RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS

UNIDAD 1
Derecho
. : , Conjunto de normas de conducta humana obligatorio y conforme a la idea de justicia Fines Bien Comn
. Justicia y Seguridad
Nocin de sistema jur!dico
Un sistema jur!dico es el conjunto de reglas e instituciones de derecho "ositi#o "or las $ue se rige una
. : ) determinada colecti#idad Sus elementos esenciales son 1 una legislacin $ue sir#e de #!nculo a la
, ) , . colecti#idad $ue rige y % una cierta autonom!a cuando menos legislati#a &ay sistemas jur!dicos estatales
, , . y no estatales y tambi'n no slo de base legislati#a sino de base judicial o consuetudinaria Base
, . legislati#a cuando la base est( constituida "or la ley $ue corres"onde a un sistema escrito y codificado
, . , Base judicial cuando se constituye "or la sentencia o el "recedente Base consuetudinal se constituye "or
, , la costumbre $ue tiene $ue tener entidad en sentido e)terno "or$ue debe reiterarse el com"ortamiento en
, . modo continuo y en sentido interno "or$ue cuando el com"ortamiento se reitera se hace obligatorio
Clasificaciones de los sistemas jur!dicos
C*+,IS B-,I*A.UA, , : ) teniendo en cuenta el origen histrico se"ara cuatro gru"os a las legislaciones $ue
conser#aron "redominantemente su derecho nacional y en las $ue son casi nulas las influencias romanas y
( : cannicas ej "a!ses escandina#os, ); ) -UA b legislaciones influenciadas "or el Derecho /omano, recibiendo
( , , ); ) influencias cannicas derecho es"a0ol "ortugu's italiano c legislaciones $ue conser#aron los elementos
germ(nico y romano, , ( , , influenciados "or el cannico fundidos m(s tarde derechos de Francia B'lgica
, , ); ) Alemania &olanda Sui1a d sistemas latinoamericanos formados de fuentes euro"eas m(s o menos "r)imas
( ) . -s"a0a y 2ortugal con influencias democr(ticas
/-N- DA,ID, : los clasifica segn la ideolog!a
. I Sistema de derecho occidental
. II Sistema de derecho so#i'tico
. III Sistema de derecho musulm(n
. I, Sistema de derecho hind
. , Sistema de derecho chino
, *a cr!tica $ue se le reali1a es $ue slo nombra al derecho franc's debiendo haber incor"orado adem(s el
. derecho alem(n 3ambi'n caracteri1a al Common *a4 desde la ideolog!a y tendr!a $ue haberlo hecho desde la
. t'cnica juridica
SI*,A 2-/-I/A, : ) - ( , habla de cuatro gru"os a los sistemas romano cristianos derechos de -uro"a continental
, , , , ); ) ; ) ( alem(n franc's italiano es"a0ol "ortugu's b sistemas del common la4 c sistema so#i'tico derechos $ue
: , , ) ) - ca!an bajo el dominio de la U/SS /usia Checoslo#a$uia 2olonia y d los sistemas filosfico religiosos
( , , ). derechos musulm(n hind chino
CAS3AN 3+B-5AS,
Familia jur!dica
Grupo francs
Grupo angloamericano
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
: 6ru"o $ue rene todos los sistemas $ue tiene
: -lemento en comn
: Ideolog!a , . Ideolog!a com"uesta "or la conce"cin "ol!tica religiosa y moral de una sociedad
3'cnica jur!dica: . #ocabulario es"ec!fico o t'cnico y relati#o a determinada ciencia Constituye la t'cnica
, , jur!dica el modo de agru"ar un conjunto de normas modos $ue a lo largo del tiem"o han ido e#olucionando y
: son
: . /-C+2I*ACI+N se agru"an las normas "or materia
: , . C+NS+*IDACI+N se reiteran los caracteres de la reco"ilacin tambi'n normas aisladas &ay un grado
. de "erfeccionamiento donde se e)cluyen las no #igentes
: C+DIFICACI+N es el grado de "erfeccionamiento m()imo hasta el momento en la t'cnica de agru"ar
. : ( normas 3iene distintas caracter!sticas un orden y una coherencia interna las dis"osiciones no se
); ( ); ( contradicen entre s! unidad de materia cdigo ci#il unidad de sancin un cdigo es una ley $ue
); ( , dis"one de muchas dis"osiciones se autosatisface e)isten entre estas dis"osiciones remisiones
, internas de modo $ue el jue1 o $uien se encarga del funcionamiento de la norma siem"re "ueda
) construir la solucin "ara un caso an cuando la ley no la haya establecido de modo e)"reso
*os derechos de la cultura occidental
Com"rende el Derecho de +ccidente un "rimer subgru"o constituido "or los sistemas jur!dicos de ins"iracin
; ; roman!stica otro de los sistemas jur!dicos escandina#os $ue no llegaron a recibir el Derecho /omano y un
, , tercero com"uestos "or los sistemas anglosajones y angloamericanos $ue tienen su fundamento histrico en
. el derecho comn ingl's
- *+S SIS3-7AS /+7AN+ C/IS3IAN+S
( ) Constituido "or la mayor "arte de los derechos del continente euro"eo -uro"a occidental y central y "or
, los de Am'rica Ib'rica con la denominacin de derecho continental. Algunos juristas ingleses utili1an la
e)"resin ci#il la4, en contra"osicin a common la4, si bien $uieren hacer alusin con ella al fondo romano
. de este gru"o
, -l elemento constituti#o de este gru"o segn DA,ID es la comunidad ideolgica sobre $ue se a"oyan y $ue
, . intentan lle#ar a la realidad tales derechos fundados en el Derecho /omano
, -l Derecho /omano recibido "or los "ueblos del continente euro"eo y lle#ado a Am'rica no es el derecho
, , cl(sico de /oma sino el derecho del Cor"us Iuris , justinianeo estudiado "or las escuelas jur!dicas de
. +ccidente
, , . , *a rece"cin del D/ tu#o en los di#ersos "a!ses caracter!sticas distintas *a #igencia del mismo fue obra
, , de un acto legislati#o $ue "od!a dar a la rece"cin una enorme am"litud hasta llegar a conceder a dicho
. derecho el rango de derecho "ositi#o
, Al lado del D/ han contribuido otros distintos elementos histricos a formar los derechos modernos de este
: , , , , . gru"o elementos ib'ricos el derecho cannico la doctrina del derecho natural el derecho germ(nico etc
, , , 2ueden e)istir en estos derechos instituciones y conce"tos de otras "rocedencias y a #eces de sentido
. original y "ro"io
, : Se desen#ol#i "recisamente en ellos la codificacin ci#il moderna con tres cdigos im"ortantes el
*andrecht , . "rusiano de 189: el cdigo franc's de 1;<: y el cdigo Ci#il general austr!aco de 1;11 -stos
, , cdigos est(n com"lementados "or otros elementos como la ley la juris"rudencia las o"iniones de los
, . comentaristas las doctrinas de los autores
*os sistemas escandina#os
, , , . Com"rende el gru"o escandina#o los derechos de Suecia Noruega Dinamarca Finlandia e Islandia Se
; ; caracteri1an "or su car(cter tradicional "or no haber tenido una rece"cin del Derecho romano "or no haber
, reali1ado la codificacin segn el "atrn na"olenico y "or la originalidad y unidad de su sistema
. , , jur!dico Dinamarca Suecia Noruega y Finlandia no han cesado de unificar su derecho en materia ci#il y
. . comercial -l sistema se rige "or el "recedente -l derecho escandina#o ha a"ortado soluciones felices a
. muchos "roblemas jur!dicos "rimordiales
Sistemas $ue entrecru1an el derecho de ti"o romano y el Common *a4
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
. -scocia 2or obra de los jurisconsultos se o"er en -scocia una #erdadera rece"cin del sistema del Derecho
; , , romano y sigue 'ste "redominando all! des"u's de efectuarse la unin con Inglaterra en 188< an cuando
. este afectado "or conce"ciones jur!dicas inglesas
. .uebec , , , *a "ro#incia de .uebec en Canad( ha conser#ado su antiguo derecho franc's $ue constituye la base
; de su Cdigo de 1;== en el $ue se regulan las instituciones del Derecho Ci#il y las del mercantil aun$ue en
. las dem(s materias "redomina el sentido del Common *a4
. *uisiana , 2ermaneci fiel a la tradicin del Derecho romano des"u's de su incor"oracin a los -UA en 1;<>
; . y se dict en 1;<; un Cdigo ci#il ins"irado en el franc's sustituido "or el de 1;%? 2ero no le libera de
: , la influencia del Common *a4 el cdigo re#isado en 1;8< est( redactado solo en ingl's se encuentra
; , se"arado de las doctrinas francesa y es"a0ola y el deri#ado uso de los casos "or la comodidad $ue su"one
. acudir a las soluciones $ue se encuentran a mano del C*
. @frica del Sur - . , Se conoce como derecho romano holand's -l derecho holand's formado "or el Derecho romano y
, algunas leyes holandesas $ued subsistente en los dominios del derecho "ri#ado cuando los ingleses hicieron
. suyos los territorios de @frica del Sur -l hecho de $ue el antiguo derecho no satisfac!a las necesidades de
. la sociedad sudafricana hi1o $ue el derecho sudafricano sufriera un "rofundo influjo ingl's
Derecho hind
, . Al e)"andirse hacia +riente la ci#ili1acin babilnica lleg a la India All! la con#ergencia de "ueblos
, heterog'neos di#ididos entre arios y no arios encuentra su e$uilibrio en un sistema social $ue se"ara
. tajantemente a los dos gru"os re"arti'ndolos en un com"lejo sistema de castas
. , , *a estructura de las castas condiciona al derecho de la India *a casta mas ele#ada la de los brahmanes es
. , , , su"erior al mismo rey .uienes "ose!an casta ten!an "ri#ilegios mientras $uienes no los im"uros es decir
( los sin casta sudra ), . estaban e)"uestos a "enas feroces y des"ro"orcionadas
. . . .: , -l derecho brahm(nico se forma y desarrolla entre el 1<< a C y el 11<< d C al final de esta '"oca la
e)"ansin musulmana afecta a la India e introduce all! un nue#o ordenamiento jur!dico $ue sobre"oni'ndose
, en "arte y yendo "aralelo en otra "arte al Derecho "ree)istente detiene de hecho su e#olucin aun sin
. , , , , e)tinguirlo -l Derecho originario en efecto sobre#i#i tambi'n des"u's de $ue al final del siglo A,I la
Com"a0!a de las Indias +rientales comen1 a a"licar el Derecho ingl's en "aralelo a los dos sistemas
. jur!dicos ya en #igor
*os te)tos originarios del Derecho brahm(nico son los Dharmasutra , , es decir reco"ilaciones de m()imas $ue
. se refieren al conjunto de reglas religiosas y sociales con las $ue se ad$uieren cr'ditos morales Se
destacan el Cdigo de 7an (7anusmrti). -l tratado m(s c'lebre es el de Bautilya cuyo contenido com"rende la
. administracin del -stado y la acti#idad "uniti#a
: -n su forma actual el derecho indio se "resenta como semejante a un Derecho anglosajn costumbres
"rocedentes de tiem"os inmemoriales e integradas "or normas escritas basan y acom"a0an una "ra)is judicial
. caracteri1ada "or el "rinci"io del "recedente #inculante
Derecho isl(mico
, , , *os "rinci"ios re#elados "or el arc(ngel 6abriel a 7ahoma son codificados en un te)to sagrado el Cor(n $ue
. refleja directamente la #oluntad di#ina y $ue "or tanto no "uede ser inno#ado "or el hombre -ste es el
. te)to fundamental $ue rige el derecho isl(mico
: -ntre sus fuentes se encuentran
, ; -l Cor(n libro sagrado del Islam
, , ; *a Sunna o tradicin relati#a al en#iado de Dios la tradicin sacra
, ; -l Idjma o consentimiento uni#ersal de la comunidad musulmana
, . -l .uiyas o ra1onamiento "or analog!a
, -l derecho musulm(n "resenta total originalidad al com"ararlo con otros sistemas jur!dicos debido a su base
, estrictamente religiosa a "artir de la cual el -stado solo se justifica como ser#idor de la religin
. re#elada
, -s un derecho r!gido en cuanto a la modificacin de su contenido en algunos as"ectos tales como lo $ue son
, , ; . sus ritos religin sucesiones "ero es fle)ible en cuanto al derecho "blico
Derecho chino
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
, : *as reformas en china se transforman en re#oluciones en cuatro fases bien delineadas la "rimera es
, , . im"erial la segunda re"ublicana la tercera nacionalista y la cuarta comunista
( - *a "rimera fase 19<> 1911) #a desde la abolicin de la e)traterritorialidad hasta la ca!da de la dinast!a
. . manch *a reforma del derecho "enal est( en "rimer "lano -sta materia estaba regida "or el cdigo de la
, dinast!a china llamado 3a tsing lu li. , -n 19<; este cdigo fue reformado distinguiendo el derecho "enal del
. ci#il y humani1ando las "enas
*os cinco libros del cdigo ci#il chino "onen de manifiesto una fuerte influencia alemana y el deseo de
. $uebrar la tradicin china
( - ) *a segunda fase 191% 19%8 , #a desde la "roclamacin de la re"blica $ue se0ala el fin del -stado
, . confuciano $ue hab!a durado dos mil a0os hasta la formacin del gobierno nacionalista de Chiang Bai CheC
Continan los trabajos de codificacin em"rendidos bajo la dinast!a manch y se "rofundi1a el conocimiento
. , de los Derecho e)tranjeros *os jueces chinos integraron los te)tos cl(sicos y las costumbres locales con
. las normas del "rimer "royecto de cdigo ci#il chino
, , -n el Derecho "enal en cambio la acti#idad reformista fue limitada y las normas elaboradas en la '"oca
. im"erial "ermanecieron en #igor hasta 19%;
( - ) *a tercera fase 19%8 19:9 . se caracteri1a "or el gobierno nacionalista de Chiang Bai CheC -l gobierno
. , nacionalista estableci comit's "ara la re#isin de los "royectos de cdigos ya elaborados -l cdigo ci#il
. , fue fundido con el cdigo de comercio y dr(sticamente reducido Se utili1an como base el cdigo ci#il
, . comercial de Siam el cdigo ci#il turco y el brasile0o "ara normas de derecho de familia 3odo derecho
, . hereditario se reduce a "ocas normas "ara dejar el ma)imo es"acio a la costumbre
, *a cuarta fase llega a la actualidad , y se caracteri1a "or una legislacin de ti"o socialista #olcada
hacia normas de origen euro"eo deri#adas bien de la tradicin china hasta a$u! delineada bien del modelo
. so#i'tico en el $ue China se ins"ir originalmente Faltan obras $ue informen sobre la efecti#a a"licacin
. , de las normas *a constitucin consta de treinta nicos art!culos $ue son "rinci"ios "ol!ticos e)"resados
. en forma jur!dica
UNIDAD %
-l sistema roman!stico
: ) ( Denominaciones $ue ha recibido esta familia jur!dica 1 Derecho continental en o"osicin al derecho de la
); ) ( ); ) 6ran Breta0a % Ci#il la4 los juristas ingleses lo usan en contra"osicin al common la4 > 6ru"o franc's
( ); ) usada "or /en' Da#id ya $ue los "a!ses toman como base el cdigo ci#il franc's : Sistema roman!stico
( ); ) ( ); ) ( usada "or los italianos ? 6ru"o romanista usada "or Sol( Ca0i1ares = /omano cristianos usada "or
). . Sil#a 2ereira Se caracteri1a "or tener base en el derecho romano con conce"tos similares 3anto las
, . instituciones como las fuentes la in#estigacin y los m'todos son similares a las del derecho romano
6ru"o latino
) a Derecho franc's. . : 3iene su Cdigo Ci#il de 1;<: *a comisin estaba com"uesta de cuatro jurisconsultos
, , . : ) , 3ronchet Bigot de 2reameneu 2ortalis y 7alle#ille -ntre cuyas fuentes destacan 1 *as costumbres $ue
, , "ro"orcionaron la mayor "arte de las dis"osiciones sobre inca"acidad de la mujer casada "otestad marital
); ) , , etc % el Derecho /omano $ue se utili1 es"ecialmente "ara el r'gimen de la "ro"iedad las reglas
; ) ; ) ( generales de las obligaciones > las ordenan1as reales : las leyes de la /e#olucin mantenidas "ara lo
, ). relati#o a la mayor!a de edad el matrimonio y el r'gimen hi"otecario
, , , , , Segn F-//A/A es un Cdigo "o"ular claro sim"le animado de un es"!ritu "r(ctico libre de abstracciones
, . tericas dominado de una gran sabidur!a y moderacin /es"ondi de modo adecuado a las as"iraciones de su
. tiem"o
, Algunos "ueblos lo han mantenido #oluntariamente des"u's de lograr su inde"endencia como B'lgica y
. . *u)emburgo +tros "a!ses ado"taron con toda es"ontaneidad el Cdigo franc's D otros han ins"irado sus
, , , , , . codificaciones en el modelo franc's como &olanda &ait! /e"blica Dominicana Boli#ia .uebec y *uisiana &a
. influido considerablemente sobre cuantos cdigos en -uro"a continental e &is"anoam'rica
) b Derecho italiano. . , , Unifica los derechos ci#iles y comerciales -l Cdigo Ci#il de 1;=? estaba en general
. calcado sobre el Cdigo franc's No obstante mejoraba este cdigo la redaccin y los "rinci"ios del Cdigo
. na"olenico Su"o reconstruir el derecho sucesorio sobre sus bases naturales y "ro#ey con m(s justicia a la
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
, tutela de los derechos de terceros a la condicin de e)tranjeros y a las relaciones de 'stos con los
. , , nacionales -ste cdigo ejerci fuerte influencia fuera de Italia introducido casi totalmente en Bulgaria
, . 7alta y en la Isla de Samos y sir#i de modelo "ara el Cdigo Ci#il de ,ene1uela
, &ubo trabajos de reformas de este cdigo iniciados en 19%: con el nombramiento de una comisin "recedida
, , "or SCIA*+JA y al morir "or D A7-*I+ $ue "ublicaron di#ersos libros del nue#o cdigo $ue entraron en #igor
( - ) . en 19>; 19:1 "romulg(ndose el te)to definiti#o el 1= de mar1o de 19:%
. -l nue#o cdigo ci#il tiene la tendencia a ante"oner el inter's de la colecti#idad al de los "articulares
2one al d!a y mejora el Cdigo de 1;=? en a$uellos "untos $ue el transcurso del tiem"o determinaba la
. necesidad de modificaciones y lo "one al d!a "ol!ticamente de conformidad con la ideolog!a fascista
, , Inmediatamente des"u's de la ca!da del fascismo "or un derecho legislati#o se eliminaron a$uellas
. dis"osiciones $ue a"arec!an incom"atibles con el cambio de r'gimen
6ru"o germ(nico
) a Derecho austr!aco. , 2re"arado "or Fran1 #on E-I**-/ el Cdigo austr!aco fue sancionado en 1;11 "ara
. , . entrar en #igor el 1 de enero de 1;1% -s bre#e conciso y claro 3iene influjo del "royecto "rusiano de
, . 18;: y del Cdigo franc's y la doctrina del derecho natural
. -l "ar(grafo 1= reconoce en todo hombre la e)istencia de derechos innatos -l "ar(grafo 8 "ermite al jue1
acudir a los "rinci"ios generales del derecho natural cuando haya un #ac!o en la ley y no se "ueda dar
. solucin al caso
2erdur en algunos territorios de Checoslo#a$uia y otros -stados $ue formaron "arte de Austria antes de la
- . guerra de 191: 191;
) b Derecho alem(n. , -n Alemania en 1;8: se nombr una comisin de die1 miembros 2royecto de Cdigo Ci#il
, , . alem(n "ublicado en 1;;; juntamente con la -)"osicin de 7oti#os Se le re"roch estar e)cesi#amente ligado
. al Derecho /omano y "oco atento a la "roteccin de los d'biles 2or eso se nombr una segunda comisin la
, . cual "ublic en 1;9? el segundo "royecto social y realista Sancionado "or el em"erador el 1; de agosto de
, . 1;9= entro en #igor el 1 de enero de 19<<
( *a influencia del derecho germ(nico es #isible en el derecho de cosas transmisin y "ublicidad de los
) . derechos reales en el de familia y en de sucesiones Sus cualidades distinti#as son el es"iritu cient!fico
$ue le lle#a a seguir un orden riguroso con frmulas generales lo suficientemente com"rensi#as "ara abarcar
; aun las hi"tesis no "re#istas y el es"!ritu "r(ctico, $ue le ha hecho "rescindir de todo formalismo
, . , tradicional e intil reduciendo al m!nimo la reglamentacin y las "rohibiciones *os defectos a fuer1a de
, $uerer "re#erlo todo el legislador aleman se #e obligado a abusar de las dis"osiciones abstractas y
, . tericas de las frmulas com"licadas y a em"lear una terminolog!a inaccesible a los "rofanos
, - , , &a influido en las codificaciones "osteriores como en el Cdigo ja"on's de 1;9= 9; el sui1o de 19<8 el
, , . brasile0o de 19%= el de la /usia so#i'tica de 19%% y el de China de 19%9 *os Cdigos Ci#iles griego y
. egi"cio siguen tambi'n al Cdigo alem(n
) c Derecho sui1o. 2or consecuencia de su organi1acin "ol!tica estu#o Sui1a durante mucho tiem"o "ri#ada de
; . , unidad legislati#a cada cantn ten!a sus leyes "articulares Autori1ada "or la Constitucin de 1;8: se
, , "rocedi a la elaboracin del Cdigo Federal de las +bligaciones $ue fue sancionado el 1: de junio de 1;;1
. "ara entrar en #igor el 1 de enero de 1;;> -ste Cdigo lle# a cabo la unificacin de todo el derecho
, . "ri#ado de obligaciones ci#il y mercantil
, , -n 1;9; se com"let la codificacin sui1a con el Cdigo Ci#il $ue abarca los derechos de las "ersonas
, . , familia sucesin y cosas Faltaba moderni1ar y ada"tar al nue#o Cdigo el de +bligaciones entrando en #igor
, . el nue#o te)to igual fecha $ue el Cdigo Ci#il
; , -ste Cdigo se distingue "or su t'cnica menos ligada al Derecho /omano es sobrio y "o"ular en #e1 de
, $uerer reglamentar todas las relaciones de Derecho se contenta con establecer los "rinci"ios y direcciones
, . jur!dicas fiando el resto a la discrecin de los jueces
. , *a /e"blica de 3ur$u!a lo ado"t "ara sustituir a las antiguas y anacrnicas leyes otomanas -s co"ia casi
, . literal "romulgado el 18 de febrero de 19%= -se mismo a0o se ado"t "or la Asamblea Nacional 3urca un
, . Cdigo de +bligaciones calcado de igual modo en el corres"ondiente Cdigo sui1o de +bligaciones de 1911
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
Derecho griego
. &asta el a0o 19:= no e)isti en 6recia un Derecho Ci#il unitario $ue rigiera en todo el territorio nacional
- . Sobre la tierra firme reg!a el derecho romano bi1antino 2ero en algunos territorios insulares como en las
, , , Islas Jnicas en la Isla de Samos en Creta e)ist!an cdigos ci#iles "ro"ios $ue ten!an influencia del
. derecho franc's y el italiano
, ; -l Cdigo Ci#il fue sancionado el 1? de mar1o de 19:< "ara em"e1ar a regir el 1 de junio de 19:1 "ero a
. causa de la ocu"acin alemana no entr en #igor hasta el %> de febrero de 19:=
*a 2arte 6eneral como en el derecho de obligaciones tiene la influencia de la codificacin germ(nica y de
. , la sui1a -l derecho de cosas tiene su base en el Derecho romano y est( influido en im"ortantes materias
( , , ) . transcri"cin "renda hi"oteca "or el Derecho franc's -l derecho de familia mantiene la tradicin
( . ., , , hel'nica " -j reconociendo solo la #alide1 de la forma religiosa del matrimonio y atribuyendo a la madre
, ); en defecto del "adre no la "atria "otestad sino la tutela y en cuanto al derecho de sucesiones "resenta
. una fisonom!a es"ecial $ue res"onde a las conce"ciones y tradiciones del "a!s
, , Se regula en este derecho cuidadosamente el contrato de ser#icios concedi'ndole al jue1 facultades $ue le
- . "ermiten ligar su juicio a los #alores 'ticos y econmico sociales del derecho Se da entrada a la teor!a
. del abuso
*as ra!ces romanistas de los derechos euro"eos
. *a historia de /oma "resenta dos cisuras fundamentales $ue se"aran su Derecho en tres fases *a "rimera
, . ., cisura la constituye la segunda guerra "nica alrededor del %<< a C cuando el "oder romano se e)tiende en
. "oco m(s de medio siglo desde el *acio hasta los territorios m(s im"ortantes del mundo antiguo -l Derecho
, , "rimiti#o sinteti1ado en las AII 3ablas y elaborado "or los "ont!fices se muestra inadecuado "ara una
. sociedad $ue traslada su centro de gra#edad econmico de la agricultura al comercio An res"etando la
, ; tradicin jur!dica el Derecho se adecua a las nue#as e)igencias sobre todo "or obra del jue1 del siglo I
. . . al III d C florece la juris"rudencia cl(sica romana *a segunda cisura de la historia romana #iene des"u's
( . .), de la muerte de Alejandro Se#ero %>? d C cuando las migraciones b(rbaras #iolan los confines romanos en
. , el Danubio y en el /hin -l centro de gra#edad del im"erio #a "asando cada #e1 m(s hacia +riente $ue hereda
. las leyes romanas "ero inter#iene sobre ellas -sta ada"tacin a "ueblos de tradiciones "rofundamente
- : distintas de las romanas hace del Derecho romano hel'nico un #erdadero Derecho uni#ersal su ductilidad le
. - har( a"licable hasta 19<< -ste Derecho romano hel'nico encuentra su e)"resin com"leta en la com"ilacin
. ordenada "or Justiniano
, -n sus or!genes los "ont!fices eran de"ositarios de los conocimientos t'cnicos $ue "ermit!an la e)"ansin
, . econmica de la sociedad eran los ingenieros -l "ont!fice deb!a conser#ar el orden de una naturale1a $ue
. su sociedad concibe como hormigueada de es"!ritus
Del derecho de /oma al derecho de Bi1ancio
. -l mono"olio jur!dico de los "ont!fices se rom"e con la edad re"ublicana e im"erial *a acti#idad judicial
. , "asa a los laicos y se e)tiende a nue#as materias Caso "or caso los juristas ada"tan los usos transmitidos
(mores) , a los nue#os "roblemas y las decisiones de los tribunales se con#ierten en la otra gran fuente del
. , Derecho -n la estratificacin de costumbres y desusos del Derecho romano se #a generando "or s! mismo con
una m!nima inter#encin estatal re"resentada "or las leges, , las cuales se limitan a integrar el Derecho ya
. , . e)istente -s t!"ica la legislacin "enal romana en la $ue el -stado se limita a fijar reglas "rocesales Se
: genera as! un derecho modular o abierto el Derecho "uede desarrollarse en cual$uier direccin "ara
. ada"tarse a situaciones nue#as
, -l mundo latino entr en contacto con las refinadas abstracciones griegas de la gram(tica la lgica y la
. geometr!a -s a "artir de este momento cuando comien1an los intentos de reducir a sistema tomando como
modelo la geometr!a euclideana a$uel montn de reglas determinadas caso "or caso $ue constituyen la
. , fuer1a del Derecho romano *a nocin de sistema entra as! en el debate cultural y "ermea todo el
. "ensamiento occidental
*a com"ilacin de Justiniano
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
. . , -l >9? d C hab!a contem"lado la di#isin del im"erio romano en dos "artes confiadas cada una de ellas a
. uno de los hijos de 3eodosio 7ientras el im"erio romano de +ccidente se encaminaba hacia su com"leta
, . e)tincin el im"erio romano de +riente estaba destinado a un milenio m(s de e)istencia
. , , -l im"erio bi1antino no era ya el im"erio romano Sin embargo conser# la cultura cl(sica y la e)tendi en
, , . formas m(s acordes con la nue#a realidad bien a los "ueblos esla#os bien a la ci#ili1acin isl(mica
- , 7ientras las com"ilaciones romano b(rbaras del im"erio de +ccidente tu#ieron un relie#e cultural limitado
. las #icisitudes jur!dicas del im"erio de +riente se configuraron grandiosamente
. . . -n el ?%; d C Justiniano orden $ue se "usiera orden en el montn de dis"osiciones llegadas hasta 'l -l
, , ministro 3riboniano recibi la m(s am"lia facultad de inter#enir en los te)tos jur!dicos cl(sicos
, modific(ndolos am"ut(ndolos o integr(ndolos donde le "areciera necesario "ara llegar a un te)to legislati#o
. unitario $ue reflejase la realidad jur!dica de su '"oca
: -ste te)to consta de cuatro "artes el Digesto , se com"one de cincuenta libros $ue se encuentran fragmentos
. , de las obras de los "rinci"ales juristas romanos Se encuentran las inter"olaciones indis"ensables "ara
. ada"tar a$uellos te)tos al Derecho #igente en la '"oca justinianea
-l Cdigo . com"rende las leyes im"eriales re"artidas en doce libros
*as Instituciones , son una obra did(ctica deseada "or el em"erador "ara facilitar el a"rendi1aje de su
. Derecho
*as No#elas, , no forma "arte del cuer"o unitario de las tres "recedentes sino $ue "uede derogar las
. , dis"osiciones contenidas en 'stas 7(s an la ley m(s reciente en las No#elas "uede derogar leyes
. , anteriores contenidas en la misma obra -n suma , Digesto Cdigo e Instituciones constituyen el ncleo de la
, com"ilacin justinianea mientras $ue las No#elas . constituyen su actuali1acin Fue Irnerio $uien habl de
un Cor"us iuris ci#ilis.
, , , , , -l CIC $ue trataba derechos de la "ersona en s! misma familia derechos reales obligaciones y sucesiones
. rigi hasta el siglo AIA cuando comien1an a surgir los estados nacionales 2ara regular la acti#idad
( comercial se tu#o en cuenta el citerio subjeti#o en "rinci"io solo se regulaba la acti#idad de los
) ( , ). comerciantes y objeti#o ya se define tambi'n cu(ndo un acto es de comercio
6losadores y comentadores
- *a ci#ili1acin romano bi1antina lega a la alta edad media de la -uro"a +ccidental un Derecho romano
. cristali1ado en una forma sistem(tica $ue se "resenta como definiti#a
-l entrela1amiento del filn jur!dico con el teolgico "robablemente fue facilitado "or el modo en $ue
. . estaban organi1adas las escuelas medie#ales -l Derecho se englobaba en la 'tica y en la lgica 3ambi'n la
. teolog!a fue ense0ada en la 'tica y en la lgica
-n torno al te)to reconstruido "or Irnerio se condensar( la acti#idad de los glosadores y de los
, comentadores $ue ir(n creando junto al Derecho "ri#ado tambi'n lo $ue hoy ha llegado a ser el Derecho
. , "blico &asta el 1%<< los juristas se atu#ieron a esta tradicin como si el mundo entonces conocido
: . , estu#iera organi1ado en un nico im"erio el im"erio romano heredado "or Bi1ancio -n a$uel tiem"o surgieron
, , , sin embargo las monar$u!as escandina#as y esla#as mientras las de Francia -s"a0a e Inglaterra afirmaban
. con decisin su autonom!a
*a #ida jur!dica sufri un cambio radical solamente con la crisis "ol!tica del siglo A,I y con la figura
. , del "r!nci"e des#inculado del res"eto a la ley 2or un lado una corriente erudita $uer!a reconstruir el
te)to originario de la obra de Justiniano des"u's de $ue siglos de glosas y comentarios hab!an oscurecido
. , : su forma originaria 2or otro lado una corriente "ragm(tica $uer!a tener en cuenta la nue#a realidad los
grandes descubrimientos transoce(nicos hab!an dado im"ulso "oderoso al comercio y hab!an hecho surgir
. , e)igencias jur!dicas a las $ue los te)tos justinianeos no "od!an hacer frente Adem(s era necesario fijar
. de manera "recisa los usos comerciales
SIS3-7AS JU/IDIC+S D- FI*IACI+N IB-/ICA
Derecho es"a0ol
, , . Integran el Derecho Ci#il es"a0ol no uno sino #arios sistemas jur!dicos a modo de "luralidad unitaria
, *as guerras de la /econ$uista determinaron la diferenciacin de ordenamientos jur!dicos en las distintas
. regiones .ue ha dado lugar a la contra"osicin del Derecho Ci#il comn y Derecho Ci#il foral.
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
. Derecho llamado comn , - -n -s"a0a no se reali1 hasta 1;;; ;9 la tarea de "romulgar un Cdigo Ci#il de ti"o
. , , moderno 2recedieron al Cdigo Ci#il sir#iendole de fundamento legal el 2royecto de 1;:1 y la *ey de Bases
. , ; de 19;; -l "royecto "resentado al gobierno en 1;?1 ten!a la influencia del Cdigo na"olenico aun$ue en la
, . transmisin y gra#(menes de bienes inmuebles recogi el sistema alem(n "rusiano
; -l 2royecto de 1;?1 sir#i de fundamento y "auta "ara el Cdigo Ci#il #igente y gran im"ortancia conser#an
. : ) ; ) las glosas de 6A/CIA 6+D-NA *os elementos $ue informan a este Cdigo Ci#il son a el "royecto de 1;?1 b
( , , ); ) ; ) , las leyes "osteriores /egistro Ci#il &i"otecaria etc c las legislaciones forales d los Cdigos franc's
; ) , . italiano y "ortugu's y e ciertas dis"osiciones tomadas de la costumbre de la doctrina y la juris"rudencia
, . -l Cdigo Ci#il de 1;;9 en materia de sucesiones se desentiende "or com"leto del "atrn na"olenico Deja
. #i#as las m(s im"ortantes instituciones del derecho histrico y conser# el es"!ritu tradicional "atrio
Fue objeto de censura en el Cdigo es"a0ol su car(cter y tendencia indi#idualista "ero su mati1 "ol!tico es
. "ro"io de la '"oca en $ue fue dictado
, , /ige el Cdigo Ci#il es"a0ol con algunas modificaciones en Cuba y 2uerto /ico e ins"ira a los cdigos
, . ci#iles de &onduras y 2anam( y al de Fili"inas de 19:9
Derechos forales. , , , *os derechos forales "rinci"almente los de Aragn Na#arra y Catalu0a son sistemas de
, , , derecho com"letos autctonos $ue res"onden a unos "rinci"ios generales y desarrollan sus consecuencias
. aun$ue este desarrollo "ermanece im"erfecto
, Se trata de sistemas jur!dicos de "rinci"ios "ro"ios muy acusados y muy conformes al es"!ritu nacional
, , "ero detenidos en su natural e#olucin desde hace siglos "or lo $ue carecen de una formulacin y una
. ordenacin ada"tadas a la #ida moderna
: ) , *o caracteri1an las siguientes notas 1 -l subjeti#ismo jur!dico encarnado en el res"eto a la libertad
; ) . ci#il y la es"ontaneidad jur!dica % la slida y robusta organi1acin de la familia
-n la actualidad una fuerte corriente doctrinal cree necesario un derecho ci#il nacional unificado en el
. $ue han de estar integradas las instituciones de los ordenamientos forales
Derecho "ortugu's
, , -l Cdigo "ortugu's de 1;=8 de S-AB/A fue el "rimero $ue se se"ar de -uro"a es decir del "lan del Cdigo
. na"olenico
: ) *as fuentes "ara su elaboracin fueron a el derecho "ortugu's anterior y los trabajos de los
, ; ) ; ) jurisconsultos es"ecialmente de C+-*&+ DA /+C&A b el Cdigo de Na"olen y sus comentaristas c otros
, ; ) cdigos e)tranjeros como el franc's austr!aco y el sardo d el 2royecto de Cdigo Ci#il es"a0ol de 1;?1 y
, . el Cdigo italiano de 1;=? asi como el comentario de 6A/CIA 6+D-NA sobre el "rimero de ellos
, , ; -ntre sus defectos tiene un e)cesi#o es"!ritu doctrinal art!culos de un car(cter "uramente terico tiene a
, . su fa#or instituciones desconocidas del Cdigo franc's Se le achaca haberse rendido a la influencia
, e)tranjera con "ostergacin de la tradicin jur!dica "ortuguesa discul"able dada la '"oca de "leno auge
. de liberalismo "ol!tico y econmico en $ue fue redactado
D-/-C&+ CI,I*
-#olucin del conce"to
( -l derecho ci#il ius ci#ile) , era el derecho de un "ueblo determinado y "or antonomasia el derecho de los
; ciudadanos romanos el ius gentium , , . o derecho de gentes "or el contrario era un derecho uni#ersal -l
, . derecho ci#il era un derecho formalista e)"resin e)acta del car(cter del "ueblo $ue lo forj -l derecho
, de gentes es un derecho $ue no constituye la sola e)"resin de un contenido racial sino elaborado teniendo
, . en cuenta la condicin humana ante todas las cosas y los demas "ueblos -l derecho ci#il re"resentaba el
; . derecho estricto el derecho de gentes re"resentaba la e$uidad
. , -n la -dad 7edia el derecho ci#il se identifica enteramente con el derecho romano -l Im"erio /omano ya
, , . ine)istente territorial y "ol!ticamente se es"irituali1 "or la fuer1a de su derecho .ued estereoti"ado
: en la obra ordenada "or Juatiniano el Cor"us Iuris Ci#ile . o Cuer"o de Derecho Ci#il /omano Un derecho
, ; . nico uni#ersal y com"rend!a el derecho "ri#ado y el derecho "blico se contra"one al derecho cannico
, -n el siglo A,II se constituyen nue#as soberan!as y el Cor"us Iuris Ci#ile . "ierde #irtualidad Slo se
. . conser#an las formulas $ue ata0en al derecho "ri#ado Contra"osicin entre derecho "ri#ado y "blico
UNIDAD >
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
*+S SIS3-7AS D- FI*IACI+N AN6*+SAJ+NA
*os sistemas de common la4, frente a los sistemas continentales
*a e)"resin common la4, se usa "ara com"render tanto el sistema jur!dico $ue se desen#ol#i des"u's de la
( ) , . in#asin Normanda 1<== en Inglaterra cuanto a$uellos sistemas jur!dicos $ue son deri#ados de 'l 2or
, . ejem"lo la mayor "arte de los -UA y Canad(
Se obser#a el derecho comn ingl's en Inglaterra e Irlanda y en la mayor "arte de los "a!ses de habla
, , , ( ), inglesa entre ellos Australia Nue#a Eelanda Canad( sal#o la "ro#incia de .uebec 3errano#a y -UA
( ). e)ce"tuada *uisiana
-l common la4 , , , ; tu#o distintas fuentes tales como el derecho sajn el derecho dan's el derecho normando
, . ; "ero sobre todo deri#a de dos fuentes im"ortantes una sajona y una normanda *a "rimera es la m(s antigua
. la segunda data de la in#asin de 6uillermo el Con$uistador -n esta ltima '"oca se estableci un
. antagonismo entre el Derecho del #encedor y el del #encido *os normandos se esfor1aron "or introducir su
. legislacin y los sajones hicieron esfuer1os no menores "ara conser#ar sus antiguas costumbres -sta lucha
. condujo a una fusin de donde naci el derecho ingl's actual
*as caracter!sticas de los derechos del gru"o angloamericano radican en la "lasticidad de sus fuentes y en
, . el es"!ritu casu!stico realista y "r(ctico de sus m'todos jur!dicos -)iste una contra"osicin entre la
conce"cin racionalista , , del mundo "ro"ia de los euro"eos continentales y la conce"cin em"!rica $ue los
. . anglosajones tienen del uni#erso -n los "rimeros domina el "ensamiento abstracto y deducti#o -n los
, , - . segundos el "ensamiento concreto enemigo de las ideas generales y de las construcciones terico dogm(ticas
, 7ientras $ue el derecho ingl's dist!nguese "or su car(cter eminentemente judicial "or un sistema de
, , ( elaboracin del Derecho $ue se mue#e de antiguo en torno al caso concreto case la4), el derecho
, continental euro"eo da "rimordial im"ortancia a la ley "or$ue #e la reali1acin y la garant!a de la
. , justicia en la e)istencia de "rece"tos abstractos y generales Segn /+SC+- 2+UND la fuer1a del common la4
, , reside en su manera de tratar los casos concretos mientras $ue la fuer1a de su ri#al el derecho romano
, . moderno radica en el desarrollo lgico de los conce"tos generales
, , -l jue1 en el sistema anglosajn "ara reali1ar su funcin de hacer justicia ha de atenerse a los
, "rinci"ios fundamentales de la ra1n y de derecho natural aun$ue los a"li$ue a tra#'s de las resoluciones
de casos anteriores y tomando en consideracin las caracter!sticas de las situaciones "articulares $ue se
. le "resentan
, S+*A CA5IEA/-S afirma $ue en la actualidad se da el caso de $ue en los "a!ses del common la4 hay una
, tendencia a la multi"licacin de leyes escritas mientras $ue en los "a!ses del sistema continental la
, funcin de la juris"rudencia es cada d!a mas im"ortante hay una tendencia al acercamiento entre ambos
. sistemas
, ( *as dos ramas fundamentales del Derecho Ci#il angloamericano son el derecho comn estricto common la4) y
- ( el llamado derecho e$uidad e$uity). - Una de las m(s im"ortantes instituciones $ue contiene ese derecho
, e$uidad es el Derecho de "ro"iedad en el sistema jur!dico de Inglaterra y -UA el trust, tam"oco tiene una
, #erdadera e$ui#alencia en los derechos continentales aun$ue se la suele relacionar con el fideicomiso
romano. *a consideration . no tiene corres"ondencia e)acta con nuestra nocin de causa
, , -n el derecho "ri#ado angloamericano las categor!as fundamentales y m(s diferenciadas son el contrato los
( delitos ci#iles torts) ( y la "ro"iedad "ro"erty).
: -ste derecho deri#a de dos notas im"ortantes
) 1 -l origen feudal del common la4, , , reflejado en sus conce"tos e instituciones fundamentales y en la
. estructura de la "ro"iedad y en el r'gimen de sucesiones
) % -l car(cter "redominante "rocesal del common la4, $ue e)"lica sus m(s destacados conce"tos y
. .: doctrinas -j en las "articularidades del "rocedimiento tiene su e)"licacin la frondosa teor!a de
la e$uity, surgida "ara atender a$uellas situaciones en $ue no "od!an ser utili1ados "ara lograra
, finalidades de la justicia los recursos del common la4.
-l estamento de los juristas y la formacin del Common la4
, , -n el Common *a4 $ue es un derecho consuetudinario la costumbre $ue es fuente de este Derecho no nace del
, . com"ortamiento "o"ular sino del com"ortamiento de los jueces Desde el siglo AI, se forman en torno a la
curia regis ( ), , la corte de 6uillermo las cuatro organi1aciones cor"orati#as de los juristas llamadas Inns of
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
court ( , , , Inner 3em"le 7iddle 3em"le 6ray s Inn *incoln s Inn). *a fundacin de crear un estamento forense
homog'neo en el $ue los la1os de tradicin cultural y de conocimiento "ersonal crean un h(bito mental
. constante de generacin en generacin
, *a unidad jur!dica la centrali1acin judicial y la homogeneidad del estamento forense e)"lican la falta de
. rece"cin en 6ran Breta0a del Derecho romano
: -l derecho ingl's estu#o regido entonces "or cuatro sistemas normati#os el Common *a4, a"licado "or los
; tres tribunales citados el *a4 7erchant, Derecho comercial $ue com"rend!a normas de Derecho internacional
, , ; , "ri#ado de Derecho mar!timo adem(s de reglamentos de ferias y mercados el Derecho cannico $ue
, administrado "rimero "or la Iglesia de /oma acab "or ser absorbido en buena "arte "or el Common *a4,
; cuando la reforma "rotestante hi1o del rey de Inglaterra tambi'n el jefe de la Iglesia reformada y la
-$uity, . $ue continu siendo a"licada hasta 1;8> "or un tribunal a "ro"sito
2rinci"ales diferencias entre derechos de familia romano cristiana y derechos del Common *a4
FA7I*IA /+7AN+ C/IS3IANA C+77+N *AF
: Norma general *ey
7'todo deducti#o
/acionalista
, . Base filosfica mo#imiento codificados en el s
AIA
Jue1 a"lica la ley
*egislador crea la norma
: , Norma indi#idual 2recedente sentencia
7'todo inducti#o
-m"irista
Basado en la e)"eriencia de los hechos
-l jue1 crea y a"lica la norma
*a e$uity en los derechos de filiacin anglosajona
) a 3rayectoria histrica de la e$uity inglesa. , Segn /ABASA no es un Derecho ordenado conforme a un "lan
, , , lgico o cient!fico como la legislacin romana y euro"ea en general sino en realidad una agru"acin de
, , doctrinas materias y "rocedimientos de ordenes jur!dicos di#ersos y des#inculados $ue se han ido formando
, es"ont(neamente en la "r(ctica sin mas normas $ue la de llenar los #ac!os $ue la rama del common la4 dej
. en su trayectoria
-l origen institucional de la e$uity , es en casos en $ue las decisiones del common la4, "arec!a contradecir
, , . la justicia se dirig!an al rey "ara obtener modificaciones de las sentencias -l rey abandonaba el e)amen
. de estas instancias al canciller y a su Corte o tribunal $ue ju1gaban en conciencia D como hasta la reforma
, de la Iglesia en Inglaterra los dignatarios de la Cancilleria y el canciller mismo eran eclesi(sticos
hombres #ersados en el conocimiento y la "r(ctica del derecho cannico y del romano no "uede e)tra0arnos
$ue la e$uity inglesa tu#iera su base en la G$uitas - . romano catlica
, , *a nocin tradicional de e$uidad se a"oya en Inglaterra en definiciones ins"iradas en las obras del
. , . continente A mediados del siglo AIII en una obra de B/AC3+N a"arece el conce"to de e$uidad
-l desen#ol#imiento de la e$uity : , , fue desigual se manifest en unos cam"os jur!dicos y no en otros "or$ue
al construir un conjunto de normas accesorias y su"letorias del common la4, se a"lic en a$uellas
"articulares materias en las $ue el common la4 . resultaba insuficiente -sto hi1o $ue la e$uity inglesa al
, , cristali1ar hacia el siglo A,II en un cuer"o o sistema de doctrinas jur!dicas a"licables a determinada1as
, . categor!as de asuntos $ued desnaturali1ada
, *a e)istencia de dos sistemas jur!dicos distintos con sus corres"ondientes tribunales lle#aba consigo
; incon#enientes de monta y esto oblig a la refundicin de un organismo nico de las jurisdicciones del
common la4 y la e$uity, - . reali1ada en Inglaterra a ra!1 de la reforma judicial de 1;8> 8?
-n -UA la fundicin resultaba m(s f(cil "or$ue en algunos -stados no e)ist!an Courts of e$uity, fue a$uella
, ( lle#ada a cabo "rimeramente en el -stado de Nue#a DorC en #irtud del Codeo f Ci#il 2rocedure ) de 1;:; y
. des"u's a tra#'s de otras dis"osiciones dictadas "or #arios -stados de la Unin y "or el -stado Federal
) b /eglas o m()imas $ue sir#en de base a la e$uity anglosajona.
) , , 1 *a e$uidad no tolera $ue haya agra#io sin re"aracin es decir no tolera $ue haya derecho sin la tutela
. judicial adecuada Fue esta m()ima la $ue originariamente dio im"ulso al r'gimen de la e$uity, sir#i'ndole
. de justificacin
) % *a e$uidad acta in "ersonam, significa $ue el derecho de e$uidad o"era sobre las "ersonas y no sobre las
, . cosas surte efecto sobre las "ersonas demandadas y no sobre las cosas o materias de contro#ersia
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
) > *a e$uidad sigue a la ley "or$ue si bien su"le las lagunas del r'gimen estricto del common la4, y aun
, . deroga en ocasiones sus "rece"tos no "uede ser considerada un sistema jur!dico com"leto
) . : *a e$uidad atiende a la intencin m(s bien $ue la informa
) . ? *a e$uidad tiene "or reali1ado a$uello $ue debe hacerse en el futuro
) . = *a e$uidad "resume la intencin de cum"lir una obligacin
) , 8 *a igualdad es e$uidad en ausencia de relaciones jur!dicas entre las "artes $ue condu1can a otra
, . solucin el tribunal debe distribuir los beneficios y las cargas e$uitati#amente
) . ; *a negligencia "ro"ia im"ide el acudir a la e$uidad
) . 9 -l $ue acude a la jurisdiccin de la e$uidad debe tener la conciencia lim"ia
) . 1< -l $ue reclama e$uidad debe "roceder tambi'n con e$uidad
) . 11 Cuando la e$uidad fa#orece "or igual a las dos "artes "re#alece la ley
) 1% Cuando la e$uidad fa#orece "or igual a las dos "artes "re#alece el derecho de $uien es "rimero en el
. tiem"o
) c Car(cter y #aloracin de la e$uity en el actual derecho angloamericano. , *a e$uity anglosajona al "erder
- , el sentido inicial de un "rinci"io 'tico jur!dico destinado a su"lir y corregir las im"erfecciones del
, , , derecho "ositi#o del derecho "ositi#o se con#irti "or el contrario en un sistema "reestablecido de
, doctrinas jur!dicas a"licables a determinadas categor!as de asuntos y mediante "rocedimientos es"eciales ha
- , , desnaturali1ado algn tanto el conce"to filosfico jur!dico grecorromano y cristiano arraigadamente
, , , , euro"eo de la e$uidad "ero en realidad no se ha se"arado totalmente de 'l toda#!a se manifiesta en la
G$uitas constituta, , . en ese Derecho de e$uidad $ue ha sustituido a la "ura e$uidad de los "rimeros tiem"os
*as fuentes del derecho "ri#ado
; Fuente material es todo factor $ue influye en la creacin del derecho es la fuente de a"licacin no
( , , ). , obligatoria la ley la costumbre los "rinci"ios generales del derecho Fuentes en sentido formal son los
; modos o formas en $ue se manifiesta o e)teriori1a la norma jur!dica es la fuente de a"licacin obligatoria
( , ). la doctrina la juris"rudencia
*a ley
*ey en sentido material, es toda norma general abstracta obligatoria dictada "or escrito "or la autoridad
. com"etente Da sea $ue emanan del Congreso como los decretos del "oder ejecuti#o o las ordenan1as
. munici"ales D ley en sentido formal, , es la dis"osicin emanada del "oder legislati#o de acuerdo con los
. "rocedimientos "rescri"tos "ara su creacin "or la Constitucin Nacional y las *egislaturas 2ro#inciales
3ambi'n hay leyes im"erati#as . a$uellas $ue no son susce"tibles de ser modificadas "or los "articulares 3al
. es el caso de la mayor!a de las leyes del derecho "blico *eyes dis"ositi#as o su"letorias, son
, susce"tibles de ser modificadas "or sus destinatarios tal es el caso de la mayor!a de las normas del Cdigo
. Ci#il $ue regulan la materia contractual
, , , , , +rden "blico segn la nocin cl(sica es el conjunto de ideas sociales "oliticas morales econmicas y
. religiosas a cuya conser#acin una sociedad cree ligada su e)istencia -l orden "blico arrastra una serie
: de consecuencias
, *as leyes de orden "blico son im"erati#as lo $ue im"lica $ue no "ueden ser derogadas o des"la1adas
; "or la #oluntad de los "articulares
; *os derechos deri#ados o des"la1ados "or la #oluntad de los "articulares
; *os actos contrarios a esta categor!a de leyes son nulos de nulidad absoluta y
. No es "osible a"licar leyes e)tranjeras contradictorias con el orden "blico interno
*a costumbre
+bser#ancia reiterada de determinadas conductas de los miembros de una sociedad $ue res"onden a una
necesidad jur!dica
Costumbre "raeter legem, , . .: o su"letoria es a$uella $ue regula los casos no "re#istos "or la ley -j los
, . contratos legalmente at!"icos $ue cuentan con ti"icidad social D costumbre contra legem es a$uella $ue se
. .: o"one al mandato legal -j la "r(ctica de otorgar che$ues a fecha con anterioridad a la admisin legal
. del che$ue de "ago diferido
. &ay antecedentes en los $ue se ace"t la a"licacin de la costumbre en ausencia de norma legal a"licable
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
*a juris"rudencia
Se refiere a los criterios establecidos "or los jueces y tribunales en su tarea de inter"retacin y
. a"licacin del derecho a los litigios $ue son sometidos a su conocimiento
, , , &ay $uienes argumentan $ue los jueces al fallar no crean derecho sino $ue se limitan a a"licar el derecho
, ( , , .). #igente $ue se e)"resa a tra#'s de las fuentes autori1adas la ley la costumbre etc Afirman $ue el jue1
, es la boca de la ley reduci'ndose su labor a trasladar al caso "articular $ue se le "resenta el criterio
. general establecido en la ley
, , Desde la "ostura o"uesta se afirma $ue en la "r(ctica los jueces asumen una funcin creati#a de normas
, jur!dicas bien sea "or$ue la ley $ue regula el caso a resol#er deja un es"acio "ara la discrecionalidad del
. magistrado o bien sea "or$ue directamente no lo tiene "re#isto
. /esulta claro $ue los "recedentes judiciales no son #inculantes "ara el jue1 a la hora de fallar
, . Frente a un caso concreto el jue1 debe "reguntarse cmo se han decidido "recedentemente casos an(logos *a
situacin m(s frecuente es $ue ya e)ista un ordenado ncleo de sentencias $ue determinan con claridad la
; , decisin a tomar ateni'ndose a ellas el jue1 dictar( entonces una sentencia $ue entrar( a formar "arte del
Common *a4 . como declaratory "recedent No es infrecuente $ue el jue1 no encuentre "recedentes "ara una
: , situacin nue#a decidir( entonces segn los "rinci"ios generales del derecho y su sentencia se con#ertir(
. en un original "recedent al $ue deber(n referirse los jueces sucesi#os
+tras fuentes del derecho
, . 2or doctrina se entiende la o"inin de los tratadistas de los cient!ficos o estudiosos del derecho -n la
, actualidad la misma no tiene car(cter #inculante ni si$uiera cuando el "arecer de los juristas es "ac!fico
( y coincidente res"ecto de determinada cuestin communis o"inio) aun$ue no se "uede negar su "rofunda
, . influencia lo $ue ha lle#ado $ue algunos la califi$uen como fuente mediata del derecho
, *os "rinci"ios generales del derecho son se0alados como criterio de resolucin de conflicto ser!an las
, l!neas rectoras y m(s generales del sistema $ue ins"iran y fundamentan las soluciones concretas $ue
( ). a"arecen en el Cdigo y las demas leyes Art 1= : Algunos "rinci"ios generales son
H : . 2rinci"io de buena fe com"ortamiento honesto al inter"retar la ley
H : . 2rinci"io de e$uidad a"licacin justa en el caso concreto
H : 2rinci"io de igualdad trato id'ntico a "ersonas $ue est(n en la misma situacin
H : . 2rinci"io de no abuso del derecho los derechos subjeti#os se deben ejercer de manera funcional
: *as funciones de los "rinci"ios generales del derecho son
, , IN3-/2/-3A/ es decir buscar un sentido todas las normas deben ser inter"retadas cuando son oscuras o
. dudosas
, . IN3-6/A/ mecanismo o m'todo $ue tiene el jue1 "ara resol#er el #ac!o
UNIDAD :
-l gru"o iberoamericano o latinoamericano
*a difusin a tra#'s de tantos siglos del Derecho /omano y del derecho cannico ha tenido una alta
. significacin en la unidad iberoamericana
, , , , Son bases de la es"ecialidad de este gru"o de derechos de un lado las condiciones geogr(ficas sociales
, , econmicas y "ol!ticas del continente americano muy distintas a las de -uro"a y la tradicin his"(nica o
. "ortuguesa de a$uellos "ueblos
, +tro rasgo marcado es el es"!ritu uni#ersalista en o"osicin al es"!ritu nacionalista $ue escla#i1a a
. -uro"a
, 3ambi'n se destaca la influencia de los -UA sobre las instituciones las condiciones y formas de #ida en $ue
. ha de actuar el Derecho
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
, , 7uchos de los cdigos de Iberoam'rica se a"artaron del Cdigo de Na"oleon tal es el caso del Cdigo de
, , Chile de innegable "ersonalidad y $ue ha ejercido influencia sobre otros cdigos sudamericanos como el de
. , , Argentina Son de destacar el cdigo Ci#il brasile0o de 191= "or su es"!ritu cient!fico y de gran
, , . "onderacin y el Cdigo Ci#il federal me)icano de 19%; "or sus notas m(s originales de a#ance social
, Se destaca entre ellos el "rinci"io de igualdad de derechos de nacionales y e)tranjeros $ue constituye una
. gloria "ara America *atina
-se democratismo social $ue ha sido la base de la #ida es"a0ola y el uni#ersalismo constituye el rasgo m(s
. destacado del "ensamiento jur!dico his"ano
: Subagru"aciones
) 1 : ( ), 2a!ses $ue estan regidos "or ada"taciones del cdigo franc's Boli#ia 1;>< /e"blica Dominicana
( ) 1;;:
) % , 2a!ses $ue ademas de la influencia del Cdigo franc's han recibido influencia del Cdigo italiano de
: ( ) 1;=? ,ene1uela 19:%
) > 2a!ses en $ue esta #igente el Cdigo Ci#il es"a0ol con modificaciones o cdigos "ro"ios basados en
: ( ), ( ), ( ), ( ). el mismo Cuba 1;;9 &onduras 19<= 2anam( 191= 2uerto /ico 19><
) : : ( ), 2a!ses $ue han "ublicado cdigos ci#iles de ins"iracin y t'cnica "ro"ia Chile 1;?? Argentina
( ), ( ), ( ) ( ). 1;=9 Brasil 191= 7')ico 19%; y 2er 19>=
) ? , , 2aises $ue han tomado como base "ara el Cdigo "ro"io otros cdigos del mismo gru"o
: , ; , latinoamericano -cuador y -l Sal#ador $ue han introducido en 1;=< el cdigo chileno Colombia $ue
; , ; lo hi1o en 19>8 con modificaciones im"ortantes 2araguay $ue ado"t en 1;8= el Cdigo argentino
( ) . Uruguay $ue se ins"ir en 1;=; en "royectos americanos brasile0o y argentino y el Cdigo de Chile
Codigos im"ortantes
. Chile , , 2re"arado "or Andr's B-**+ "romulgado el 1: de diciembre de 1;?? entra en #igor el 1 de enero de
. 1;?8 -n su conjunto y en es"ecial en la "arte de obligaciones se ad#ierte la influencia del Cdigo de
, ( Na"olen aun$ue tambi'n la tradicin es"a0ola y la doctrina de los grandes romanistas como 2+3&I-/ y
) ( ). SA,I6ND y de los autores es"a0oles 6A/CIA 6+D-NA -n las instituciones del derecho de bienes se atiende al
. . "uro Derecho /omano -n materia de derecho de familia esta la influencia es"a0ola -ste Cdigo es de
"rolijidad y minuciosidad e)cesi#a e in#ade el cam"o de la doctrina cient!fica con definiciones y ejem"los
. im"ro"ios de una obra legislati#a 3ambi'n tiene el defecto de dejarse influir demasiado "or las doctrinas
. sociolgicas y econmicas de la "rimera mitad del siglo AIA Sir#i de "auta "ara los cdigos de -cuador
( ) ( ). 1;=1 y Colombia 1;8>
. Brasil , Fue sancionado el 1 de enero de 191= "ara entrar a regir el 1 de enero de 1918 y corregido "or la
. ley del 1? de enero de 1919
. Se destaca "or su orientacin rigurosamente cient!fica y moderna Fracasadas #arias tentati#as de
( codificacin ci#il entre ellas la $ue encarn en el -sboIo ), de 3-A-I/A D- F/-I3AS se encarg en 1;99 a
. C*+,IS B-,I*A.UA la "re"aracin de un 2royecto
: , *as fuentes en $ue se ha ins"irado son la antigua legislacin de su "a!s recogida en las ConsolidaIoes de
; , , 3-A-I/A D- F/-I3AS y CA/,A*&+ los anteriores "royectos es"ecialmente el de C+-**+ /+D/I6U-E y los cdigos
e)tranjeros $ue "od!an ofrecer m(s inter's "or su modernidad y "erfeccin cient!fica o "or mayores
. afinidades con el derecho brasile0o
. -s de destacar la fidelidad del Cdigo Ci#il brasile0o a la tradicin jur!dica "ortuguesa
, , -n el contenido "esa mucho en las instituciones $ue regula el factor moral y las "reside un es"!ritu de
. , , gran "onderacin Segn 7-/-A este cdigo su"o e#itar el "eligro de la e)ageracin doctrinaria de las
definiciones y el del e)agerado detalle de reglamentacin $ue es una traba a la funcin del int'r"rete y
. , del jue1 Su defecto es la falta de unidad y armon!a a causa de las transformaciones "or las $ue a tra#'s
, . de las Comisiones "as el 2royecto "rimiti#o
2rinci"io de es"ecificidad
, , , /asgos es"eciales o "ro"ios del gru"o caracter!sticas "ol!ticas sociales econmicas "ro"ias y comunes a
. los sistemas jur!dicos latinoamericanos
( , -ste gru"o se caracteri1a "or sistemas en los $ue rige la democrati1acin segn DA,ID no tanto "ol!tica o
, ); , econmica sino m(s bien social uni#ersalidad de derechos ya $ue rige el "rinci"io de uni#ersalismo
. contra"uesto al nacionalismo de -uro"a
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
, -n cuanto a los derechos en Am'rica *atina no se distingue entre los derechos de los ciudadanos nacionales
; , , de los e)tranjeros com"letamente a -uro"a donde "or ejem"lo en el cdigo franc's si se reali1a tal
( distincin originada desde los tiem"os del im"erio romano en donde se discriminaba el IUS CI,I*- derechos
) ( ). . del "ueblo romano del IUS 6-N3IU7 derechos de los e)tranjeros Fuerte influencia de -UA
2rinci"io de unidad
. : &ace referencia al mismo origen $ue tiene este gru"o Son sistemas $ue com"arten tres elementos
) 1 , , 2/-C+*+7BIN+ es decir todo lo nati#o todas a$uellas tradiciones de los "ueblos originarios $ue
. integran y se reflejan en normas actuales
) % , , , ; IB-/IC+ con dos fuertes influencias euro"eas de -s"a0a el derecho de Castilla $ue lleg a Am'rica
. y 2ortugal
) > , , D-/-C&+ /+7AN+ mientras $ue en -uro"a los derechos utili1aron el Cor"us Iuris Ci#ilis a tra#'s de
; glosadores y comentadores $ue lo ense0aron en Am'rica la rece"cin de este derecho es a tra#'s de
. . los cdigos euro"eos Siendo el derecho romano la base de los cdigos euro"eos
UNIDAD ?
*a constitucin de la Nacin Argentina
Filosof!a y fuentes
*a filosof!a ins"iradora de nuestra Constitucin Nacional reside en el mo#imiento constitucionalista
. , liberal Se enrola en el liberalismo como ideolog!a $ue real1a el contenido de la libertad de la "ersona
. humana
, : , -ntre sus fuentes a ni#el interno la legislacin dictada a "artir de 1;1< como el Decreto de la libertad
, , , . de im"renta el Decreto de Seguridad indi#idual las Instrucciones de 1;1> el -statuto 2ro#isional de 1;1?
, , , , 3ambi'n las constituciones de 1;19 y 19%= el 2acto de 2ilar el 3ratado del Cuadril(tero el 2acto Federal
, . el 2rotocolo de 2alermo el acuerdo de San Nicol(s de los Arroyos 3ambi'n a"ortes tericos de la '"oca como
, , ( ), ( los de la generacin del >8 nombrando a Sarmiento -che#err!a Dogma socialista Alberdi Bases y "untos de
). "artida "ara la organi1acin "ol!tica de la /e"blica Argentina
, , ( ) A ni#el internacional la Constitucin de los -UA y tericos e)tranjeros como &amilton -l federalista y
( ). 3oc$ue#ille *a democracia en Am'rica
Cdigo Ci#il
*a "rimera iniciati#a orientada a "romo#er la codificacin de nuestro derecho la constituye el decreto de
, . Ur$ui1a de 1;?% en donde dis"on!a la constitucin de una Comisin general codificadora *a seccin a la $ue
, se encargaba la "re"aracin de un 2royecto de Cdigo Ci#il estaba constituida "or un miembro redactor
, , . . 3+//-S y dos miembros relatores ,I**-6AS y 6A7B+A 3+//-S renuncia "or lo $ue se nombra a ,-*-E SA/SFI-*D
, *a iniciati#a de Ur$ui1a no fructifica las luchas "ol!ticas intestinas "ostergan la reali1acin de esta
. . iniciati#a No obstante la iniciati#a de Ur$ui1a de transforma en "rece"to constitucional
Bajo la "residencia de 7itre en 1;=: se encomienda a ,-*-E SA/SFI-*D la tarea de la "re"aracin de un
. "royecto de Cdigo Ci#il As! en 1;=? se remite al 2oder -jecuti#o el "royecto del 2rimer *ibro del Cdigo
. , Ci#il -n 1;== y 1;=8 se remite el Segundo *ibro y en 1;=; se concluye el 3ercer *ibro d(ndose fin a la
. obra en 1;=9 -l 2oder -jecuti#o remite el 2royecto al Congreso de la Nacin $uien lo sanciona a libro
. cerrado en 1;=9 "ara entrar a regir en 1;81 a "artir de la ley >:<
; , Nuestro cdigo era de tendencia indi#idualista los derechos se ejerc!an de manera absoluta a manera
. discrecional del "ortador del derecho Con el transcurrir del siglo AA y con la reforma de la ley 18811 se
. "asa a un es"!ritu solidarista
, . -l Cdigo Ci#il tiene dos t!tulos "reliminares cuatro libros y un t!tulo com"lementario
; -l "rimer 3!tulo 2reliminar del CC trata De las leyes en general el segundo 3!tulo 2reliminar trata de
. los modos de contar los inter#alos del Derecho
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
. A continuacin #iene el 2rimer *ibro titulado De las "ersonas di#idido en dos secciones -l Segundo *ibro
. titulado De los derechos "ersonales en las relaciones ci#iles di#idido en tres secciones -l *ibro III
. . trata De los derechos reales -l cuarto *ibro se intitula De los derechos reales y "ersonales
. Dis"osiciones comunes
. A continuacin del Cuarto *ibro #iene un t!tulo com"lementario dedicado a la a"licacin de la ley
Fuentes
. 1 -l derecho romano
. % *a legislacin es"a0ola
. > -l derecho "atrio #igente con anterioridad a 1;81
. : *os usos y costumbres argentinas
. ? -l derecho cannico
. = ( , , -l cdigo ci#il Franc's influencia directa en indirecta a tra#'s comentaristas como 7arcad' 7erlin
, . Demolombe etc
. 8 -l ante"royecto "ara el cdigo de brasil elaborado "or Freitas
. ; -l cdigo ci#il de Chile
. 9 -l cdigo de *usiana
. 1< -l cdigo de los -stados Sardos
. 11 -l cdigo italiano
. 1% -l cdigo de "arma
. 1> -l cdigo de las Dos Sicilias
. 1: -l cdigo del cantn sui1o de ,aud
. 1? -l cdigo ci#il "rusiano de 189:
. 1= -l cdigo de Austria de 1;11
. 18 -l cdigo del -stado de Nue#a DorC
. 1; -l "royecto "re"arado "ara -s"a0a "or 6arc!a 6oyena en 1;?1
. 19 -l "royecto del cdigo ci#il "re"arado "ara el Uruguay "or Ace#edo
. %< , , , - , , , , , Autores como Story y Foeli) Serrigny Bent Cha#eau &elice y 7ass' ,innio &einecio Cuyas Domat
, . 2othier y los comentaristas es"a0oles Solr1ano 6regorio *o"'1 y Antonio 6me1
: -ntre estas fuentes se destacan dos muy im"ortantes una romana, $ue llega de manera indirecta a tra#'s de
; los cdigos e)tranjeros y una his"(nica, $ue llega a "artir del derecho de Castilla es"a0ol $ue tambi'n se
, . a"licaba a las colonias junto con un derecho es"ecial de las colonias el derecho indiano
Cdigo de Comercio
, -n 1;?= ,-*-E SA/SFI-*D junto con AC-,-D+ em"renden la redaccin de un Cdigo de Comercio "ara la "ro#incia
. , de Buenos Aires -n 1;?8 se "resenta el "royecto a la legislatura de Buenos Aires la cual lo a"rueba en
. . 1;?9 tras regresar Bs As a la Confederacin se ado"ta este cdigo "ara toda la Argentina en 1;=% 2ocos
, a0os m(s tarde se torn e#idente la necesidad de reformarlo debido al "osterior dictado del Cdigo Ci#il lo
. $ue im"lic la necesidad de adecuar el Cdigo de Comercio -n 1;;= se le encarga a S-6+,IA la elaboracin
. de un "royecto de reforma $ue fue a"robado en 1;;9 Se ada"taron sus normas a lo "re#isto en el Cdigo Ci#il
, ( e#itando la doble regulacin ya $ue "re#iamente como no e)ist!a C Ci#il se hab!an incluido en el de
Comercio normas $ue no "ertenec!an a esa rama sino a la Ci#il "or lo $ue con la creacin del C Ci#il
). algunas normas estaban doblemente reguladas -s "or eso $ue en las "rimeras d'cadas del siglo AA comen1aron
a o!rse #oces fa#orables a la unificacin total o "arcial del Derecho Ci#il y Comercial "ara e#itar la
. , ; doble regulacin -n cuanto a la unificacin de ambas materias el 2royecto de 19;8 fue sancionado y en 199?
: tambi'n hubo dos "royectos de unificacin uno de una comisin designada "or el 2oder legislati#o y otro de
. , una comisin del 2oder ejecuti#o -l ltimo "royecto fue el de 199; aun$ue ninguno de todos estos lleg a
. a"licarse -n la actualidad se design una comisin "or el "oder ejecuti#o $ue trabaja en la unificacin de
. las materias ci#il y comercial
Fuentes
) 1 Juris"rudencia francesa y alemana
) % +rdenan1as de Bilbao
RESUMEN DE SISTEMAS JURIDICOS COMPARADOS
) > Doctrina comercialista francesa
) : , , , , , Cdigos de Comercios e)tranjeros como el franc's es"a0ol "ortugu's holand's griego turco y
. brasile0o
Las fuentes del Common Law
La costumbre
En el siglo XIV la costumbre general como fuente del Derecho es sustituida por el precedente judicial. Los
usos locales, en cambio, continan eistiendo incluso ho!, pero adem"s de presentar las caracter#sticas
objeti$as %conducta repetiti$a ! uniforme& ! subjeti$as %con$icci'n de (ue el comportamiento (ue se repite es
jur#dicamente obligatorio& deben ser ejercidos desde tiempo inmemorial. Es decir (ue los usos locales deben
estar en $igor desde el fin del reinado de Enri(ue II en ))*+. Dada la dificultad de probar positi$amente esta
eistencia, los tribunales ingleses presumen (ue procede de tiempo inmemorial todo uso practicado ,en
memoria del hombre-.
La le!
.l no eistir di$isi'n de poderes, en el Common Law brit"nico no ha! distinci'n entre Derecho Constitucional
! administrati$o. /uesto (ue el precedente jurisprudencial es la fuente principal del Common Law, los jueces
siempre han intepretado de manera restricti$a la legislaci'n %0tatute Law& limitando al m"imo su incidencia
sobre el Common Law. Este restricci'n lle$a al jue1 ingl2s a aplicar solamente cuando est2 ine(u#$ocamente
epreso en el teto de la le!. En consecuencia tambi2n la t2cnica de redacci'n de las le!es es distinta de la
europea continental3 el 'rgano legislati$o ingl2s debe especificar hasta en sus particularidades los casos ! las
modalidades (ue pretende regular. Las le!es anglo americanas son etremadamente anal#ticas !
enumerati$as, debi2ndose indicar todos los casos eistentes o hipoteti1ables a los (ue se (uiere (ue la le!
sea aplicada por el jue1.