Direccin Tcnico Normativa

Opinin
T.D.: 3596378
OPININ N 01!"01#DTN
Solicitante: Gobierno Regional de Cajamarca
Asunto: Renuncia al pago de mayores gastos generales de obra
Referencia: Comunicacin S/N recibida el 2!AGO!2"#
1. $NT%&%D%NT%'
$ediante el documento de la referencia% el &residente del Gobierno Regional de
Cajamarca consulta sobre la posibilidad de renunciar al pago de mayores gastos
generales de obra en la ampliacin de pla'o!
Antes de iniciar el desarrollo del presente an(lisis% es necesario precisar )ue las
consultas )ue absuel*e este Organismo Super*isor son a)uellas referidas al sentido y
alcance de la normati*a de contrataciones del +stado% planteadas sobre temas gen,ricos
y *inculados entre s-% sin .acer alusin a asuntos concretos o espec-ficos% de
conformidad con lo dispuesto por el literal j/ del art-culo 01 de la 2ey de Contrataciones
del +stado% aprobada mediante 3ecreto 2egislati*o N4 "5 6en adelante% la 72ey7/% y la
Segunda 3isposicin Complementaria 8inal de su reglamento% aprobado mediante
3ecreto Supremo N4 19:2""1:+8 6en adelante% el 7Reglamento7/!
+n ese sentido% las conclusiones de la presente opinin no se encuentran *inculadas
necesariamente a situacin particular alguna!
". &ON'()T$' * $N+)I'I'
2as consultas formuladas son las siguientes:
".1 ,Es procedente la renuncia al pago de mayores gastos generales?, 6sic/!
2!! +n principio% debe indicarse )ue% de conformidad con lo dispuesto en el art-culo
9 de la 2ey% el contratista puede solicitar la ampliacin del pla'o pactado debido
a atrasos y/o parali'aciones ajenas a su *oluntad% debidamente comprobados y )ue
modifi)uen el cronograma contractual!
As-% el Reglamento establece las causales )ue autori'an al contratista a solicitar la
ampliacin del pla'o de ejecucin contractual; en el caso particular de los
contratos de obra% el art-culo 2"" del Reglamento .a pre*isto las siguientes
causales:
<1. Atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al contratista.
2. Atrasos y/o paralizaciones en el cumplimiento de sus prestaciones por
causas atribuibles a la Entidad.
3. Caso fortuito o fuerza mayor debidamente comprobado.
4. Cuando se aprueba la prestacin adicional de obra. En este caso, el
contratista ampliar el plazo de las arant!as "ue #ubiere otorado.=
3ebe notarse )ue estas causales recogen supuestos de atrasos y/o parali'aciones
)ue determinan el incumplimiento del pla'o o pla'os pactados por el contratista
debido a .ec.os o situaciones ajenos a su *oluntad; es decir% )ue presuponen )ue
el contratista obser* el <deber de diliencia contractual=

!
+n consecuencia% el contratista puede solicitar a la +ntidad la ampliacin del pla'o
contractual cuando se produ'can atrasos y/o parali'aciones por causas )ue no le
sean atribuibles!
2!!2 A.ora bien% el art-culo 2"2 del Reglamento% en sus p(rrafos primero y segundo%
regula las consecuencias de la modificacin del pla'o contractual en el caso de los
contratos de obra% conforme a lo siguiente:
<$as ampliaciones de plazo en los contratos de obra darn luar al pao de
mayores astos enerales %ariables iuales al n&mero de d!as
correspondientes a la ampliacin multiplicados por el gasto general variable
diario, sal%o en los casos de obras adicionales "ue cuentan con presupuestos
espec!ficos.
'lo en el caso "ue la ampliacin de plazo sea enerada por la paralizacin
de la obra por causas no atribuibles al contratista, dar luar al pao de
mayores astos enerales %ariables debidamente acreditados, de a"uellos
conceptos "ue forman parte de la estructura de astos enerales %ariables de
la oferta econmica del contratista o del %alor referencial, se&n el caso.( 6+l
resaltado es agregado/!
Como se aprecia% el art-culo citado establece )ue la consecuencia econmica de la
ampliacin del pla'o en los contratos de obra es el -a.o /e ma0ore1 .a1to1
.enera2e1 varia32e1 a2 contrati1ta!
2os p(rrafos citados se diferencian en )ue el primero establece la obligacin de la

+l <deber de diliencia contractual= no es otro )ue el de la <diliencia ordinaria= recogido en el

art-culo #9 del Cdigo Ci*il! Al respecto% 8errero Costa se pregunta: <)"u* se entiende por diliencia
ordinaria+= y% citando a $essineo% se responde )ue es <a"uel comportamiento del deudor "ue consiste en
usar ,todos los cuidados y las cautelas "ue - #abida consideracin a la naturaleza de determinada
relacin obliatoria y a cada circunstancia. lo ponan en condiciones de poder cumplir=!= As-% este autor
es de la opinin )ue el <deber de diliencia contractual= o <diliencia ordinaria= del deudor no
implicar-a otra cosa )ue <lo "ue normalmente se puede pretender "ue *ste #aa para lorar la
satisfaccin del acreedor.= 8+RR+RO COS>A% Ra?l! Curso de /erec#o de las 0bliaciones% 2ima:
+ditora @ur-dica Grijley +!A!R!2!% 2""9% #B adicin actuali'ada% &(g! #20
2
+ntidad de pagar al contratista los mayores gastos generales *ariables cuando la
ampliacin del pla'o contractual es generada por el atraso en la ejecucin de la
obra% e)ui*alentes al n?mero de d-as correspondientes a la ampliacin
multiplicados por el gasto general *ariable diario
2
; y% el segundo% regula el pago
de mayores gastos generales *ariables% espec-ficamente% cuando la ampliacin del
pla'o contractual fue generada por la parali'acin de la obra!
+s importante seCalar )ue el art-culo 2"9 del Reglamento establece )ue% para el
pago de los mayores gastos generales *ariables% debe formularse una Dalori'acin
de $ayores Gastos Generales% la cual deber( ser presentada por el residente al
inspector o super*isor% )uien deber( ele*arla a la +ntidad dentro de los cinco 60/
d-as siguientes con las correcciones pertinentes% para su re*isin y aprobacin! 2a
+ntidad debe cancelar dic.a *alori'acin en un pla'o m(Eimo de treinta 6#"/ d-as
contados a partir del d-a siguiente de recibida la *alori'acin; luego de ello% debe
reconocer al contratista los intereses legales )ue se de*enguen!
2!!# +n relacin con lo anterior% es importante precisar )ue los componentes de la
estructura del presupuesto base de una obra se agrupan en dos rubros: <costos
directos= y <costos indirectos=! +ntre los primeros% se encuentran los materiales% la
mano de obra y los e)uipos! +n cambio% entre los segundos% se encuentran los
astos enerales y la utilidad!
A.ora bien% de conformidad con el numeral 25 del AneEo Fnico del Reglamento%
7AneEo de 3efiniciones7% los gastos generales son 76!!!/ a"uellos costos indirectos
"ue el contratista debe efectuar para la e1ecucin de la prestacin a su caro,
deri%ados de su propia acti%idad empresarial, por lo "ue no pueden ser incluidos
dentro de las partidas de las obras o de los costos directos del ser%icio!7 A su *e'%
estos gastos generales pueden ser fijos
#
o *ariables
9
% dependiendo de si est(n o no
relacionados con el tiempo de ejecucin de la obra% respecti*amente!
A manera de ejemplo% puede mencionarse )ue% entre los gastos generales fijos
podemos ubicar a los gastos incurridos en documentos para la presentacin de
propuestas% gastos de estudios de suelos% gastos de *isita al terreno% gastos de
elaboracin de propuestas% seguros contra incendios% obligaciones fiscales; y%
entre los gastos generales *ariables% se encuentran los costos de lu'% tel,fono%
papeler-a y ?tiles de escritorio% gastos de traslado de personal% *i(ticos de
2
+l art-culo 2"# del Reglamento establece la forma en )ue se calcula el gasto general% diferenciando la
forma de c(lculo seg?n se tratara de una obra )ue se ejecuta a suma al'ada o a precios unitarios! Gna *e'
calculado el gasto general *ariable diario se multiplicar( por el n?mero de d-as correspondientes a la
ampliacin para obtener el monto correspondiente a los mayores gastos generales por atrasos en la
ejecucin de la obra!
#
7Gastos Generales Fijos2 'on a"uellos "ue no estn relacionados con el tiempo de e1ecucin de la
prestacin a caro del contratista7. Numeral 21 del AneEo Fnico del Reglamento% 7AneEo de
3efiniciones7 !
9
7Gastos Generales Variables2 'on a"uellos "ue estn directamente relacionados con el tiempo de
e1ecucin de la obra y por lo tanto pueden incurrirse a lo laro de todo el plazo de e1ecucin de la
prestacin a caro del contratista7. Numeral 2H del AneEo Fnico del Reglamento% 7AneEo de
3efiniciones7 !
#
personal% art-culos de limpie'a% guardian-a% gastos de operacin!
2!!9 3e conformidad con lo eEpuesto% debe seCalarse )ue% cuando se produce un
retraso o parali'acin por causas no atribuibles al contratista% surge la obligacin
en la +ntidad de pagar los mayores gastos generales *ariables al contratista y% en
consecuencia% un derec.o de cr,dito de este de cobrarle los mayores gastos
generales a la +ntidad% deri*ados del incremento del pla'o de la obra!
Al respecto% debe seCalarse )ue el pago de los mayores gastos generales tiene por
objeto reconocer los mayores costos indirectos )ue asume el contratista como
consecuencia del incremento del pla'o de ejecucin de la obra por causas ajenas a
su *oluntad% e*it(ndose% de esta manera% la afectacin del e)uilibrio econmico de
las prestaciones asumidas por las partes% en aplicacin de lo dispuesto por el
&rincipio de +)uidad
0
% el mismo )ue establece )ue 7$as prestaciones y derec#os
de las partes debern uardar una razonable relacin de e"ui%alencia y
proporcionalidad 6!!!/!7 6+l subrayado es agregado/!
Sin perjuicio de ello% toda *e' )ue el derec.o a cobrar los mayores gastos
generales originado por la aprobacin de una ampliacin de pla'o es un derec.o
de cr,dito del contratista y% en consecuencia% de su libre disposicin% este podr-a
renunciar
I
al mismo% una *e' aprobada la ampliacin del pla'o ; m(Eime si la
normati*a de contrataciones del +stado no .a pro.ibido tal renuncia
5
% ni se
*ulnera alguna norma imperati*a o de orden p?blico!
+n esa medida% el contratista% libre y *oluntariamente% sin )ue eEista coercin
1
o
alg?n *icio al manifestar su *oluntad
H
% puede renunciar al pago de los mayores
gastos generales *ariables!
+n este orden de ideas% aun cuando la +ntidad est( obligada a pagar
oportunamente al contratista los mayores gastos generales una *e' aprobada una
0
3efinido por el literal l/ del art-culo 9 de la 2ey!
I
+n este punto% debe seCalarse )ue si bien 2a ren4ncia no est( regulada eEpresamente en el Cdigo Ci*il%
la doctrina la define como 76J/ un acto unilateral, e1ercitado slo por el acreedor de la relacin
obliacional, pues si contara con el asentimiento oportuno del deudor .sin de1ar de encontrarnos dentro
del campo de la renuncia. se tratar!a de una condonacin.7 A su *e'% de conformidad con el art-culo
2H0 del Cdigo Ci*il% la doctrina tambi,n seCala )ue 7Condonar es perdonar una deuda o, en
e3presiones distintas, renunciar a un cr*dito, con la anuencia del deudor. As!, cuando el acreedor
perdona una deuda y el deudor con%iene en ello, se e3tinue la obliacin a caro de este &ltimo.7 6+l
subrayado es agregado/! OS>+R2ANG &ARO3A% 8elipe y CAS>A22O 8R+KR+% $ario! >ratado de las
obligaciones% Dol! LDA% >ercera &arte% >omo AL% 2ima: 8ondo +ditorial de la &ontificia Gni*ersidad
Catlica del &er?% 2""% Segunda +dicin% p(gs! 2I# y 290!
5
+ste criterio se sostiene en lo eEpresado en el literal a/ del numeral 29 del art-culo 2 de la Constitucin
&ol-tica del &er?% )ue seCala eEpresamente )ue 74adie est obliado a #acer lo "ue la ley no manda, ni
impedido de hacer lo que ella no prohbe7! 6+l resaltado es agregado/!
1
Seg?n el diccionario de la Real Academia +spaCola% Dig,sima Segunda +dicin% <coercin=% en su
primera acepcin% significa <5resin e1ercida sobre aluien para forzar su %oluntad o su conducta7!
.ttp://lema!rae!es/drae/M*alNcoacciOC#OP#n
H
3e conformidad con los art-culos 2" y siguientes del Cdigo Ci*il!
9
ampliacin del pla'o de un contrato de obra% el contratista puede renunciar a este
derec.o libre y *oluntariamente con posterioridad a la aprobacin de la
ampliacin de pla'o% en tanto constituye un derec.o patrimonial de libre
disposicin!
"." ,Cul son os supuestos que determinen la improcedencia a la renuncia al
pago de mayores gastos generales?, 6sic/!
2a normati*a de contrataciones del +stado no .a regulado la figura de la renuncia
al pago de los mayores gastos generales ni establece supuestos espec-ficos de
improcedencia de la misma!
No obstante% como se indic al absol*er la consulta anterior% en tanto el derec.o a
eEigir el pago de los mayores gastos generales *ariables constituye un derec.o
patrimonial de libre disposicin del contratista% este puede renunciar al mismo
libre y *oluntariamente con posterioridad a la ampliacin de pla'o% sin )ue eEista
coaccin o alg?n *icio de manifestacin de la *oluntad!
3. &ON&)('ION%'
#! +l contratista puede solicitar a la +ntidad la ampliacin del pla'o contractual
cuando se produ'can atrasos y/o parali'aciones por causas )ue no le son
atribuibles% conforme al art-culo 2"" del Reglamento!
#!2 Cuando la +ntidad apruebe ampliaciones de pla'o en contratos de obra por causas
no atribuibles al contratista% tiene la obligacin de pagar oportunamente los
mayores gastos generales *ariables en )ue .aya incurrido el contratista% siguiendo
el procedimiento establecido en el art-culo 2"9 del Reglamento
#!# Si bien la +ntidad est( obligada a pagar oportunamente al contratista los mayores
gastos generales una *e' aprobada una ampliacin del pla'o de un contrato de
obra% el contratista puede renunciar a este derec.o libre y *oluntariamente con
posterioridad a la aprobacin de la ampliacin de pla'o% en tanto constituye un
derec.o patrimonial de libre disposicin!
@es?s $ar-a% 2# de enero de 2"9
5$6* $NN 7$8$)$ PO)O
Directora Tcnico Normativa
@C$8!
0
I