causes de divorce divorce et dommages et intrts recours contre un jugement en divorce
I- Les causes de divorce
Dans un cas pratique : bien distinguer sil sagit dun divorce contentieux ou non contentieux : il ny a quun cas de divorce non contentieux car dans les autres cas de divorce il y a un aspect contentieux.
Textes
Art 242 du Code civil : preuve des causes de divorce concerne le divorce pour faute= suppose du demandeur quil rapporte la faute de son conjoint. Dfinition prcise de la faute : violation grave au renouvele des devoirs ou obligations du mariage imputable au conjoint et rendant intolrable le maintien de la vie commune.
Pour chacun des problmes de droit, il faut drouler dans son ensemble un cas pratique qui passe par les rgles applicables, application lespce et en tirer les consquences qui simposent. Etape traiter qui est simple : nonc des rgles applicables= tout le corpus des rgles, pp de la jp qui rgissent la question de droit que lon a pralablement dgag. Etape ne pas oublier : dgager les rgles applicables, cest--dire tirer des textes ou de la jp se qui va rellement constituer le droit applicable. Par ex, si on cite que larticle 242 du Code civil, a ne suffit pas il faut mettre en lumire ce qui est le droit applicable cest--dire la caractrisation par lpoux qui invoque la faute qui est dfinie par le Code civil= rgles applicables quil faut mettre en vidence. 2
Violation : manquement une norme, un devoir du droit mariage (articles concernant le droit du mariage) violation grave (unique mais va prsenter une intensit particulirement caractrise) ou renouvele (successions de manquements dintensit peut tre moindre qui isolment ne constitueraient pas une faute mais dans laccumulation constitue une faute) : conditions alternatives. Se mettre la place du juge.
Imputable au conjoint : cumulative avec les autres= cest--dire que lon ne va pas considrer comme poux qui nest pas conscient de ses actes, ou en raction au comportement de lautre poux.
Intolrable la vie commune : laiss lapprciation souveraine des juges du fond. Soit le cas pratique fourni suffisamment dlments pour retenir que a rend intolrable la vie commune. Soit, ce sera au juge dapprcier au regard du contexte, de la dure des manquements : si pas assez dlments dans le cas pratique.
Art 248 : divorce pour altration dfinitive du lien conjugal. Depuis loi 2004, le demandeur doit apporter la preuve de la cessation de la vie commune depuis au moins 2 ans au jour de lassignation en divorce.
Art 259 et art259-1: assimile les causes de divorce des effets et comme tout fait juridique peuvent tre tablis par tous moyen. Une limite : le juge pourra carter des lments de preuve si ont t tablis par violence ou par fraude. Autrement dit, en matire de divorce, il y a un certain assouplissement des rgles probatoires, amnagement des rgles surtout celles lies la vie prive.
La jurisprudence a prcis ce que le juge va considrer comme loyal ou dloyal. Ont t admis comme lments de preuve : -lettre adresss par un poux un tiers : 2 me 29 janvier 1997 -journal intime : 6 mai 1999 3
Ces preuves ont t admises dans la mesure o il a pu tre admis quil ny avait ni fraude ou violence dans lobtention de ces lments de preuve= considres comme loyales alors quelles sont attentatoires la vie prive de lpoux.
-email, courriels, rapports denqutes privs : admis comme des preuves admissibles (1re 18 mai 2005 ?).
-1 re , 17 juin 2009 : dans le cadre dun divorce pour faute pouse a produit des sms reus sur le tlphone portable prof de son conjoint. Preuve recevable ? l encore, le critre nonc par la CC pour admettre la recevabilit des mini messages cest quil navait pas t obtenu par fraude ou par violence.
-1 re 25 novembre 2009 : divorce pour altration dfinitive du lien conjugal.
Faits : un poux avait produit un contrat de bail et le tmoignage de ses voisins pour tablir le fait quil tait spar de son pouse depuis un certain temps et lpouse avait produit un accord sign par les deux poux au cours de cette priode. Tout le problme tait de savoir lequel de ces deux moyens de preuve pouvait lemporter. Juges du fond, valid par la CC, ont estim que le contrat de bail corrobor par le tmoignage suffisait prouver le point de dpart de la sparation de fait des conjoints peu important quil y ait eu des changes entre les poux au cours de cette priode.
DONC: lide en matire de divorce est que le juge doit avoir suffisamment dlments pour pouvoir apprcier les teneurs des demandes, ce qui suffit donc que les futurs ex poux ont tout moyen pour prouver les lments au soutien de leurs requtes respectives.
Un autre problme sest pos fans larticulation entre les diffrentes sortes de divorce et une sorte dhirarchisation.
-Arrt 5 janvier 2012 : 2 poux se lancent dans une procdure de divorce. Lpouse demande un divorce pour faute et lpoux demande reconventionnellement un divorce pour altration dfinitive du lien conjugal. Juge de 1 re instance, rejettent la demande de divorce pour faute, CA confirme et il est reproch par le pourvoi de ne pas avoir constat la sparation des 2 ans exige par le texte. 4
CC : en cas de prsentation du demande pp de dv pour faute et dune demande reconventionnelle pour dv pour altration, le rejet de la 1 re ( surement car pas de preuve de la faute) emporte le prononc du divorce pour altration du lien conjugal. CC consacre lautomaticit du dv pour altration du lien conjugal sans mme que soit constate la sparation de fait de 2 ans. Autrement dit, le juge sera tenu de prononcer le divorce pour altration quel que soit la dure de sparation des poux.
-Arrt 29 fvrier 2012 : toute une partie de la doctrine a annonc une perte de vitesse du divorce pour faute du fait de lvolution des rgimes des diffrents divorces. Dans cet arrt bien au contraire, alors que la CC avait totalement moyen de refuser un dv pour faute, elle insiste sur la violation grave et renouvele des devoirs conjugaux. Lide ctait de permettre une action en d-i qui est ouverte dans les autres cas de divorce mais qui peut tre obtenu plus facilement dans le cas dun divorce pour faute.
II- Articulation entre le prononc dun divorce et rclamation de dommages et intrts
La dissolution du mariage, quel que soit le type de divorce, donne lieu diffrentes compensations financires qui obissent des rgimes diffrents.
3 formes de compensation judiciaire :
-art 270 : prestation compensatoire. Permet de rparer un prjudice matriel qui dcoulerait automatiquement du divorce, lide tant que la dissolution du mariage cre une situation qui fait apparaitre des disparits dans les conditions de vie des poux. Destine compenser cette disparit provoque par la rupture du mariage. Prestation fixe de faon totalement objective par le juge au regard de deux lments : des besoins de lpoux considr comme crancier et les ressources de lpoux considr comme dbiteur.
-art 266 : peut sappliquer cumulativement avec lart 270. Sans prjudice de larticle 270 . 5
Permet de rparer une autre catgorie de prjudice qui est les prjudices dune particulire gravit : champ plus restreint que la prestation compensatoire. Seul peut en bnficier lpoux qui est dfendeur un divorce pour altration dfinitive du lien conjugal ou lpoux qui a obtenu le divorce aux torts exclusifs de son conjoint : que deux cas douverture la mise en uvre de larticle 266. La demande doit tre faite loccasion de la demande en divorce.
Consquences de ces rgles : d-i fonds sur lart 266 ne peuvent tre allous lorsque le dv est prononc aux torts partags (1re 25 octobre 2005). Petite particularit, la jurisprudence a dcid de faire jouer cet article en cas de sparation de corps : 2 me 7 mai 2002= octroi de d-i cette occasion.
-art 1382 : droit de la responsabilit civile. Permet de rparer tous les prjudices (principe de rparation intgrale) avec une rserve, tous les prjudices quils soient distincts de ceux qui rsultent de la dissolution du mariage. 1 re 9 janvier 2007. La demande fonde sur 1382 peut se faire tout moment mme aprs le divorce et elle peut tre aussi demande indpendamment de limputation du divorce. Complte les deux articles, permet certains poux dobtenir des ddommagements alors que le droit du divorce leur fermait cette possibilit.
-Arrt 1re 7 dcembre 2011 : divorce pour altration dfinitive du lien conjugal. Le juge du fond rejette la demande en paiement de d-i car lpouse qui les demandait stait fonde sur lart 1382. Juges dappel avaient estim que lapplication de lart 266 fermait la possibilit pour lpouse dinvoquer lart 1382. CC : affirme lapplicabilit de lart 1382 de faon concurrente lart 266.
-Arrt 1 re 5 janvier 2012 : procdure de dv pour faute. Les juges du fond ont dbout lpouse de sa demande de d-i aux motifs quelle ne dmontrait aucune faute spcifique de son poux cest dire autre que celles ayant justifi le divorce pour faute. CC a censur les juges dappel : pour lapplication de lart 1382, cest le prjudice dont on demande rparation qui doit tre distinct de celui caus par le divorce, sinon on appliquerait 266 et 270. 6
En revanche, une mme faute peut tout la fois servir pour justifier un divorce pour faute et la rparation dun prjudice qui est distinct de celui qui rsulte du divorce= prjudice morale : atteinte la rputation, notamment pour des convictions religieuses.
Autrement dit : les juges du fond doivent bien faire intention aux chefs de prjudices invoqus pour distinguer ce qui dcoule de la dissolution du lien patrimonial, mais sagissant de ce qui est un comportement que fautif, il ny a pas distinguer ce qui donne droit rparation ou pas.
Arrt 1 re sparation de corps (voir avant) : rejet de la demande de d-i au fondement de lart 266. Raisonnement suivi par les juges du fond : lart 266 sert rparer le prjudice rsultant de la dissolution, hors pas de rupture totale du lien conjugal car certains devoirs subsistent dans la sparation de corps. CC censure : d-i de lart 266 peuvent tre allous en cas de sparation de corps quand bien mme la sparation de corps ne rompt pas totalement le lien conjugal. Doctrine plus favorable la solution opte par les juges du fond plutt que la motivation de la CC qui a lair dinsister essentiellement des violences rptes par lpoux sur lpouse et confondre lart 266 et 1382.
-Arrt 1re 23 mai 2012 : CC a consenti loctroi de d-i sur le fondement de 1382 dans le cadre dun divorce pour faute aux torts partags. CA avait considr que dune certaine matire il y avait une sorte dannulation dune faute par lautre. CC censure et refuse cette neutralisation dune faute par lautre et octroi d-i sur le fondement de 1382 et utilise le terme de torts rciproques alors que le terme utiliser est torts partags, pour montrer que lune des fautes tait plus caractrise, plus intense ou plus marque que lautre.
Cas pratique : soit le cas pratique vous orientent sur un type de divorce, si non plusieurs types de divorce sont envisageables= demande principale et demande reconventionnelle.
III- Les recours des poux contre un jugement de divorce
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Problme qui se pose est de savoir dans quelle mesure lun ou les poux peuvent revenir sur leur consentement au divorce une fois que le juge la prononc.
Textes
Art 233 al 2 et art 234.
En 2008, CC a rendu un avis dont lintrt tait le suivant : lart 233 du Code civil ne ferme pas la voie dappel contre le jugement qui a prononc le divorce, soppose seulement que lpoux qui a accept revienne sur son consentement.
Divorce sur requte accept : divorce contentieux, de nature mixte plutt car les modalits de divorce il est de nature contentieuse car cest le juge qui tablira les effets attachs au prononc du divorce+ consentement des poux sur le pp du divorce. Le principe mme du divorce est acquis, en revanche il peut tre intressant pour lpoux de former un appel et de permettre au juge de maintenir le lien matrimonial avec tt les mesures provisoires lies la procdure de divorce et devoir de secours.
Recours au divorce par consentement mutuel : mode gracieux de divorce. Epoux rglent leur divorce dans une convention= contrat qui exige le consentement de chacun des poux. En revanche, une rupture se fait lors de lintervention du juge lorsquil homologue la convention Cette homologation est indivisible du prononc du divorce : quand le juge prononce le divorce, il prononce lhomologation qui a la force excutoire dune dcision de juge= confre lautorit de force juge. Autrement dit, si elle a la mme force excutoire quune dcision de juge, elle ne pourra tre modifie que par une nouvelle convention qui se subsistera la premire. Dun point de vue procdural, une convention homologue ne peut tre remise en cause par les voies classiques contractuelles (vices de consentement, rescision pour lsion). Donc, ce sont les recours en appel qui peuvent remettre en cause la convention (quand on veut rviser la prestation compensatoire par ex).
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Jurisprudence de la CC montre quelle insiste trs fortement sur cette nature judiciaire de lhomologation.
-Arrt 1 re 22 fvrier 2005 : tabli trs clairement que seule une nouvelle convention homologue peut remplacer une autre et la mme solution a t rendue dans un arrt du 1 re
13 septembre 2012. Pas davenant, pas de modification possible (qui seraient possibles quand la, convention nest pas homologue : tant quelle nest pas homologue, elle nest pas un contrat).
Autre recours possible contre un jugement : les recours des tiers.
Cranciers sont gnralement les tiers.
Action en inopposabilit de la convention homologue qui sera fonde pour les tiers sur laction paulienne. 2 me 25 nbr 1999 ,1re 23, nbr 2011.
Tierce opposition.
Droit de la filiation
Synthse couple et filiation : sur le mariage ouvert aux couples de personnes de mme sexe
Filiation de faon gnrale : distinguer dans la tte, les diffrents types de filiation. Filiation par le sang (lgitime/ naturelle)/ Filiation lective (adoption). PMA : filiation par le sang. GPA, maternit pour autrui : contentieux jurisprudentiel avec des rponses pas toujours cohrentes.
De faon plus classique, thmes qui peuvent revenir dans des cas pratiques.
I- Les conflits de paternit
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Quand plusieurs paternits sont tablies ou quand il y a des contestations de paternit. Rupture par lordonnance du 4 juillet 2005, mais les tribunaux continuent traiter des affaires soumises au droit antrieur et donc il faut maitriser le systme antrieur 2005 et postrieur 2005.
A- Conditions de la contestation de la paternit et le rle de la possession dtat dans le conflit de paternit
Dans le Code Dalloz, vous avez le droit antrieur. Art 311 et suivants et surtout -1,-11 et -12 et article 322 ,334 et 338 : anciens articles. Principe dans le droit antrieur : en cas de conflit de filiation, les juges admettent tous les moyens de preuve et dterminent la filiation la plus vraisemblable= critre et cest seulement dfaut dlments de preuve suffisants quils envisagent la possession dtat.
Possession dtat sentend de la runion de plusieurs lments : tractatus, fama, nomen et les demandeurs doivent dmontrer quelle est continue, paisible, non quivoque, publique.
Point mthodologique : chacun de ces lments sera apprci, il faut les envisager et si au regard des faits de lespce la possession dtat prsente ces lments.
2 exceptions sur cette prise en compte de la possession dtat : en matire de filiation naturelle, il y a ce quon dsigne le principe chronologique par lequel lexistence dune reconnaissance va rendre irrecevable ltablissement dune autre filiation qui la contredirait. Dans le cadre de la filiation lgitime, on ne peut contester ni reconnaitre la filiation de celui qui a une possession dtat conforme son titre de naissance.
Autrement dit, la consquence est que : pour tablir une autre filiation naturelle il faut pralablement contester en justice celle qui a t lgalement tablie= il faut dduire un lien de filiation pour lui en substituer un nouveau. a vaut aussi pour les prsomptions en matire de filiation lgitime (arrt 1 re 14 fvrier 2006 : reconnaissance prnatale mais effectue par un homme qui ntait pas le mari de la mre. Or quand un enfant n pendant le mariage il y a une 10
prsomption de paternit qui touche le mari de la mre. Juge stait fond sur le comportement du pre lgitime antrieurement et postrieurement la naissance et donc une sorte de possession dtat. Prsomption sur le mari de la mre+ comportement antrieur et postrieur la naissance et qui permettait donc dtablir une possession dtat : faisait obstacle tout tablissement de paternit naturelle quand bien mme il y avait eu cette reconnaissance prnatale).
Depuis 1 er juillet 2006 (ordonnance de 2005) : article 333, 311-1, 311-2. Article 333 : filiation tablie par un titre confort par une possession dtat peut tre conteste, mais par un nombre limit de personne, cest--dire lenfant, les parents tablis et le parent (pre) prtendu+ dans un dlai limit de 5 ans de p dtat confort par le titre, au-del il y a forclusion.
Article 311-1 et 311-2 : consacrent les exigences jurisprudentielles quant aux qualits qui permettaient de rendre la possession dtat utile (efficace) savoir tractatus (le comportement), fama ( la publicit) , nomen.
Autre apport de lordonnance 2005 : art 320= principe chronologique, savoir toute personne qui veut tablir sa filiation doit dabord contester la filiation lgalement tablie si il en existe une ce, afin dviter les conflits de paternit.
Article 336-1 issue de la loi 2009 :
Application dans la jurisprudence
-1 re 19 mars 2008 : un enfant inscrit ltat civil sous le nom du mari de la mre tout en ayant t reconnu par un autre homme de faon pr natale ( reconnaissance) qui agit en contestation de la paternit du mari pour faire reconnaitre sa propre paternit. CA a dclar la reconnaissance valable. Epoux forment un pourvoi et la CC rappelle quune possession dtat denfant lgitime peut parfaitement tre constitue avant la naissance de lenfant ds lors quelle est paisible, continue et sans quivoque = principe. Sagissant de lespce, la CC a approuv les juges du fond davoir considr que cette possession dtat (invoque par le couple) ntait pas utile car aux vues des faits de lespce il y avait de srieux doutes quant la paternit du mari. 11
Possession dtat efficace, utile : si ne lest pas, permet une contestation de paternit.
-1 re 8 octobre 2008 : enfant inscrit ltat civil sous le nom du mari malgr une reconnaissance prnatale par un homme. CA estime que laction du pre prtendu est recevable, mais la rejette au fond aux motifs quon pouvait tablir une vritable possession dtat au regard du pre lgitime (le mari de la mre). Runion de 2 lments : titre et la p dtat= font obstacle la contestation de la filiation lgitime. Si lun des deux manque (possession dtat), ouverture possible dune contestation en paternit. Ces rgles de droit qui visent tablir la filiation la plus vraisemblable sont considrablement remises en cause avec lexpertise biologique qui donne des rsultats trs fiable on peut sorienter vers une filiation vridique et plus simplement une filiation vraisemblable.
Dans un cas pratique : le critre de la filiation vraisemblable interviendra lorsque les parties refusent de se soumettre une expertise biologique. Si lexpertise biologique est de droit cest dire que les juge peut ordonner la demande dun requrant on ne peut contraindre une partie sy soumettre.
Expertise biologique ou gntique : tous les cas de figure de cas pratique = se placer au niveau de lapplication de la loi dans le temps : avant ou aprs la loi 2002.
Tous les conflits de paternit (actions) ont lieu quand il y a un refus de se soumettre des expertises biologiques.
Expertise biologique
Art 311-12 et 339 ancien et article 16-11 issue de la loi 2004 pour lexpertise post mortem.
Principe : lexpertise bio est de droit en matire de filiation sauf sil existe un motif lgitime de ne pas y procder. Dbats jurisprudentiels portent sur le caractre lgitime ou non du refus. Principe: apprciation trs stricte par les juges du caractre lgitime du motif.
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-1 re 28 mai 2008 : pour la CC aucun motif lgitime ntait caractris et a donc censur la CA qui avait approuv le rejet de la demande dexpertise sans apprcier le caractre lgitime du refus. Autrement dit : CC exige des juges dappel quils motivent leur dcision de rejeter lexpertise bio et quils ne se contentent pas de simples indices, dune p dtat ou dune filiation vraisemblable. On considre que la CC donne la possibilit aux juges du fond de tirer tt consquences du refus du pre recherch de se soumettre toute expertise bio. Autrement dit : lapprciation des juges du fond est souveraine quant la lgitimit du refus. Ce que la CC contrle cest si la CA a bien motiv son rejet : application stricte du pp selon lequel lexpertise bio est de droit. Exception : motifs lgitimes vritablement apprcis par les juges du fond et donc il faut des motivations.
Arrt 1 re 30 septembre 2009 : CA a bien caractris lexistence dun motif lgitime pour ne pas procder lexpertise bio demande. Caractris par deux lments : dune part lintrt strictement financier qui semblait sous tendre la demande dexpertise et le caractre dstabilisant que pouvait avoir lexpertise dans le contexte de lespce.
Dans la jurisprudence, il est devenu de plus en plus classique pour les juges du fonds de tirer du refus de se soumettre lexpertise bio et peuvent induire un aveu de la paternit de refus : volution jp constate nettement.
Parmi les motifs lgitimes : poursuite dun intrt purement pcuniaire (demandeur), caractre dstabilisant voir destructeur dune expertise bio qui viserait contester une paternit tablie de longue date et dans un contexte de fragilit des enfants (peut tre une violence pour le jeune enfant). Raison pour laquelle les juges du fond induisent un aveu : pendant longtemps on avait besoin dune prise de sang alors que maintenant on a juste besoin dune mche de sang et il est donc maintenant plus difficile dinvoquer une atteinte lintgrit humaine.
Finalit de laction+ consquence que lon prsage sur lenfant : prendre en compte.
CEDH : arrt 6 dcembre 2011, Iyilik c Turquie. CEDH a rendu une dcision qui souligne quelle approuve les autorits nationales de faire primer lintrt de lenfant en prenant en 13
considration le long lapse de temps pendant lequel lenfant avait bnfici dun tat civil stable et la proportionnalit de latteinte au respect de la vie prive value laune de lintrt de lenfant et de connaitre la vrit de la filiation.
CEDH, 16 juin 2011 : Pascaud c France. Un enfant (adulte) a obtenu une expertise gntique permettant dtablir sa filiation envers son pre biologique, le pre semblait y avoir consenti car aprs avoir t ordonne, lexpertise a t annule aux motifs que le pre navait pu y consentir expressment raison de laltration de ses facults mentales. Lenfant se plaint devant la CEDH dune violation au respect du droit de sa vie prive et familiale (art 8 CEDH). Mme raison de la CEDH dans la balance des intrts de lenfant et du pre recherch, on fait primer lintrt de lenfant et donc la protection des intrts du pre prsum ne saurait constituer elle seule un argument suffisant pour priver le requrant de ses droits. France a donc t condamne. La France a ragi dans la jurisprudence des juges du fond en allant dans le sens de la protection des intrts de lenfant.
Arrts CEDH : dans la pondration des intrts conflictuels en prsence, CEDH a tendance privilgier le droit connaitre ses origines cest dire lintrt de lenfant tablir sa filiation biologique.
Expertise biologique lgard des dfunts : expertise post mortem
Jurisprudence a beaucoup volue et notamment une jurisprudence de rupture avec laffaire Montand o la solution de la CC avait permis de procder une expertise et une exhumation du cadavre qui avait tabli une absence de filiation entre Montand et celle qui disait tre sa fille. Affaire ayant choqu lopinion publique. Le lgislateur a agi par une loi de 2004 dite de biothique et qui pose un pp trs stricte : sauf accord express de la personne manifest de son vivant, aucune identification par empreinte gntique ne peut raliser aprs sa mort.
Si la jurisprudence franaise est assez souple lgard des personnes vivantes, elle est beaucoup plus stricte sagissant des expertises post mortem car il y a la dignit de la personne humaine qui se poursuit au-del de la mort des individus. Le respect de la dignit se poursuivant, il y a un respect lgard des morts qui conditionne de faon trs stricte lexpertise post mortem. 14
Depuis 2004, 2 arrts retenir :
-Arrt 2 avril 2008 : application trs claire du texte car en labsence du consentement du dfunt et en dpit de laccord des ayants droits, la jurisprudence est oppose lexpertise post mortem. Jurisprudence sapplique toute forme dexpertise, mme celle qui ne requiert pas de prlvement ou dexhumation (par ex : si le dfunt a conserv une mche de cheveu, si na pas donn daccord de son vivant, expertise impossible).
-Ccst, 30 septembre 2011 : justifie lapproche du lgislateur de prfrer le respect du mort et du corps de la personne dcde au respect de la vie prive et de la vie familiale normale des vivants. Loi 2004 ne porte pas atteinte la Constitution.
Doctrine : cette dcision du Ccst va lencontre de la position de la CEDH et il risque dy avoir un conflit de normes entre la CEDH qui privilgie la vie familiale et prive des vivants et lintrt de lenfant au respect du mort.
Atteinte dans la vie prive et vie familiale normale : le fait de ne pas permettre un enfant de connaitre ses origines et cest pourquoi lart 8 est invoqu.
Accouchement sous X
On a le respect du secret de la mre qui a voulu accoucher sous X et revendications de lenfant connaitre ses origines.
Art 326 : tabli le mcanisme de laccouchement sous X. Art L 222-6 du Code de laction sociale et des familles : modalits relatives laccouchement sous X.
Jurisprudence
Evolution assez remarquable. Jurisprudence avait tendance dcider que laccouchement sous X ne pouvait pas faire obstacle aux revendications des enfants quand ils se fondaient sur le droit connaitre ses origines, notamment partir de larrt 1 re 28 mars 2000 propos de 15
lexpertise bio qui est de droit, sauf motif lgitime. La volont de la mre daccoucher sous X apparaissait comme un motif lgitime pour faire obstacle aux revendications.
La jurisprudence a tendance protger le secret et cela a t approuv par la CEDH (loi 2002 approuve par la CEDH): CEDH 13 fvrier 2003, Odivre c France. Balancement entre deux intrts, CEDH navait pas condamn la mre en estimant que la loi franaise prvoyait suffisamment de modalits pour concilier la protection du secret et lintrt de lenfant. Modalits : la mre tt en accouchant sous X et en prcisant quelle souhaite garder le secret pour ne pas tablir de filiation, peut consentir laisser des lments qui permettront ventuellement lenfant de prendre connaissance dune partie de son dossier. Le refus dtablir une filiation maternelle peut aller de pair avec la possibilit pour lenfant de connaitre ses origines. Ccst a considr que la loi tait bien conforme la Cst en ce que la loi 2002 instaurait un quilibre entre les droits de la mre et les droits de lenfant.
-CE 17 octobre 2012 : contentieux un peu particulier car trs gnralement le contentieux est une revendication de lenfant connaitre sa mre. En lespce, une jeune femme ne sous X se plaignait dtre harcele par sa mre car elle ne voulait pas que sa mre bio revendique un lien de filiation car elle avait tabli une vie stable avec sa famille dadoption. Tout le problme reposait sur une responsabilit de lenfant en raison dune faute du service daide social lenfance qui avait divulgu des informations quil tait tenu de garder secret. Engagement de la responsabilit de lenfant pour la faute commise par le service daide sociale et rappel de la ncessit de protger le secret (le secret vaut pour lenfant si il en va pour son enfant). Met en avant lintrt particulier de lenfant et le fait primer sur lintrt de sa mre biologique.
-Contentieux initi par les grands parents
1 re 8 juillet 2009 TGI 8 octobre 2009 CA Metz, 22 janvier 2013
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Problme dans ces 3 affaires: une femme avait dcid daccoucher sous X ( ide dabsence de filiation maternelle et de secret). Ici, lide de secret tait lgrement attnue car la mre avait prvenu la grand-mre de son accouchement. Le problme tait une revendication de la grand- mre qui ne peut pas sopposer laccouchement sous X, mais peut sopposer ladmission de lenfant en qualit de pupille de ltat (peut sopposer aux consquences de laccouchement sous X), enfant adoptable car aucune filiation nest tablie son gard et est donc plac en vue dtre adopt. Ces 3 affaires vont dans le mme sens savoir autoriser la grand- mre de fait (pas de lien de filiation tablie avec la grand- mre) invoquer le lien affectif entre elle et son petit enfant pour sopposer au procs-verbal qui constaterait ladoptabilit de lenfant .
CA Metz, 22 janvier 2013 : laffaire sest corse car le recours de la mre a t accueillie et elle a donc pu sopposer au statut de lenfant comme tant pupille de ltat et donc adoptable. En revanche la grand-mre est alle plus loin en demandant dadopter lenfant. On ne peut pas autoriser la grand-mre adopter son petit enfant (mme si ladoption est simple) car tablirait un lien de filiation et ce qui amnerait confondre les gnrations et nier lexistence de la mre qui bien ayant voulu accoucher sous X existe quand mme. Limite donc ce type de procdure. Possibilit pour les grands parents de sopposer au statut de pupille de ltat de lenfant mais pas de possibilit de ladopter. Pas de statut stable de lenfant donc=Pas de, lien de filiation avec la mre, ni avec la grand- mre et nest pas adoptable.
Article 224-8 du Code de laction sociale et des familles a fait lobjet dun recours devant le Ccst : cet article encadrait trs fortement les possibilits de recourir contre le statut de pupille de lenfant et estimait quil fallait avoir un lien biologique pour sopposer ce prononc. A fait lobjet dun recours pour inconstitutionnalit et lalina 1 a t jug contraire la Constitution dans une dcision du 27 juillet 2012 du Ccst. Un peu particulier car le Ccst remet au 1 er janvier 2014 les consquences de cette inconstitutionnalit autrement dit la loi devra permettre toute personne prsentant un lien troit avec lenfant de pouvoir exercer ce recours ds lors quils auront t inform de larrt qui rend lenfant adoptable . Gnralement ce recours tait finalement ouvert aux pres et mres le pre car il tait inform de lexistence dun enfant et la mre quand elle est revenue sur sa dcision. 17
Ouvert aux grand parents qu compter du 1 er janvier 2014 : ils nauront plus besoin dapporter la preuve dun lien de fait avec lenfant et nauront qu invoquer linformation quils ont eu de larrt rendant lenfant adoptable= simple connaissance de la situation du petit enfant pour pouvoir sopposer son statut de pupille de ltat : grands parents nont qu faire a. Pour tablir un lien de fait avec lenfant, il fallait prouver que les grands parents lavaient vu et quils avaient pu le ctoyer.
Gestation pour autrui
Rgles en droit franais sont simples, mais les consquences que la jurisprudence en tire sont complexes du fait de lintrt de lenfant qui est pris en compte.
Art 6 et 1128 Code civil. Jurisprudence a dgag un pp de ces deux articles : AP 31 mai 1991= prohibition de la gestion pour autrui sur le double pp de lindisponibilit du corps humain et de celle de ltat des personnes.
La loi biothique 22 juillet 1994 : art 16-7= nullit absolue de la GPA car cest une disposition dordre public.
Problme cest que la France nest pas seule et un certain nombre de droits trangers admettent la rgularit des GPA. Contentieux en France vient du fait de reconnaitre en France des liens de filiation dun enfant n dune GPA.
-3 arrts 1re 6 avril 2011 : chaque fois il y a eu des conventions de mre porteuse aux Etats Unis. Dans ces affaires, quelques fois la convention intgrait un don de gamtes du pre, parfois avec un donneur anonyme : cre des disparits entre les situations des arrts.
Processus est le mme : lenfant n aux Etats-Unis, dans un cas avec les gamtes de ses parents, dans dautres cas donneurs anonymes. Tribunal amricain constate ladoption de lenfant par les deux poux franais et lenfant est inscrit comme tant celui du couple 18
franais sur son acte de naissance, le tout est transcrit au consulat de France aux Etats-Unis, problme intervient lors du passage entre le consulat aux Etats-Unis et lacte civil en France.
A chaque fois, le Parquet demande lannulation de la mention de la mre car en France la mre est celle qui accouche ce qui nest pas le cas aux Etats-Unis. Quand le pre est le pre biologique de lenfant, son lien de filiation est maintenue, mais la mre ne parvient pas se faire reconnaitre comme la mre bio car na pas port lenfant.
CC : les contrats de gestation pour autrui, mme si ils sont rgulirement passs ltranger ne peuvent produire aucun effet en France et ce, au nom de lop international franais car heurte le pp de lindisponibilit de ltat des personnes car en France, la mre est la femme qui a accouch de lenfant.
A priori le droit franais opre une distinction entre la filiation maternelle laquelle il soppose et la possibilit pour lenfant de vivre en France avec ses deux parents et donc ds lors que le droit franais mnage cette possibilit pour lenfant de vivre avec eux en France, il y a peu de chance quun recours contre CEDH aboutisse= lenfant aura une filiation paternelle si le pre franais est bien le pre bio et naura pas de filiation maternelle= le couple franais sera reconnu comme tant ses parents ltranger, pas en France : pas de consquences dcoulant dun lien de filiation : pas de crance alimentaire lgale, ni droits successoraux.
-CE 4 mai 2011 : GPA stant droule en Inde n dun pre franais et dune mre indienne porteuse et ctait aussi une GPA pour un couple de personnes de mme sexe PACSE.
Laffaire a t traite en deux tapes : le pre tait le pre biologique et il a voulu solliciter auprs du consulat franais de bombai la transcription de la naissance des enfants sur le registre de ltat civil et la dlivrance de passeports pour venir en France= consulat refuse alors que les enfants avaient t conus pour vivre en France et devront pourtant rester en Inde et thoriquement tre levs en Inde. Juge des rfrs et ordonne la dlivrance dun document de voyage au bnfice des enfants et en apparence cautionne cette GPA, fait primer lintrt des enfants. CE saisi dun recours contre cette dcision du juge des rfrs : CE rend une dcision en faveur de la reconnaissance du lien de filiation paternelle. Autrement dit, solution du CE constitue faire primer lintrt suprieur de lenfant sur tout autre intrt et donc sur lordre public franais. 19
=solutions divergentes qui montrent que le critre de lintrt suprieur de lenfant nest pas apprci de la mme manire devant les juridictions prives et les juridictions administratives, mais en mme temps les circonstances de lespce, la porte des dcisions allait avoir des consquences totalement diffrentes. Dans le 1 er cas, les enfants peuvent vivre en France, dans le 2 me cas la filiation tablie avec le pre leur permettait darriver sur le territoire franais. Dans tous les cas nanmoins on se rend compte que ses situations donnent lieu des situations prcaires pour les enfants et donc le droit sera amen voluer.
En matire de GPA, le lgislateur sera amen se prononcer trs clairement surtout du fait de la nouvelle loi= assouplissement des conditions de reconnaissance de la GPA, pas dadmission totale (prof).
Circulaire 25 janvier 2013 : incitait les procureurs et les greffiers cest dire ceux qui peuvent dlivrer des certificats de nationalit, dlivrer des certifications de nationalit franaises des enfants ns ltranger de parents franais ce, mme si il tait clair quil sagissait dune GPA. En gnral le lien de filiation paternelle est effectu de faon rgulire au regard des rgles de lEtat tranger et de la loi franaise.