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coleo guia da preparao para concursos e exames
GUIA JURISPRUDENCIAL DO DIREITO DOS
CONCURSOS E DOS CANDIDATOS - III
Direitos dos Candidatos
vol 6
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Cara leitora, caro leitor,
Este documento rene um conjunto de textos que produzi em 2011, sobre aabord-
agem de teses jurisprudenciais relacionadas temtica dos concursos pblicos.
Registro que atribu ao tema dos referidos textos a denominao de Direito dos
Concursos e saliento que no h qualquer pretenso de preciosismo taxionmico-
epistemolgico.
A inteno apenas e to somente reunir, de forma organizada e sistematizada, a
rdua, cognitivamente trabalhosa e prazerosa produo de contedo que venho de-
senvolvendo sobre a matria. E assim, tentar colaborar com os candidatos a concur-
sos pblicos, bem como com os advogados que patrocinam causas na defesa de con-
curseiros.
Este documento que voc est tendo acesso tem como tema Direitos dos Candida-
tos.
Espero que, efetivamente, traga alguma contribuio.
Aproveito para agradecer a colaborao dos parceiros nominados no documento, os
quais de pronto se colocaram disposio para ajudar na divulgao.
Caso voc goste, aproveite para enviar o link para baixar o documento aos seus ami-
gos, colegas, fruns, listas de discusso e redes sociais.
Boa leitura, bom estudo!
Rogrio Neiva
SOBRE O AUTOR
Rogerio Neiva Juiz do Trabalho
desde 2002, foi Procurador de
Estado e Advogado da Unio.
Atua como Professor de Direito e
Processo do Trabalho de Ps
Graduao em Direito e Cursos
Preparatrios para Concursos.
Contando com formao inter-
disciplinar, Psicopedagogo com
especializao em Psicopedago-
gia Clnica e Institucional, ps
graduado em Administrao
Financeira e ps graduando em
Neuroaprendizagem.
Textos
direitos dos candidatos
5 Teoria da Perda de uma Chance e Concursos Pblicos
7 Perda da Prova por Perda da Conexo: cabe indenizao?
9 Inscrio e Atos do Concurso na Internet e Isonomia
11 H Direito ao Atraso em Concursos Pblicos?
13 Atraso na Prova e Tolerncia Zero!
15 Prova de 2 Chamada em Concursos Pblicos
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Extrato da Tese: no cabe a aplicao dateoria da perda de uma
chance, enquanto motivo para garantir indenizao em favor de
candidato, no caso em que este indevidamente excludo de uma
etapa do concurso.
Sntese da Fundamentao: no cabe o reconhecimento de
prejuzo decorrente de bem hipottico, no havendo meios de
aferir a probabilidade do resultado fnal (aprovao).
Teoria da Perda de uma Chance
e Concursos Pblicos
TEXTO 1
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Cabe a aplicao da teoria da perda de uma chance em con-
cursos Pblicos? O presente tema foi analisado recentemen-
te pelo Superior Tribunal de Justia, conforme publicado no
Informativo de Jurisprudncia no. 466.
No caso,um candidato ao concurso pblico da Polcia Rodo-
viria Federal havia sido indevidamente excludo no exame
psicotcnico, o qual teria sido aplicado de forma
inadequada. Porm, ao invs de buscar judicialmente a con-
tinuidade no concurso, o candidato havia pleiteado indeniza-
o, inclusive pelo fato de que teria passado no concurso de
Procurador Federal e assumido o cargo. Dasustentou como
argumento a teoria da perda de uma chance.
Vale registrar que a referida construo civilista envolve a
idia de que quando um ato ilcito resultar na perda de uma
oportunidade de alcance de situao futura melhor, tem
direito reparao, por meio do recebimento de indenizao.
Porm, no caso, ao julgar o AgRg Resp 1.220.911 RS,o STJ
entendeu que no seria aplicvel a teoria da perda de uma
chance, pois o candidato teria sido aprovado apenas na pri-
meira fase do concurso, de modo que no seria possvel ava-
liar a probabilidade da aprovao nas etapas seguintes. Se-
gundo trecho da deciso,no se admite a alegao de pre-
juzo que elida um bem hipottico como na espcie dos au-
tos, em que no h meios de aferir a probabilidade do agra-
vante em ser no apenas aprovado, mas tambm classifcado
dentro das 30 (trinta) vagas destinadas no Edital jurisdio
para a qual concorreu, levando ainda em considerao o nvel
de difculdade inerente aos concursos pblicos e o nmero de
candidatos inscritos.
Ou seja, no caso de uma excluso indevida em teste psico-
tcnico, ou se avana no concurso, ou no h o que fazer.
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7
Extrato da Tese: se o candidato a determinado concurso pblico
no realiza a prova em funo da perda de conexo area por
atraso de voo, h direito ao recebimento de indenizao devida
pela companhia area.
Sntese da Fundamentao: o contrato de transporte areo de
passageiros se enquadra no conceito de relaes de consumo, tu-
teladas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, o que faz incidir a
responsabilidade civil, nos termos do art. 14 do CDC.
Perda da Prova por Perda da
Conexo: cabe indenizao?
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Se o candidato a determinado concurso pblico no realiza a
prova em funo da perda de conexo area por atraso de
voo, tem direito ao recebimento de indenizao?O presente
tema foi enfrentado recentemente pelo Tribunal de Justia
do Paran, ao julgar a apelao cvel n 697339-3, corres-
pondente a processo no qual a Companhia Area TAM sofreu
condenao.
No caso, dois candidatos perderam a conexo por conta de
atraso no voo. Com isto, no chegaram a tempo de realizar a
prova que fariam no destino fnal.
A transportadora (TAM) alegou a ausncia de responsabili-
dade civil, sustentando a inexistncia de culpa, vez que o
atraso teria sido causado por problemas da malha area,sen-
do que o voo atrasado teria levado 35 minutos para ter o
pouso autorizado, em funo da atitude dos controladores.
Vale destacar que o fato ocorreu em 2007, no contexto do
chamado caos areo.
No entanto, a referida tese foi rejeitada, sob o fundamento
de que o contrato de transporte areo de passageiros se en-
quadra no conceito de relaes de consumo, tuteladas pelo
Cdigo de Defesa do Consumidor, o que faz incidir a respon-
sabilidade civil, nos termos do art. 14 do CDC. Adotou-se
ainda como argumento, nos termos do voto do relator, a
compreenso de que a situao descrita nos autos mais do
que sufciente para confgurar a existncia do dano moral,
posto que o ato ilcito perpetrado foi causador de constran-
gimento, aborrecimento e transtornos signifcativos, extra-
polando os limites de meros dissabores do cotidiano. No se
pode olvidar, ainda, que no caso em apreo, ante o no cum-
primento do contrato entabulado por parte da apelante, os
autores perderam a oportunidade de realizar prova de con-
curso pblico, da qual possuam expectativa de alcanar xi-
to.
Com a presente deciso, temos uma importante manifesta-
o do Poder Judicirio, no sentido de garantir a preservao
dos legtimos interesses de candidatos a concursos pblicos,
no apenas perante a Administrao Pblica, inclusive dian-
te particulares prestadores de servios.
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9
Extrato da Tese: impor a limitao de que o candidato ao con-
curso pbico realize inscrio e pratique outros atos somente pela
Internet viola o princpio da isonomia.
Sntese da Fundamentao: a mencionada sistemtica preju-
dica os candidatos que no tm acesso internet.
Inscrio e Atos do Concurso na
Internet e Isonomia
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Permitir que o candidato ao concurso pbico realize inscri-
o e pratique outros atos somente pela Internet viola o
princpio da isonomia? Este debate foi enfrentado recente-
mente pelo Poder Judicirio.
Um candidato havia questionado a perda de prazo para pr-
tica de ato no mbito do concurso pblico, o que teria gerado
a sua desclassifcao. Dentre os argumentos apresenta-
dos,sustentou que havia violao do princpio da isono-
mia,ante arestrio de que a prtica do mencionado ato so-
mente fosse realizada pela Internet.
Ao enfrentar a matria, o Tribunal Regional Federal da 1
R e g i o , n o j u l g a me n t o d a A p e l a o C v e l
2004.34.00.043994-7/MG, acolheu a tese do candidato e
desconstituiu a sua desclassifcao. Entendeu-se que a men-
cionada restrio de atos apenas pela Internet confgura
ofensa ao princpio da isonomia, na medida em que () pre-
judicou os candidatos que no tm acesso a esse meio.
Outro aspecto relevante da presente deciso consistiu na
adoo do devido processo legal no sentido substantivo
como fundamento, ao tratar da exigidade do prazo para a
prtica do ato, ao considerar queO estabelecimento de pra-
zo to curto para matrcula em curso de formao no se
compadece com o princpio constitucional da razoabilidade e
do devido processo legal substantivo.
Vale lembrar que atualmente muitas instituies restringem
a prtica de atos como inscries e recursos Internet.
Assim, no obstante o prestgio aos meios digitais, temos
a, principalmente pelos fundamentos, mais uma relevante
manifestao do Poder Judicirio, no sentido da preservao
do interesse dos candidatos e fortalecimento do democrtico
e republicano mecanismo do concurso pblico.
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11
Extrato da Tese: no caso de entrega de documentos, o atraso de
15 minutos deve ser objeto de tolerncia.
Sntese da Fundamentao: princpios da razoabilidade e pro-
porcionalidade.
H direito ao atraso em
Concursos Pblicos?
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H direito a atraso por parte do candidato a concursos pbli-
cos?Naturalmente que em provas escritas, com defnio de
horrio de fechamento de portes, este questionamento dif-
cilmente comporta resposta positiva. Mas e no caso de en-
trega de documentao, indispensvel ao prosseguimento no
concurso? H possibilidade de tolerncia?
O presente tema foi analisado recentemente pelo Tribunal
de Justia do Distrito Federal.
No caso, uma candidata ao concurso pblico da Polcia Civil
do DF havia sido eliminada, em funo do atraso de 15 mi-
nutos na entrega de documentos. Diante da elimina-
o,questionou judicialmente o referido ato.
Ao analisar o caso, o TJDF, no julgamento da Apelao
20090111077954, reconheceu a ilicitude da eliminao e o
direito tolerncia em favor da candidata.
Foram adotados como fundamentos os princpios da razoa-
bilidade e proporcionalidade. Quanto ao segundo, conside-
rou-se a compreenso de que este envolve a existncia de
trs subprincpios, quais sejam aadequao, tendo como pa-
rmetro a medida adequada para a preservao do interesse
pblico, a necessidade e a proporcionalidade em sentido es-
trito, na medida em que o meio adotado pelo Estado no
pode ser desproporcional em relao ao fm buscado. Enten-
deu-se ainda que o referido princpio consiste eminstrumen-
to para conter os excessos dos atos administrativos.
E assim, foi reconhecida a ilicitude da eliminao, com o con-
seqente direito de prosseguimento no concurso pblico.
Apesar do resultado e, principalmente da importncia que a
fundamentao do precedente representa, o ideal contar
com a boa e velha lgica de que melhor prevenir, do que
remediar juridicamente!
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13
Extrato da Tese: no cabe a oportunidade de realizao de uma
nova prova, caso o candidato chegue atrasado, ainda que por mo-
tivo de fora maior.
Sntese da Fundamentao: ausncia de previso no edital de
segunda oportunidade de prova e vinculao ao instrumento
convocatrio.
Atraso na Prova e Tolerncia
Zero!
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Cabe a oportunidade de realizao de uma nova prova, caso o
candidato chegue atrasado por motivo de fora maior, tais
como eventos da natureza envolvendo fortes chuvas?O pre-
sente tema foi analisado em recente deciso proferida pelo
Tribunal de Justia do Rio Grande do Norte, no julgamento
de mandado de segurana impetrado por candidato a con-
curso pblico de carreira policial militar.
E um detalhe importante que no caso no se tratava de
prova escrita ou oral, mas da prova prtica. O candidato, que
de fato havia chegado atrasado, buscou judicialmente nova
oportunidade para realizar o exame.
Porm, ao julgar do pedido formulado, no mbito do manda-
do de segurana n 2011.000459-0, entendeu-seque no ha-
via previso no edital de segunda oportunidade de prova,
mesmo envolvendo o teste fsico. Ainda na mesma linha de
raciocnio, invocando como fundamento o princpio da vin-
culao ao instrumento convocatrio, considerou-se que a
alegada fora maior tambm no legitimaria uma nova opor-
tunidade.
Com a presente deciso, temos mais um precedente no sen-
tido da supremacia do respeito ao edital. E assim, tambm
mais um recado aos candidatos nos sentido de se precaver,
contando com a lgica da tolerncia zero.
14
15
Extrato da Tese: cabe a prova de teste fsico de segunda cha-
mada em concursos pblicos, caso na data marcada o candidato
esteja de repouso por recomendao mdica.
Sntese da Fundamentao: o candidato impedido de realizar
atividades fsicas por recomendao mdica no pode ser com-
parado em igualdade de condio com os demais concorrentes.
Prova de 2 Chamada em
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Cabe a prova de segunda chamada em concursos pblicos?
direito do candidato a realizao de nova prova em outra
oportunidade?
O Tribunal Regional Federal da 1 Regio enfrentou o referi-
do tema, em relao aos exames fsicos. No caso, um candi-
dato no teve condies de comparecer ao teste no dia mar-
cado, pois havia sofrido um traumatismo na perna, estando
em repouso por recomendao mdica, sendo que no havia
obtido, na esfera administrativa, o direito realizao da se-
gunda chamada.
Ao enfrentar a matria, no julgamento do processo
40779620054013400/DF (embargos infringentes), o TRF
entendeu devido o direito segunda chamada. Dentre os
fundamentos adotados, considerou-se inclusive o princpio
da isonomia. Conforme trecho da deciso, certo que o ob-
jetivo do concurso pblico selecionar os melhores candida-
tos em avaliao aplicada a todos em igualdade de condies
() o candidato que se acha lesionado na data da realizao
do teste, e mais, sendo ele proibido pelo edital de usar prote-
o em relao ao ferimento, no pode ser comparado em
igualdade de condio com os demais concorrentes que no
sofreram contuso. Tal entendimento () no implica ofen-
sa ao princpio da isonomia (), alis, a ele d efetividade.
Vale lembrar que, refetindo sobre o direito segunda cha-
mada nas provas que no correspondem aos testes fsicos de
concursos pblicos, naturalmente que um argumento pass-
vel de considerao seria o princpio da isonomia, no tocante
uniformidade do padro de questes. Porm, a ltima po-
lmica envolvendo o Enem trouxe discusso um novo ele-
mento, o qual corresponde TRI, ou seja, a Teoria de Res-
posta do Item. Segundo os defensores do mecanismo, este
teria o condo de garantir a uniformidade do padro das
questes.
Mas o fato que, na conformidade do mencionado preceden-
te do TRF, temos a mais um avano da jurisprudncia, no
sentido da consolidao da isonomia plena entre os candida-
tos e do aperfeioamento do democrtico e republicano me-
canismo do concurso pblico.
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