.
Cada rmante asume una deuda propia, que incluso puede tener un objeto distinto al del resto
de las obligaciones cambiaras, v. gr. supuesto de aceptacin parcial (art. 30 LCCH).
Cfr. Majada, Prctica del juicio ejecutivo, cit., pgs. 131 y 132. No obstante, esta forma de
actuar ha sido calicada de injusta al entender que se traban los bienes no para cubrir las
responsabilidades del deudor, sino para cubrir posibles eventualidades procesales (Corts
Domnguez, V., El nuevo juicio ejecutivo cambiario, cit, pg. 889).
Cfr. en este sentido, Cachn Cadenas, El embargo, cit., pgs. 589 y 590.
Vid. Corts Domnguez, V., El nuevo juicio ejecutivo cambiario, cit., pg. 890.
Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit, pg. 232.
La importancia del embargo dentro del proceso de ejecucin ha sido puesta de relieve de
forma difana por Carreras (E embargo de bienes, cit., pg. 98) ... sin la existencia del
embargo no puede procederse a la realizacin de ninguna de sus formas; el embargo es, en
ste y slo en este sentido, presupuesto de los dems actos de naturaleza ejecutiva.
En contra, Senes Motilla, Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra de cambio y
el juicio ejecutivo cambiario, cit., pg. 500.
Esta situacin es abordada por la SAP de Burgos, Secc. 3.a, de 24 de enero de 1990 (RGD,
nms. 656-66, oct.-novbre. 91, pgs. 9611 y 9612) y se resuelve en el sentido que estimamos
coirecto: (...), es evidente que hasta que no se termina la fase de requerimiento de pago a
todos los demandados, no puede vlidamente seguirse el juicio a no ser que se pretenda que,
continuando el juicio por aplicacin estricta de la diccin del artculo 1463 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil -lo que puede originar una ms que difcil ordenacin del procedimiento
cuando haya una pluralidad de demandados que vayan personndose en juicio en forma
sucesiva-, si paga el ltimo de los requeridos, se decreta la nulidad de lo actuado y se cierre
entonces el procedimiento abierto, con los perjuicios econmicos y procesales que ello llevara
consigo.
En la SAP de Burgos, citada en la nota anterior, se declara que: (...) obligar a un demandado
cambiario a formular su defensa mediante la alegacin de su causa de oposicin frente a la
accin ejercitada contra l sin saber si los dems co-demandados van o no a comparecer en
autos y en qu forma, le causa una evidente indefensin, ya que no sabe si va a ser el nico
que se oponga o va a haber otras personas que, al personarse en las actuaciones van en
buena lgica a oponerse a la accin ejercitada contra todos, circunstancia que puede llevar a
adoptar una u otra lnea de defensa; indefensin que, adems, es predicable por la
desigualdad que origina frente a los otros demandados quienes, al comparecer despus y
poder con ello tomar conocimiento del estado de las actuaciones y con ello de la defensa de
quien formul su oposicin en primer lugar, puede perjudicar a ste hacindole partir en el
perodo procesal siguiente en una situacin de inferioridad frente a los dems.
O, como declara la SAP de Burgos, Secc. 3.a, de 24 de enero de 1990:(...), cuando haya
varios demandados en un juicio ejecutivo, no cabe decretar la rebelda de ninguno de ellos
hasta que no ha transcurrido el plazo de tres das que previene el artculo 1462 al ltimo de los
demandados y slo entonces otorgar a todos los debidamente personados en autos el plazo
de cuatro das para formular el escrito de oposicin (...).
Vid. supra, pgs. 260 y ss. Porque no hay unidad de sentencia, se ha armado que en el
litisconsorcio voluntario no existe un verdadero litisconsorcio, pues, no existe una verdadera
comunidad de suerte; vid. Gonzlez Velasco, En el llamado litisconsorcio voluntario no hay
litisconsorcio, cit,, pg. 673.
Prieto-Castro, Tratado de Derecho procesal civil, I, cit., pg. 384.
Vid. en este sentido, Fairn Guillen, Sobre el litisconsorcio en el proceso civil, cit., pgs.
143 y ss; Prieto-Castro, ob. cit. nota anterior, pg. 383; Gonzlez Velasco, En el llamado
litisconsorcio voluntario no hay litisconsorcio, cit., pgs. 646 a 649; Ramos Mndez, Derecho
procesal civil, I, cit., pgs. 290 y 291; Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil
1.", cit., pgs. 49 y 50; Moreno Catena, Derecho procesal civil, cit., pgs. 112 y 113. Por su
parte, Serra Domnguez (voz Litisconsorcio, en Nueva Enciclopedia Jurdica Seix, tomo XV,
Barcelona, 1981, pg. 693) arma que las obligaciones solidarias no son suspuestos de
litisconsorcio cuasinecesario sino a lo sumo podrn constituir hiptesis de intervencin
litisconsorcial.
As, Pkieto-Castro sostiene que el litisconsorcio necesario es de dos clases: eventualmente
necesario o cuasinecesario o especial y necesario en sentido estricto (Tratado de Derecho
procesal civil, I, cit., pg. 383).
Cfr. Fairn Guillen, Sobre el litisconsorcio en el proceso civil, cit., pg. 143; Dvila Milln,
Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento procesal, cit., pg. 28.
Vid. Fairn Guillen, Sobre el litisconsorcio en el proceso civil, cit., pgs. 143 a 145.
As, respecto del litisconsorcio cuasinecesario se ha declarado que la particularidad, por lo
que a los efectos procesales se reere, est en la circunstancia de que la sentencia que
recaiga afectar, no slo a los sujetos que guran como partes en el proceso sino a
determinados terceros: justamente aqullos a quienes el ordenamiento jurdico otorga idntica
legitimacin "ad causam" (Gonzlez Granda, El litisconsorcio necesario en el proceso civil.
Granada, 1996, pg. 95). Por el contrario, Carreras del Rincn sostiene que tanto la sentencia
como la cosa juzgada slo despliegan ecacia entre las partes y sus causahabientes (cfr. La
solidaridad de las obligaciones desde una ptica procesal, cit., pgs. 207 y ss.).
Carreras del Rincn, ob. cit. nota anterior pg. 209.
No basta que se deduzca en el proceso una relacin jurdico-material plurisubjetiva para exigir
sin ms el litisconsorcio necesario. Es preciso examinar el petitum de la accin armada. As,
no puede exigirse el litisconsorcio necesario cuando se ejerciten acciones de condena, pues,
conforme a lo establecido en los aris. 1137 y ss. CC, el acreedor puede dirigir su demanda
contra uno, contra varios o contra todos los deudores solidarios sin que le puedan oponer la
excepcin de litisconsorcio. En cambio, la necesidad del litisconsorcio, en la solidaridad de las
obligaciones, se produce cuando se ejercitan acciones constitutivas y, en ocasiones, cuando
stas son declarativas. Vid. en este sentido, Carreras del Rincn, La solidaridad de las
obligaciones desde una ptica procesal, cit, pgs. 121 y ss. El vnculo de solidaridad impuesto
por el art. 57 LCCH excluye toda posibilidad de surgimiento del litisconsorcio pasivo necesario
cuando el acreedor cambiarlo demande a alguno o algunos de los responsables cambiarios y
no a todos. Cfr., entre otras resoluciones, la SAT de Bilbao, de 30 de junio de 1988 (RGD,
nms. 538-39, julio-agosto 1989, pgs. 5108 y 5109).
Vid. Carreras del Rincn, ob. cit. nota anterior, pgs. 211 y 212.
La excepcin de pago tiene una naturaleza especial. No es una excepcin real o absoluta;
ahora bien, puede oponerla cualquier deudor contra el acreedor que ha sido satisfecho. Vid.
en este sentido, Garkigues, Curso de Derecho Mercantil, tomo I, cit., pg. 794; Alonso Soto,
El pago de la letra de cambio, cit., pg. 625.
Carreras del Rincn, La solidaridad de las obligaciones desde una ptica procesal, cit., pg.
217.
Vid. al respecto, Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiara, V, 1.a ed., Barcelona,
1990, pg. 270.
b) Que el tenedor legtimo de una letra de cambio puede exigir su importe en forma solidaria
a todos o a cualquiera de los obligados en ella, resultando lcita su intervencin en el
expediente de suspensin de pagos de un deudor cambiario y reclamar enjuicio ordinario el
importe de la letra a otro -artculo 57 de la Ley Cambiara (...)- c) Que los efectos del convenio
se limitan a los intervinientes en el proceso de suspensin y slo a ellos afecta el mandato del
Juez de estar y pasar por lo acordado en el convenio, sin que pueda perjudicar ni beneciar al
deudor distinto del que dio lugar al expediente, ni coartar o interferir la accin que contra
alguno de ellos corresponda al acreedor para la efectividad de su crdito (SAP de Madrid,
Secc. 13.a, de 29 de abril de 1996; RGD, nm. 621, junio 1996, pgs. 7174 y 7175).
En el caso de que la sentencia de remate hubiera sido apelada, la realizacin forzosa de los
bienes embargados podr tener lugar, a pesar de la apelacin, si el ejecutante presta anza
suciente (art. 1476 LEC).
La inclusin del procedimiento de apremio dentro del juicio ejecutivo ha sido objeto de crtica
por parte de la doctrina, pues estima que las normas relativas al procedimiento de apremio no
son exclusivas del juicio ejecutivo -proceso especial de ejecucin-, sino que tienen un campo
de aplicacin mucho ms amplio que abarca la ejecucin de las condenas pecuniarias
independientemente de la naturaleza del ttulo ejecutivo. Vid. sobre esta cuestin, Captulo
Primero, pg. 39.
Esta es la tesis mantenida por Corts Domnguez, V., El nuevo juicio ejecutivo cambiario,
cit, pg. 891.
Estos dos principios se encontraban ms claramente formulados en el CCom (art. 519) que
en la LCCH. Cfr. Langle, Manual de Derecho mercantil espaol, tomo II, cit, pg. 414.
Vid. swpra, pg. 258.
Dez-Picazo, L., Fundamentos del Derecho patrimonial, II, cit., pg. 208.
La excusin y la insolvencia eran presupuestos del ius variandi en el sistema del CCom (cfr.
arts.516y518).
En el art. 1144 CC se dispone: El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los deudores
solidarios o contra todos ellos simultneamente. Las reclamaciones entabladas contra uno no
sern obstculo para las que posteriormente se dirijan contra los dems, mientras no resulte
cobrada la deuda por completo.
Vid. entre otros, Prez de la Cruz Blanco, Las acciones cambiaras, cit., pg. 666; Snchez
Calero, La reforma del Derecho cambiario dentro de la reforma del Derecho mercantil, cit.,
pgs. 498 y 499; POLO Snchez, La proteccin del acreedor cambiario ante el impago de la
letra, cit., pgs. 126 y 127; Rodrguez Jimnez, Acciones, excepciones y prescripcin de la
letra de cambio, en La letra de cambio, el pagaryel cheque en la Ley 19/1985 de 16 de julio,
cit., pgs. 173 y 174.
Vid. supra, pgs. 259 y 260.
Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, I, cit., pg. 572. Aade el citado autor que no
es razonable permitir al acreedor que, lite pendente, abandone la accin frente a un deudor
solidario y la dirija frente a otro; y menos an si no la abandona e incoa un litigio paralelo.
Vid. en este sentido, Senes Mottlla, Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra de
cambio y el juicio ejecutivo cambiario, cit., pg. 500.
Es decir, a pesar de los problemas de carcter procesal que se creen, el ius variandi regulado
en el art. 1144 CC, permite que se multipliquen las reclamaciones judiciales. Cfr. DIez-Picazo,
L., Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pg. 209.
No ha sido el alzamiento del embargo la nica medida procesal propuesta para evitar que las
consecuencias de una posible ejecucin injusta se prolonguen en el tiempo. El Anteproyecto
de Ley Cambiara y del Cheque de 1984 prevea que si en el plazo de cinco das hbiles
siguientes al requerimiento judicial de pago, el deudor o deudores negaban categricamente
su rma o alegaban falta absoluta de representacin, poda el Juez, a la vista de las
circunstancias del caso y documentacin aportada, suspender el embargo exigiendo, si lo
consideraba conveniente, caucin o garanta adecuada (Vid. Documentacin Jurdica.
Monogrco dedicado a la "Ley Cambiara y del Cheque" de 16 de julio de 1985, cit., pg.
197). En concreto, en el art. 68 del mencionado Anteproyecto se dispona que: Despachada
la ejecucin, se entregar el mandamiento a un Agente Judicial, el cual requerir al deudor o
deudores demandados, a n de que, en el plazo improrrogable de cinco das hbiles se
personen en el Juzgado por s o por medio de representante, ya para realizar el pago, ya para
consignar o garantizar adecuadamente la cantidad reclamada, o ya para negar
categricamente la autenticidad como propia de la rma en la letra de cambio o alegar la
inexistencia total de cualquier representacin por quien la suscribi en su nombre.
Transcurrido dicho plazo sin que el deudor hubiere pagado, consignado o garantizado la
cantidad reclamada, se proceder de inmediato a embargarle bienes sucientes a cubrir la
cantidad por la que se haya despachado la ejecucin y las costas, los cuales se depositarn
con arreglo a derecho. Si el deudor o deudores negaren categricamente su rma o alegaren
la falta absoluta de representacin, podr el Juez, a la vista de las circunstancias del caso y
documentacin aportada, suspender el embargo, exigiendo, si lo considera conveniente, la
caucin o garanta adecuada.El Anteproyecto de 1984 segua en este punto a la Ley
Cambiara italiana en cuyo art. 64 se dispone que: La oposicin al mandamiento no suspende
la ejecucin; pero el presidente del tribunal, o el pretor competente por la cuanta, en virtud del
recurso del oponente que desconozca la propia rma o la representacin o bien, que aduzca
graves y fundados motivos, puede, con resolucin motivada, examinados los documentos
aportados, suspender en todo o en parte los actos ejecutivos, exigiendo caucin idnea.
Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit, pg. 560. En parecidos
trminos se pronuncian, Senes Motilla, Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra
de cambio y el juicio ejecutivo cambiario, cit., pg. 501; Corts Domnguez, V., El nuevo
juicio ejecutivo cambiario, cit., pgs. 885 y 886.
El alzamiento del embargo, ex art. 68 LCCH, consiste en una declaracin de voluntad que
anula la decisin jurisdiccional de proceder al embargo contenida en el auto que despacha
ejecucin.
La enmienda nm. 68 presentada por el Grupo Centrista, en el Congreso de los Diputados,
solicitaba la supresin del art. 68 al entender que bastan las normas del Juicio ejecutivo de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, recientemente modicada, sin introducir correctivos o
procedimientos especiales. Por su parte, el Grupo Popular present dos enmiendas al art. 68.
En la enmienda nm. 130 abogaba por la supresin del citado artculo. En la justicacin de
dicha enmienda, se dice que el Proyecto de Ley Cambiaria y del Cheque ha desbordado su
nalidad de introducir en nuestro ordenamiento jurdico la Legislacin Uniforme de Ginebra, ya
que ha hecho unas incursiones gravemente peligrosas en materia procesal. La posibilidad
de que se alce el embargo no es suciente garanta, para el Grupo Popular, frente a un
despacho de la ejecucin en base a una rma puramente privada, no sujeta al menor control
de autenticidad. Por esto, se arma que las defensas por mnimas que sean, tienen que ser
otorgadas antes de haberse despachado la ejecucin, antes de haberse practicado el
embargo. La enmienda nm. 129, rmada tambin por el Grupo Popular, no era de supresin
del art. 68, sino de adicin de un prrafo nal: Incurrir en responsabilidad penal el obligado
cambiario que mediante dolo o culpa negase categricamente la autenticidad de su rma, si
posteriormente resultase probada su veracidad. Con tal medida se pensaba evitar abusos
consistentes en negaciones de la autenticidad de la rma absolutamente gratuitas. Vid.
Documentacin Jurdica. Monogrco dedicado a la "Ley Cambiara y del Cheque", de 16 de
julio de 1985, cit., pgs. 343,359 y 360.
Quiz el legislador entiende que el incidente de alzamiento del embargo debe estar regido por
el principio de improvisacin procedimental. A este supuesto principio procesal se reere De
LA Oliva Santos en su trabajo Algunas peculiaridades de las normas procesales, Revista de
Derecho Procesal Iberoamericana, nm. 2,1974, pg. 267.
Cfr. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 573.
En la prctica el requerimiento de pago, el embargo de bienes y la citacin de remate se
documentan en la misma diligencia.
As lo entiende la doctrina, aun cuando del art. 68 podra inferirse que en el acto de la
diligencia de requerimiento de pago slo cabra alegar la falta absoluta de representacin; vid.
por todos, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, di., pg. 86.
Este inconveniente -o contradiccin- se salvaba en el Anteproyecto de Ley Cambiara y del
Cheque de 1984, en cuyo art. 68 se estableca que tales manifestaciones deban hacerse en
presencia judicial (vid. supra, nota 101).
Vid. en este sentido, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, tit., pgs. 85 y 86; y
De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, cit., pg. 62.
El adverbio categricamente se introdujo en la Ley de 22 de julio de 1967 (RAL 1428) que
modic los arts. 504 a 507 y 521 del CCom. El porqu de la modulacin del signicado del
verbo negar se halla en la Exposicin de Motivos de la citada Ley: Quien aparezca como
aceptante de una letra de cambio puede eludir el juicio ejecutivo alegando la falsedad de la
aceptacin; pero este medio defensivo, tan legtimo cuando la rma es realmente falsa, se
emplea maliciosamente con frecuencia revistiendo la invocacin de la tacha de falsedad con
frmulas ambiguas y vacilantes que, sin comprometer la responsabilidad de quien las emplea,
enervan la accin ejecutiva y remiten la cuestin al juicio ordinario con el consiguiente
quebranto de la rapidez y ecacia de la letra de cambio. El nuevo texto no concede el efecto
impeditivo de la ejecucin, ms que a la tacha de falsedad de la rma formulada en forma
categrica y rotunda.
La doctrina seala, como un caso clsico de estafa procesal, el engao al Juez, quien, en
virtud de error, dicta una resolucin injusta y gravosa econmicamente para una de las partes.
Vid, al respecto, Bustos Ramrez, Manual de Derecho penal, Parte especial, 1." ed.,
Barcelona, 1986, pgs. 233 a 235. El Cdigo Penal vigente tambin atribuye al fraude procesal
la condicin de agravante del delito de estafa (art. 250.1.2.); vid. Valle Muiz, Comentario al
art. 250 CP, en Quintero Olivares (Director), Comentarios al nuevo Cdigo penal, Pamplona,
1996, pgs. 1141 y 1142.
Muoz Sabat, El levantamiento condicional de embargo en el proceso ejecutivo cambia-rio,
Revista jurdica de Catalua, nm. 2,1986, pg. 39.
Vid. en este sentido, Majada, Prctica del juicio ejecutivo, cit., pgs. 108 y 109. El autor
estima que es aplicable, a las manifestaciones mendaces que el deudor haga ante un
funcionario judicial con ocasin de la diligencia del art. 1442 LEC, o una vez promovido el
juicio ejecutivo (art. 68.1.a LCCH), o antes de iniciarse ste (art. 68.3.a LCCH), la doctrina que
rechaza la procedencia de sancionar en va penal la conducta de quien niega la autenticidad
de la rma, en las diligencias preparatorias de la ejecucin, para impedir el acceso al juicio
ejecutivo.
Vid. supra, pg. 282.
Vid. infra, pgs. 356 y ss.
La doctrina mercantil ha establecido claramente la distincin entre falsedad y falsicacin del
ttulo cambiario. La falsedad se reere a las rmas que se recogen en el ttulo y la falsicacin
al texto cambiarlo. Vid. por todos, Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit.,
pgs. 36 a 42.
Cfr. Snchez Calero, Las excepciones cambiarlas, Revista de Derecho bancario y burstil,
nm. 29, enero-marzo, 1988, pg. 44.
Vid, por todos, Fernndez Lpez, M. A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 85.
Vid. sobre este particular, Velasco San Pedro, La representacin en la letra de cambio, cit.,
pg. 88.
Vid. por todos, Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 85.
De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, cit., pg. 61.
En la regla tercera del art. 68 LCCH se dispone que: En ningn caso se levantar el
embargo cuando la letra de cambio se encuentre en alguno de los casos siguientes: a)
Cuando el libramiento, la aceptacin, el aval o el endoso hayan sido intervenidos, con
expresin de la fecha por Agente de Cambio y Bolsa o Corredor de Comercio Colegiado, o las
respectivas rmas estn legitimadas en la propia letra por Notario. b) Cuando se trate de
ejecucin despachada contra un obligado cambiario que, en el protesto o requerido de pago
notarialmente o en acto de conciliacin antes de iniciarse el juicio ejecutivo, no hubiera negado
categricamente la autenticidad de su rma en la letra, o no hubiera alegado la falta absoluta
de representacin. c) Cuando el obligado cambiario hubiere reconocido su rma judicialmente
o en documento pblico. Respecto al contenido del apartado a) debe entenderse suprimida la
referencia a los Agentes de Cambio y Bolsa, ya que, como es sabido, por la Ley 24/1988, de
28 de julio, del Mercado de Valores, aqullos han quedado, en todo caso, privados de su
condicin de fedatarios mercantiles.
En cambio, Corts Domnguez, V., (El nuevo juicio ejecutivo cambiario, cit., pg. 880)
otorga a las circunstancias del caso un carcter meramente subjetivo y seala que ser la
credibilidad y la calidad personal y moral del deudor la determinante del alzamiento del
embargo.
Siguiendo a Gutirrez de Cabiedes (La excepcin dilatoria de falta de carcter, en Estudios
de Derecho procesal, cit., pg. 282) entendemos por acreditar, justicar, afrontar una prueba
semiplena, que engendra en el Juez no una certeza, sino una simple posibilidad, o si se
quiere, la no certeza del hecho contrario. Vid. en el mismo sentido, Burgos Ladrn de
Guevara, El principio de prueba en el proceso civil espaol, Madrid, 1989, pgs. 16 y ss.
Al estudiar esta cuestin, Fernndez, Rifa y Valls (Derecho procesal prctico, tomo VI, cit.,
pg. 562) sostienen que no ser necesario, en ese momento procesal, la prueba cumplida de
que la rma es falsa (como la jurisprudencia suele exigir para estimar la correspondiente
excepcin).
A tales efectos, el deudor podr presentar tambin el D.N.I., pasaporte, carnet de conducir,
entre otros documentos ociales en los que conste su rma de forma indubitada.
Cfr. Muoz Sabat, Tcnica probatoria. Estudios sobre las dicultades de la prueba en el
proceso, 3.a ed., Barcelona, 1993, pgs. 445 y 446; Lpez Pea y Casa, La prueba pericial
caligrca, 2.a ed., Buenos Aires, 1993, pg. 63.
Vid. infra, pg. 300.
En estos trminos se expresa De la OlivaSantos (Tratamiento procesal de la letra, el cheque
y el pagar, cit,, pg. 64). Ahora bien, quiz estas dicultades se desvanezcan si
descendemos del plano terico al prctico. Por ejemplo, el supuesto de los auxiliares
dependientes del empresario. El gerente o factor mercantil es un auxiliar del empresario al que
se coneren poderes generales para administrar, dirigir y contratar sobre todo lo que forma
parte del normal u ordinario giro y trco de la empresa (art. 283 CCom). Su nombramiento,
as como el otorgamiento de los poderes generales, puede realizarse en forma escrita,
mediante escritura pblica que se inscribir en el Registro Mercantil; formalidad a la que
tambin debe sujetarse la revocacin del poder (cfr. arts. 87.2. y 94.5. RRM). Por tanto, la
revocacin del poder, o la ausencia del mismo, puede probarse mediante certicacin
expedida por el Registrador (arts. 23.1 CCom y 77 RRM); y tambin puede acreditarse por
referencia a los datos publicados en el Boletn Ocial del Registro Mercantil (arts. 21.1 CCom;
386.5 y 388.10 RRM).
Vid. en este sentido, Senes Motuxa, Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra de
cambio y el juicio ejecutivo cambiarlo, cit., pg. 503.
En este sentido se pronuncia Muoz Sabat, El levantamiento condicional del embargo en el
proceso ejecutivo cambiario, cit, pgs. 41 y 42.
Cfr. Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit., pg. 31.
Cfr. De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, cit., pgs.
65 y 66.
Recurdese que el despacho de la ejecucin, en sentido amplio, incluye importantes
actividades anteriores a la declaracin de voluntad con que da comienzo la ejecucin forzosa,
y de la que son presupuesto necesario, v. gr. examen de los presupuestos procesales, anlisis
de la regularidad formal del ttulo ejecutivo; cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil,
III, cit., pgs. 173 a 184.
Quiz sea una apariencia falsa. Hemos dicho que la ejecucin est correctamente
despachada, y que el Juez tendr dicultades para adquirir certeza sobre la falsedad de la
rma y la falta absoluta de representacin, por tanto, si decide alzar el embargo, con toda
seguridad exigir caucin.
Una documentacin que diera cuenta de la solvencia del deudor podra ser la declaracin del
impuesto sobre el patrimonio, o, en su caso, del impuesto de sociedades. Vid. en este sentido,
Ortells Ramos, El embargo preventivo, cit., pg. 111.
Vid, Tom Paule, Teora de las cauciones procesales, Revista de Derecho Procesal
Iberoamericana y Filipina, nm. 4,1962, pgs. 789 y 790. Este autor divide las garantas
procesales en dos grandes grupos: garantas que tienen una nalidad institucional (v. gr.
garantas encaminadas a lograr: la imparcialidad de los rganos jurisdiccionales, la marcha
normal del proceso, la actuacin uniforme de los rganos jurisdiccionales) y garantas con una
nalidad patrimonial.
Debe reconocerse, sin embargo, que la identicacin entre los trminos anza y caucin tiene
su apoyo en nuestro Derecho histrico. Vid. sobre este tema, Tom Paule, ob. cit. nota
anterior, pg. 785; Caldern Cuadrado, Las medidas cautelares indeterminadas en el proceso
civil, 1.a ed., Madrid, 1992, pg. 50; Caballol Angelis, La ejecucin provisional en el proceso
civil, Barcelona, 1993, pgs. 208 a 210.
Dez-Picazo, L., Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 414.
Lo impiden, v. gr., los arts. 385 y 1428 LEC.
Error jurdico puesto de relieve por Ortells Ramos, Comentario al art. 385 LEC, en
Comentarios a la reforma de la Ley de Enjuiciamiento civil. Ley 34/1984 de 6 de agosto de
1984, cit., pg. 290.
No obstante, parece ser que en la generalidad de los casos no sucede as, sino que el Juez
acuerda o no el alzamiento del embargo, en funcin de que decida, o no, ordenar al ejecutado
que preste caucin. Cfr. Fernndez Lpez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI,
cit., pg. 582.
A falta de la caucin, slo se cuenta con el patrimonio del solicitante como sustrato ordinario
de la responsabilidad de todo deudor (art. 1911CC); vid. al respecto, Ortells Ramos, El
embargo preventivo, cit., pg. 110. La idea de garanta implica un especial refuerzo que puede
aadirse a algunos crditos. Por tanto, la responsabilidad patrimonial universal del deudor no
es una autntica forma de garanta, ya que es un elemento comn a todos los acreedores; vid.
sobre el particular, Dfez-PiCAZo, L., Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs.
123 a 126.
Vid. en este sentido, Ortells Ramos, Derecho Jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 267;
Caldern Cuadrado, Las medidas cautelares indeterminadas en el proceso civil, cit., pgs. 56
y 57.
Vid. en este sentido, Corts Domnguez, V., El nuevo juicio ejecutivo cambiario, titv pg.
881.
Tngase en cuenta que consignando la cantidad reclamada se evitara el embargo sin tener
que acreditar la falsedad de la rma o la falta absoluta de representacin.
Vid. en este sentido la STC (2.a) 202/1987, de 17 de diciembre en la que se declara que: Es
ese inters concretado en el eventual perjuicio el que el Juez ha de ponderar, junto con las
dems circunstancias, entre las cuales,..., la de la cuanta discutida en el proceso ..., que
motiv, en denitiva, la jacin de la anza... (f.j. 5.).
Vid. supra, pgs. 287 y ss.
Por este motivo, entendemos que el Juez no debera aceptar como caucin una simple
manifestacin de bienes. No obstante, la anterior conducta s es admitida como caucin por
Muoz Sabat, El levantamiento condicional de embargo en el proceso ejecutivo cambiario,
cit., pg. 331.
Las cargas procesales son, segn Goldschmtdt (Derecho procesal civil, cit., pg. 203)
imperativos del propio inters. En virtud de ellas, la parte se ve constreida a realizar una
determinada conducta procesal con el n de evitar las consecuencias desfavorables (perjuicio
procesal) que legalmente se derivan de su no realizacin.
A nuestro entender, la declaracin equivalente no puede equipararse al protesto a los efectos
de evitar el alzamiento del embargo. Es la presencia de un fedatario pblico la que otorga a la
negacin de la autenticidad de la rma o a la falta absoluta de representacin la ecacia
prevista en la regla tercera del art. 68 LCCH. La declaracin equivalente ex art. 51 LCCH nada
aade al documento privado. No obstante, hay opiniones opuestas a la que sostenemos; vid.
Vzquez Bonome, Tratado de Derecho cambiario, cit, pg. 318.
El reconocimiento judicial del art. 68.3.a.c) LCCH no debe adecuarse, de forma necesaria, a
lo dispuesto en los arts. 1430 y 1431 LEC. Se ha sealado al respecto, que cualquier
reconocimiento judicial despliega los efectos sancionados en la LCCH (vid. en este sentido,
Corts Domnguez, V,, Procesos civiles especiales, cit, pg. 111).
Vid. supra, pgs. 283 y 284.
Por otra parte, en un sentido primario o literal pieza separada signica un pliego de papeles
independiente de la pieza principal de la que est fsicamente separado.
Si bien, debe sealarse que aun cuando la sustanciacin de las piezas separadas sigue, con
carcter general, el procedimiento de incidentes, no tiene porqu suceder siempre de este
modo.
Vid. entre otros, Fernndez Lpez, M. A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 88; Moreno
Cate-na, Algunos problemas del juicio ejecutivo cambiarlo, en Documentacin jurdica.
Monogrco dedicado a la Ley cambiara y del Cheque, de 16 de julio de 1985, cit., pg.
150; Majada, Prctica del juicio ejecutivo, cit., pg. 103.
Esta es la tesis sostenida por, Moreno Catena, ob. cit, nota anterior, pg. 150; Ortiz Navace-
rrada, Aspectos procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiarla y del
Cheque, (II), cit., pg. 422; Tome Paule, Instituciones de Derecho procesal, tomo segundo,
Proceso civil, 2, cit., pg. 182.
Vid. en este sentido, Montero Aroca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 232;
Gmez de LiaO, Jurisprudencia cambiara. Juicio ejecutivo, cit, pgs. 151 y 152; Muoz
Sabat, El levantamiento condicional de embargo en el proceso ejecutivo cambiarlo, cit.,
pg. 41; Vzquez Iruzubieta, Comentarios al Cdigo de Comercio y legislacin mercantil
especial, tomo XIX, Ley Cambiara y del Cheque, cit., pg. 376.
Fernndez Lpez, M. A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 88. Sin embargo, el citado autor
ha variado su postura. As, teniendo en cuenta el perjuicio que el alzamiento del embargo
puede representar para el ejecutante, arma que antes de adoptarse tal medida debe
convocarse a las partes a una comparecencia. De esta manera se respeta el principio general
de audiencia y se evita la indefensin (vid. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico,
tomo VI, cit., pgs. 580 y 581).
De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, cit., pgs. 62 y
63. Aade que, si para decretar el alzamiento del embargo no fuera preciso que el Juez
obtuviera un ndice elevado de probabilidad de falsedad de la rma o de falta absoluta de
representacin, tendra que variar su postura y, a pesar de la duplicidad de incidentes, declarar
la procedencia de un incidente contradictorio.
Cfr. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 581.
Como ha declarado reiteradamente el TC la indefensin puede originarse cuando se sita a
las partes en una posicin de desigualdad, o se impide la aplicacin efectiva del principio de
contradiccin mediante el adecuado desarrollo de la dialctica procesal; cfr. entre otras, las
SSTC (1.a) 9/1981, de 31 de marzo, f.j. 6.; (1.a) 28/1981, de 23 de julio, f.j. 4.; (1.a)
115/1983, de 6 de diciembre, f.j. 4.; (1.a) 4/1984, de 23 de enero, f.j. 2."; (I.1) 176/1985, de 17
de diciembre, f.j. 1.; (1.a) 102/1987, de 17 de junio, f.j. 2.; (2.a) 31/1989, de 13 de febrero, f.j.
2.; (2.a) 1/1992, de 13 de enero, f.j. 5..
Vid. Fernndez, Rifa y Vaias, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit, pg. 580.
Incluso en el supuesto de que se interpusiera recurso de apelacin contra el auto que pone n
al incidente de alzamiento del embargo, podran conocer, al mismo tiempo y de la misma
cuestin, el Juez ejecutor y la Audiencia Provincial.
Muoz Sabat, El levantamiento condicional de embargo en el proceso ejecutivo cambia-
rio, cit., pg. 41.
Vid. De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, cit., pg.
66. Sin embargo, en opinin de Muoz Sabat (ob. cit. nota anterior, pg. 44) la resolucin, por
la que el Juez declara que no procede alzar la traba, debe adoptar la forma de providencia.
Dicho autor pone en duda la naturaleza incidental del trmite previsto en el art. 68 LCCH al
menos hasta el momento del levantamiento y mientras ste no se produzca; por otra parte,
considera que la emisin de una providencia impide una absurda posibilidad de oposicin.
Vid. en el mismo sentido, Majada, Prctica del juicio ejecutivo, cit., pg. 117.
Parece ser que el deseo de la LCCH es que el auto que alza la traba se dicte cuanto antes,
sin esperar a que el ejecutado formule excepciones. No obstante, a nuestro entender, y debido
a su carcter provisional, no debera dictarse dicho auto hasta que el deudor, una vez
personado en forma en el juicio ejecutivo, hubiera formalizado la oposicin (art. 1463 LEC). De
esta manera se evitaran perjuicios innecesarios al acreedor.
Cfr. Fernndez Lpez, M. A., Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 87.
Aunque se embarguen los mismos bienes anteriormente embargados y respecto de los cuales
se alz la traba, se llevar a cabo un embargo y no un reembargo. Los supuestos son
completamente diferentes. El reembargo, o concurrencia de embargos, se produce cuando la
traba recae sobre un bien, que ya ha sido afectado en otro proceso anterior, y que contina
embargado. Vid. en este sentido, Carreras, El embargo de bienes, cit., pgs. 351 a 357;
Fernandez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit, pgs. 246 a 248; Cachn Cadenas, El
embargo, cit, pgs. 603 a 606.
Son las tres fases que Carreras distingue en el desarrollo del embargo entendido como
actividad compleja (vid. ob. cit. nota anterior, pgs. 99 y 100). No obstante, puede suceder que
alguna de ellas falte por completo sin que su ausencia provoque la nulidad o inexistencia del
embargo. En palabras de Carreras: ..., no nos hallamos ante una universitas integrada por
elementos constitutivos, sino ante una actividad que tiende a un n comn y superior que
trasciende a los actos aislados; y que no queda viciada por el hecho de faltar alguno de ellos,
mientras el n superior y principal sea susceptible de ser seguido por medio de los actos
restantes.
Estos pronunciamientos, en los supuestos contemplados en los arts. 1462 y 1463 LEC,
podrn realizarse en la providencia (aunque debera ser un auto) en la que se ordena traer los
autos a la vista para sentencia con citacin de las partes.
Vid. en este sentido, De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el
pagar cit., pg. 65. Ahora bien, la solucin propuesta no es la comnmente aceptada. As,
Fernndez, Rifa y Valls (Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 584) sealan que frente
al auto que decide sobre el alzamiento del embargo cabe recurso de reposicin, pues
entienden que el de alzamiento del embargo no es un incidente en sentido propio. Gmez
de Liao, pese a dejar bien claro que la pieza separada del art. 68 LCCH es un incidente, dice
que el auto que alza el embargo es recurrible en reposicin y despus en apelacin (vid.
Jurisprudencia cambiara. Juicio ejecutivo, cit., pg. 152). Para Vzquez Iruzubieta
(Comentarios al Cdigo de Comercio y legislacin mercantil especial, tomo XIX, Ley
Cambiara y del Cheque, cit, pg. 378) la sencillez del trmite, el verdadero motivo del
alzamiento del embargo y el escaso tiempo que estar vigente, determinan que el auto que
alza el embargo sea inimpugnable. Por su parte Majada (Prctica del juicio ejecutivo, cit., pg.
117), limita los posibles recursos contra el auto que alza la traba al de reposicin, pues,
sostiene que dicho auto no puede identicarse con los resolutorios de incidentes. Da que
pensar la existencia de opiniones doctrinales tan divergentes sobre una cuestin que, a prio-ri,
no debera ser polmica.
De la Oliva Santos, Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar, cit, pgs. 66 y
67.
De la Oliva Santos, ob. cit. nota anterior, pg. 67.
En contra, Muoz Sabat, El levantamiento condicional de embargo en el proceso ejecutivo
cambiario, cit., pg. 46, quien sostiene que, por el hecho de la denuncia de la falsicacin de
la rma o la falta absoluta de representacin, el ejecutado no se constituye en parte. En
sentido similar, Montero Aroca (Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 232)
arma que si dichas declaraciones se hacen por personacin sta no supone comparecencia
en debida forma, sino simplemente la realizacin de un diligencia en el juzgado.
Carreras, El embargo de bienes, cit., pg. 558.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 251.
Carreras (El embargo de bienes, cit., pgs. 559 y ss.) distingue dos tipos de alzamiento:
alzamiento genrico y alzamiento especco. Si estamos en presencia de un alzamiento
genrico, la liberacin alcanzar a todo objeto patrimonial sobre el que se haba operado el
embargo. Por el contrario, el alzamiento especco supone la liberacin de un bien concreto,
sin perjuicio de que queden afectados otros bienes o se produzca la traba de otros elementos
patrimoniales del ejecutado.
Seguiremos en este punto a Carreras, ob.cit. nota anterior, pgs. 560 a 565.
La instancia puede caducar en todos aquellos procesos de ejecucin basados en un ttulo no
jurisdiccional. En cambio, aunque hayan pasado los plazos previstos en el art. 411 LEC el
acreedor provisto de una sentencia rme podr, en cualquier momento, solicitar que prosiga la
ejecucin hasta conseguir el cumplimiento de la condena (art. 418 LEC). Este ltimo precepto
es objeto de crtica por parte Carreras (El embargo de bienes, cit., pgs. 562 y 563), pues,
entiende que no cuenta con demasiada justicacin: al no extinguir la caducidad la accin (art.
419 LEC), no es lgico que el acreedor con su inactividad pueda mantener durante aos los
bienes del deudor trabados sin provocar su venta forzosa o su adjudicacin en pago. Prez
Gordo (La suspensin del juicio ejecutivo, cit., pgs. 290 y 291) sostiene, en cambio, que la
caducidad de la instancia no tiene aplicacin en el juicio ejecutivo ya que ste es un proceso
de ejecucin basado en una resolucin (se reere al auto que despacha ejecucin) que ordena
ejecutar un ttulo extrajurisdiccional equiparable en todo a la sentencia que se dicta poniendo
n a todo juicio declarativo.
En el supuesto de hecho recogido en las normas de los prrafos primero y segundo del art.
1467 LEC debe decretarse la nulidad de todo el juicio y, por tanto, del embargo. Sin embargo,
si se da el defecto procesal previsto en el prrafo cuarto del citado artculo, debe declararse la
nulidad de parte del juicio, reponiendo los autos al estado que tuvieran cuando se cometi la
falta (art. 1473.3. LEC). La declaracin de nulidad parcial por falta de personalidad del que se
design como ejecutado provocar la nulidad del embargo cuando el requerimiento de pago
hubiese sido hecho a persona distinta de la que deba ser su destinatario. Pero si el
requerimiento se hizo al ejecutado el vicio ser posterior al embargo y, por tanto, ste ser
vlido. En ningn caso produce la desafeccin la citacin de remate sin las formalidades
prescritas en la LEC (art. 1467.3. LEC) ya que el embargo es anterior e independiente de
aqulla.
Cfr. Carreras, El embargo de bienes, cit, pgs. 95 a 99; Fernndez Lpez, M.A., Derecho
procesal civil, III, cit., pgs. 187 y 188.
Vid. sufra, pg. 280.
Sobre esta cuestin, vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 166 y ss.
RomeroMiura Gimnez, Comentario a la nueva Ley Cambiaria y del Cheque. Especial
referencia al nuevo juicio ejecutivo cambiario, en Revista General de Derecho, nms.
505-506, oct.-novbre. 1986, pg. 4540.
As lo han entendido, entre otros, Vicent Chuli, Compendio crtico de Derecho mercantil,
tomo II, cit, pgs. 754 y 755; Snchez Andrs, Marco histrico-comparativo de la nueva
disciplina sobre la letra de cambio, cit, pg. 75.
A ambos procedimientos puede accederse sin haber resuelto el problema de la autenticidad
del ttulo cambiario.
Vid. supra, Captulo Primero, pg. 28.
Tampoco est claro que el alzamiento del embargo sea una cuestin incidental, sobre todo si
entendemos con De la Oliva Santos que sta requiere de una decisin judicial especca,
distinta de la que resuelve sobre el objeto u objetos principales del proceso, por suscitarse
sobre asuntos relacionados con dicho objeto o con la concurrencia de presupuestos o
requisitos del proceso o de sus actos (Derecho procesal civil, U, cit., pg. 644).
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, IV, citv pg. 55.
Cuando el ejecutado desee oponerse a la ejecucin, debe exteriorizarlo de forma expresa,
pues de lo contrario, el Juez puede entender que slo quiso personarse y estimar precluida
aquella facultad.
Prieto-Castro (Tratado de Derecho procesal civil, II, dt., pg. 118) arma que la forma de la
oposicin, debe acomodarse a la de una contestacin a la demanda.
Obsrvese que no slo se ha conservado la estructura del proceso de ejecucin regulado en
las Leyes de 1360 y 1396, sino que tambin se ha mantenido, prcticamente, el mismo plazo
legal para la prctica de la prueba: 10 das (vid. supra, Captulo Primero, pgs. 21 y ss.).
Si dentro del da siguiente al de la noticacin de la providencia citando a las partes para
sentencia, alguna de ellas solicitare la celebracin de la vista, el Juez sealar da y hora en la
que sta tendr lugar (art. 1472.3 LEC).
Vid. Disposicin derogatoria LCCH.
Esta aclaracin debe hacerse respecto del juicio ejecutivo ordinario y, antes de la entrada en
vigor de la LCCH, respecto del juicio ejecutivo cambiario, cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho
procesal civil, IV, cit., pgs. 55 y 56; Prieto-Castro, Tratado de Derecho procesal civil, II, cit.,
pgs. 120 y ss.; De la Plaza, Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit., pgs. 528 y ss.
Snchez Andrs, Marco histrico-comparativo de la nueva disciplina sobre la letra de
cambio, cit., pg. 88.
Vid. infra, pgs. 340 y ss.
Sin embargo, debe puntualizarse que la ubicacin de una norma en un cuerpo legal
determinado no es un criterio que permita calicar sin error una norma como procesal o
sustantiva (cfr. De la Oliva Santos, Derecho procesal civil, I, cit., pgs. 270 a 277). As, podra
entenderse que el art. 545 CCom de 1829 era una norma de carcter procesal. En este
artculo se dispona que: Contra la accin ejecutiva de las letras de cambio no se admitir
ms excepcin que la falsedad, pago, compensacin de crdito lquido y ejecutivo,
prescripcin o caducidad de la letra y espera o quita concedida por el demandante, que se
pruebe por escritura pblica o documento privado reconocido enjuicio. Cualquiera otra
excepcin que competa al deudor se reservar para el juicio ordinario, y no obstar al
progreso del juicio ejecutivo, el cual continuar por sus trmites hasta quedar satisfecho de su
crdito el portador de la letra.
Cfr. Garrgues, Accin ejecutiva y accin ordinaria en la letra de cambio, cit, pgs. 248 y
249; Snchez Calero, La reforma del Derecho cambiario dentro de la reforma del Derecho
mercantil, cit.,pgs.501y501.
Es muy signicativo, al respecto, el comentario de Manresa Y Navarro de la excepcin nm.
11 del art. 1464 LEC: Incompetencia de jurisdiccin. Aunque no se estableci esta excepcin
en la ley de 1855, conforme a las disposiciones generales y ala jurisprudencia del Tribunal
Supremo, el ejecutado estaba en su derecho promoviendo la cuestin de competencia por
inhibitoria o por declinatoria mientras no se hubiese sometido al juez que entenda en la
ejecucin y lo permitiera el estado del juicio (Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil,
tomo VI, cit., pg. 497 -la cursiva es nuestra-).
La SAT de La Corua, Sala Primera, de 4 de mayo de 1987, se pronunciaba sobre esta
cuestin del siguiente modo: Considerando.- Que la incompetencia de jurisdiccin no es
excepcin que pueda alegarse en los juicios ejecutivos sobre pago de letras de cambio, segn
lo dispuesto en el artculo 1465 de la Ley de Enjuiciamiento Civil en relacin con el 1464 de la
misma Ley,... (RGD, nm. 525, junio 1988, pg. 4093).
As, en su Exposicin de Motivos (apartados I y IV) se deja muy claro que el sistema de
excepciones oponibles por el deudor cambiario determina el rgimen jurdico-sustantivo de los
ttulos.
Lo dispuesto en el art. 67.3 LCCH determina el fallo de la SAP de Madrid, Secc. 9.a, de 13 de
marzo de 1995 (RGD, nm. 609, junio 95, pgs. 7437 y 7438). La SAP de Orense, de 7 de
noviembre de 1994 (AC, Audiencias, nm. 9, mayo 1995, pgs. 986 y 987) declara que, en
base al citado artculo de la LCCH, no puede alegarse como medio de defensa en el juicio
ejecutivo cambiario la carencia de fuerza ejecutiva del ttulo por defectos extrnsecos.
En este sentido se pronuncia incluso un sector de la doctrina mercantil; cfr. Calavia Molinero y
Bald del Castao, Letra de cambio, cit, pgs. 387 y ss.; Casals Colldecarrera, Estudios de
oposicin cambiara, I, cit., pgs. 149 y ss.
(...) es evidente que no se puede impedir la alegacin en los juicios ejecutivos cambiarlos de
aquellos defectos que por constituir verdaderos presupuestos procesales sern perfectamente
oponibles en toda clase de juicios por venir impuestos por normas procesales cuya
observancia es de orden pblico y que son de obligado acatamiento por los rganos
judiciales (SAP de Madrid, Secc. 19.a, de 10 de febrero de 1993; RGD, nm. 585, junio 93,
pgs. 6273 a 6275). Sobre los presupuestos del derecho al proceso y del derecho al despacho
de la ejecucin, vid. De la Oliva Santos, Derecho procesal civil, I, cit., pgs. 179 y ss.;
Fernndez Lpez, M.A., Derecho proces civil, II, cit., pgs. 49 y ss.; y III, cit., pgs. 43 y ss.
No, en cambio, la falta de competencia funcional, pues, la letra de cambio, el pagar y el
cheque, son ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales (cfr. arts. 919 y 1439.1 LEC).
Entre los Tratados multilaterales referidos a una pluralidad de materias cabe destacar, en el
mbito de la Unin Europea, el Convenio de Bruselas, de 27 de septiembre de 1968, relativo a
la competencia judicial y al reconocimiento y ejecucin de decisiones en materia civil y
comercial. Entre los Convenios bilaterales pueden citarse, por ejemplo, el Convenio con
Francia, de 28 de mayo de 1969, sobre reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales y
arbitrales y actas autnticas en materia civil y mercantil, raticado el 15 de enero de 1970;
Convenio con Italia, de 22 de mayo de 1973, sobre asistencia judicial y reconocimiento y
ejecucin de sentencias en materia civil y mercantil, raticado el 27 de julio de 1977.
El art. 1440 LEC, reformado por la Ley 34/1984, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de la
Ley de Enjuciamiento Civil, impone al Juez la obligacin de examinar su propia competencia
territorial.
Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs. 404 a 407 y 594 y 595.
Sobre la prohibicin de la sumisin expresa en los juicios ejecutivos, vid. Fernndez Lpez,
M.A., Derecho procesal civil, I, cit., pgs. 414 y 415; Franco Arias, Del juicio ejecutivo, cit.,
pgs. 142 a 148.
Cfr. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 285; Montero Aro-
CA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 215 y 234.
Los trminos preclusivos para alegar la falta de competencia territorial a travs de la
declinatoria o la inhibitoria previstos en el art. 76 LEC deben aplicarse exclusivamente a la
rebelda. Cfr. Santos Vijande, Declinatoria y declinatoria internacional. Tratamiento procesal
de la competencia internacional, Madrid, 1991, pgs. 172 a 188.
Cfr. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 279.
Cfr. Carreras, Consideracin general del juicio ejecutivo, cit., pgs. 25 a 27.
Cfr. SAP de Las Palmas de Gran Canaria, Secc. 5.a, de 30 de noviembre de 1992 (RGD,
nm. 591, diciembre 93, pgs. 12702 y 12703).
Sobre la interposicin y sustanciacin de la declinatoria en el juicio ejecutivo, vid.
Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit, pgs. 282 y 283.
El TS y el TC admiten el planteamiento de una cuestin de competencia en el juicio ejecutivo
a travs de inhibitoria -v. gr. pueden consultarse las SSTS (1.a) de 18 de abril de 1986 (Col.
Leg. nm. 230), y de 22 de septiembre de 1986 (Col. Leg. nm. 522); y las SSTC (2.a)
105/1987, de 22 de junio, f.j. 2."; 224/1988, de 25 de noviembre, f.j. 3.. En cambio,
Fernndez, Rifa y Valls, basndose, adems de en la naturaleza del juicio ejecutivo, en la
improrrogabilidad de la competencia territorial, se pronuncian a favor de la supresin de la
posibilidad de interponer inhibitoria (cfr. ob. cit. nota anterior, pg. 265).
Sobre la interposicin y sustanciacin de la inhibitoria, vid. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho
procesal prctico, tomo II, ( 14 a 38), 2.a ed., Madrid, 1995, pgs. 79 y ss.
El derecho de las partes a ser efectivamente odas supone no slo el derecho a formular
oposicin, sino tambin el derecho a que la oposicin sea vista en apelacin y que la
Audiencia la resuelva mediante una sentencia sobre el fondo (cfr. STC, 2.a, 105/1987, de 22
de junio, f.j. 4.).
Lo dispuesto en el art. 1467.4 LEC es aplicable al juicio ejecutivo cambiario (art. 67.3 LCCH).
Cfr. Gutirrez de cabiedes, La excepcin dilatoria de falta de carcter, cit., pg. 251.
Por ejemplo, el ejecutado puede alegar la falta de capacidad procesal del ejecutante
declarado en quiebra. As, la SAP de Madrid, Secc. 19.a, de 10 de febrero de 1993 (RGD,
nm. 585, junio 93, pgs. 6273 a 6275) seala que no habiendo comparecido en el juicio
ejecutivo cambiario los sndicos de la quiebra o el depositario de la misma ... la actora
ejecutante carece de capacidad procesal para ser parte, lo que constituye la falta de un
presupuesto del proceso que oportunamente alegado y constatado impide que prospere la
accin entablada, sin que a ello sea obstculo el que este tipo de motivo de oposicin no
venga expresamente mencionado entre los que cita el artculo 57 (sic) de la Ley Cambiara y
del Cheque, pues es evidente que no se puede impedir la alegacin en los juicios ejecutivos
cambanos de aquellos defectos que por constituir verdaderos presupuestos procesales sern
perfectamente oponibles en toda clase de juicios por venir impuestos por normas procesales
cuya observancia es de orden pblico y que son de obligado acatamiento por los rganos
judiciales.
Cfr. SSTS (1.a) de 8 de febrero de 1960 (RAJ 468); 12 de marzo de 1987 (RAJ1435); de 3 de
julio de 1989 (RAJ 5285); de 20 de diciembre de 1990 (RAJ 10315); de 21 de mayo de 1991
(RAJ 3779); de 2 de octubre de 1992 (RAJ 7516); y de 8 de julio de 1993 (RAJ 6326). La
doctrina se ha hecho eco de esta tendencia, cfr. De la Oliva Santos, Derecho procesal civil, I,
cit., pgs. 487 a 492; Fernandez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo II, cit, pgs. 189
a 198; Montero Aeoca, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 1., cit., pgs. 14 y ss; Ramos
Mndez, Derecho procesal civil, tomo I, cit., pgs. 228 a 233.
La doctrina de los actos propios, basada en los principios de buena fe y conanza, y surgida
originariamente en el mbito del Derecho privado, que, en trminos generales, signica la
vinculacin del autor de una declaracin de voluntad al sentido objetivo de la misma con la
imposibilidad de adoptar despus un comportamiento contradictorio, ha tenido gran
trascendencia en el mbito del proceso. En concreto, su importancia se pone de relieve en el
tratamiento procesal de la personalidad al impedir a una parte la impugnacin de la
personaEdad de la contraria cuando se la haya reconocido dentro o fuera del proceso. Cfr.
SSTS (1.a) de 16 de abril de 1963 (RAJ 1987); de 5 de diciembre de 1967 (RAJ 4955); de 12
de diciembre de 1985 (RAJ 6436); de 20 de febrero de 1990 (RAJ 703); de 28 de octubre de
1991 (RAJ 7240); de 10 de febrero de 1993 (RAJ 700); de 19 de marzo 1992 (RAJ 2211); de
26 de febrero de 1994 (RAJ 1201); de 24 de noviembre de 1994 (RAJ 9325).
Sobre esta cuestin, vid. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo II, cit., pg.
181. En concreto, la SAP de Valencia, Secc. 8.a, de 22 de julio de 1992 (RGD, nm. 579,
diciembre 92, pgs. 12258 y 12259) declara que la personacin en juicio ejecutivo cambiario
sin procurador es un vicio o defecto subsanable respecto al que el juzgador debi instar a la
parte para su enmienda.
Por ejemplo, la no presentacin junto con la demanda del poder para pleitos, pues en tal caso
el Juez no debe dar curso a la demanda (art. 3.2 LEC).
Cfr. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 395 y 396.
Al disponer el art. 67.3 LCCH que no son de aplicacin al juicio ejecutivo cambiario lo
dispuesto en los nms, 1.a y 2 del art. 1467 LEC, debe entenderse que s es aplicable lo
previsto en los nms. 3. y 4. del citado precepto. En concreto, en el nm. 4. se recoge el
motivo de nulidad siguiente: Cuando el ejecutado no tuviere el carcter, o la representacin
con que se le demanda.
No obstante en alguna ocasin el ejecutado ha alegado, de modo indirecto, su falta de
personalidad jurdica. As, la SAP de Madrid, Secc. 20.a, de 27 de junio de 1994 (RGD, nm.
603, diciembre 94, pgs. 13206 a 13208) se pronuncia sobre la falta de personalidad de la
Unin Temporal de Empresas alegada por la parte ejecutada. En dicha sentencia se declara,
respecto de la Unin Temporal de Empresas, que la carencia de personalidad jurdica no
obsta para que las uniones que carezcan de ella puedan contraer obligaciones y ser, en
consecuencia, demandantes y demandadas en un proceso. Por tanto, si en la aceptacin de
una letra de cambio se expresa en la anterma la temporal asociacin de dos sociedades y se
consigna la rma de dos representantes legales debe necesariamente entenderse que la
declaracin cambiaria a que se reere el art. 29 de la Ley 19/1985, de 16 de julio, se formul
por las dos sociedades conjunta y solidariamente, (...), acto propio que las vincula y que debe
llevar a la conclusin de que fueron correctamente demandadas ambas empresas cuando se
dirigi contra ellas la demanda ejecutiva, llamndolas el tomador al proceso bajo la misma
denominacin y en el domicilio que constaba en la letra.
Es frecuente alegar la causa de nulidad del art. 1467.4 LEC cuando se solicita el despacho de
la ejecucin frente al representante de la persona jurdica librada que acepta una letra de
cambio sin expresar en la anterma el apoderamiento. Cfr. SAT de Zaragoza de 16 de febrero
de 1987 (RGD, nm. 524, mayo 1988, pgs. 3126 y 3127); SAP de Segovia, de 20 de febrero
de 1995 (AC, Audiencias, nm. 9, mayo 1995, pgs. 1016 a 1018).
Aunque tal confusin se produce en la prctica judicial: Examinando primeramente la falta de
legitimacin pasiva, no cabe duda de que cuando se ejercita la accin cambiara directa del
artculo 49 de la Ley Cambiaria contra el aceptante y sus avalistas es perfectamente admisible
la excepcin procesal de la falta de legitimacin del deudor cambiario que se ha mantenido por
la reforma, a travs de la remisin -en sentido negativo y con carcter residual- que hace a la
Ley de Enjuiciamiento Civil (artculo 1467'-4) que consigna como causa de nulidad del juicio
ejecutivo el hecho de carecer el demandado del carcter con que se le demanda (SAP de
Las Palmas de Gran Canaria, Secc. 2.a, de 5 de abril de 1991; RGD, nm. 579, diciembre 92,
pg. 12819). Sobre la falta de legitimacin pasiva, vid. infra, pgs. 363 y ss.
A su estudio hemos dedicado el Captulo Tercero.
Vid. SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1.% de 19 de enero de 1993 (RGD, nm. 595, abril
94, pgs.4770y4771).
La SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 31 de marzo de 1990 (RGD, nm. 549, junio 90, pgs.
4738 a 4742) declara que la iliquidez que el art. 1467.2 LEC sanciona con la nulidad es la
que se desprende de la propia inconcrecin de los ttulos aportados en sustento de la
ejecucin cuyo despacho se insta, y no la que es fruto de las cuentas pendientes entre
ejecutante y ejecutado, (...), siendo evidente que las letras de cambio incorporan cantidades
perfectamente cifradas en pesetas.
Vid. supra, Captulo Segundo, pg. 84.
Vid. supra, Captulo Tercero, pgs. 238 y 239.
Sin embargo, la SAP de Sevilla, Secc. 5.a, de 26 de septiembre de 1990 (RGD, nm. 561,
junio 91, pgs. 5510 a 5512) declara que el art. 67 LCCH concede a los defectos extrnsecos o
formales de los ttulos cambiarios la categora de excepcin propiamente dicha y arma que
el pronunciamiento previsto en el nmero tercero del artculo 1473 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil subsiste en la nueva legalidad pero reducido a los supuestos
contemplados en los nmeros 3 y 4 del art. 1467 LEC. Por tanto, concluye que fuera de tan
especcos supuestos los viejos motivos de nulidad (se reere a los nms. 1 y 2 art. 1467
LEC), habrn de jugar como excepciones cuya acogida, en el orden procesal, deber dar lugar
al pronunciamiento previsto en el nmero 2." del artculo 1473 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil. No es una cuestin sin trascendencia: si la sentencia declara no haber lugar a dictar
sentencia de remate (art. 1473.1.2. LEC), deben imponerse las costas al ejecutante (art.
1474.2 LEC); en cambio, si se declara la nulidad del juicio (art. 1473.1.3. LEC) cada parte
pagar las costas causadas a su instancia, a no ser que hubiere mritos para imponerlas a
una de ellas por haber litigado con temeridad (art.1474.3LEC).
Este artculo, que es aplicable al juicio ejecutivo cambiario, dispone que podr pedirse la
nulidad del juicio cuando el deudor no hubiese sido citado de remate con las formalidades
previstas en esta Ley.
Si se solicitara el despacho de la ejecucin frente a ms de un obligado cambiarlo, la citacin
de remate efectuada a uno de ellos en su domicilio estando presente otro, no tiene efectividad
para este ltimo:(...), pues si bien es cierto que, al realizarse tal diligencia (de requerimiento
de pago, embargo y citacin de remate) con el demandado (...) en su domicilio, (...),
hacindose constar la concurrencia de la codemandada (...), ello en s no justica que se le
practicara la citacin de remate correspondiente (SAP de Valencia, Secc. 8.a, de 26 de juEo
de 1995; RGD, nms. 616-617, en.-febr. 96, pgs. 1032 y 1033). Vid. asimismo, SAP de Palma
de Mallorca, de 15 de julio de 1988 (RGD, nms. 532-533, en.-febr. 1989, pgs. 741 a 743).
La segunda diligencia en busca debe realizarse cuando es conocido el domicilio del deudor.
Si aqulla no se practica, las actuaciones posteriores al auto que despacha ejecucin sern
nulas. Cfr. SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 15 de junio de 1988 (RGD, nm. 534, marzo
1989, pgs. 1809 y 1810); SAP de Murcia, Secc. 2.a, de 7 de diciembre de 1994 (AC,
Audiencias, nm. 15, agosto 1995, pg. 1851).
La entrega de la cdula se acreditar en autos a travs de una diligencia que debe reunir los
requisitos de validez exigidos por el art. 268 LEC. El incumplimiento de lo previsto en la citada
norma supone la invalidez de la citacin de remate y la estimacin de la peticin de nulidad.
As, la SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 30 de marzo de 1993 (RGD, nm. 585, junio 93, pgs.
6281 a 6283) declara que: (...), al faltar la identicacin correcta del actuario, no consignarse
la razn concreta de la ausencia de la destinataria, no hacer constar la hora en que se practic
la diligencia, no identicar sucientemente a la persona con la que se entendi la diligencia y,
por ltimo, omitir toda referencia a las obligaciones del receptor para con la interesada en
orden a la entrega de las copias y las sanciones que conlleva su incumplimiento. En
consecuencia, (...), se est en el caso de acceder a la declaracin de nulidad pedida. Vid.
tambin en este sentido, SAP de vila, de 25 de septiembre de 1995 (RGD, nms. 625-626,
oct.-nov-bre. 96, pg. 12669).
Cfr., entre otras, SSTC (1.a) 156/1985, de 15 de noviembre; (1.a) 36/1987, de 25 de marzo;
(1.a) 141/1989 de 20 de julio; (2.a) 242/1991, de 16 de diciembre; (2.a) 180/1995, de 11 de
diciembre; (2.a) 121/1996, de 8 de julio. En la sentencia 180/1995 se concede el amparo
solicitado porque el Juzgado acord la citacin de la demandada mediante edictos, sin que
existiera en los autos constancia alguna de que el telegrama se haba enviado a la
demandada o que haba sido recibido por sta, lo que ya, por s mismo, entraa la realizacin
defectuosa de un acto de comunicacin procesal que vulnera el derecho a la tutela judicial
efectiva, al causar a la destinataria la indefensin proscrita en el artculo 24.1 CE (SSTC
236/1993 y 327/1993), y que evidencia que se acudi a los edictos sin antes haber agotado los
medios de comunicacin procesal ordinarios, contraviniendo la naturaleza subsidiaria y
excepcional de la frmula edictal (f.j. 2.).
Vid. SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 30 de marzo de 1993.
La SAP de Valencia, Secc. 8.a, de 15 de noviembre de 1993 (RGD, nm. 594, marzo 94,
pgs. 2580 a 2582) declara que las supuestas irregularidades en la diligencia de citacin de
remate no puede justicar el xito de la nulidad que se pretende, pues habiendo comparecido
dicha parte en tiempo y forma, primero a anunciar su oposicin, y despus a formalizarla, es
claro que cualesquiera defectos que hubieren podido concurrir en aquella diligencia, (...),
quedaron plenamente subsanados conforme a lo dispuesto en el artculo 279, prrafo 2. de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, sin que en ningn caso se le hubiere producido indefensin. Vid.
asimismo, SAP de Cceres, Secc. 2.a, de 7 de diciembre de 1994 (RGD, nm. 608, mayo 95,
pgs. 6235 y 6236); SAP de Baleares, Secc. 4.a, de 18 de enero de 1995 (AC, Audiencias,
nm. 20, octubre 1995, pgs. 2480 y 2481).
Lo que no puede pretenderse es al mismo tiempo el cumplimiento y la resolucin. De
manera que, ejercitada la accin de resolucin en un proceso declarativo y pendiente tal litigio,
no puede reclamarse posteriormente el pago de las cambiales que instrumentan la obligacin
contrada existiendo litispendencia respecto de la accin causal que impide continuar la
ejecucin despachada. En denitiva cabe sealar que la listispendencia, verdadero
presupuesto procesal, y que la resolucin del proceso declarativo (reconvencin incluida)
determinar el concreto alcance de la accin causal, subyacente a las letras (SAP de
Barcelona, Secc. 16.a, de 28 de septiembre de 1992; RGD, nm. 583, abril 93, pg. 3813).
Vid. asimismo, SAP de Barcelona, Secc. 16.a, de 25 de julio de 1991 (RGD, nm. 572, mayo
92, pgs. 4612 y 4613) en la que se declara que:(...), si este Tribunal intenta juzgar el fondo
del asunto, se encuentra que tal cuestin, por la misma causa y entre las mismas partes, ya
est sometida a debate con anterioridad en otro Juzgado por lo que la litispendencia recobra
toda su justicacin procesal (...) ya que aquel proceso (se reere al declarativo) reviste
mayores posibilidades de defensa.
Manresa y Navarro, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo VI, cit., pgs. 500 y
501.
Cfr. Moreno Catena, Algunos problemas del juicio ejecutivo cambiario, cit., pg. 158.
Cfr. SAP de Madrid, Secc. 20.a, de 22 de marzo de 1994 (RGD, nms. 598-599, julio-agost.
94, pgs. 8480 a 8483); SAP de Teruel, de 29 de marzo de 1995 (RGD, nm. 618, marzo 96,
pgs. 3155 a 3158).
Cfr. SSTS (1.a) de 22 de jimio de 1987 (RAJ 4545); de 7 de noviembre de 1992 (RAJ 9097);
de 30 de octubre de 1993 (RAJ 8169); de 7 de julio de 1994 (RAJ 6298). Vid., adems la
jurisprudencia que se analiza ampliamente en Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal
prctico, tomo III, 39 a 58,2.a ed., Madrid, 1995, pgs. 274 a 278.
Vid. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, II, cit.,pg. 35.
Cfr. Fernndez Lpez, M.A., Derecho procesal civil, III, cit., pg. 53.
Sobre la posibilidad de oponer en el juicio ejecutivo cambiario el defecto legal en el modo de
proponer la demanda ejecutiva, la SAP de Almera, de 14 de junio de 1993 (AC, Audiencias,
nm. 19, octubre 1993) efecta una declaracin de carcter general: (...) ni en el sistema de
la Ley de Enjuiciamiento Civil (artculos 1464 y 1467) derogado por la Ley Cambiara, ni en
sta, las excepciones oponibles en el Juicio ejecutivo cambiario quedan limitadas a los
supuestos que prev; fuera del mbito de la Ley Cambiara, surgen otras problemticas que
de alguna manera inciden en el juicio ejecutivo cambiario, que, por mandato del artculo 68,
queda sometido al procedimiento establecido en la Ley Procesal Civil. Como indica la doctrina
cientca, el juicio ejecutivo no es ms que un tipo de desarrollo procesal, y por ello, regulado
por principios procesales extracambiarios, y su vinculacin a esos principios generales del
proceso, provoca en el juicio ejecutivo cambiario la posibilidad de oposicin de excepciones de
tal naturaleza, entre ellas la dimanante del artculo 1439 al exigir que la demanda ejecutiva
cambiara contenga los requisitos del artculo 524 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. En
denitiva estas cuestiones de ndole procesal revisten por su nalidad, el carcter de
presupuestos generales del proceso con identicacin como problemas de orden pblico
procesal y su obligada observancia por Juzgados y litigantes. El supuesto concreto que
resuelve dicha sentencia presenta una notable falta de claridad y precisin en el petitum, al
aportarse unos ttulos ejecutivos distintos de los referidos en los hechos y reclamar en el
suplico que se despache ejecucin por una cantidad diferente a la que consta en el
encabezamiento y en los hechos.
Vid. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit, pgs. 596 y 597.
Vid. Disposicin Adicional tercera de la LA.
Estando as las cosas, cuando la controversia ejecutiva gira entre las partes en la relacin
causal, adems de las excepciones estrictamente cambiaras, que surgen de la literalidad del
ttulo, reguladas en el artculo 67 de la Ley, el ejecutado o, en general, el demandado, puede
oponer, por as disponerlo el primer apartado del citado artculo 67, las excepciones basadas
en sus relaciones personales con l, sin que la Ley haga distingo alguno entre excepciones
procesales y sustantivas. (...). Por ello, no creemos que pueda rechazarse sin ms la
admisibilidad de la repetida excepcin de arbitraje en el presente juicio ejecutivo. Ahora bien,
(...), an admitiendo la cobertura procesal de la repetida excepcin, debe estudiarse la
incidencia que el contrato cambiario pueda tener en la sumisin de las partes, en la relacin
causal, al arbitraje, de cara a mantener o no tambin la vigencia de dicha sumisin para la
accin cambiaria que nace de la literalidad de las letras que las partes, en concepto de
libradora y de librada-acep-tante, suscribieron en ejecucin del contrato causal (SAP de
Huesca, de 27 de marzo de 1992; RGD, nm. 583, abril 93, pgs- 4091 a 4094).
De conformidad con la taxativa disposicin del artculo 67 de la Ley cambiaria de 16 de julio
de 1985 no es posible utilizar ms excepciones que las enunciadas por el propio precepto,
descartndose expresamente la articulacin de los motivos de oposicin recogidos en el
artculo 1464 de la Ley adjetiva, al igual que las de nulidad expresadas en los nmeros 1. y
2. del artculo 1467, lo que implica que en el mbito del juicio sumario cambiario las nicas
defensas procesales esgrimibles son las reseadas en el artculo 1467, nmeros 3. y 4." de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, amn de las excepciones relativas a presupuestos de orden
pblico del proceso y de las cuestiones de competencia por va de declinatoria o inhibitoria o
las referidas a la acumulacin a un juicio universal, a tramitar incidentalmente y siendo preciso
promover las relativas a la incompetencia territorial con carcter previo a la oposicin del
deudor, segn resulta del artculo 1480 de la Ley Procesal, al que si est sometido el juicio
ejecutivo para el ejercicio de la accin cambiaria en razn a lo dispuesto en el artculo 68,
prrafo primero de la Ley Cambiaria (SAP de Madrid, Secc. 20.a, de 22 de marzo de 1994;
RGD, nms. 598-99, julio-agost. 94, pgs. 8480 a 8483). Vid. asimismo, SAP de Madrid, Secc.
9.a, de 13 de marzo de 1995 (RGD, nm. 609, junio 95, pgs, 7437 y 7438).
Vid. SAP de Madrid, Secc. 20.a, de 22 de marzo de 1994.
Vid. SAP de Madrid, Secc. 20.a, de 22 de marzo de 1994.
... es inadmisible toda excepcin basada en el contrato subyacente y que persiga
simplemente la absolucin en la instancia, puesto que la nalidad de la actual normativa es
permitir el planteamiento de cuestiones que puedan discutirse y resolverse en el proceso, pero
no las que pretendan sustraer la reclamacin fundada en la letra del mbito del juicio
cambiarlo que le es propio, lo que lleva a la conclusin de excluir la excepcin de arbitraje que,
por su carcter dilatorio y no causal, es claramente inoponible (...)(SAP de Madrid, Secc.
20.a, de 8 de julio de 1992; RGD, nm. 579, diciembre 92, pgs. 12062 y 12063). Vid.
asimismo, SAP de Madrid, Secc. 20.a, de 20 de marzo de 1994.
(...) una atenta lectura de la misma (se reere a la clusula de sumisin a arbitraje) y del
resto de la convencin permite concluir que tal arbitraje no se previo para una contingencia
como la presente basada en el impago (...), por lo que la excepcin fue certeramente
rechazada, amn de que como ya apunt el Juzgador nos hallamos en un juicio ejecutivo con
fundamento en dos letras de cambio en ninguna de las cuales se contempl la
sumisin (SAP de Barcelona, Secc. 4.a, de 25 de mayo de 1995; RGD, nm. 612, septiembre
95, pgs. 10587 y 10588).
Las excepciones procesales pretenden negar el derecho del actor al proceso, esto es, el
derecho -del actor- a que el Juez decida sobre la accin armada, mientras que las
excepciones materiales son hechos nuevos que el demandado introduce en el proceso y que,
si resultan probados, provocan su absolucin en el fondo (Fernndez Lpez, M.A., Derecho
procesal civil, II, cit, pgs. 49 y 86).
As, GarriGUES (Accin ejecutiva y accin ordinaria en la letra de cambio, cit., pg. 252)
entiende que, el sometimiento de la decisin del asunto a arbitros o a amigables
componedores, es una excepcin de carcter personal.
Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VIII, 123 a 134, Procesos
especiales (II), 2.a ed., Madrid, 1995, pg. 792. Cfr. tambin de los citados autores, Derecho
procesal prctico, tomo VI, cit., pgs. 399 y 400. Se propone, pues, el mismo sistema que para
la denuncia de la falta de competencia territorial. En este mismo sentido, se pronuncia
Gonzlez Montes, La excepcin de arbitraje, La Ley, 1990-1, pg. 1161.
Cfr. entre otros, Snchez Calero, Las excepciones cambiaras, cit., pgs. 14 a 17; Paz-
Ares, Las excepciones cambiaras, cit., pg. 359.
Cfr. Garrigues, Accin ejecutiva y accin ordinaria en la letra de cambio, cit., passim; Oli-
vencia Ruiz, La accin cambiara declarativa en el Derecho espaol, cit., pgs. 284 a 291.
Garrigues, ob. cit. nota anterior, pg. 253. El CCom, salvo la remisin efectuada por el art.
523, slo afrontaba el tema de las excepciones que poda oponer el aceptante (art. 480).
Segn Garrigues (Accin ejecutiva y accin ordinaria en la letra de cambio, cit., pg. 248)
toda lista de excepciones es arbitraria e insuciente.
Vid. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 592; Paz-Ares,
Las excepciones cambiarlas, cit., pgs. 260 y 261.
Vid. swpra, Captulo Primero, pgs. 45 y ss. En cambio, la doctrina mercantil no ha reparado
en la naturaleza sumaria del incidente de oposicion a la ejecucin. Por este motivo, se ha
armado que puede ser esgrimida, como excepcin causal, cualquier circunstancia que en el
derecho comn sea apta para fundar una excepcin: v. gr. incumplimiento o cumplimiento
defectuoso, modalidades de cumplimiento, etc. Cfr. Paz-Ares, Las excepciones cambiarlas,
cit., pg. 361.
(...) la naturaleza sumaria del juicio ejecutivo no permite hacer pronunciamientos declarativos
que rebasen sus lmites (SAP de Valencia, Secc. 6.a, de 12 de septiembre de 1994; RGD,
nms. 604-05, en.-febr. 95, pgs. 1195 y 1196). (...) convirtendo adems, el juicio ejecutivo
en una especie de ejecutivo-declarativo, donde lejos de ceirse la discusin a los ttulos en
que se funda la ejecucin se aportan y admiten toda clase de documentos y facturas, sobre la
total relacin contractual entre las partes, lo cual excede con mucho el mbito de este juicio,
especial y sumario (SAP de Valencia, Secc. 7.a, de 8 de abril de 1994; RCD, nms. 601-02,
oct.-novbre. 94, pg. 11571).
Cfr. Gmez de Liao, Las excepciones derivadas del negocio causal enjuicio ejecutivo
cambiario, en El juicio ejecutivo. Cuadernos de Derecho judicial, cit., pgs. 156 y ss.
Adems, esta opcin nos permite separarnos del debate que se plantea en el seno de la
doctrina mercantil espaola acerca de la clasicacin de las excepciones cambiaras que se
realiza, bien de acuerdo con los criterios tradicionales (excepciones personales-excepciones
reales, excepciones objetivas-excepciones subjetivas, excepciones cambiarias-excepciones
extracambiarias), bien de conformidad con criterios ms modernos, elaborados por la doctrina
alemana a partir del principio de la responsabilidad por apariencia (cfr. Hueck y Canaris,
Derecho de los ttulos-valor, cit., pgs. 135 y ss.). Por otra parte, debe tenerse en cuenta que
todas las clasicaciones requieren, a su vez, subclasicaciones, v. gr.: las excepciones
cambiaras pueden ser personales o reales. El desacuerdo se mantiene incluso en la
determinacin del criterio clasicatorio adoptado por el art. 67. LCCH. Mientras que para
algunos autores el citado precepto positiviza la distincin entre excepciones personales y
reales (cfr., v. gr., Snchez Calero, Las excepciones cambiaras, cit., pgs. 21 y ss.), otros
entienden que el criterio seguido es el que distingue entre excepciones cambiaras y extra-
cambiaras (cfr. v. gr., Paz-Ares, Las excepciones cambiaras, cit., pg. 262).
Mediante la tcnica de la remisin, la LCCH declara aplicable la norma del art. 20 LCCH al
pagar (art. 96). En cuanto al cheque, la LCCH no recurre a la citada tcnica sino que en un
precepto especco, el art. 128, enuncia, en los mismos trminos que el art. 20, el principio
bsico del Derecho cambiario de la exclusin de excepciones personales que afecten a
tenedores anteriores.
En el art. 17 LUG se dispone que: Las personas demandadas en virtud de una letra de
cambio no pueden oponer al portador las excepciones fundadas en sus relaciones personales
con el librador o con los tenedores anteriores, a menos que el portador, al adquirir la letra,
haya obrado a sabiendas en detrimento del deudor.
El TS se adhiri a la tesis dualista en lo que respecta a la calicacin del negocio cambiario
desde el punto de vista de su causa. Segn la tesis citada, la obligacin cambiara est ligada
a la causa mientras se trate de relaciones entre los que negociaron la letra, pero en las
relaciones entre el deudor y el poseedor que no obtuvo de aqul la letra, la obligacin debe
estimarse como obligacin literal que vale por lo que dice. Cfr. SSTS (1.a) de 22 de junio de
1942 (RAJ 771); de 1 de marzo de 1944 (RAJ 299); de 20 de abril de 1949 (RAJ 565); de 18
de noviembre de 1954 (RAJ 3180); de 3 de febrero de 1966 (RAJ 1527); de 17 de enero de
1970 (RAJ 172); de 9 de diciembre de 1983 (Col. Leg. nm. 641); de 21 de abril de 1986 (RAJ
1866); de 10 de abril de 1987 (RAJ 2545); 4 de febrero de 1988 (RAJ 702); El art. 480 CCom,
que dispona que la aceptacin de la letra constituir al aceptante en la obligacin de pagarla
a su vencimiento, sin que pueda relevarle del pago la excepcin de no haberle hecho provisin
de fondos el librador, ni otra alguna, salvo la de falsedad de la aceptacin, no tuvo en cuenta
que las excepciones causales siempre pueden alegarse contra el acreedor, si ste se halla
vinculado al deudor por el contrato causal. Al tratar este tema, se puso especialmente de
relieve la falta de un precepto anlogo al art. 17 LUG, pues, el problema de las excepciones
causales no poda solventarse con una norma que slo se refera a un nico obligado
cambiario -el aceptante- olvidndose de los dems. Cfr. Garrigues, Curso de Derecho
mercantil, tomo I, cit., pgs. 797 a 803.
Vid. por todos, Paz-Ares, Las excepciones cambiaras, cit, pg. 357.
Sobre esta cuestin pueden consultarse, entre otros, Garrigues, Curso de Derecho mercantil,
tomo I, citv pgs. 786 y ss.; Langle, Manual de Derecho mercantil espaol, tomo II, cit, pgs.
171 y ss.; Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 399; Vicent Chuli,
Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 637; Paz-Ares, Naturaleza jurdica
de la letra de cambio, en Derecho cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiara y del Cheque,
cit, pgs. 199 y ss.; Jimnez Snchez, Derecho mercan-til, cit., pgs. 547 y 548. Por lo que
respecta a la jurisprudencia del TS, vid. sentencias citadas en la pg. 334. La tesis dualista o
mixta tambin ha sido defendida por las Audiencias. En este sentido, pueden consultarse,
entre otras, las siguientes sentencias: SAT de La Corua, Sala Segunda, de 31 de enero de
1987 (RGD, nm. 525, junio 1988, pgs. 4085 y 4086); SAP de Las Palmas, Secc. 2.a, de 16
de febrero de 1989 (RGD, nm. 555, diciembre 90, vol. II, pgs. 9487 a 9489); SAP de
Barcelona, Secc. 11.a, de 27 de septiembre de 1990 (RGD, nm. 558, marzo 91, pgs. 1809 a
1811); SAP de Barcelona, Secc. 1.a, de 17 de diciembre de 1990 (RGD, nm. 561, junio 91,
pgs. 5315 a 5317); SAP de Valencia, Secc. 6.a, de 14 de abril de 1992 (RGD, nms. 574-75,
julio-agosto 92, pgs. 7552 a 7554); SAP de Ciudad Real, Secc. 2.a, de 15 de abril de 1994
(RGD, nm. 600, septiembre 94, pgs. 10241 a 10243); SAP de Falencia, de 6 de marzo de
1995 (RGD, nms. 613-614, oct.-novbre. 95, pgs. 12637 y 12638).
A esta estructura se reere la SAP de Granada, Secc. 3.a, de 11 de septiembre de 1989
(RGD, nms. 533-54, oct.-novbre. 90, vol. II, pg. 8223): Considerando que, como es sabido,
la letra de cambio es expresin de un pacto en el que se entrecruzan dos obligaciones: la
obligacin del deudor-librado, por la cual ste se obliga al vencimiento de la letra a pagar la
cantidad expresada y garantizada por este ttulo, y la obligacin del librador, consistente en
hacer provisin de fondos. Responde, por tanto, a una estructura bilateral en la que la causa
de una obligacin es la otra obligacin.
Esta era la interpretacin correctora que haca el TS del art. 480 CCom, pues, dicho precepto
no haba tenido en cuenta que las excepciones causales siempre pueden alegarse contra el
demandante, cuando ste se halla vinculado al deudor en el contrato subyacente. Sobre la
citada doctrina del TS, puede consultarse por todos, Garrigues, Curso de Derecho mercantil,
tomo I, cit, pgs. 799 y ss.
S prev la LCCH que pueda insertarse en la letra la clusula de cesin de la provisin, en
cuyo caso una vez noticada la cesin al librado, ste nicamente puede pagar al tenedor
debidamente legitimado, contra entrega de la letra de cambio (art. 69 LCCH). Ahora bien, la
falta de provisin de fondos no tiene cabida como excepcin causal en el art. 69 LCCH, ya que
la obligacin de efectuar aqulla ha desaparecido en esta Ley, y el librador slo se obliga a
garantizar la aceptacin y el pago por parte del librado. Cfr. al respecto, SAP de Barcelona,
Secc. 16.a, de 23 de febrero de 1989 (RGD, nm. 537, junio 1989, pgs. 4055 y 4056).
Entre quienes actan como librador y tomador no se da, como relacin causal, la de
provisin de fondos. Tambin el giro del pagar ha de tener una causa, externa al mismo,
existente entre la persona que lo libra y aqulla a cuyo favor es emitido. Pero esa relacin
causal no es la de provisin de fondos, sino la relacin de valor o valuta. (...), al no existir la
aceptacin en el pagar, (...), no cabe en un juicio ejecutivo sobre pagar alegar excepciones
basadas en una relacin personal de imposible existencia en el giro de tal clase de ttulo valor.
Si cabe, en cambio, y con base en el citado artculo 67, oponer excepciones fundadas o
derivadas de relaciones personales entre el librador y el tenedor del pagar ya sea la que dio
origen al giro -relacin de valor- o cualquier otra (SAP de las Palmas de Gran Canaria, Secc.
2.a, de 29 de junio de 1994; AC, Audiencias, nm. 5, marzo 1995, pg. 566). Sin embargo, hay
discrepancias en torno a esta cuestin. As, se ha declarado que al incorporar el pagar una
promesa pura y simple de pagar una suma dineraria determinada anula la exigencia relativa
a la provisin de fondos, dada su condicin de mero instrumento de pago, representativo del
libre compromiso asumido por quien lo expide y rma de atender a su abono en la fecha de
vencimiento, sin necesidad de entrar a enjuiciar cual haya podido ser la causa de su
emisin (SAP de Alicante, Secc. 4.a, de 20 de julio de 1993; RGD, nms. 586-87, julio-agosto
93, pg. 7980). Idntico pronunciamiento se contiene en la sentencia, dictada por la anterior
Audiencia Provincial, el 5 de diciembre de 1994 (AC, Audiencias, nm. 4, febrero 1995, pg.
404). Opuesta por la ejecutada la falta de provisin de fondos en el incidente de oposicin a la
ejecucin despachada en base a un cheque, la AP de Tarragona, en su sentencia de 19 de
abril de 1994 (AC, Audiencias, nm. 3, febrero 1995, pgs. 375 y 376) declar lo
siguiente:(...); debe tenerse en cuenta que la provisin de fondos en el cheque constituye una
obligacin del librador que surge de su relacin con la entidad bancaria librada a la que se
dirige la orden de pago, y nada tiene que ver con ias obligaciones existentes entre librador y
tenedor, lo que hace inviable que su falta, como tal, pueda ser opuesta por aqul para impedir
el xito de la accin ejecutiva; sin que ello obste a que puedan ser alegadas como motivos de
oposicin las excepciones personales entre el deudor y el tenedor del cheque, en virtud de la
remisin que el art. 153 de la Ley Cambiara verica a los arts. 66 a 68 de la misma. Vid.
asimismo, SAP de Oviedo, Secc. 4.a, de 17 de diciembre de 1991 (RGD, nm. 570, marzo 92,
pgs. 2223 y 2224); SAP de Burgos, Secc. 3.a, de 24 de junio de 1992 (RGD, nms. 592-93,
en.-febr. 94, pgs. 995 a 997). Ahora bien, en relacin con este tema se han dictado
sentencias en las que se ha declarado que al ser el cheque un instrumento ms abstracto que
la letra, basta con demostrar la existencia de unas relaciones econmicas entre las partes, sin
que puedan discutirse en el juicio cambiario el cumplimiento o no del contrato subyacente
origen de la expedicin y entrega del cheque; cfr. SAP de Crdoba, Secc. 3.a, de 19 de
febrero; RGD, nms. 601-02, oct.-novbre. 94, pg. 12264); SAP de Alicante, Secc. 4.a, de 11
de febrero de 1992 (RGD, nms. 577-78, oct.-novbre. 92, pg. 10761).
Cfr. entre otras muchas, SAP de Almera, de 3 de mayo de 1993 (AC, Audiencias, nm. 17,
septiembre 1993, pgs. 1596 y 1597)
Vid. por todos, Dez-Picazo, L., Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pg. 692.
Cfr., entre otros, Snchez Calero, Las excepciones cambiaras, cit., pg. 27; Ura, Derecho
mercantil, cit., pg. 937; Broseta, Manual de Derecho mercantil, cit., pg. 655; Vicent-Chuli,
Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pgs. 758 y 769; PAZ-ARES, Las
excepciones cambiaras, cit., pgs, 359 a 362. Por lo que respecta a la jurisprudencia, cfr.
SAT de Albacete, de 12 de mayo de 1987 (RGD, nm. 531, diciembre 1988, pg. 7192); SAP
de Oviedo, de 8 de febrero de 1989 (RGD, nm. 548, mayo 90, pgs. 3875 y 3876); SAP de
Barcelona, Secc. 4.a, de 23 de septiembre de 1993 (RGD, nm. 591, diciembre 93, pgs.
12392 y 12393); SAP de Almera de 16 de marzo de 1994 (RGD, nms. 610-611, julio-agosto
95, pg. 9308); SAP de Madrid, Secc. 19.a, de 10 de octubre de 1994 (AC, Audiencias, nm.
4, febrero 1995, pgs. 457 a 459); SAP de Madrid, Secc. 21.a, de 13 de octubre de 1994
(RGD, nms. 604-05, en.-febr. 95, pg. 974); SAP de Segovia, de 24 de enero de 1995 (AC,
Audiencias, nm. 9, mayo 1995, pgs. 1013 y 1014). En contra, se maniesta la SAP de
Oviedo, de 5 de julio de 1989 (RGD, nm. 548, mayo 90, pgs. 3877 a 3879) (...), aunque la
prueba de la provisin de fondos es muy endeble, incompleta y, sin duda, base para una
excepcin de pluspeticin, tales temas deben quedar para el juicio declarativo posterior, como
permite el artculo 1479 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, dada la complejidad de relaciones y
dicultad de su prueba cumplida, en los estrechos cauces del juicio ejecutivo.
As, lo entienden la prctica totalidad de las Audiencias Provinciales. Cfr., entre otras, SAP de
Salamanca, de 5 de diciembre de 1994 (AC, Audiencias, nm. 5 marzo 1995, pgs. 579 y
580); SAP de Toledo, Secc. 1.a, de 23 de marzo de 1995 (RGD, nm. 620, mayo 96, pgs.
6279 y 6281); SAP de Pontevedra, Secc. 1.a, de 8 de febrero de 1996 (RGD, nm. 624,
septiembre 96, pgs. 10830 y 10831). Aunque debe sealarse que alguna sentencia aislada
declara que la carga de la prueba corresponde al ejecutante: (...); por ello cuando el
ejecutado niega la provisin no basta con que el actor formule, como es usual, una demanda
en la que slo diga que es tenedor de una letra vencida y no pagada, sino que al contestar a la
oposicin y formular prueba deber probar que la relacin existi y que provey de fondos al
librado (SAP de Valencia, Secc. 4.a, de 4 de mayo de 1994; RGD, nm. 603, diciembre 94,
pgs, 13432 y 13433). Vid. asimismo, SAP de Madrid, Secc. 8.a, de 29 de enero de 1992
(RGD, nm. 573, junio 92, pgs. 5799 y 5800).
Cfr. SAP de Madrid, Secc. 19.a, de 10 de octubre de 1994; SAP de Las Palmas de Gran
Canaria, Secc. 2.a, de 29 de junio de 1994.
(...) por aplicacin del artculo 1214 del Cdigo Civil y la reciente doctrina jurisprudencial de
disponibilidad de los medios de prueba, esta excepcin (falta de provisin de fondos) implica
que al ejecutado que la alegue incumbe probar la inexistencia de base contractual que
viabilice la exigencia del ttulo al que se ha incorporado el crdito (SAP de Valencia, Secc.
6.a, de 12 de septiembre de 1994; RGD, nms. 604-05, en.-febr. 95, pgs. 1195 y 1196). Vid.
asimismo, SAP de Barcelona, Secc. 11.a, de 7 de febrero de 1990 (RGD, nms. 550-51, julio-
agosto 90, pgs. 5967 y 5968); SAP de Barcelona, Secc. 16.a, de 14 de junio de 1990 (RGD,
nms. 556-57, en.-febr. 91, pgs. 560 a 562); SAP de Huelva, de 15 de octubre de 1992
(RGD, nm. 588, septiembre 93, pgs. 9302 y 9303); SAP de Segovia de 8 de marzo de 1994
(RGD, nm. 607, abril 95, pgs. 4599 a 4601); SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 15 de marzo de
1994 (RGD, nms. 598-99, julio-agost. 94, pgs. 8478 y 8479); SAP de Castelln, Secc. 2.a,
de 16 de enero de 1995 (RGD, nm. 608, abril 95, pgs. 6161 y 6162); SAP de Valencia, Secc.
5.a, de 15 de noviembre de 1995 (RGD, nm. 619, abril 96, pgs. 4348 y 4349).
Cfr. SAP de Las Palmas de Gran Canaria, Secc. 2.a, de 24 de junio de 1994 (AC, Audiencias,
nm. 5, marzo 1995, pgs. 564 y 565).
Y cuando es esgrimida dicha excepcin (se reere a la falta de provisin de fondos) la
prueba de su concurrencia corresponde, conforme al artculo 1214 del Cdigo Civil, a quien la
alega, esto es, al librado-ejecutado, aunque si se funda en un hecho puramente negativo -
como es la no recepcin de las mercancas- puede tener dicultades para su prueba, en cuyo
caso debe exigirse tambin al actor la prueba, ms fcil para l, del hecho positivo de la
entrega, pero sin que ello comporte, (...), que el deudor se vea exonerado de toda actividad
probatoria (SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 20 de septiembre de 1989; RGD, nms.
544-45, en.-febr. 90, pgs. 1015 y 1016). Vid. asimismo, SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 10
de julio de 1989 (RGD, nms. 544-45, en.-febr. 90, pgs. 1013 a 1015). Sobre la distribucin
de la carga de la prueba y los criterios de normalidad y facilidad probatoria en el proceso civil,
vid. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho procesal prctico, tomo III, cit., pgs. 579 a 585.
La diferencia con la exceptio non adimpleti contractas la ha puesto de maniesto el TS (1.a)
en la sentencia de 27 de marzo de 1991 (RAJ 2451): Los principios del respeto a la palabra
dada y a la buena fe dieron lugar al nacimiento de dos acciones diferentes, una, de contrato no
cumplido, llamada non adimpleti contractas, y otra de contrato no cumplido adecuadamente en
-cantidad, calidad, manera o tiempo- denominada exceptio non rite adimpleti contractas,
acciones no reguladas expresamente en nuestro ordenamiento jurdico pero cuya existencia
est implcitamente admitida en diversos preceptos y han sido sancionadas por la
jurisprudencia (...). La realizacin de una prestacin diferente de la que aparece en el ncleo
de la obligacin, y que no sirve para satisfacer a la parte, constituye un incumplimiento
esencial, cfr. SAP de Granada, Secc. 4.a, de 13 de octubre de 1994 (RGD, nms. 613-614,
oct.-novbre. 95, pg. 12747). La no realizacin de la prestacin por el librador sino por un
tercero, tambin es un supuesto de incumplimiento esencial; cfr. SAP de Palma de Mallorca,
Secc. 4.a, de 7 de diciembre de 1993 (RGD, nms. 616-617, en.-febr. 96, pgs. 1282 a 1284).
Ahora bien, algunos tribunales, aun reconociendo que es mayoritaria la tesis contraria,
estiman que es admisible, en el juicio ejecutivo cambiario, la exceptio non rite adimpleti
contractas, si bien debe probarse y cuanticarse el incumplimiento alegado. En esencia, basan
su posicin, por un lado, en el rgimen abierto de excepciones sancionado por la LCCH; cfr.
SAP de Oviedo, Secc. 5.a, de 19 de marzo de 1993 (RGD, nm. 594, marzo 94, pgs. 2731 y
2732); SAP de Madrid, Secc. 20.", de 11 de marzo de 1994 (RGD, nm. 597, junio 94, pg.
7124); SAP de Barcelona, Secc. 10.a, de 27 de enero de 1996 (RGD, nm. 619, abril 96, pgs.
4243 a 4245). Y, por otro, en la prohibicin del abuso de derecho o del ejercicio antisocial del
mismo (art. 7 CC) que despliega su ecacia tambin en los procedimientos privilegiados como
el juicio ejecutivo cambiario pues puede constituir una va para el ejercicio torticero de un
derecho y aunque ciertamente el artculo 1479 de la Ley de Enjuiciamiento Civil establece que
las sentencias dictadas en los juicios ejecutivos no producirn la excepcin de cosa juzgada
quedando a salvo su derecho a las partes para promover el ordinario sobre la misma cuestin,
no constituye tal exclusin un privilegio en favor de la parte ejecutante si su incumplimiento
resulta tan notorio como en el presente caso, en el que el piso-vivienda vendido a los
demandados adolece de serios defectos que hacen difcilmente habitable el inmueble (SAP
de Madrid, Secc. 12.a, de 10 de mayo de 1990; RGD, nms. 550-51, julio-agosto 90, pgs.
5842). Debe sealarse que la mayora de los supuestos, en los que se admite y estima el
cumplimiento defectuoso, tienen su origen en contratos de ejecucin de obra. Basta en estos
casos una prueba pericial para acreditar la trascendencia de los defectos. Cfr., adems de la
sentencia parcialmente transcrita, SAP de Bilbao, Secc. 5.a, de 5 de diciembre de 1989 (RGD,
nm. 552, septiembre 90, pgs. 7069 y 7070).
(...) nos encontramos ante un supuesto de cumplimiento defectuoso (...) que encaja, no
dentro de la exceptio non adimpleti contractus, sino de la exceptio non rite adimpleti
contractus, incumplimiento parcial o incorrecto, que no permite dar lugar a la resolucin del
contrato sino que autoriza al comprador en todo caso a exigir la reparacin de tales vicios o
deciencias (SAP de Madrid, Secc. 19.a, de 6 de mayo de 1993; RGD, nm. 588, septiembre
93, pgs. 8831 a 8833). Vid. asimismo, SAP de Valencia, Secc. 6.a, de 25 de febrero de 1992
(RGD, nm. 572, mayo 92, pgs. 4664 y 4665).
Esta es, en lneas generales, la doctrina del TS; cfr. SSTS (1.a) de 9 de febrero de 1977 (RAJ
300), de 26 de mayo de 1988 (RAJ 4343) y de 16 de septiembre de 1988 (RAJ 6693). En la
primera de las sentencias citadas se declara que: el juicio ejecutivo y como tal sumario, no
debe, sin que quede desvirtuada su verdadera naturaleza, aunque sea al amparo del concepto
de provisin de fondos, convertirse en un juicio exhaustivo y amplio sobre valoracin,
cumplimiento o incumplimiento del contrato subyacente. Las Audiencias siguen, en su
mayora, la doctrina expuesta; cfr. entre otras, SAP de Madrid, Secc. 8.a, de 8 de febrero de
1990 (RGD, nms. 553-54, oct.-novbre. 90, pgs. 7827 y 7828):(...), es claro que su
desestimacin se impone cuando dicha provisin existe y lo que se discute es la forma en que
se haya hecho, y si ha sido total o parcial, las condiciones de su realizacin, y dems, pero
ello, acreditada la provisin no puede discutirse en un procedimiento ejecutivo que sigue
conservando su carcter sumario y limitado, sino en el declarativo correspondiente; SAP de
Las Palmas de Gran Canaria, Secc. 1.a, de 26 de marzo de 1993 (RGD, nm. 603, diciembre
94, pg. 13554); SAP de Valencia, Secc. 5.a, de 17 de febrero de 1994 (RGD, nm. 597, junio
94, pg. 7314); SAP de Salamanca, de 5 de diciembre de 1994; SAP de Toledo, Secc. 2.a, de
14 de febrero de 1995 (AC, Audiencias, nm. 13, julio 1995, pgs. 1550 a 1556); SAP de
Valencia, Secc. 2.a, de 27 de marzo de 1995 (RGD, nm. 607, abril 95, pgs. 4002 a 4004);
SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 3.a, de 1 de abril de 1995 (RGD, nm. 615, diciembre
95, pgs. 14414 y 14415); SAP de Madrid, Secc. 18, de 3 de abril de 1996 (RGD, nm. 621,
junio 96, pgs. 7170 a 7172).
Cfr. SAP de Oviedo, Secc. 4.a, de 3 de diciembre de 1990 (RGD, nm. 559, abril 90, pgs,
3465 y 3466); SAP de Oviedo, Secc. 1.a, de 30 de abril de 1992 (RGD, nm. 582, marzo 93,
pgs. 2368 a 2370).
Vid. por todos, Uea, Derecho mercantil, cit, pgs. 899 y 900. (...) la llamada letra de favor o
complacencia tiene su origen en la buena voluntad de un rmante complaciente, es en su
propia esencia una anormalidad puesto que en ella no existe un verdadero contrato
subyacente y no es representacin de una deuda (SAP de Madrid, Secc. 12.', de 20 de
septiembre de 1993; RGD, nms. 592-93, en.-febr. 94, pgs. 655 a 657). Vid. asimismo, SAP
de La Corana, Secc. 1 .a, de 22 de enero de 1991 (RGD, nm. 572, mayo 92, pg. 4721).
Cfr. SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 3.a, de 21 de octubre de 1995 (RGD, nm. 615,
diciembre 95, pgs. 14419 y 14420) en la que se arma que las letras de favor no responden
a la existencia de una verdadera relacin de carcter econmico entre las partes, sino a la
nalidad de reforzar ante terceros el crdito de quien solicita la rma de favor.
a travs de la demos iracin de la relacin de ntima amistad entre favorecedor y favorecido,
de la posicin econmica desahogada de aqul en cuanto propiciadora de la garanta
pretendida frente a terceros reforzadora del crdito del favorecido y, en n, de la circulacin de
las letras y obtencin del crdito, pues la carencia de negociacin pondra de maniesto la
innecesariedad de la rma de garanta o de complacencia (SAP de Madrid, de 25 de abril de
1995; RGD, nm. 610-11, julio-agosto 95, pgs. 8913 y 8914). Vid, asimismo, SAP de Oviedo,
Secc. 6.a, de 20 de enero de 1993 (RGD, nm. 594, marzo 94, pgs. 2727 y 2728); SAP de
Madrid, Secc. 21, de 9 de mayo de 1994 (RGD, nms. 601-02, oct.-nov-bre 94, pgs. 11335 y
11336); SAP de Murcia, Secc. 2.a, de 13 de junio de 1994 (RGD, nms. 610-611, juEo-agosto
95, pgs. 9489 y 9490); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 21 de febrero de 1994
(RGD, nms. 616-617, en.-febr. 96, pgs. 1285 a 1287).
Cfr. SAP de Barcelona, Secc. 16.a, de 30 de junio de 1995 (RJC Jurisprudencia civil, 1995,
nm. 4,pg. 104).
Vid. supra, Captulo Segundo, pg. 116
As, se ha declarado que el completamiento abusivo no elimina la pretensin cambiara, sino
que nicamente la reduce a los trminos en que debi completarse la letra, conforme opina la
doctrina merced a una aplicacin analgica de lo que previene el artculo 93 de la Ley
cambiara para la hiptesis de alteracin falsaria del texto de la cambial (SAP de Palma de
Mallorca, Secc. 3.*, de 10 de mayo de 1989; RGD, nms. 544-45, enero-febrero 90, pg. 797).
Cfr. SAP de Almera, de 9 de diciembre de 1992 (RGD, nm. 588, septiembre 93, pg. 9097);
SAP de Granada, Secc. 3.a, de 23 de mayo de 1995 (RGD, nms. 613-614, oct.-novbre. 95,
pgs. 12750 y 12751).
(...) si bien el completamiento abusivo corresponde demostrarse y justicarse por quien lo
alega ha de atemperarse dicha regla por la de la facilidad probatoria que exibiliza el citado
rigor probatorio de los hechos obstativos conforme al artculo 1214 del Cdigo Civil y que
tambin reiteradamente aplicamos en estos casos cuando la entidad crediticia tiene en su
poder las fuentes de prueba para demostrar los hechos alegados en la oposicin (AAP de
Barcelona, Secc. 14.a, de 16 de diciembre de 1995; RGD, nm. 620, mayo 1995, pgs. 5822 y
5823).
Los acuerdos adoptados en un convenio de suspensin de pagos no pueden aplicarse a
terceros acreedores que no han sido parte: El convenio con el suspenso no puede ser
considerado strictu sensu como una decisin concursal pblica que trasciende del inters
privado en tanto que ms bien tiene y constituye un negocio jurdico complejo como institucin
integrada por factores contractuales (de inters privado) y procesales (de inters pblico).
Adems la publicidad del convenio se realiza por edictos que no presuponen el conocimiento
real sino una remota posibilidad que ha de valorarse dentro del contexto en que se desarrolla
el expediente y la eventualidad de que el acreedor haya podido tener la efectividad de su
conocimiento (SAP de Barcelona, Secc. 14.a, de 5 de diciembre de 1994; RGD, nm. 608,
mayo 95, pgs. 5707 y 5709). Vid. en este mismo sentido, SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 29
de abril de 1996, (RGD, nm. 621, junio 96, pgs. 7174 y 7175).
As se ha declarado que la prueba del aplazamiento no se limita a la constancia del pacto de
espera en escritura pblica o en documento privado reconocido en juicio, sino que podr
acreditarse por cualquiera de los medios de prueba admitidos en derecho (SAP de Madrid,
Secc. 21.a, de 13 de octubre de 1994; RGD, nms. 604-05, en.-febr. 95, pgs. 973 y 974).
Ahora bien, tampoco esta cuestin es resuelta de forma uniforme por la jurisprudencia. As, la
SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 26 de enero de 1989 (RGD, nums. 544-45, en.-febr. 90,
pgs. 1008 a 1010) sostiene que el pacto de espera debe probarse con el debido rigor (como
se exiga en el derogado artculo 1465 de la Ley de Enjuiciamiento Civil...). Casals
Colldecarrera (Estudios de oposicin cambiara, V, cit., pg. 219) sostiene que la quita y la
espera debe acreditarse por documento pblico.
Cfr. SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 25 de enero de 1989 (RGD, nms. 544-45, en.-
febr. 90, pgs. 790 a 793).
Sin embargo, hay autores que s la incluyen en el prrafo segundo del art. 67 LCCH. En
concreto, Snchez Calero (Las excepciones cambiaras, cit, pgs. 65 y 66) sostiene que la
prescripcin es un medio de extincin de la obligacin cambiara. Segn Paz-Ares (Las
excepciones cambiaras, cit., pgs. 282 y 283) la prescripcin es una excepcin documental
relativa al ejercicio del derecho. Aunque constata que en el supuesto del art. 88.3 LCCH los
datos para el cmputo del plazo de prescripcin no se obtienen del documento, calica la
excepcin de documental por analoga.
Cfr. Santos, La prescripcin cambiara, Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 38,
abril-junio 1990, pgs. 256 y 257; Fenech, Derecho procesal civil, cit., pg. 451; PuiG Brutau,
Caducidad y prescripcin extintiva, 1." ed., Barcelona, 1986, pg. 12.
Cfr. SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1.a, de 14 de octubre de 1992 (RGD, nm. 582,
marzo 93, pgs. 2569 y 2570).
Cfr. SAP de Barcelona, Secc. 13.a, de 19 de mayo de 1994 (RGD, nm. 603, diciembre 94,
pg. 13327); SAP de Valencia, Secc. 5.a, de 19 de mayo de 1995 (RGD, nms. 613-614, oct.-
novbre. 95, pgs. 12234 a 12236).
Cfr. SAP de Oviedo de 7 de noviembre de 1989 (RGD, nm. 548, mayo 90, pgs. 3879 y
3880); SAP de Teruel, de 13 de febrero de 1995 (RGD, nm. 618, marzo 96, pgs. 3158 y
3159) en la que se declara que la compensacin se sita en el mbito de las relaciones
personales o extracambiarias entre el acreedor, tenedor de las letras, y el deudor y ha de
fundarse de modo rotundo en crditos vencidos, lquidos y exigibles.
Vid. en este sentido, Tapia Fernndez, La compensacin en el proceso civil, cit., pg. 186;
Moreno CATENA, Algunos problemas del juicio ejecutivo cambiario, cit., pg. 152; Paz-Ares,
Las excepciones cambiarias, cit., pg. 350. Cfr. asimismo, SAP de Barcelona, Secc. 13.a,
de 19 de mayo de 1994. En contra se pronuncia Casals Colldecarrera (Estudios de oposicin
cambiara, V, cit., pgs. 121 y 122), quien, apelando a la coherencia del ordenamiento jurdico,
arma que el crdito que se trata de compensar debe surgir de un documento con fuerza
ejecutiva. Cfr., asimismo, SAP de Granada, Secc. 3.a, de 6 de abril de 1992 (RGD, nm. 588,
septiembre 93, pgs. 9280 a 9281).
Vid. Pavone la Rosa, La letra de cambio, cit., pgs. 618 y 619; Vara de Paz, En torno a la
"exceptio doli" cambiara, en Comentarios a jurisprudencia de Derecho bancario y cambiario,
vol. I, Madrid, 1993, pg. 379. Segn los citados autores, la excepcin de letra de favor no
consiente, por su naturaleza, su comunicabilidad a terceros, pues el contrato subyacente de
favor incluye la asuncin por parte del favorecedor de responsabilidad cambiara frente a
aqullos.
Vara de Paz, ob. cit. nota anterior, pg. 382,
Vid. Hueck y Canaris, Derecho de los ttulos-valor, cit., pg. 154.
La exceptio doli consta de dos elementos: a) Un elemento intelectivo, que bsicamente
consiste en el conocimiento de la excepcin; el adquirente debe conocer que el deudor poda
excepcionar contra el tradens. b) Un elemento intencional que es un verdadero elemento
subjetivo del injusto que convierte un acto objetivamente vlido en un acto subjetivamente
indigno de la especca proteccin de la abstraccin cambiara, y que ha de juzgarse segn el
principio de la buena fe, pues el adquirente debe carecer de buena fe en sentido objetivo, que,
a diferencia de la subjetiva, no es un estado intelectivo de ignorancia perfectamente delimitado
por la Ley, sino una regla genrica de conducta que impone comportamientos leales y
correctos en el trco (SAP de Madrid, Secc. 21.a, de 5 de abril de 1995; RGD, nms.
610-611, julio-agosto 95, pg. 8922). A ambos elementos se reeren tambin Vicent Chuli,
Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 770; Snchez Calero, Las
excepciones cambiaras, cit., pgs. 35 y 36; Paz-Ares, Las excepciones cambiaras, cit.,
pgs. 373 a 377.
Cfr. SAP de Alicante, Secc. 4.a, de 8 de febrero de 1992 (RGD, nms. 586-87, julio-agosto 93,
pgs. 7978).
As, se ha declarado que la exceptio doli surge tanto cuando entre endosante y endosatario
media previo acuerdo, como cuando sin existir tal concierto expreso el endosatario conoce al
adquirir la letra su falta de provisin de fondos o el incumplimiento del negocio causal por el
endosante (SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 23 de enero de 1995; RGD, nm. 607, abril 95,
pgs. 3788 a 3790). El mismo argumento jurdico se formula en la SAP de Mlaga, Secc. 4.a,
de 27 de octubre de 1994 (RGD, nms. 610-611, julio-agosto 95, pgs. 9427 a 9429);
Cfr. SSTS (1.a) de 18 de marzo de 1960 (RAJ 1244); 18 de diciembre de 1964 (RAJ 5896); 3
de febrero de 1966 (RAJ 1527); 7 de marzo de 1967 (RAJ 1306); 4 de febrero de 1988 (RAJ
702); 25 de octubre de 1989 (RAJ 6963).
Muoz Sabat, la prueba de la exceptio doli cambiara, en Estudios de prctica procesal,
Barcelona, 1987, pgs. 309 y 310. Cfr. asimismo, SAT de Oviedo, de 23 de septiembre de
1987 (RGD, nm. 523, abril 1988, pgs. 2393 y 2394); SAT de Madrid, Sala Segunda, de 5 de
marzo de 1988 (RGD, nms. 526-26, julio-agosto 1988, pgs. 4611 y 4613).
En base a prueba indiciara (artculo 1253 del Cdigo Civil), debe declararse probado que la
demandante conoca perfectamente (...), por lo que procede admitir que se opongan a la
ejecutante teedora las mismas acciones que contra el librador (SAP de Mlaga, Secc. 4.a,
de 12 de marzo de 1993; RGD, nm. 584, mayo 93, pg. 5445). La prueba de la mala fe
objetiva (vulneracin de las reglas ms elementales de la buena fe del trco) que fundamenta
la exceptio doli es siempre difcil y debe basarse en presunciones, es decir, en hechos ciertos
a partir de los cuales pueda deducirse el dolo del tercer adquirente (SAP de Las Palmas de
Gran Canaria, Secc. 1.a, de 5 de diciembre de 1992; RGD, nm. 591, diciembre 93, pg.
12687).
Cfr. SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 31 de octubre de 1994 (RGD, nms. 604-05, en.-febr. 95,
pgs. 974 a 976)
Cfr. SAP de Valencia, Secc. 4.a, de 7 de febrero de 1995 (RGD, nm. 609 junio 95, pg.
7643); SAP de Pamplona, Secc. 1.a, de 24 de junio de 1993 (RGD, nm. 615, diciembre 95).
Cfr. SAP de Madrid, Secc. 12.a, de 10 de febrero de 1992 (RGD, nms, 577-75, julio-agosto
92, pgs. 7342 a 7344); SAP de La Corua, Secc. 3.a, de 16 de enero de 1995 (RGD, nms.
610-611, julio-agosto 95, pgs. 9385 y 9386); SAP de Valencia, Secc. 8.a, de 9 de mayo de
1994 (RGD, nms. 601-02, oct.-nov-bre. 94, pgs. 11574 a 11576.
Vid. supra, Captulo Segundo, pg. 78.
Polo Dez y Polo Snchez, El futuro de la letra de cambio, cit, pgs. 28 y ss.
En este sentido se pronuncia la SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 10 de julio de 1989 (RGD,
nms. 544-45, en.-febr. 90, pg. 1013) en la que se pone de relieve que el contrato de
prstamo para nanciar una compraventa es independiente de esta ltima y, por tanto, la
entidad nanciera tiene derecho a la devolucin del dinero, en los trminos pactados, aun
cuando el ejecutado no hubiera recibido el objeto estipulado en el contrato de compraventa.
En el apartado V de la Exposicin de Motivos de la LCCH puede leerse: La normativa
jurdica que introduce esta ley, absolutamente necesaria y conveniente, no impide que, tras los
oportunos estudios y cuando las circunstancias econmicas y sociales lo requieran, pueda
abordarse la elaboracin de un texto legal complementario y especco que establezca las
normas que hayan de regir para las letras emitidas en operaciones realizadas por los
consumidores y usuarios. Las anteriores palabras suscitaron, en su momento, diversas
valoraciones crticas, vid. por ejemplo, Snchez Andrs, Marco histrico-comparativo de la
nueva disciplina sobre la letra de cambio, cit., pgs. 43 y 44.
Directiva 87/102/CEE, de 22 de diciembre de 1986 (DOCE, L, nm. 42, de 12 de febrero de
1987, pgs. 48 a 52); Directiva 90/88/CEE, de 22 de febrero de 1990 (DOCE, L, nm. 61, de
10 de marzo de 1990, pgs. 14 a 18).
El art. 12 de la Ley de Crdito al Consumo dispone, bajo el ttulo Obligaciones Cambiaras,
que: Cuando en la adquisicin de bienes o servicios concurran las circunstancias previstas
en las letras a), b) y c) del apartado 1 del artculo 15, si el consumidor y su garante se
hubieran obligado cambiariamente mediante la rma en letras de cambio o pagars, podrn
oponer al tenedor, al que afecten las mencionadas circunstancias del artculo 15, las
excepciones que se basen en sus relaciones con el proveedor de los bienes o servicios
correspondientes.
Cfr. Garca Mas, Breve anlisis sobre la Ley de Crdito al Consumo de 23 de marzo de
1995, Revista Critica de Derecho Inmobiliario, nm. 637, noviembre-diciembre, 1996, pg.
2200.
Vid. arts. 1 y 2 Ley 7/1995. El art. 1 adems de delimitar, con una frmula muy amplia, los
contratos sometidos a las normas reguladoras del crdito al consumo, contiene una denicin
de consumidor (slo puede serlo una persona fsica) vlida, como es obvio, a los efectos de
tales normas. En el art. 2 se relacionan los contratos a los que no se aplicar la Ley 7/1995.
De ellos, nos interesa destacar que quedan excluidos los contratos inferiores a 25.000 pts y
superiores a 3.000.000 pts. Asimismo, no son aplicables aquellas normas a los contratos en
los que se pacte que el consumidor reembolsar el crdito, bien dentro de un nico plazo que
no rebase los tres meses, bien en cuatro plazos, como mximo, dentro de un perodo que no
supere los cuatro meses.
Cfr. Paz-Ares, Las excepciones cambiaras, cit., pgs. 273 a 277. Esta doctrina ha servido
de fundamento jurdico a alguna resolucin judicial antes de la entrada en vigor de la Ley de
Crdito al Consumo. As, la SAP de Barcelona, Secc. 15.", de 9 de noviembre de 1995 (RGD,
nm. 619, abril 96, pg. 4241) declara que: Al ser evidente que entre el concedente del
crdito, tomador de las letras, y la vendedora existi un concierto previo para que aqul
nanciara al comprador la adquisicin del automvil, y que entre el contrato de prstamo y el
de compra se dio no slo la unidad econmica y la conexin jurdica (...), sino tambin la
unidad circunstancial (...), no cabe sino considerar cabalmente correcta la decisin de negar al
ejecutante la condicin de tercero cambiario y, por ello mismo, de eliminar, respecto de l, la
inmunidad frente a las excepciones extracambiarias. No obstante se expresaron opiniones
contrarias a la hiptesis de que el comprador aceptante pudiera oponer al tercer poseedor las
excepciones fundadas en sus relaciones personales con el vendedor librador, pues conduca a
la siguiente alternativa: o bien suponer -sin prueba en contrario- que el tercero carece de
buena fe, o bien negar al tercero de buena fe la adecuada proteccin cambiara. Y ninguna
de las dos cosas puede hacerse sin infringir una nueva herida, que en este caso sera mortal,
a la letra de cambio, justo en un momento en que lo que sta necesita es precisamente lo
contrario: un reforzamiento de la posicin del acreedor que restituya a la cambial el respeto y
la ecacia de que goz como ttulo de crdito (Polo Dtez y Polo Snchez, El futuro de la
letra de cambio, cit., pg. 35).
Cfr. Paz-Ares, ob. cit. nota anterior, pg. 261.
Que puede traducirse en una accin de simulacin; cfr. SAP de Valladolid, Secc. 3.a, de 18 de
marzo de 1995 (AC, Audiencias, nm. 23, diciembre de 1995, pgs. 2900 y 2901).
La SAP de Barcelona, Secc. 13.a, de 17 de julio de 1990 (RGD, nm. 558, marzo 91, pg.
1806) precisa la forma en que ha de alegarse la falsedad de la rma:(...) la negativa de su
autenticidad por el obligado cambiario ha de hacerse categricamente sin que sea ecaz la
que no se haga de ese modo, llevando este adverbio, la necesidad de una negativa clara,
sencilla y rotunda, de manera que no valen expresiones ambiguas y vacilantes.
Vid. en este sentido, Montero Aroca, Falsedad de la rma en la aceptacin de la letra de
cambio y carga de la prueba, en Trabajos de de Derecho procesal, Barcelona, 1988, pgs.
419 a 421. Cfr., en este sentido, SAP de Len, Secc. 1.a, de 7 de octubre de 1994 (AC,
Audiencias, nm. 6, marzo 1995, pgs. 643 y 644); SAP de Murcia, Secc. 2.a, de 27 de marzo
de 1995 (AC, Audiencias, nm. 20, octubre 1995, pgs. 2526 y 2527); SAP de Santa Cruz de
Tenerife, Secc. 3.a, de 1 de julio de 1995 (RGD, nm. 615, diciembre 95, pgs. 14418 y
14419). En cambio, Corts Domnguez, V., (Procesos civiles especiales, cit., pg. 110)
sostiene que es el actor quien debe acreditar la autenticidad de la rma. Esta armacin deriva
del hecho de atribuir naturaleza declarativa al juicio ejecutivo.
Vid. supra, pgs. 295 y 296.
Cfr. SAP de la Corua, Secc. 3.a, de 25 de septiembre de 1995 (RGD, nms. 625-626, oct-
nov-bre. 96, pgs. 12412 y 12413).
Cfr. SAP de Avila, de 21 de diciembre de 1994 (AC, Audiencias, nm. 12, junio 1995, pgs.
1328 y 1329).
El art. 96.2 LCCH declara aplicables al pagar los arts. 8,9 y 10. Y por lo que se reere al
cheque, los arts. 116 y 117 establecen, en materia de representacin cambiara, reglas
esencialmente idnticas a las previstas por la LCCH para la letra de cambio.
El art. 9.1 exige que el poder se consigne de forma inequvoca. Este mandato se cumple con
la indicacin del nombre de representado, la rma del representante en el ttulo y la expresin
por poder u otra frmula similar. Sobre este tema, vid. supra, Captulo Segundo, pgs.
(...) en virtud del mandato ostensible o aparente el mandante fuera obligado en favor de
terceros, siempre que stos hayan podido legtimamente suponer la existencia del
mandato (SAP de Zaragoza, Secc. 4.a, de 5 de febrero de 1991; RGD, nm. 571, abril 92,
pgs. 3545 y 3546).
Vid. en este sentido, Snchez Calero, Las excepciones cambiaras, cit., pg. 47.
(...) corresponder al ejecutante cambiario, de conformidad con la regla general de reparto
del onus probandi contenida en el artculo 1214 del Cdigo Civil, acreditar que la rma
estampada en el acepto corresponde a una persona que, a pesar de no ser administradora de
la persona jurdica librada, ostentaba poder suciente de sta para aceptar en su nombre la
cambial (SAP de Toledo, Secc. 1.", de 27 de junio de 1994; RGD, nm. 603, diciembre 94,
pg. 13695).
Sobre la naturaleza y alcance de la responsabilidad cambiara del falso representante, vid.
Snchez Calero, Las excepciones cambiaras, cit, pgs. 48 y 49.
Vid. supra, pg. 301.
Cfr. Pavone la Rosa, La letra de cambio, cit., pgs. 183 a 188.
Cfr. Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 814.
Cfr. Paz-Ares, Las excepciones cambiaras, cit.; pg. 261.
En este sentido se pronuncian, Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 815;
Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit., pg. 28. Respecto de la cuestin
que nos ocupa, no est de ms sealar que la simulacin no pertenece, en rigor, a la categora
de los vicios de la declaracin de voluntad, pues en dicha hiptesis existe entre los
contratantes un acuerdo simulatorio (vid. Dez-Picazo, L., Fundamentos del Derecho civil
patrimonial, I, Introduccin. Teora del contrato, 4.a ed., Madrid, 1993, pg. 190).
Cfr. SAP de Cceres, Secc. 2.a, de 22 de marzo de 1995 (RGD, nm. 608, abril 95, pg.
6236).
Vid. por todos, Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 815.
Cfr. SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 15 de diciembre de 1988 (RGD, nms. 544-45,
enero-febrero 90, pgs. 787 a 789) en la que se arma que el error en el campo cambiarlo se
ha de calicar de excepcin real.
Vid. en este sentido, Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 815; Langle,
Manual de Derecho mercantil espaol, tomo II, cit., pg. 198; Calavia Molinero y Bald del
Castao, Letra de cambio, cit., pg. 27. En contra, Rubio (Derecho cambiario, cit., pgs. 156 a
158) para quien la ecacia del error debe limitarse, en todo caso, a la contraparte. Arma que
entre la proteccin al deudor equivocado, aunque sea por error obstativo y la del tercero de
buena fe que o en el tenor del ttulo, la ley debe proteger al segundo. Vicente y Gella (Los
ttulos de crdito en la doctrina y en el derecho positivo, cit., pgs. 127 a 129 y 334) tampoco
admite que el error obstativo pueda ser oponible frente a terceros de buena fe; slo puede
invocarse entre partes. La ecacia frente a terceros de buena fe constituira un serio obstculo
para la circulacin de los ttulos cambanos impidindose que llevaran a cabo su funcin
econmica.
Si el error es inexcusable no podr el obligado cambiario ampararse en l. Cfr. la citada SAP
de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 15 de diciembre de 1988, en la que no se estima la
excepcin basada en el error vicio sufrido por el aceptante, que acept las letras de cambio
creyendo que deba la cantidad, porque el error deriv de la falta de diligencia o
incompetencia de su servicio contable.
Cfr. Dez-Picazo, L., Fundamentos del Derecho civil patrimonial, I, cit., pgs. 176 y ss.
Cfr. Dez-Picazo, L., ob. cit. nota anterior, pg. 144.
En el art. 8 LCCH se dispone que: Cuando una letra de cambio lleve rmas de personas
incapaces de obligarse, (...), o rmas que por cualquier otra razn no puedan obligar a las
personas que hayan rmado la letra (...), las obligaciones de los dems rmanates no dejarn
por eso de ser vlidas.
Cfr. Casals Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiaria, II, cit., pgs. 121 a 123.
Sobre esta cuestin, vid. Paz-Ares, Las excepciones cambiaras, cit., pg. 315.
En el art. 323.1 CC se dispone lo siguiente: La emancipacin habilita al menor para regir su
persona y bienes como si fuera mayor, pero hasta que llegue a la mayor edad no podr el
emancipado tomar dinero a prstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos
mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor sin consentimiento de sus padres y,
a falta de ambos, sin el de su tutor.
Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, cit., pgs. 25 y 26; Casals
Colldecarrera, Estudios de oposicin cambiaria, II, cit., pgs. 46 a 57.
Cfr. Snchez Calero, Las excepciones cambiaras, cit., pgs. 56 y 57; Paz-Ares, Las
excepciones cambiaras, cit., pgs. 314 y 315.
La autorizacin del tutor debe obtenerse del Juez para cada caso particular, y slo podr ser
concedida cuando la asuncin de la obligacin cambiaria del incapaz sea necesaria o til al
propio incapaz. No se precisar una autorizacin especca cuando el tutor haya obtenido del
Juez la autorizacin general para ejercer el comercio o una industria en nombre del incapaz,
ya que en esta autorizacin general se entiende comprendida la asuncin de obligaciones
cambiaras.
Vid. sobre esta cuestin, SNCHEZ Calero, Las excepciones cambiarlas, cit, pg. 56.
Por ejemplo, el quebrado es capaz para celebrar convenio de quita y espera con sus
acreedores (art. 898 CCom).
Sobre la fecha del libramiento como requisito esencial del ttulo cambiario, vid. supra, Captulo
Segundo, pgs. 106 y 107.
Precepto que es aplicable al pagar y al cheque (cfr. arts. 96 y 161 LCCH).
(...) la simple tenencia de la letra, unida al dato de gurar en ella por cualquier concepto,
dota de legitimacin suciente para el ejercicio de las acciones que de la misma derivan (SAT
de Bilbao, de 27 de abril de 1988; RGD, nms. 538-39, julio-agosto 1989, pg. 5107). Para
acreditar la legitimacin activa, la LCCH no exige la presentacin de la cuenta de resaca.
Sobre esta cuestin, vid. supra, Captulo Tercero, pgs.
Tratndose en este caso de una rma prestada por un administrador y representante de la
entidad o sociedad ejecutante, ello permite conjeturar que por el solo hecho de su designacin
-en autos consta que la entidad D... le conri poder con facultades administrativas (...)
inscrito en el Registro Mercantil- su rma sera suciente para vincular cambiariamente a la
entidad representada por presumirse la existencia del poder, aunque prima facie, el principio
formal del artculo 9 de la Ley Cambiaria no le eximira de expresar en la anterma que obra
en representacin de la compaa (SAP de Las Palmas de Gran Canaria, Secc. 2.a, de 5 de
abril de 1991; RGD, nm. 579, diciembre 92, pg. 12820).
Vid. en este sentido, SAP de Valencia, Secc. 8.a, de 21 de abril de 1994 (RGD, nms. 601-02,
oct.-novbre. 94, pgs. 11573 y 1154), en la que se declara: ..., igualmente puede existir
transmisin del crdito cambiario, sin legitimacin, en que la propiedad de la letra de cambio
se transere sin que el adquirente quede cambiariamente legitimado, supuesto de la herencia,
como aqu se debate, y en este caso l o los herederos son realmente propietarios del crdito
cambiario, aunque su legitimacin es de naturaleza extracambiaria, debiendo realizarse la
oportuna prueba sobre el hecho de adquisicin de dicho crdito....
(...), el cesionario adquiere los derechos del cedente, pero no goza de autonoma ni se
benecia de los efectos nsitos al carcter abstracto de la letra cuando sale fuera del crculo de
sus iniciales rmantes vinculados al negocio jurdico causal subyacente, sino que queda afecto
a las excepciones que eran oponibles a su cedente (SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 19 de
octubre de 1993; RGD, nms. 592-93, en.-febr. 94, pgs. 657 a 659).
Por ejemplo, debe aportarse copia de la escritura pblica de compraventa en la que se cede
el ttulo cambiario y el crdito en l consignado. Cfr. SAP de Sevilla, Secc. 6.a, de 4 de mayo
de 1989 (RGD, nm. 549, junio 90, pgs. 5058 y 5059); SAP de Valencia, Secc. 8.a, de 10 de
febrero de 1994 (RGD, nm. 600, septiembre 94, pg. 10105); SAP de Madrid, Secc. 12.a, de
20 de febrero de 1995 (RGD, nm. 608, mayo 95, pgs. 5615 a 5617); SAP de Mlaga, Secc.
4.a, de 9 de octubre de 1995 (RGD, nm. 619, abril 96, pgs. 4776 y 4777).
(...)la determinacin de la legitimacin pasiva no ofrece muchas dicultades, ya que se halla
predeterminada en la literalidad de la letra de cambio, como principio general, (SAP de
Castelln, de 3 de octubre de 1991; RGD, nm. 576, septiembre 92, pg. 9164).
No puede estimarse tampoco la falta de legitimacin pasiva del ejecutado en cuanto que no
obr personalmente, sino en nombre y representacin de la entidad (...), por la sencilla razn
de que tal representacin cambiara, si bien admitida por el artculo 9 de la Ley cambiara y del
Cheque, no se deduce en el caso de autos del texto de las letras de cambio objeto de
ejecucin (SAP de Las Palmas de Gran Canaria, Secc. 1.a, de 26 de febrero de 1993; RGD,
nm. 603, diciembre 94, pgs. 13549 a 13551). Vid, asimismo, SAP de Cceres, de 13 de
junio de 1989 (RGD, nms. 550-51, julio-agosto 90, pg. 6244); SAP de Barcelona, Secc.
13.a, de 6 de abril de 1992 (RGD, nms. 577-78, oct.-novbre. 92, pgs. 10572 a 10574); SAP
de Valencia, Secc. 5.a, de 21 de diciembre de 1995 (RGD, nm. 619, abril 96, pgs. 4349 a
4351).
Vid. sufra, pgs. 109 y ss.
(...), cuando en una letra de cambio gura en el lugar destinado al efecto como librada
solamente una persona jurdica perfectamente identicada, con su denominacin y domicilio
social y luego en el del acepto la rma de un Representante Legal de la misma, con facultades
y nombramiento estatutario, es claro que en principio y aunque no gure estampilla o
indicacin alguna delante o encima de aqulla no puede venir obligado a su pago ni
considerarse librado personalmente el Representante Legal, pues io contrario sera
desconocer tanto la doctrina de la representacin, como la teora de la naturaleza y esencia de
la persona jurdica (SAP de Madrid, Secc. 12.a, de 28 de marzo de 1994; RGD, nms.
598-99, julio-agost. 94, pgs. 8483 a 8485). (...) el requisito del artculo 9 de la Ley cambiara
no puede exigirse con una rigidez excesiva. Tal vinculacin de la librada se produce en los
supuestos en que la libradora ha mantenido las relaciones comerciales con ella en su
condicin de mercantil o sociedad con personalidad jurdica distinta, o en los que el rmante
del acepto tiene facultades para obligar a la sociedad o mercantil a la que representa o dirige
actuando como factor notorio, pues en dichos supuestos el verdadero deudor cambiario lo es
la compaa que representa y no la persona fsica cuya rma gura en el acepto; ello conlleva
el que deba ser demandada el librado y no la persona fsica que rma en el lugar destinado al
acepto por concurrir en ella una falta de legitimacin pasiva para soportar la accin
ejecutiva (SAP de Murcia, Secc, 2.a, de 20 de marzo de 1995; RGD, nm. 619, abril 96, pg.
4840). Sin embargo, si ejercita la accin cambiara un tercero, la mayora de la jurisprudencia
no estima la falta de legitimacinpasiva. Cfr., v. gr., SAP de Ciudad Real, Secc. 2.a, de 29 de
marzo de 1994 (RGD, nm. 600, septiembre 94, pgs. 10237 a 10239) en la que se arma
que:(...), cuando el representante suscribe el acepto sin hacer constar su carcter de tal, el
tercero tenedor de la letra, puede dirigir la accin cambiara contra aqul personalmente, pues
as resulta de los propios trminos de la declaracin cambiara, y si stos no responden a la
reaEdad, podr el que termine pagando el importe de la letra repetir contra el representado,
pero no es oponible esa excepcin contra el tercero.
Cfr. SAP de Salamanca, de 14 de enero de 1995 (RGD, nm. 621, junio 96, pgs. 7668 y
7669).
Cfr. SAP de Cceres, Secc. 2.a, de 13 de noviembre de 1995 (RGD, nm. 621, junio 96, pgs.
7887 a 7889).
Cfr. SAP de Madrid, Secc. 12.a, de 7 de julio de 1992 (RGD, nm. 579, diciembre 92, pgs.
12060 a 12062).
El art. 67.2.2.a LCCH se reere nicamente a los defectos que provocan la nulidad del ttulo
cambiario, no en cambio, a aquellos que producen tan slo la nulidad de la declaracin
cambiara afectada, v. gr. endoso parcial (art. 15.2 LCCH), aceptacin condicionada (art. 30.1
LCCH), aval en documento separado (art. 36.4 LCCH). Cfr. Fernndez, Rifa y Valls, Derecho
procesal prctico, VI, cit., pg. 614; Paz-Ares, Las excepciones cambiaras, cit., pgs. 283 y
284.
V. gr. cambial. Sin embargo, se ha sealado que el trmino taln no puede aparecer en
el documento sustituyendo a la palabra cheque (Carln Snchez, El cheque, cit., pg. 785).
La convertibilidad as como la admisin a cotizacin ocial han sido estudiadas en los
Captulos Segundo y Tercero del presente trabajo. Vid.
Vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 90 y ss.
Vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 95 y 96. Como ejemplo transcribiremos la SAP de
Segovia, de 6 de abril de 1994, citada en el Captulo Tercero. (...) cabe decir actualmente con
carcter general, que: A) La cifra consignada en los efectos sin expresin de la moneda ha de
referirse necesariamente a "pesetas", unidad monetaria vigente, cuando se trata de una letra
creada en Espaa, librada por un espaol y en la que son espaoles los dems nter-vinientes
en la cambial, siguiendo la ms general doctrina que entiende que la simple expresin de una
suma numrica presupone que se ha de pagar en moneda nacional. B) Cuando ambas partes
son de nacionalidad espaola, residen en territorio nacional y el negocio subyacente
determinante de la emisin de la letra no ha rebasado los lmites de aqul no puede ignorarse
que el artculo 1170 del Cdigo Civil seala que las obligaciones dinerarias habrn de hacerse
en la moneda que tenga curso legal en Espaa. C) Aunque la Ley Cambiara contiene la
exigencia de que se exprese la moneda en que debe pagarse la letra, su artculo 47 establece
que, de forma subsidiaria, cuando no sea posible el pago en moneda extranjera el deudor
pagar en pesetas, precepto que tambin debe ser aplicable en caso de omisin de la especie
dineraria pactada. D) El timbre de la cambial representa un nuevo elemento her-menutico en
la medida que corresponde con la doble expresin numrica de la letra de cambio en letra y en
guarismos. E) Tal doctrina implica una postura antiformalista avalada por los criterios
uniformes en materia de reclamaciones cambiaras, y resulta ms conforme con las
interpretaciones del artculo 24 de la Constitucin espaola de tutela judicial efectiva en que se
mitiga el rigor interpretativo de las formalidades legales cuando stas, sin representar garanta
alguna, se erigen en obstculos que impiden tal tutela judicial y en la efectiva aplicacin del
principio consagrado en el artculo 11.4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 96 y 97. Un buen resumen de los argumentos esgrimidos
por la tendencia formalista lo encontramos en la SAP de Palma de Mallorca, Seco 3.a, de 10
de diciembre de 1992, citada en dicho Captulo, en la que puede leerse: 1.. la letra de
cambio, dada su condicin de ttulo formal y abstracto, impone por su propia esencia una
rigidez de comportamiento que no es posible eludir (...), y como consecuencia de ello ha sido
concebida legalmente con un acusado rigor formulista que se maniesta, no slo en la
estimacin de que un documento para ser considerado como letra de cambio depende de su
correspondencia con el modelo predeterminado por el legislador, sino tambin en la medida en
que el nacimiento de las obligaciones cambiaras slo pueden tener lugar si son respetadas
las formalidades previstas, 2.a. los requisitos formales de la letra de cambio estn establecidos
en el artculo 1 de la Ley Cambiara y del Cheque, y entre ellos gura, en su nmero 2, el
mandato puro y simple de pagar una suma determinada en pesetas o moneda extranjera,
admitida a cotizacin ocial (...), 4., la expresin utilizada en el artculo 1 "deber contener"
elimina toda discrecionalidad y, por otro lado, el artculo 1 salva expresamente la
consideracin del documento como letra de cambio en tres supuestos concretos, ninguno de
los cuales hace referencia a la omisin que hoy se examina (...), 5.. la propia naturaleza del
juicio ejecutivo, en que si se trata de promover un procedimiento privilegiado de ejecucin, es
lgico que el ttulo en el que se funda su accin ha de cumplir todas las formalidades
imperativamente exigidas y su omisin ha de ser objeto de una interpretacin restrictiva, y 6..
la nueva Ley Cambiara reconoce la posibilidad de girar la letra en moneda extranjera
convertible admitida a cotizacin ocial (...), en cuyo caso el pago deber realizarse en la
moneda pactada siempre que la referida moneda est autorizada o resulte autorizada de
acuerdo con las normas de control de cambios (...) de lo que se deduce que la mencin de la
moneda no constituye un mero requisito formal sino que determina el contenido de la
obligacin de pago.
As, la SAP de Oviedo, Secc. 4.a, de 15 de octubre de 1991, citada en el Captulo Segundo,
supra, pg. admite esta forma de designacin: (...) en aquellos casos, frecuentes en el trco
mercantil, en que gura como librado un nombre comercial no registrado, siendo aceptadas las
cambiales por la persona fsica que es el dueo o titular del negocio, habr de despacharse la
ejecucin instada contra sta, porque en principio se da una identicacin del librado,
suciente a los nes de dirigir contra el mismo la accin ejecutiva dimanante de la letra.
Vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 102 y 103. La SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 18 de
abril de 1988 (KGD, nm. 534, marzo 1989, pgs. 1794 a 1796) declara que faltando ambas
indicaciones el documento no se considera letra de cambio y, por consiguiente, tampoco es
ttulo ejecutivo: La letra de cambio utilizada como ttulo ejecutivo en estos autos dispone que
ser pagada "en el domicilio B. de Sv P., C.C....", con lo que evidentemente se pretendi jar
un domicilio para el pago diferente al del librado, pero se ha omitido sealar la localidad o
poblacin donde est el "lugar" de la ocina bancaria en que est abierta tal cuenta, sin que
esta omisin pueda subsanarse acudiendo "al lugar designado junto al nombre del librado"
como autoriza el artculo 2 b), de la Ley citada, por cuanto contiene la misma expresin y falta
la designacin del lugar, de ah que vedada la utilizacin de otros mecanismos supletorios no
autorizados, (...), el documento presentado con apariencia de letra de cambio no tiene ese
carcter y, por ende, no se halla comprendida como ttulo ejecutivo en el artculo 1429.4. de la
Ley de Enjuiciamiento Civil.
Al poderse emitir al portador (art. 111), la LCCH no exige como requisito de validez del
cheque la designacin del tomador.
Vid. supra, Captulo Segundo, pg. 105. La SAP de Barcelona, Secc. 14.a, de 31 de octubre
de 1994 mantiene la irrelevancia de la falta de circulacin de la letra frente a lo dispuesto por
el art. 2 LCCH en el que no se menciona la falta de designacin del librado, pues ninguna
presuncin puede argumentarse frente a su inexistencia ni reputarse que se ha girado "a la
propia orden" como autoriza el artculo 4.a). En su consecuencia, si bien antes del vencimiento
de la letra podra admitirse que su inexistencia slo genera una imposibilidad de transmisin
cambiara, lo cierto es que la falta de mencin del tomador tras su vencimiento, (...), determina
su no consideracin como letra de cambio.
Vid. supra, Captulo Segundo, pg. 105. Es representativa de la tesis jurisprudencial que se
pronuncia a favor de la validez del ttulo cambiario, la SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 3 de
marzo de 1995: (...) as mientras que algunasAudiencias.se han inclinado por declarar ante
tal supuesto la nulidad de la letra de cambio, otras, partiendo de una concepcin ms amplia e
integradora de su contenido, sin desconocer el carcter eminentemente formal de aquella pero
partiendo de su consideracin como ttulo a la orden nato -artculo 14-, encuentran en la propia
Ley Cambiara elementos de interpretacin sucientes para estimar que la letra est girada a
la propia orden, siendo por ello vlida aunque no contenga literal y expresamente tal indicacin
cambiara cuando se encuentra en poder del librador y no ha salido del crculo de sus iniciales
rmantes.
La SAP de Almera, de 14 de julio de 1994 (AC, Audiencias, nm. 6, enero 1995) declara que:
(...), el pagar al portador no tiene acomodo en la Ley Cambiara y del Cheque, tal como se
desprende del artculo 95, al indicar que el ttulo que carezca de alguno de los requisitos que
se indican en el artculo precedente, salvo los casos que a continuacin enumera, no se
considerar pagar. En el presente caso enjuiciado la entidad actora acompa a su
demanda, como ttulo para obtener el despacho de ejecucin, en base al n. 4 del artculo
1429 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, dos pagars al portador, ttulos que como
anteriormente no podan ser considerados pagars, y por tanto carecan de fuerza ejecutiva,
por lo que el Juzgado debi dictar auto no dando lugar al despacho de la ejecucin al amparo
del artculo 1440 de la Ley Procesal Civil, por no ser uno de los ttulos enumerados en el
artculo 1429.
Sobre esta cuestin, la SAT de Oviedo, de 13 de junio de 1988 (RGD, nm. 536, mayo 1989,
pgs. 3391 a 3393) declara que: (...) existe una corriente muy generalizada que entiende que
la fecha aparente ha de tenerse como veraz frente a tercero tenedor de buena fe, no cuando
se trate de relaciones entre libradores y librados; pero en denitiva, en uno y otro caso, a lo
que hay que atender es a la nalidad perseguida y a si ha prestado o no su consentimiento el
aceptante, pues cuando se hace de buena fe, de comn acuerdo y sin ningn tipo de perjuicio
para las partes ni para posibles posteriores acreedores o deudores cambiarlos, tal inexactitud
resulta intrascendente, y en este caso ha de respetarse el poder dispositivo de las partes que
intervienen en el negocio cambiario.
Vid. supra, pgs. 361 y 362.
Cfr. SAP de Madrid, Secc. 13.a, de 26 de abril de 1994. Con respecto al cheque, la SAP de
Valencia, Secc. 4.a, de 29 de diciembre de 1994 declara que: Efectivamente la Ley 19/1985,
de 16 de julio, Cambiaria y del Cheque, exige en su artculo 106 que el cheque deber
contener el lugar de emisin del mismo, no reconociendo este carcter el Ttulo que carezca
de l a no ser, artculo 107, que pueda considerarse como lugar de emisin el que aparezca al
lado del nombre del librador, lo que no consta en los documentos presentados a ejecucin.
Cfr. Snchez Calero, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 392. La SAT de Sevilla,
Sala Segunda, de 27 de octubre de 1987 (RGD, nms. 526-527, julio-agosto 1988, pgs. 4921
y 4922) arma que la necesaria identicacin del librador, a pesar de no cumplirse el requisito
de modo literal, se logra cuando del total contexto del instrumento cambiario aparece el
mismo sustancialmente acatando los ms elementales principios de la buena fe y usos
mercantiles no permiten llevar la exigencia legal a sus ltimas y ms radicales consecuencias
sino que se ha de tener por satisfecha la exigencia.
Vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 109 y 110.
Cfr. SAP de Jan de 4 de junio de 1993 (RGD, nms. 601-02, oct.-novbre 94, pgs. 12301 y
12302). Alguna resolucin entiende que la insuciencia del timbre de la letra de cambio es una
excepcin que tiene su fundamento legal en el concepto de validez del nmero 1 del artculo
67, SAT de Barcelona, Sala Tercera, de 30 de mayo de 1988 (RGD, nms. 526-527, julio-
agosto 1988, pg. 4659).
Vid. supra pgs. 144 y ss.
Cfr. Garrigues, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 794; Paz-Ares, Las
excepciones cambiaras, cit, pgs. 346 y 347. La SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1.a,
de 25 de febrero de 1993 (RGD, nm. 595, abril 94, pgs. 4772 y 4773) declara que la
excepcin de pago slo es oponible frente al tenedor que recibi el pago conforme dispone el
artculo 67 de la Ley Cambiaria, o contra el que adquiri la letra a sabiendas en perjuicio del
deudor.
(...), donde la extincin del crdito cambiario viene justicado no por encontrarse la cambial
en poder del demandado, a la sazn librado-aceptante, sino por un documento privado,
derivado de las relaciones causales subyacentes (SAT de Cceres, de 30 de mayo de 1988;
RGD, nm. 540, septiembre 1989, pgs. 6170 y 6171). Vid. asimismo, SAP de Alicante, Secc.
4.a, de 10 de julio de 1995 (RGD, nm. 619, abril 96, pgs. 4706 y 4707).
Cfr. SAT de La Corua, Sala Segunda, de 27 de febrero de 1988 (RGD, nm. 535, abril 1989,
pgs. 2571 a 2573).
(...) slo se acredita un ingreso en cuenta corriente del acreedor cambiario y en absoluto
que, el mismo pueda imputarse a las cambiales sobre las que se ejercita la accin
cambiaria (SAP de Girona, Secc. 2.a, de 11 de octubre de 1993; RGD, nms. 604-05, en.-
febr. 95, pgs. 1413 y 1414).
Los arts. 43 y 48 son aplicables al pagar (cfr. art. 96 LCCH).
Vid. Vzquez Bonome, Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 247.
Cfr. SAP de Castelln, Secc. 1.a, de 3 de noviembre de 1995 (RGD, nm. 620, mayo 96,
pgs. 6170 y 6171).
La doctrina y la jurisprudencia admiten que la plus peticin pueda ser opuesta, en el juicio
ejecutivo cambiario, al amparo del art. 1466 LEC. El art. 67.3 LCCH solamente declara
inaplicables al citado juicio el art. 1464 LEC y los nms. 1 y 2 del art. 1467 LEC y no se reere
al art. 1466 LEC. En cambio, en el proyecto de Ley Cambiara y del Cheque remitido por el
Gobierno al Congreso, el 7 de septiembre de 1984, s se declaraba inaplicable el art. 1466
LEC (en el art. 67.3 del citado proyecto se dispona: En el caso de que se ejercite la accin
cambiara por va ejecutiva no ser de aplicacin lo previsto en los artculos 1464 a 1467).
Cfr. Moreno Caiena, Algunos problemas del juicio ejecutivo cambiario, cit., pg. 157; Paz-
Ares, Las excepciones cambiaras, cit., pg. 348; Broseta Pont, Manual de Derecho
mercantil, cit., pg. 655. Cfr. asimismo, SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 15 de
diciembre de 1988 (RGD, nms. 544-45, en.-febr. 90, pgs. 787 a 789); SAP de Orense, de 18
de enero de 1991 (RGD, nm. 572, mayo 92, pgs. 4778 y 4779); SAP de Granada, Secc. 3.a,
de 4 de julio de 1991 (RGD, nm. 576, septiembre 92, pg. 9222); SAP de Madrid, Secc. 21.a,
de 13 de octubre de 1994 (RGD, nms. 604-05, en.-febr. 95, pgs. 971 a 974); SAP de Toledo,
Secc. 2.', de 14 de febrero de 1995, pg. 1555; SAP de Madrid, Secc. 10.a, de 28 de octubre
de 1995 (RGD, nms. 616-617, en.- febr. 96, pgs. 816 y 817).
Cfr. SAP de Las Palmas de Gran Canaria, Secc. 1.a, de 26 de marzo de 1993 (RGD, nm.
603, diciembre 94, pg. 13553).
Vid. sufra, Captulo Tercero, pg. 231.
Cfr. SAP de Valencia, Secc. 6.a, de 27 de junio de 1994 (RGD, nm. 603, diciembre 94, pgs.
13434 y 13435).
Cfr. SAP de Alicante, Secc. 4.a, de 27 de septiembre de 1993 (RGD, nm. 596, mayo 94, pg.
6271).
Vid. por todos, Dez-Picazo, L., Fundamentos del Derecho civil -patrimonial, II, cit., pg. 800.
La novacin extintiva se produce, v. gr., por la sustitucin de la forma de pago; cfr. SAP de
Valencia, Secc. 4.a, de 11 de julio de 1996 (RGD, nms. 625-626, oct.-novbre. 96, pgs. 12166
y 12167).
(...), la sustitucin de una letra de cambio por otra, operacin que en el uso mercantil recibe
el nombre de renovacin de la letra de cambio, tiene por objeto prolongar el contrato de
cambio, pero no produce novacin alguna en la inicial obligacin cambiaria (SAP de Valencia,
Secc. 6.a, de 17 de noviembre de 1993; RGD, nm. 594, marzo 94, pgs. 2582 y 2585).
Cfr. SAP de Jan de 25 de enero de 1993 (RGD, nms. 601-02, oct.-novbre. 94, pgs. 12297
a 12299); SAP de las Palmas de Gran Canaria, Secc. 1.a, de 29 de julio de 1994 (RGD, nm.
615, diciembre 95, pgs. 14252 a 14254); SAP de Valencia, Secc. 5.a, de 26 de junio de 1995
(RGD, nms. 613-614, oct.-novbre. 95, pgs. 12236 y 12237), que desestima el recurso
interpuesto contra la sentencia de instancia, porque de la prueba practicada no se desprende
en modo alguno que entre la entidad libradora y el aceptante y avalista se conviniera
efectivamente una novacin extintiva de la primitiva obligacin documentada en la letra.
Cfr. SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 6 de abril de 1989 (RGD, nms. 544-45, enero-
febrero 90, pgs. 793 a 795); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3.a, de 5 de julio de 1991
(RGD, nms, 568-69, en.-febr. 92, pgs. 787 a 790) y SAP de Castelln, Secc. 1.a, de 5 de
diciembre de 1995 (RGD, nm. 620, mayo 96, pgs. 6166 a 6168). En esta ltima resolucin
se seala que debe indagarse en cada caso concreto el nimo o la nalidad que movi a las
partes en el pacto de renovacin, con la presuncin favorable a la coexistencia de aquellas y
estas obligaciones y la consiguiente posibilidad de reclamar el crdito en base a unas u otras
cambiales, las renovadas y las renovatorias, siempre que las renovadas hayan resultado
impagadas, cuando los ttulos permanecen en poder del acreedor, por no haber sido
destruidos ni devueltos al deudor, de manera que cuando la letra que se renueva es destruida
o devuelta se produce una novacin extintiva de las obligaciones cambiaras.
Vid. Calavia Molinero y Bald del Castao, Letra de cambio, rit, pg. 383. 376

Bibliografa
Mercedes Serrano Masip
El juicio ejecutivo cambiario (Julio 1997)
Id. vLex: VLEX-56169699
http://vlex.com/vid/56169699

Texto

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