El principio de libertad negocial de la negociacin colectiva est reconocido constitucionalmente en los siguientes trminos: Artculo 28.- En la relacin laboral el Estado reconoce los derecos de sindicacin! negociacin colectiva " uelga. #autela su e$ercicio democrtico: %&' 2. (omenta la negociacin colectiva " promueve )ormas de solucin pac)ica de con)lictos laborales. *a convencin colectiva tiene )uer+a vinculante en el mbito de lo concertado., -e esta manera! el Estado reconoce el dereco a la negociacin colectiva obligndose a )omentarlo. As pues! por el principio de libertad negocial nuestra legislacin acepta .ue las partes puedan tener plena libertad para decidir las materias negociables "! en consecuencia! del contenido del convenio colectivo. En ese sentido! el ordenamiento $urdico peruano consagra el dereco de los su$etos a regular libremente sus relaciones laborales! de)iniendo las cuestiones " materias a ser tratadas durante el proceso negociador! siendo as .ue la potestad normativa de los su$etos colectivos radica en el reconocimiento constitucional de la negociacin colectiva! como un mecanismo o proceso por el cual las partes de la relacin laboral puedan crear las normas $urdicas .ue regularn sus relaciones laborales. II. DEFINICIN DE NEGOCIACIN COLECTIVA
*a doctrina menciona una gran variedad de de)iniciones sobre la negociacin colectiva. NEVES MUJICA entiende a la negociacin colectiva como la capacidad de autorregulacin de sus relaciones por los su$etos laborales! colectivamente considerados! " signi)ica .ue las partes pueden negociar libremente sobre un amplio con$unto de materias con miras a llegar a un acuerdo! el mismo .ue debe ser obligatoriamente cumplido., /ara los autores urugua"os BARBAGELATA, ROSENBAUM " GARMENDIA 1 la negociacin colectiva comprende procesos bilaterales! no regulados " no institucionali+ados de discusin. 0e trata de negociaciones planteadas entre un sindicato de empresa u organi+acin gremial de rama! industria! actividad! o)icio o pro)esin 1como organi+acin representativa de los traba$adores involucrados- " por otro lado! una empresa! varias empresas o una o varias organi+aciones de pro)esionales de empleadores. /or otro lado! el maestro espa2ol PALOMEQUE LPEZ 2 de)ine a la negociacin colectiva como el proceso )ormali+ado de dilogo entre representantes de traba$adores " de empresarios encaminado! en e$ercicio de su autonoma colectiva! a la consecucin de un convenio colectivo regulador de las relaciones 3 2 entre ambos! as como de las condiciones a .ue an de a$ustarse los contratos de traba$o! en un mbito determinado., /ara e)ectos del presente artculo! tomaremos como re)erente la de)inicin contenida en el #onvenio 345 de la 678 9 ! el cual! en su artculo 2 la conceptuali+a como: todas las negociaciones .ue tienen lugar entre un empleador! un grupo de empleadores o una organi+acin o varias organi+aciones de empleadores! por una parte " una organi+acin o varias organi+aciones de traba$adores! por otra! con el )in de: a' (i$ar las condiciones de traba$o " empleo! o b' :egular las relaciones entre empleadores " traba$adores! o c' :egular las relaciones entre empleadores o sus organi+aciones " una organi+acin o varias organi+aciones de traba$adores! o lograr todos estos )ines a la ve+., -e este modo! la negociacin colectiva tiene por )inalidad u ob$eto .ue los agentes colectivos determinen sus condiciones de traba$o " .ue las partes de)inan de manera libre " voluntaria las normas o reglas .ue regularn sus relaciones laborales! tanto colectivas como individuales. 8;8<*6 777
-E *A =E>6#7A#7?= #6*E#87@A
Artculo 53.- #onvencin colectiva de traba$o es el acuerdo destinado a regular las remuneraciones! las condiciones de traba$o " productividad " dems! concernientes a las relaciones entre traba$adores " empleadores! celebrado! de una parte! por una o varias organi+aciones sindicales de traba$adores o! en ausencia de stas! por representantes de los traba$adores interesados! eApresamente elegidos " autori+ados "! de la otra! por un empleador! un grupo de empleadores! o varias organi+aciones de empleadores. III. MBITO DE NEGOCIACIN COLECTIVA El artculo 55 del 8eAto Bnico 6rdenado del -ecreto *e" = 244C9! *e" de :elaciones #olectivas de traba$o! aprobado por el -ecreto 0upremo = D3D-2DD9- 8:. %en adelante *:#8' " el artculo 28 de su :eglamento! aprobado mediante -ecreto 0upremo D33-3CC2-8: %en adelante :*:#8' establecen .ue los agentes colectivos son libres para pactar el mbito de la negociacin colectiva! los cuales podrn ser: a' -e la empresa! cuando comprenda a todos los traba$adores de una empresa! o a los de una categora! seccin o establecimiento determinado de a.uella. b' -e una rama de actividad! cuando comprenda a todos los traba$adores de una misma actividad econmica! o una parte determinada de ella. c' -e un gremio! cuando se apli.ue a todos los traba$adores .ue desempe2en una misma pro)esin! o)icio o especialidad en distintas empresas. 9 En relacin a ello! el artculo 54 de la *:#8 se2ala .ue el acuerdo entre las partes .ue determine el mbito de aplicacin de la convencin colectiva podr darse a partir de dos %D2' supuestos! .ue son los siguientes: a' -e no eAistir una convencin colectiva! las partes decidirn! de comEn acuerdo! el nivel en el .ue tratarn la primera negociacin. A )alta de acuerdo! la negociacin se llevar a nivel de empresa. b' -e eAistir convencin colectiva en algEn nivel! para entablar otra en un mbito distinto! con carcter sustitutorio o complementario! es re.uisito indispensable el acuerdo de las partes! no pudiendo establecerse por acto administrativo ni por laudo arbitral. IV. EMPRESAS OBLIGADAS A NEGOCIAR COLECTIVAMENTE 0obre el particular! el artculo 53 de la *:#8 establece .ue slo estn obligadas a llevar a cabo procedimientos de negociacin colectiva con los traba$adores! las empresas .ue ubieren cumplido por lo menos un %D3' a2o de )uncionamiento.
En ese sentido! el ordenamiento laboral a dispuesto! a )in de computar el a2o de )uncionamiento de la empresa! considerar el momento en .ue realmente a"a iniciado sus actividades! aEn cuando un ubiera cumplido en dica oportunidad con los trmites legales a las .ue se encuentra obligada. 5 V. LA REPRESENTACIN EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA 1. La rere!e"#a$%&" 'e ()! #ra*a+a')re! e" (a "e,)$%a$%&" $)(e$#%-a. En la negociacin colectiva la representacin de los traba$adores vara de acuerdo al mbito de la misma. As pues! el artculo 5F de la *:#8 determina .uines tiene capacidad para negociar en representacin de los traba$adores! de la siguiente manera: a' #uando la negociacin colectiva sea a nivel de empresa! el sindicato respectivo o! a )alta de este! los representantes eApresamente elegidos por la ma"ora absoluta de traba$adores! tendrn la capacidad necesaria para a)rontar la negociacin colectiva. b' #uando la negociacin colectiva se realice en el mbito de rama de actividad o gremio! la capacidad negocial la ostentar la organi+acin sindical o con$unto de ellas! de la rama de actividad o gremio correspondiente. -e este modo! en concordancia con lo establecido en el artculo 95 del :*:#8! la representacin de todos los traba$adores del respectivo mbito de negociacin %empresa " sus tres subniveles: categora! seccin o establecimiento! as como! rama de actividad! gremio " o)icios varios' ser e$ercida por el sindicato cu"os miembros constitu"an ma"ora absoluta respecto del nEmero total de traba$adores del mbito correspondiente. 5 /or otro lado! el citado dispositivo establece .ue en el caso .ue ninguna organi+acin sindical del mismo mbito a)ilie a la ma"ora de traba$adores de ste! su representacin se limita a sus a)iliados. 0in embargo! si las organi+aciones sindicales .ue en con$unto a)ilien a ms de la mitad de los traba$adores del respectivo mbito! podrn representar a la totalidad de traba$adores! siempre " cuando acuerden la )orma en .ue e$ercern la representacin de sus a)iliados! caso contrario! cada una de ellas slo representar a sus a)iliados. -entro de este conteAto! en caso eAistiera duda acerca del sindicato ms representativo! la organi+acin sindical o la empresa podrn solicitar a la 0ub- -ireccin de 7nspeccin del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo .ue realice una visita de inspeccin a )in de determinar cul ser el sindicato representativo para negociar " celebrar una convencin colectiva. En ese sentido! cuando el solicitante sea la organi+acin sindical! deber presentar una solicitud indicando el nEmero total de traba$adores comprendidos en su mbito " nEmero total de los a)iliados " en caso sea la empresa .uien solicita esta inspeccin deber presentar la solicitud indicando las organi+aciones sindicales .ue eAisten dentro de ella. 4 /or otro lado! el artculo 5F de la *:#8 establece .ue la representacin de los traba$adores en todo mbito de negociacin debe estar a cargo de una comisin constituida por no menos de tres %D9' ni ms de doce %32' miembros plenos! cu"o nEmero se regular en atencin al mbito de negociacin " en proporcin al nEmero de traba$adores comprendidos. Asimismo! en los casos en .ue corresponda! la comisin deber incluir a los %D2' delegados de las empresas cu"o nEmero de traba$adores no sea su)iciente para constituir una organi+acin sindical. En ese sentido! el artculo 95 del :*:#8 se2ala .ue los lmites de la representacin de los traba$adores en la negociacin colectiva son los siguientes: a' 8res %D9' representantes cuando el pliego de reclamos a"a sido planteado por la ma"ora absoluta de los traba$adores. b' Hasta tres %D9' dirigentes sindicales cuando la organi+acin sindical represente a menos de cincuenta %4D' traba$adores. c' <n %D3' dirigente sindical adicional " asta un mAimo de doce %32' por cada cincuenta %4D' traba$adores .ue eAcedan al nEmero se2alado en el inciso anterior.
Aora bien! el artculo 5C de la *:#8 se2ala .ue la organi+acin sindical! al momento de presentar el pliego de reclamos! deber designar a sus representantes a )in de iniciar la negociacin colectiva. /ara tal e)ecto! deber precisar en )orma eApresa las )acultades de participar en la negociacin " la conciliacin! practicar todos los actos procesales! suscribir cual.uier acuerdo " de ser el caso! la convencin colectiva de traba$o. #abe se2alar .ue no es admisible la impugnacin de un acuerdo por el eAceso en uso de las atribuciones otorgadas! salvo .ue se demuestre la mala )e. Asimismo! la citada norma establece .ue todos los miembros de la comisin negociadora go+an de la proteccin .ue otorga el )uero sindical a los dirigentes sindicales! desde el inicio de la negociacin " asta tres %D9' meses despus de concluida sta. 4 2. La rere!e"#a$%&" 'e ()! e.(ea')re! e" (a "e,)$%a$%&" $)(e$#%-a. El artculo 58 de la *:#8 a establecido .ue en la negociacin colectiva los empleadores deban ser representados de la siguiente manera:
a' En las negociaciones a nivel de empresa! la representacin la e$ercer el propio empresario o las personas .ue l designe. b' En las negociaciones de rama de actividad o gremio! sern representados por la organi+acin representativa de empleadores en la respectiva actividad econmica "! de no eAistir dica organi+acin! sern representados por los representantes de los empleadores correspondientes. En es sentido! en concordancia con lo dispuesto por el artculo 9F del :*:#8! la representacin de los empleadores podr ser e$ercida por las siguientes personas: a' El propio empleador. b' -e ser personas $urdicas! los mandatarios legales designados en sus Escrituras de #onstitucin. c' *os apoderados designados en cual.uiera de las )ormas admitidas por el otorgamiento de poderes! incluido en .ue pueda )ormali+arse ante la Autoridad de 8raba$o. d' El Ie)e de la 6)icina de :elaciones 7ndustriales.
/ara ello! " tal como lo se2ala el artculo 5C de la *:#8! la designacin de los representantes de los empleadores se podr reali+ar en cual.uiera de las )ormas establecidas para el otorgamiento de poderes " deber se2alarse en )orma eApresa las )acultades de participar en la negociacin " la conciliacin! practicar todos los actos procesales! suscribir cual.uier acuerdo " de ser el caso! la convencin colectiva de traba$o. #abe se2alar .ue no es admisible la impugnacin de un acuerdo por el eAceso en uso de las atribuciones otorgadas! salvo .ue se demuestre la mala )e. -e otro lado! el artculo 58 de la *:#8 establece .ue el nEmero de miembros de la comisin negociadora designada por los empleadores! no podr ser superior al nEmero de miembros de la comisin negociadora designada por los traba$adores. VI. EL PLIEGO DE RECLAMOS / EL INICIO DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA A continuacin! presentamos el es.uema general de desarrollo del procedimiento de negociacin colectiva! desde el inicio del mismo veri)icado con la presentacin del pliego de reclamos! asta el momento previo a la celebracin del convenio colectivo. 1. P(%e,) 'e re$(a.)!. El artculo 43 de la *:#8 se2ala .ue la negociacin colectiva se inicia con la presentacin de un pliego de reclamos por parte de los representantes de los traba$adores. Este pliego deber contener un pro"ecto de convencin colectiva! en el cual se deber se2alar lo siguiente: a' -enominacin " nEmero de registro del o los sindicatos .ue lo suscriben! as como el domicilio Enico .ue se2alen para e)ectos de las noti)icaciones. -e no eAistir organi+acin sindical! debern se2alarse las caractersticas .ue permitan identi)icar a la coalicin de traba$adores .ue lo presenta. b' *a nmina de integrantes de la comisin negociadora. c' =ombre o denominacin social de cada una de las empresas u organi+aciones de empleadores comprendidas. d' *as peticiones .ue se )ormulen sobre remuneraciones! condiciones de traba$o " productividad " dems .ue se planteen! las .ue debern tener )orma de clusula e integrarse armnicamente dentro de un solo pro"ecto de convencin. e' (irma de los dirigentes sindicales designados para tal )in por la asamblea! o de los representantes acreditados! de no aber sindicato. Adems! nuestra *:#8 establece en el artculo 42 .ue el mencionado pliego deber ser presentado no antes de sesenta %JD' das ni despus de treinta %9D' das calendario anteriores a la )eca de caducidad de la convencin colectiva vigente. -e presentarse posteriormente al pla+o se2alado! la vigencia de la nueva convencin colectiva ser postergada en )orma directamente proporcional al retraso. 1.2 Re$e$%&" 'e( (%e,) 'e re$(a.)!0 8al como lo se2ala el artculo 49 de la *:#8! en caso la negociacin colectiva se reali+ar a nivel de empresa! el pliego de reclamos deber ser presentado ante la misma! remitindose copia a la 0ub--ireccin de =egociaciones #olectivas del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo. -ebemos indicar .ue si la empresa se negar a recibir dico pliego! la entrega se reali+ar a travs de la citada 0ub- -ireccin! tenindose como )eca de presentacin la )eca de ingreso en la mesa de partes de la citada dependencia del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo. /or otro lado! cuando la negociacin colectiva sea a nivel de rama de actividad o de gremio! la entrega del pliego se ar a travs de la 0ub--ireccin de =egociaciones #olectivas del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo. /or lo eApuesto! debemos se2alar .ue la solicitud dirigida a dica 0ub--ireccin del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo! en cual.uiera de los supuestos se2alados! debe consignar el nombre " domicilio del empleador " adems se deber ad$untar a la misma el pro"ecto de convencin colectiva de traba$o! con arreglo a le". #on relacin a la recepcin del pliego de reclamos! el artculo 45 de la *:#8 establece eApresamente .ue su recepcin es obligatoria por parte de la empresa u organi+acin de empleadores! salvo eAista causa legal o convencional ob$etivamente demostrable .ue impida la recepcin de dico documento. 1.1 Ne,)$%a$%&" 'e( (%e,) 'e re$(a.)!0 1.1.1 D%!)!%$%)"e! Ge"era(e!0 *a negociacin del pliego de reclamos est regulada por el artculo 45 de la *:#8 .ue establece .ue los su$etos colectivos estn obligados a negociar de buena )e " abstenerse de toda accin .ue pudiere resultar lesiva a la contraria! sin per$uicio del dereco de uelga legtimamente e$ercitado por los traba$adores. -e esta manera! las partes negociales son libres para determinar los pla+os " oportunidades en .ue se reali+ar la negociacin colectiva! la cual deber iniciarse dentro de los die+ %3D' das calendario de presentado el pliego de reclamos. %Artculo 4F de la *:#8' /or otro lado! el artculo 43 de la *:#8 se2ala .ue los su$etos colectivos podrn ser asesorados en cual.uier etapa de la negociacin colectiva por los pro)esionales .ue a"an sido contratados para tales )ines! los cuales debern ser colegiados! as como por los dirigentes de organi+aciones de nivel superior a las .ue se encuentren a)iliadas. Estos asesores debern limitar su intervencin al mbito de su actividad pro)esional " en ningEn caso! podrn sustituir a las partes en la negociacin ni en la toma de decisiones. /or otro lado! el artculo 4F de la *:#8 )aculta al empleador o los empleadores a proponer clusulas nuevas o sustitutorias de las establecidas en convenios anteriores! las cuales debern integrarse armnicamente dentro de un slo pro"ecto de convencin colectiva de traba$o. #abe precisar .ue el citado dispositivo establece .ue el levantamiento de actas slo es obligatorio cuando se consigne los acuerdos adoptados en cada reunin! siendo )acultad de las partes de$ar constancia de los pedidos u o)ertas )ormulados por cada una de ellas. 1.1.2 E( 'ere$2) 'e %"3)r.a$%&" 'e ()! rere!e"#a"#e! 'e ()! #ra*a+a')re!0 =uestra *:#8 establece en el artculo 44 .ue los representantes de los traba$adores! dentro de los noventa %CD' das naturales anteriores a la )eca de caducidad de la convencin colectiva vigente! podrn solicitar a los empleadores in)ormacin sobre la situacin econmica! )inanciera " social de la empresa! estando obligada esta a presentarla siempre " cuando ello no suponga un per$uicio para sus intereses. Asimismo! la citada norma se2ala .ue las partes! de comEn acuerdo! podrn determinar .u in)ormacin abr de proporcionarse "! a )alta de acuerdo! ser la 0ub--ireccin de =egociaciones #olectivas del Ginisterio de 8raba$o .uien precisar la in)ormacin bsica .ue deber ser entregada para el me$or resultado de las negociaciones. (inalmente! es importante resaltar .ue los traba$adores! sus representantes " asesores debern guardar absoluta reserva sobre la in)ormacin recibida! ba$o apercibimiento de suspensin del dereco de in)ormacin! sin per$uicio de las medidas disciplinarias " acciones legales correspondientes. 1.1.1. E( '%$#a.e" e$)"&.%$)43%"a"$%er) 'e( M%"%!#er%) 'e Tra*a+) 5 Pr).)$%&" 'e( E.(e) El artculo 4J de la *:#8 establece .ue durante la negociacin colectiva " a solicitud de cual.uiera de las partes o de o)icio! la 6)icina de Economa del 8raba$o " /roductividad! la 6)icina 8cnica Administrativa o la -ependencia .ue aga sus veces en las -irecciones :egionales del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo! valori+ar las peticiones de los traba$adores " eAaminar la situacin econmico-)inanciera de las empresas " su capacidad de acceder a dicas peticiones! para lo cual tendr en cuenta los niveles eAistentes en empresas similares! en la misma actividad econmica o en la misma regin " los ecos " circunstancias .ue rodean la negociacin colectiva. Asimismo! a )in .ue la citada dependencia del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo cumpla con lo se2alado en el prra)o anterior! la parte interesada deber presentar la solicitud correspondiente acompa2ando copia del pro"ecto de convencin colectiva "Ko propuestas )inales de las partes de ser el caso. #abe anotar .ue el empleador! en la )eca de vencimiento de la presentacin de la in)ormacin! deber ad$untar la constancia de pago de la tasa abonada en el Lanco de la =acin! siendo el monto de la misma e.uivalente al 4M de la <78 vigente durante el e$ercicio )iscal correspondiente. Asimismo! el empleador presentar la in)ormacin econmica-)inanciera " laboral! segEn los )ormatos aprobados vigentes! .ue )ueron publicados en el -iario 6)icial El /eruano,! el D9 de $unio de 3CC4! pginas 392398 al 392342. J El Ginisterio de Economa " (inan+as! la #omisin =acional 0upervisora de Empresas " @alores %#6=A0E@' " otras instituciones! podrn asesorar a la o)icina especiali+ada del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo a )in de cumplir con lo dispuesto en el prra)o anterior. El dictamen de la 6)icina de Economa del 8raba$o " /roductividad! la 6)icina 8cnica Administrativa o la -ependencia .ue aga sus veces en las -irecciones :egionales del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo! debidamente )undamentado " emitido sobre la base de la documentacin .ue obligatoriamente presentarn las empresas " las investigaciones correspondientes! ser puesto a conocimiento de las partes. -ico dictamen puede ser materia de observacin por cual.uiera de las partes. El pla+o para ello es de tres %D9' das biles a partir de la )eca de noti)icacin! debiendo se2alar el sustento de la observacin " acompa2ar las pruebas instrumentales .ue sustenten sus observaciones! adems de la constancia de pago de la tasa abonada en el Lanco de la =acin! e.uivalente al 4M de la <78 vigente durante el e$ercicio )iscal correspondiente. <na ve+ recibida la observacin del dictamen! la 6)icina de Economa del 8raba$o " /roductividad! la 6)icina 8cnica Administrativa o la -ependencia .ue aga sus veces en las -irecciones :egionales del Ginisterio de 8raba$o " /romocin del Empleo dispondr la elaboracin de un segundo " Eltimo dictamen! en el cual se rati)i.ue o recti)i.ue el dictamen anterior! re)erido concretamente a las observaciones de las partes. F 2. I"$%'e"#e! '6ra"#e (a "e,)$%a$%&" $)(e$#%-a0 J F El :*:#8 regula en los artculos 93! 92 " 99 tres tipos de incidentes .ue pudieran presentarse durante la negociacin colectiva! de la siguiente manera: 0i con posterioridad a la presentacin de un pliego de reclamos por la ma"ora absoluta de traba$adores! se registra una organi+acin sindical en el centro de traba$o! la negociacin colectiva continuar con la comisin designada para tales e)ectos asta su culminacin. 0i durante la negociacin colectiva la 0ub--ireccin de :egistros >enerales cancela el registro sindical de la organi+acin negociante! la ma"ora absoluta de traba$adores podr acordar en asamblea proseguir con dico trmite! designando para tal e)ecto a tres %D9' delegados .ue los represente. 0i durante la negociacin colectiva una organi+acin sindical se )usiona o es absorbida! la organi+acin .ue los agrupe podr proseguir con la negociacin iniciada a travs de la comisin respectiva .ue se designe en asamblea.