ACCION DE GRUPO - Es interpuesta por un mnimo plural de personas que
renen condiciones uniformes / PERJUICIO INDIVIDUAL - Lo debe sufrir
cada una de las personas integrantes del grupo / CONDICIONES UNIFORMES - No deben tener lugar respecto de los elementos que configuran la responsabilidad como consecuencia de la sentencia C-569 de 2004 / TEORIA DE LA PREEXISTENCIA DEL GRUPO - Es desproporcionado y desconoce el derecho de acceso a la administracin de justicia
Acciones de Grupo, son aquellas acciones interpuestas por un nmero plural o un conjunto de personas que renen condiciones uniformes respecto de una misma causa que origin perjuicios individuales para dichas personas. Las condiciones uniformes deben tener tambin lugar respecto de todos los elementos que configuran la responsabilidad. La accin de grupo se ejercer exclusivamente para obtener el reconocimiento y pago de indemnizacin de perjuicios. El artculo 46 de la referida Ley, bsicamente transcribe el artculo 3 agregando que el grupo de los afectados est conformado, al menos, por veinte personas y que ello se encuentre acreditado en la demanda, de manera que el juez tenga la certeza de que se cumple este requisito. De lo anterior, se infiere lo siguiente: a. Que cada una de las personas integrantes del grupo haya sufrido un perjuicio individual. b. En tanto que la expresin Las condiciones uniformes deben tener tambin lugar respecto de los elementos que configuran la responsabilidad, fue declarada inexequible, no se requiere demostrar la preexistencia del grupo antes de producirse el dao. En efecto, la Corte Constitucional en la sentencia C-569 del 8 de julio de 2004, respecto al primer inciso de los artculos 3 y 46 de la Ley 472 de 1998, expres: 77- En la medida en que la primera parte del inciso primero de los artculos 3 y 46 de la Ley 472 de 1998 desarrolla adecuadamente los elementos propios de la accin de grupo, no tiene ningn sentido constitucional conservar la parte final de ese mismo inciso que simplemente duplica, al parecer innecesariamente, los elementos definitorios de la accin, sobre todo si se recuerda que esa reiteracin ha sido fundamento legal de la doctrina de la existencia de la preexistencia del grupo como requisitos de procedibilidad de dichas acciones, requisito que, como ha sido explicado por esta sentencia, es desproporcionado, desconoce el derecho de acceso a la administracin de justicia, y rie con la naturaleza y finalidad de las acciones de grupo. Por estas razones, la Corte considera que la expresin Las conductas uniformes deben tener tambin lugar respecto de todos los elementos que configuran la responsabilidad contenida en la parte final del inciso primero, de los artculos 3 y 46 de la ley 472de 1998, no contribuye a precisar los alcances y contornos de la accin de grupo, y por el contrario, en la medida en que reitera los elementos contenidos en la primera parte de ese inciso, da sustento legal a la doctrina de la preexistencia del grupo, la cual, como se ha demostrado largamente en esta sentencia, es contraria a la Carta. Por ello, ese aparte es constitucionalmente problemtico.
VENDEDORES AMBULANTES EN CALI - Sobre un grupo de ellos, se presenta el fenmeno de la Cosa Juzgada / COSA JUZGADA EN SENTENCIA DE ACCION DE COBRO - Se presenta en relacin con los vendedores ambulantes ubicados en un sector de Cali
Frente al caso concreto est acreditada con la demanda la existencia de un grupo de ms de veinte personas conformado por los vendedores ambulantes ubicados en los siguientes sectores de la ciudad de Santiago de Cali, as: Carrera 8 entre Calles 10 a 15; Calle 13 entre Carreras 1 a 10; Calle 14 entre Carreras 1 a 10. Se tiene entonces que la causa que origin el supuesto perjuicio est constituida por las resoluciones citadas a partir de las cuales se iniciaron los operativos policiales
tendientes a la recuperacin del espacio pblico y el hecho fsico de los desalojos que se produjeron escalonadamente desde febrero hasta el mes de mayo del ao 2000, sin haber estado funcionando plenamente el parque comercial Ciudad de Cali II, pactado en las mesas de concertacin. c. Que la accin se ejerza con la exclusiva pretensin de obtener el reconocimiento y pago de perjuicios. d. Que la accin sea interpuesta dentro de los trminos fijados por el artculo 47 de la Ley 472 de 1998, el cual indica: que Sin perjuicio de la accin individual que corresponda por la indemnizacin de perjuicios, la Accin de Grupo deber promoverse dentro de los dos (2) aos siguientes a la fecha en que se caus el dao o ces la accin vulnerante causante del mismo. Este requisito fue cumplido dado que la demanda fue interpuesta el 8 de mayo de 2002. No obstante lo anterior, la Sala advierte que sobre los mismos hechos y derechos frente a los vendedores ubicados en los sectores comprendidos entre la Carrera 8 entre Calles 10 a 15 y la Calle 13 entre Carreras 1 a 10, se adelant otra accin de grupo que fue fallada por el Tribunal Contencioso Administrativo del Valle del Cauca, negando las pretensiones de la demanda y confirmada el 30 de julio de 2003, por la Seccin Segunda Subseccin B de esta Corporacin, M.P. doctor J ess Mara Lemus Bustamante. Del anterior texto se colige que el fallo expedido por el Tribunal y confirmado por la Seccin Segunda de esta Corporacin, produce efectos erga omnes frente a todo el universo de integrantes del grupo de vendedores ambulantes ubicados en el sector arriba delimitado. Precisa la Sala, que en su momento estos dos acciones debieron haber sido acumuladas, dando por terminada la ms nueva y reuniendo este grupo en todos los aspectos procesales a las circunstancias y etapas en el proceso al cual se acumula, para producir una sola sentencia. El Tribunal no llev a cabo este procedimiento, sino que se tramitaron separadamente. No obstante, el fallo confirmado por el Consejo de Estado conserva sus efectos vinculantes frente a todo el universo de personas afectadas con la Resolucin 006 de 1999, emanada de la Alcalda de Cali que incluye a una parte de los demandantes de la presente accin.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN CUARTA
Magistrado ponente: JUAN ANGEL PALACIO HINCAPIE
Bogot D.C., doce (12) de agosto de dos mil cuatro (2004)
Radicacin nmero: 76001-23-31-000-2002-1788-01(AG)
Actor: LUIS ALBERTO OSORIO MAZUERA Y OTROS
Demandado: MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI
Referencia: ACCIN DE GRUPO-FALLO
Se decide el recurso de apelacin interpuesto contra el fallo proferido por el Tribunal Contencioso Administrativo del Valle del Cauca, que deneg las
pretensiones de la demanda instaurada mediante apoderado por los seores LUIS ALBERTO OSORIO MAZUERA, CARLOS VICENTE LOBN MURILLO, LUIS CESAR RIVERA PINZN, ESPERANZA PIZARRO CRUZ, ROSARIO MARTNEZ VERNAZA, J ACQUELINE LOTERO ARVALO, MARA ERLINDA OTERO NUEZ, LUIS ALBERTO FERNNDEZ, FABIO MUOZ, DAGOBERTO MUOZ CUELLAR, LUIS ANGLICA TARAMUEL GUAMIOLAMAG, MERCEDES SUAREZ, LIBARDO MUOZ SUAREZ, MARA ORFA REYES, J OS REINEL ZAPATA MUOZ, ADELINDA PEA, GLORIA FLORENCIA NOGUERA DE ROJ AS, TERESA ARANDA DE NARANJ O, ROSA AMELIA RODRGUEZ, ISAAC VALENCIA GONZLEZ, CARLOS GUILLERMO BENAVIDES, MARA NINA PALADINES, GUSTAVO SNCHEZ CORREA, BENJ AMN RIVERA PANZN, ALBA MILENA GIRALDO DAZ, J OS HUGO GIRALDO HURTADO, LUZ EDITH GUTIRREZ, J OS FERNANDO TELLEZ CASTRILLN, LUIS ALBERTO SANTACRUZ SANTACRUZ, ALDEMAR REYES, J ORGE WILLIAM GIRALDO HURTADO, J OS FERNANDO GIRALDO DAZ, CARMEN J ULIA TELLEZ CASTRILLN, MARIO PAREJ A ZAPATA, HUMBERTO GMEZ GMEZ, ADRIANO ALFONSO MUOZ, ROSA ELVIA MUOZ, LUIS EFRN GIRALDO J IMNEZ, RUBIELA GIRALDO HURTADO, J AVIER MOSQUERA LPEZ, MANUEL FERNANDO CAICEDO TORRALBA, AID YELA DE BOLAOS, ISRAEL PRADO ANTE, MARA RIGUEY SEPLVEDA, RICARDINA DAMIN PINO, J OS GUILLERMO VZQUEZ, FLORALBA CECILIA ARCOS DE ORTEGA, BLANCA AURA GARRIDO, LEONARDO GARCA ZIGA, VCTOR EDGAR OLIVEROS, ALBERTINA ORTIZ J OVEN, MILCIADES LOZANO GONZLEZ, BEATRIZ ORTZ, GRACIELA MOSQUERA BERNAL, RICAURTE POLO LINARES, MARA LILI GLVES ARCILA, ASTERIA MENESES J URADO, FELIZ MIGUEL ORDOEZ DAZ, EULALIA ROMN, ANGLICA VERGARA, MARA CONSUELO PATIO MOLINA, GERMEN SNCHEZ SNCHEZ, ILAMARTHI LEDESMA BURBANO, MARA INS TIQUE L., EYDI FLOREZ GUTIERREZ, J ORGE HUMBERTO DURN, ALFREDO CELESTINO MONTENEGRO GORDN, MARA AMANDA CASTRO DE FORERO, HENRY GONZALO SILVA URIBE, SAMUEL ANTE BUENO, LILIANA IRALDIA ZIGA LABRADOR, ANGEL SANCLEMENTE, SILVANA CERN, EDUARDO PIEDRAHITA, NOELIA REYES, ALFONSO REYES, STELLA MURILLO J IMENEZ, IDAL SNCHEZ, MARA J OSEFA GARCA MEDINA, LUZ MERY VIVEROS GALVIS, MARA ELVIRA AYALA SALCEDO, NSTOR GONZLEZ MURILLO, ALBERTO CHICA OROZCO, J AIME OROZCO SOTO, MARTHA ELENA OCAMPO VLEZ, NGELA PINTO, MARCIAL GONZLEZ, MARA
OFELIA QUIJ ANO QUINTERO, URIEL GARCA CARDONA, ROSALBA CALDERN GMEZ, EBERTO RAMOS, GILBERTO VALENCIA GUTIERREZ, BLANCA DEL ROSARIO CRDOBA DE M., MARTN ALBERTO VILLA CABALLERO, CLAUDIA LILIANA SILVA URIBE, GONZALO SILVA, ANGELINA CHVES BUENO, ELCIAS VELAZCO ROS, LILI TORRES DE LA TORRE, FELICIANO ROS, ORFA ZAPATA DE MONSALVE, J ORGE GRUESSO PERLAZA, (vendedores estacionarios, segn poderes especiales adjuntos fls. 95 a 199) contra el MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI.
PRETENSIONES
1. Declarar que el grupo de personas que demandan son vendedores estacionarios, amparados por el PRINCIPIO DE CONFIANZA LEGTIMA, como la garanta o proteccin otorgada por la Administracin Municipal al vendedor estacionario, para ocupar el espacio pblico.
2. Condenar al Municipio de Santiago de Cali, representado legalmente por su seor Alcalde, al reconocimiento y pago de la indemnizacin por perjuicio causado a cada uno de los demandantes (Sres. vendedores) desde marzo 5 del ao 2000, fecha en que se llev a cabo el desalojo por la Polica, hasta el da en que se haga efectivo la reubicacin o se establezcan unas condiciones dignas para continuar desempeando su trabajo. Indemnizacin de perjuicios comprende: DAO EMERGENTE y LUCRO CESANTE, como lo establece el Cdigo Civil en su artculo 1613 y 1614. La indemnizacin se estipula en: un salario mnimo legal vigente diario por cada da cesante por el vendedor, desde el da del desalojo hasta el da en que se haga efectivo por parte de la Administracin Municipal su reubicacin o se establezca o se acuerde una frmula de solucin que garantice el derecho al trabajo, como derecho fundamental Constitucional.
3. Condenar al Municipio de Santiago de Cali, representado legalmente por el seor Alcalde, a reconocer y pagar los ajustes sobre las sumas condenadas, conforme al ndice de precios al consumidor y tal como lo autoriza el C.C.A.
4. Condenar al Municipio de Santiago de Cali, representado legalmente por su seor Alcalde al pago de costas y agencias en derecho.
ANTECEDENTES
HECHOS
Manifest el apoderado de los demandantes, que sus poderdantes son trabajadores informales, que mediante licencia o permiso otorgado por la Alcalda del Municipio de Santiago de Cali, ocupaban el espacio pblico como vendedores estacionarios, amparados por el principio de confianza legtima.
La Alcalda expidi el Decreto 194 del 19 de marzo del ao 1999 mediante el cual orden la recuperacin del espacio pblico, facultando a la Secretara de Gobierno Convivencia y Seguridad para efectuar el retiro de los vendedores. Esta Secretara expidi las Resoluciones Nos: 006 del 12 de abril del ao 1999, mediante la cual orden la recuperacin del espacio pblico de la Carrera 8a entre Calles 10a a 15 y la Calle 13 entre Carreras 1a. a 10; la N 038 del 18 de abril de 2000, mediante la cual se orden la recuperacin del espacio pblico de la Calle 14 entre Carreras 1 a 10a. Sostuvo el apoderado, que los vendedores que representa se encuentran organizados mediante el sindicato o liga de vendedores ambulantes de Cali, organizacin que desde el momento de conocerse la intencin de la administracin solicitaron establecer las condiciones de traslado o reubicacin de aquellos vendedores afectados, logrndose establecer mesas de concertacin, donde se llegaron a varios acuerdos que en la actualidad no se han llevado a cabo, pues no han sido reubicados estos vendedores, quienes han venido sufriendo con sus familias los efectos de quedarse sin el medio de sustento como es su trabajo, que garantice un ingreso mnimo vital, a pesar de que el 29 de agosto del ao 2000, segn acta suscrita por las partes reunidas se establecieron varios puntos de acuerdo, con el fin de encontrar soluciones concretas para la reubicacin de los vendedores.
Expres que la Administracin Municipal, con el apoyo de la Polica Metropolitana de Cali y con la intervencin del Ministerio Pblico a travs de la Personara y de la Procuradura procedi a ejecutar las rdenes de recuperacin del espacio pblico de la Calle 13 y Carrera 8a el da 4 y 5 de marzo del ao 2000 y los das 20 y 21 de mayo del ao 2000 para la Calle 14 entre Carreras 1a a 10a.
Afirm que el 29 de agosto de 2000, segn acta suscrita por las partes reunidas, se establecieron varios puntos de acuerdo, con el fin de encontrar soluciones concretas para la reubicacin de los vendedores, acuerdos que no se cumplieron por la Administracin o Gobierno del Municipio de Santiago de Cali, soportando los vendedores el perjuicio causado de no gozar del derecho al trabajo, afectado, en conexidad, con los derechos a la vida, la dignidad, la vivienda, educacin y al mnimo vital de subsistencia.
Asever que el 18 de diciembre del ao 2000, se firm un acta de Compromiso entre el seor Alcalde de la poca, el Secretario de Gobierno, Convivencia y Seguridad del Municipio de Santiago de Cali, con los vendedores ambulantes, a fin de establecer soluciones concretas a la situacin social, econmica, de seguridad social, y dems derechos fundamentales de cada uno de los vendedores afectados con la medida del gobierno municipal de recuperar el espacio pblico.
Finalmente dijo que la Administracin Municipal no ha solucionado satisfactoriamente las necesidades de trabajo de los vendedores afectados con la medida de recuperar el espacio pblico. No se ha cumplido con el compromiso pactado.
Como fundamentos de derecho invoc los artculos 1, 2, 13, 25, 53, y 88 de la Constitucin Poltica y la Ley 472 de 1998.
CONTESTACIN
A travs de apoderado el Alcalde del Municipio de Santiago de Cali, contest la demanda, as:
1. Expres que en esencia el planteamiento hecho por la parte demandante es cierto, excepto la manifestacin de haber sido defraudados en la confianza debida a quienes con ellas se relaciona y burlados en su buena fe, puesto que ha sido el inters de la Administracin Municipal, reglamentar la actividad del vendedor ambulante, acatando lo ordenado en los artculos 6, 63, 82 y en las facultades otorgadas por el Cdigo Nacional (art. 194) y Departamental de Polica (art. 137), expidi el Decreto 1284 de septiembre 20 de 1991 y 1416 de 1993, atendiendo la doctrina y los lineamientos de la Corte Constitucional que permiti previa realizacin de censos, comunicados y avisos, determinar qu personas venan desempeando dicha actividad y darles un tratamiento preferencial frente a otro cmulo de personas no instaladas y que da a da saturaban la zona cntrica de la ciudad, adelantndose programas de reubicacin de personas de escasos recursos econmicos, espacios pblicos para el normal desarrollo de su actividad, para evitar la proliferacin de vendedores ambulantes.
2. En la bsqueda de acercamientos entre la Administracin Municipal con la participacin de vendedores ambulantes agrupados como SINDICATOS UNIDOS DE VENDEDORES AMBULANTES INFORMALES se crearon mesas de concertacin con estos sindicatos tendientes a lograr acuerdos y llegar a soluciones a la problemtica del gremio de vendedores y la ocupacin del espacio pblico.
Los representantes de los vendedores durante todo el tiempo de concertacin gozaron del respaldo de los agremiados.
Afirm el apoderado, que en el caso sub judice no hay vulneracin de la confianza legtima, pues todos los procedimientos adelantados por la Administracin Municipal, obedecieron a unos programas y cronogramas no slo concertados, sino debidamente planificados con seriedad y respaldo constitucional, extendindose para efectos de la reubicacin de los vendedores ambulantes unos trminos y requisitos mnimos para acceder al derecho preferencial de reubicacin, conforme a la preexistencia de permiso, licencia y/o autorizacin dada por anteriores administraciones segn lo cual, las personas debidamente censadas por PROCENTRO y de aquellos vendedores que en aras al deber de la Administracin de proteger el derecho al trabajo hubiesen demostrado que haban ejercido su actividad en un espacio pblico por cesin o arrendamiento.
3. Frente a los acuerdos celebrados por la Administracin con los vendedores ambulantes figura El proyecto Plaza Centro de propiedad de la Sociedad Airear Urbano S.A., actualmente soporta embargos e hipotecas desde el mes de marzo de 1999, debido a que la Sociedad se encuentra ad portas de una liquidacin, por lo que se hace imposible reubicar los vendedores en este sitio, ya que al liquidarse la Sociedad, el activo pasara a manos de los acreedores; por lo tanto no ha sido desidia de la Administracin Municipal el no reubicar a los vendedores de frutas y verduras que se encuentran en los alrededores del Parque Comercial Ciudad de Cali II, no obstante la Administracin en las mesas de trabajo realizadas desde octubre de 2001, realiz el reacomodo y operativos de control con el fin de descongestionar esta va de acceso al parque.
Manifest el apoderado, que no es jurdicamente posible reubicar a los vendedores estacionarios y vehiculares de la Calle 13 A entre Carreras 9 y 10 representados en la Comisin negociadora por el seor Marcelino Olaya, a la
Galera denominada Plaza Centro ubicada en la Calle 13 con Carrera 13, pues con ello se menguara an ms el inters econmico y social perseguido por los interesados, al tener que verse abocados hacia el futuro en una confrontacin jurdica, en donde los afectados y perjudicados seran ellos mismos, agregndose que las obras realizadas hasta el momento tienen una cobertura de un 80%, obras no concluidas por falta de recursos econmicos por parte de la Sociedad AIREAR URBANO S.A.
Expuso el apoderado de la entidad demandada que en 1999, el Municipio de Santiago de Cali suscribi con la sociedad AIREAR URBANO SA. un contrato de Compraventa de Mejoras en el Parque Comercial Ciudad de Cali II, donde especifica que la Sociedad deba entregar las obras terminadas en su totalidad. Debido a que la sociedad no cumpli, el Municipio descont el valor de las obras de dicha negociacin y adelant con un contratista, la construccin parcial de dichas obras como muros de contencin, vigas, zapatas, rampas, etc, obra que se desarroll en su totalidad quedando pendiente por ejecutar otras obras por un valor de $300.099.952, con cuya disponibilidad presupuestal, el Municipio en la actualidad no cuenta, no obstante llevar a cabo diligencias con el IFI. Y tampoco se puede vender por cuanto se debe primero negociar el lote de terreno que pertenece a EMCALI y el Municipio.
Para demostrar que la Administracin no ha desconocido el derecho al trabajo a los vendedores ambulantes, y que s ha gestionado la reubicacin de aqullos para que mejore su calidad de vida, dijo que inicialmente el Parque Comercial Ciudad de Cali II fue concebido para venta, pero conforme a las peticiones y acuerdos llevados a cabo en la mesa de concertacin, en el convenio firmado el 2 de noviembre de 1999, se pact que los locales se arrendaran hasta por un trmino de dos aos. El valor de los locales en el Parque Comercial ciudad de Cali II, segn avalo efectuado en 1998, est entre once y trece millones de pesos; pero igualmente en este mismo convenio se determin que el valor de stos para la venta oscilara entre seis y ocho millones de pesos y los vendedores aceptaron el traslado para el da 8 de Enero del ao 2000.
Teniendo en cuenta el convenio citado anteriormente, procedi la Administracin a elaborar un contrato de arrendamiento con pacto de preferencia, de conformidad con el artculo 862 del C. de Co., suscrito por el municipio y cada uno de los vendedores que quera acceder a un local. Dicho contrato, asegur el
apoderado, fue el producto de mltiples reuniones entre las partes para llegar a dichos acuerdos, los cuales fueron firmados por los representantes de los vendedores.
Sostuvo que el desalojo de los vendedores ambulantes (estacionarios) ubicados en la Calle 13 y Carrera 8a de la ciudad se llev a cabo a partir del 8 de enero del ao 2000, quienes estaban enterados por medio de sus representantes del convenio firmado el 2 de noviembre de 1999, con el fin de confirmar su traslado al Parque Comercial Ciudad de Cali II, traslado que durara 30 das y que se realiz sin hechos violentos porque hubo concertacin.
4. Frente a las pretensiones manifest que el Municipio no cuenta con la disponibilidad presupuestal para la terminacin de las obras en el Parque Comercial Ciudad de Cali II, obras que como dijo anteriormente, se han venido realizando en forma parcial. Aclar que el municipio no ha incurrido en actuacin inmoral, ni ha violado las normas de la contratacin administrativa, dado que las obras las realiz la Sociedad AIREAR URBANO S.A., persona jurdica independiente.
Manifiesta que deben probarse dentro del proceso las afirmaciones hechas en la demanda respecto a que los vendedores ambulantes vienen soportando un cambio radical en sus condiciones de vida, al punto de no ser protegido su derecho al trabajo, como medio de desarrollo integral personal y familiar y que la Administracin no ha solucionado satisfactoriamente las necesidades del trabajo de los vendedores, causndoles perjuicios.
Finaliza reiterando la diligente gestin como el inters de continuar cumpliendo los compromisos pactados, la entrega real y material que mediante Oficio de febrero y Acta de junio 19 de 2001, la administracin Municipal entreg a la J unta Directiva Provisional del Parque Comercial Ciudad de Cali II, para que su uso, fruto, usufructo, explotacin y recaudo econmico fuese empleado para cubrir las necesidades del mismo.
Inform la existencia de la accin popular Rad. N 2001-5018 y la accin de grupo Rad. N 2002 - 0507, M.P. doctora Gloria Snchez Gutierrez y solicit el traslado de algunas pruebas en sta practicadas. Pidi la denegatoria de las pretensiones de la demanda.
AUDIENCIA DE CONCILIACIN
Con la presencia de la Procuradora J udicial ante el Tribunal, el apoderado de la parte demandante, el seor Luis Alberto Ospina Mazuera, uno de los demandantes y el apoderado del Municipio de Cali, no se lleg a ningn arreglo dado que la demandada se mantiene en las razones expuestas en la contestacin de la demanda.
ALEGATOS DE CONCLUSIN
El apoderado de la parte demandante, manifest que de todos los argumentos expuestos por el Municipio de Cali, se concluye que a los vendedores ambulantes se les ha incumplido y vulnerado los derechos fundamentales, atentando contra la dignidad de las personas, por cuanto no se puede aceptar que la responsabilidad se le impute a la persona jurdica AIREAR URBANO S.A., cuando dicha entidad se constituy con patrimonio del Municipio y de las entidades privadas, con un objetivo que no ha sido posible cristalizar o hacer realidad.
Insisti que si bien es cierto el espacio pblico es un derecho colectivo, tambin lo es que el Municipio dentro de sus facultades legales y constitucionales ha sido el responsable de conceder y autorizar la ocupacin del espacio pblico por aquellos vendedores, que tienen una proteccin legal es decir la confianza legtima, derecho que no puede ser vulnerado como lo ha definido en varias oportunidades la Corte Constitucional.
Dijo que la administracin Municipal no puede continuar burlando su responsabilidad y causando perjuicios a toda la comunidad de vendedores que perdieron su nico trabajo.
El Municipio de Santiago de Cali no aleg de conclusin.
EL FALLO APELADO
El Tribunal Contencioso Administrativo del Valle del Cauca, deneg las pretensiones de la demanda. Previo anlisis de los argumentos de las partes, el principio de confianza legtima y su proteccin y los fines reparatorios de la accin
de grupo, expuso que si a lo que se aspira a travs de la accin de grupo es la obtencin de una indemnizacin, el perjuicio antijurdico correlativo tiene que estar no solamente demostrado sino claramente establecido y probado, situacin que no se present en el caso concreto, dado que las personas que reclaman haber sido perjudicadas por la actividad de la administracin, tienen que demostrar necesariamente que contaban con la autorizacin o permiso para desarrollar sus actividades y del estudio de las piezas aportadas no aparece demostrada la existencia de tales permisos en relacin con los poderdantes. En tales condiciones, no se ha establecido siquiera el vnculo autorizado de los mismos con la actividad de las ventas ambulantes.
Continu diciendo que la Resolucin N 006 del 12 de abril de 1999, por medio de la cual se ordena la recuperacin del espacio pblico comprendido de la Carrera 8a entre Calles 10 a 15 y Calle 13 entre Carrera 1 a 10, se hace un listado de 675 personas, sin embargo, en el artculo 12 se deja en claro que no todas estas personas cuentan con licencia, censo, permiso y/o autorizacin, ya que entre ellas se encuentran quienes ejercen la actividad de hecho, entre otras personas figuran los poderdantes.
Agreg que si as se hubiera demostrado el carcter autorizado de la actividad de vendedores ambulantes respecto de todos los poderdantes, la demanda se limit a una cuantificacin del presunto perjuicio que no tiene ningn fundamento jurdico, pues es un principio elemental de todo proceso que, como el que se deriva de una accin de grupo, que busca el resarcimiento del dao, tenga claro y as lo demuestre, cul es la magnitud aproximada del mismo, evaluado y cuantificado desde una perspectiva razonable, pero la demanda se limita a una frmula que puede tener vigencia en el campo del derecho laboral pero que carece de toda relevancia, toda vez que los vendedores ambulantes no son ni empleados ni trabajadores del Municipio, a quienes se les pueda aplicar el razonamiento y la metodologa propia de las relaciones y los procedimientos del derecho laboral. Y al no haberse demostrado la magnitud y naturaleza del perjuicio cuya reparacin se pretende, desaparece cualquier posibilidad de obtener una decisin favorable respecto de tales pretensiones.
APELACIN
Inconforme con la decisin, la parte demandante argumenta que los actores son legtimos sujetos afectados directamente por las decisiones de la Administracin Municipal, su inters es absolutamente claro y legtimo tal como se pudo demostrar con las distintas pruebas documentales aportadas dentro del proceso, estaban reconocidos como tales en virtud de los diferentes procesos de concertacin con la organizacin sindical de vendedores que representan.
Insisten en que los actores se encuentran totalmente desamparados por la negligencia de la Administracin Municipal, por el hecho de no realizar oportunamente y en igualdad de condiciones la reubicacin, a fin de garantizar la continuidad de la actividad econmica- laboral, que permita la subsistencia mediante un ingreso mnimo vital.
Agrega que el perjuicio causado a cada uno de los poderdantes es evidente por el slo hecho del desalojo del espacio pblico y de esta manera cambiar las condiciones de trabajo que desde siempre se haba realizado en la ciudad, autorizado por la Administracin Municipal para ocupar el espacio pblico como vendedores estacionarios. Manifiesta que la jurisprudencia ha sido reiterativa en manifestar la prevalencia del inters general en relacin con el espacio pblico sobre el derecho al trabajo, pero tambin ha manifestado la necesidad de que a las personas se les realice las respectivas reubicaciones en algn centro o local comercial, situacin que en el caso concreto no hizo la Administracin sino que de manera arbitraria procedi al respectivo desalojo dejando las personas en condiciones difciles de supervivencia.
En cuanto a la cuanta de los perjuicios, dice que sta se establece teniendo como factor de ingreso el mnimo vital que la misma ley prev para que una persona subsista dignamente en un grupo familiar, razn fundamental para considerar que la accin de la Administracin Municipal de recuperar el espacio pblico y su omisin en la reubicacin de los actores de la presente accin se indemnice en cuanta proporcional al tiempo transcurrido desde el desalojo hasta el da en que se haga efectiva la reubicacin.
Advierte adems que en ninguna parte del proceso se pone en duda la legitimidad de los actores y los hechos u omisiones de la Administracin Municipal.
Solicita la revocatoria de la decisin y se acceda a las pretensiones de la demanda. CONSIDERACIONES DE LA SALA:
Pretende el apelante se revoque la decisin de primera instancia y en su lugar, se acceda a las pretensiones de la demanda.
PROCEDENCIA DE LA ACCION DE GRUPO.
El inciso segundo del artculo 88 de la Constitucin Poltica establece: Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasionados a un nmero plural de personas sin perjuicio de las correspondientes acciones particulares.
El artculo 3 de la Ley 472 de 1998, por su parte, prev lo siguiente:
Acciones de Grupo. Son aquellas acciones interpuestas por un nmero plural o un conjunto de personas que renen condiciones uniformes respecto de una misma causa que origin perjuicios individuales para dichas personas. Las condiciones uniformes deben tener tambin lugar respecto de todos los elementos que configuran la responsabilidad 1
. La accin de grupo se ejercer exclusivamente para obtener el reconocimiento y pago de indemnizacin de perjuicios.
El artculo 46 de la referida Ley 2
, bsicamente transcribe el artculo 3 agregando que el grupo de los afectados est conformado, al menos, por veinte personas y que ello se encuentre acreditado en la demanda, de manera que el juez tenga la certeza de que se cumple este requisito. De lo anterior, se infiere lo siguiente:
a. Que cada una de las personas integrantes del grupo haya sufrido un perjuicio individual.
1 La expresin subrayada fue declarada inexequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-569 del 8 de junio de 2004, M.P. doctor Rodrigo Uprimny Yepes. 2 De este artculo igualmente fue declarada inexequible la expresin Las condiciones uniformes deben tener tambin lugar respecto de los elementos que configuran la responsabilidad, por la sentencia citada.
b. En tanto que la expresin Las condiciones uniformes deben tener tambin lugar respecto de los elementos que configuran la responsabilidad, fue declarada inexequible, no se requiere demostrar la preexistencia del grupo antes de producirse el dao.
En efecto, la Corte Constitucional en la sentencia C-569 del 8 de julio de 2004, respecto al primer inciso de los artculos 3 y 46 de la Ley 472 de 1998, expres:
La primera parte del inciso establece que la accin de grupo es aquella que es interpuesta por un nmero plural de personas o un conjunto de personas que que renen condiciones uniformes respecto de una misma causa que origin perjuicios individuales a dichas personas. Esta caracterizacin de la accin de grupo introducida por el Legislador en ese aparte no es objetable constitucionalmente, pues simplemente contiene y desarrolla los elementos estructurales de la accin, que no slo la definen legalmente, sino que lo hacen de conformidad con su diseo constitucional, que fue ampliamente estudiado en los fundamentos 35 a 53 de esta sentencia. En efecto, este aparte del primer inciso de los artculos 3 y 46 de la ley 472 de 1998 define la titularidad de la accin: un nmero plural de personas o un conjunto de personas que renen condiciones uniformes; los elementos normativos para definir dicha titularidad: que tales personas renan condiciones uniformes respecto de una misma causa que (les) origin perjuicios individuales, el objeto de la accin: la proteccin de intereses de grupo con objeto divisible por la va de indemnizacin; la naturaleza de la accin: que tiene como finalidad reparar perjuicios individuales causados precisamente a un nmero plural de personas o un conjunto de personas que renen condiciones uniformes; y finalmente, la inclusin implcita de los tres elementos que configuran la responsabilidad y que justifican un tratamiento procesal uniforme: el hecho daino una misma causa, el perjuicio causa que origin perjuicios individuales y la relacin causal entre ambos.
77- En la medida en que la primera parte del inciso primero de los artculos 3 y 46 de la Ley 472 de 1998 desarrolla adecuadamente los elementos propios de la accin de grupo, no tiene ningn sentido constitucional conservar la parte final de ese mismo inciso que simplemente duplica, al parecer innecesariamente, los elementos definitorios de la accin, sobre todo si se recuerda que esa reiteracin ha sido fundamento legal de la doctrina de la existencia de la preexistencia del grupo como requisitos de procedibilidad de dichas acciones, requisito que, como ha sido explicado por esta sentencia, es desproporcionado, desconoce el derecho de acceso a la administracin de justicia, y rie con la naturaleza y finalidad de las acciones de grupo. Por estas razones, la Corte considera que la expresin Las conductas uniformes deben tener tambin lugar respecto de todos los elementos que configuran la responsabilidad contenida en la parte final del inciso primero, de los artculos 3 y 46 de la ley 472de 1998, no contribuye a precisar los alcances y contornos de la accin de grupo, y por el contrario, en la medida en que reitera los elementos contenidos en la primera parte de ese inciso, da sustento legal a la doctrina de la preexistencia del grupo, la cual, como se ha demostrado largamente en esta sentencia, es contraria a la Carta. Por ello, ese aparte es constitucionalmente problemtico.
78- Pero ese aparte contiene otros vicios de inconstitucionalidad, que justifican que la Corte proceda a retirarlo del ordenamiento, y es que establece en s mismo un requisito desproporcionado, que podra traducirse en una irrazonable restriccin al acceso a las acciones de grupo por las personas afectadas por un dao. Ntese en efecto que dicha expresin exige que las personas se encuentren en condiciones uniformes respecto de todos los elementos que configuran la responsabilidad. Esto significa que para que un conjunto de personas pueda acudir a la accin de grupo se requiere que todas ellas se encuentren en condiciones uniformes al menos frente al hecho daino, frente al dao y frente a la relacin de causalidad, pues tales son los elementos bsicos de la responsabilidad extracontractual. ...
Frente al caso concreto est acreditada con la demanda la existencia de un grupo de ms de veinte personas conformado por los vendedores ambulantes ubicados en los siguientes sectores de la ciudad de Santiago de Cali, as: Carrera 8 entre Calles 10 a 15; Calle 13 entre Carreras 1 a 10; Calle 14 entre Carreras 1 a 10. Los dos primeros fueron desalojados del sector con el fin de recuperar el espacio pblico mediante Resolucin N 006 del 12 de abril de 1999 y el ltimo, mediante Resolucin 038 del 18 de abril de 2000.
Se tiene entonces que la causa que origin el supuesto perjuicio est constituida por las resoluciones citadas a partir de las cuales se iniciaron los operativos policiales tendientes a la recuperacin del espacio pblico y el hecho fsico de los desalojos que se produjeron escalonadamente desde febrero hasta el mes de mayo del ao 2000, sin haber estado funcionando plenamente el parque comercial Ciudad de Cali II, pactado en las mesas de concertacin.
c. Que la accin se ejerza con la exclusiva pretensin de obtener el reconocimiento y pago de perjuicios. Esto es, precisamente lo que se pretende con la instauracin de esta accin como qued sealado en el acpite de pretensiones por lo que tambin se cumple el requisito y procede la accin, con excepcin de la pretensin de reubicacin ya que ella escapa de la esfera de competencias del juez de la accin de grupo.
d. Que la accin sea interpuesta dentro de los trminos fijados por el artculo 47 de la Ley 472 de 1998, el cual indica: que Sin perjuicio de la accin individual que corresponda por la indemnizacin de perjuicios, la Accin de Grupo deber promoverse dentro de los dos (2) aos siguientes a la fecha en que se caus el dao o ces la accin vulnerante causante del mismo. Este requisito fue cumplido dado que la demanda fue interpuesta el 8 de mayo de 2002.
No obstante lo anterior, la Sala advierte que sobre los mismos hechos y derechos frente a los vendedores ubicados en los sectores comprendidos entre la Carrera 8 entre Calles 10 a 15 y la Calle 13 entre Carreras 1 a 10, se adelant otra accin de grupo 3
que fue fallada por el Tribunal Contencioso Administrativo del Valle del Cauca, negando las pretensiones de la demanda y confirmada el 30 de julio de 2003, por la Seccin Segunda Subseccin B de esta Corporacin, M.P. doctor J ess Mara Lemus Bustamante. Frente a este tema, esta Sala en providencia del 1 de febrero de 2002 4
, puntualiz: No se requiere identificar a los integrantes individualmente en la demanda, pues si cumplen las caractersticas con las que se identific el grupo se vern afectados por las decisiones del proceso, salvo que se excluyan expresamente.
La demanda se dirige contra el responsable del hecho u omisin que gener el dao, el cual debe ser determinado e identificado en el libelo. La parte demandada ser aquella de quien se persigue el pago de la indemnizacin de perjuicios
Para el caso concreto, tenemos que los integrantes del grupo de la accin fallada y los accionantes de la presente, son del mismo ncleo de supuestos afectados por la Resolucin 006 de 1999 expedida por el Alcalde del Municipio de Santiago de Cali.
Ahora, frente a los efectos de la sentencia, el artculo 66 de la Ley 472 de 1998, dispone:
Artculo 66. Efectos de la sentencia. La sentencia tendr efectos de cosa juzgada en relacin con quienes fueron partes del proceso y de las personas que perteneciendo al grupo interesado no manifestaron oportuna y expresamente su decisin de excluirse del grupo y de las resultas del proceso.
Del anterior texto se colige que el fallo expedido por el Tribunal y confirmado por la Seccin Segunda de esta Corporacin, produce efectos erga omnes frente a todo el universo de integrantes del grupo de vendedores ambulantes ubicados en el sector arriba delimitado.
3 Rad. N 2002 0507 01 actor: Vendedores Ambulantes del Municipio de Cali c/ Municipio de Santiago de Cali 4 Rad.AG-002 actor: Mara Eugenia Jaramillo Escalante y Otros M.P. doctora Ligia Lpez Daz
Precisa la Sala, que en su momento estos dos acciones debieron haber sido acumuladas, dando por terminada la ms nueva y reuniendo este grupo en todos los aspectos procesales a las circunstancias y etapas en el proceso al cual se acumula, para producir una sola sentencia. El Tribunal no llev a cabo este procedimiento, sino que se tramitaron separadamente. No obstante, el fallo confirmado por el Consejo de Estado conserva sus efectos vinculantes frente a todo el universo de personas afectadas con la Resolucin 006 de 1999, emanada de la Alcalda de Cali que incluye a una parte de los demandantes de la presente accin.
Por lo razonado anteriormente, la Sala proceder a declarar, frente a este grupo de afectados, la cosa juzgada.
De otra parte, precisa la Sala que a la presente accin no slo se vinculan los integrantes del grupo desalojados para la recuperacin de espacio pblico mediante la Resolucin N 006 de 1999, sino que integra a los miembros de otro grupo tambin desalojado con el mismo fin mediante la Resolucin N 038 de 12 de abril de 2000, quienes adems, igualmente formaron parte de las mesas de concertacin para ser reubicados en el centro comercial CIUDAD DE CALI II.
Como se ve los desalojados por las dos resoluciones se encuentran en idnticas circunstancias, toda vez que entre los vendedores ambulantes desalojados mediante las Resoluciones 006 de agosto de 1999 y 038 de abril de 2000, existe absoluta uniformidad en el sentido de que ambos grupos pertenecen al mismo sindicato, participaron en las mismas mesas de concertacin para ser reubicados en el parque comercial CIUDAD DE CALI II, ambos grupos aceptaron los trminos convenidos en dichas mesas y ambos solicitaron la prctica de similares pruebas para demostrar el perjuicio y los dos pretenden una indemnizacin econmica por el dao, por lo que en esencia no son dos grupos sino uno slo. Esta situacin fue resuelta mediante dictmenes periciales, declaraciones y dems pruebas en el proceso adelantado por los vendedores vinculados mediante la Resolucin N 006 de 1999, por lo que se ordenar estarse a lo resuelto en la sentencia que a continuacin se transcribe en lo pertinente:
En el presente caso la parte demandante no demostr la afirmacin contenida en el libelo introductorio de que buena parte del Centro Comercial Ciudad de Cali II se encuentra embargado a punto de ser rematado por el sector financiero y por particulares debido al incumplimiento del Municipio de Cali, Airear Urbano y Procentro; tampoco que
dicho centro fue entregado faltando por construir ms de 67 locales comerciales, por terminar el parqueadero, por construir alerones y bajantes, por adecuar drenajes, por terminar el cerramiento perimetral y arreglar pisos, etc.
Antes bien obra en el proceso la referida acta del 2 de noviembre de 1999 en la que los vendedores ambulantes aceptan, sin hacer salvedad de ninguna clase, su traslado al Centro Comercial Ciudad de Cali II. En dicho documento se fijan las condiciones en las cuales se establecer la relacin jurdica entre los vendedores ambulantes y el Municipio de Santiago de Cali, situacin que contempla la opcin de adquirirlos a ttulo de venta o de tomarlos en arrendamiento con opcin de compra.
Con base en esta prueba se desestimarn las pretensiones indemnizatorias que se fundamentan en el supuesto incumplimiento sobre las caractersticas del bien por adquirir pues los vicios que sealan no son ocultos sino que pudieron haber sido advertidos por sus ocupantes antes del traslado.
Ninguna prueba alleg la parte actora para demostrar su afirmacin de que buena parte del centro comercial se encuentra embargado y a punto de ser rematado por el sector financiero. Cabe sealar que la adquisicin de los locales por los vendedores ambulantes haba sido convenida con unas condiciones financieras determinadas. Es cierto que segn oficio del 16 de abril de 1999 el Alcalde de Santiago de Cali comparte con la Personera de la ciudad su preocupacin sobre el sistema de amortizacin del crdito al que accedern los vendedores ambulantes para la adquisicin de los locales en los que sern reubicados, pero indica que tal modalidad constituye el inters ms bajo que en ese entonces ofreca el mercado (Fl.69 cuaderno No.1). Esta comunicacin slo pone de presente que desde el inicio se tena conocimiento de las condiciones financieras a las que se sujetara la adquisicin de los locales, sin que de ella pueda derivarse responsabilidad a la Administracin Municipal por las determinaciones que hubieren tomado las entidades financieras respecto a los adquirentes que por uno u otro motivo no pagaron las obligaciones crediticias.
Sobre la presencia de vendedores ambulantes en las proximidades del Centro Comercial Ciudad de Cali II que, en opinin de los demandantes, afecta gravemente la dinmica comercial de sus establecimientos y las condiciones de salubridad del entorno, denunciada tambin en oficio del 12 de septiembre de 2001 dirigido por el Procurador para Asuntos Ambientales del Valle del Cauca al Alcalde Municipal, obran a Fls. 73 a 75 diversas gestiones adelantadas por la Administracin local para buscar una solucin en atencin a las circunstancias de salubridad pblica involucradas. Se advierte en las misivas mencionadas, expedidas por la Secretara de Salud de Cali, que el tema atinente a la presencia de tales vendedores atae a las autoridades de polica del Municipio, criterio que comparte esta Sala, pues las aplicables son medidas de carcter preventivo que corresponde promover a quienes se consideren afectados y que el Municipio de Santiago de Cali debe encarar con las normas establecidas por la ley para tales efectos. Por este motivo, en criterio de la Sala tambin debe desestimarse la pretensin indemnizatoria de la parte actora en cuanto hace a la presencia de vendedores ambulantes en proximidades del Centro Comercial Ciudad de Cali II.
Segn la parte actora el centro comercial se edific con materiales de desecho de otras construcciones, circunstancia que fue corroborada por la Personera Municipal de Cali, peritos del Instituto Agustn Codazzi y la Contralora Municipal.
Este aspecto del problema, por el peligro que generara a los ocupantes del inmueble si resultara probado, fue objeto de especial tratamiento por la Sala, que decret pruebas de oficio tendientes a precisar el punto.
Requeridos la Personera Municipal de Cali y el Instituto Geogrfico Agustn Codazzi sobre los informes rendidos en el sentido indicado, la Personera manifest: Buscando en los archivos de la Personera no hemos encontrado, el informe emanado por este ente donde certifica que el centro comercial ciudad de Cali II se construy con materiales de segunda.; el Instituto Geogrfico Agustn Codazzi, por su parte, respondi el oficio
No.4465 remitido por la Secretara General de esta corporacin, enviando copia de un oficio remitido al Departamento Administrativo de Hacienda del Municipio de Santiago de Cali, cuyo contenido es irrelevante para la causa (Fls. 576 y 580 del cuaderno principal).
La Contralora Municipal de Santiago de Cali, a su vez, arrim un informe en el que llama la atencin sobre algunos aspectos del centro comercial, entre los que cabe sealar la calidad de compactacin del afirmado, algunas deficiencias en la calidad de las estructuras metlicas, la modalidad empleada para la construccin de concretos a la vista, la falta de instalacin de algunas cubiertas, probables humedades y filtraciones e imprecisiones dimensionales. Obra, adems, un acta de peritazgo del 4 de noviembre de 1999 que seala algunas deficiencias en la construccin (Fls. 277 del cuaderno principal y 532 a 534 del cuaderno principal).
Como estas dos ltimas pruebas reseadas podan generar inquietudes sobre la calidad del inmueble, para arrojar claridad sobre el punto y permitir que la Sala se formara un criterio sobre la calidad de la obra, se solicit a la Escuela de Ingeniera de la Universidad del Valle concepto (...) acerca de la seguridad que ofrece para sus ocupantes el Edificio Centro Comercial Ciudad de Cali II, Carrera 10 entre calles 13 y 14 de la ciudad de Cali, para lo cual debern efectuarse las visitas de campo y aplicar los procedimientos tcnicos que se estimen pertinentes. Tal concepto deber referirse, por lo menos, a los aspectos mencionados en los diagnsticos que obran a folios 532 a 534 del cuaderno principal, a saber (...). (Fls. 626 y 627).
En respuesta a los tem solicitados en el decreto de pruebas de oficio, el citado ente acadmico respondi por misiva del 28 de mayo de 2003 en los siguientes trminos:
(...) 1.Control de calidad de concretos: Los concretos se observan en buen estado, en la obra no hay problemas estructurales que afecten la estabilidad del edificio. Esta situacin no afecta la seguridad de los ocupantes del edificio.
2. Control de calidad de los afirmados: Los pisos sobre afirmados en el primer nivel se encuentran en buen estado, ndice de compactacin adecuada del (sic) los afirmados de base. Esta situacin no afecta la seguridad de los ocupantes del edificio.
3. Control de calidad de la estructura metlica: La soldadura aplicada en las casetas no presenta problemas, de acuerdo al concepto de la Contralora, con base al informe del 10 de Marzo de 1988 del Ingeniero Roberto Caicedo. Esta situacin no afecta la seguridad de los ocupantes del edificio.
4. Concretos a la vista: el tipo de formaleta y acabado final de los concretos no afecta la seguridad de los ocupantes del edificio.
5. Desages e impermeabilizaciones: Se presentan problemas de funcionalidad del edificio por canalizaciones con filtraciones, y cubiertas insuficientes lo que causa la inundacin y filtraciones del segundo nivel de la edificacin por lluvia; asimismo la humedad lava los finos de arena que soporta del (sic) adoqun de (sic) piso en el segundo nivel, lo que esta causando la desestabilizacin de los pisos. Los elementos prefabricados sobre las canalizaciones de concreto no soportan cargas de servicio y est(n) en mal estado. Estas situaciones son riesgosas funcionalmente para los ocupantes y visitantes del edificio.
6. Imprecisiones dimensionales: Esta condicin no afecta la seguridad de los ocupantes del edificio. (...) En general se puede sealar que la obra no presenta inconvenientes estructurales que pongan en riesgo la condicin de sus ocupantes, pero si (sic) existen problemas en aspectos constructivos y no estructurales que afectan la funcionalidad de la edificacin. (...) (Fls. 640 y 641 cuaderno principal. Destacado por la Sala)
Del concepto tcnico anterior la Sala concluye que si bien el edificio en el cual est asentado el Centro Comercial Ciudad de Cali II presenta aspectos que afectan la funcionalidad de la edificacin, no adolece de deficiencias de tipo estructural, lo cual permite afirmar que no se encuentra en situacin que ponga en peligro la vida de sus ocupantes. Algunas de las deficiencias funcionales indicadas bien pueden obedecer a deterioro ocasionado por el uso ordinario del bien o a falta de mantenimiento del mismo por sus ocupantes, no imputable al Municipio de Santiago de Cali.
De otra parte cabe sealar que los demandantes que adquirieron los locales no demostraron los elementos de responsabilidad arriba sealados y esta circunstancia hubiera impedido identificar y particularizar el alcance del perjuicio ocasionado, su afectacin en concreto y el reconocimiento indemnizatorio respectivo. Adems, los vendedores que ocuparon los locales a ttulo de arrendamiento con opcin de compra, no han cancelado los cnones de arrendamiento respectivos, durante todo el tiempo transcurrido desde que suscribieron dicho contrato de arrendamiento, segn informe rendido al proceso por el Gerente General de Airear Urbano, que consta en el plenario a folios 583 y 584 del cuaderno principal No 2.
En consecuencia, la Sala encuentra elementos suficientes para afirmar que no estn en peligro la vida e integridad fsica de las personas y las deficiencias sealadas de orden funcional deben ser resueltas por los interesados, de ser posible mediante frmulas de arreglo directo, en orden a precaver la ocurrencia de hechos lamentables como consecuencia del deterioro progresivo a que se llegue debido al inadecuado mantenimiento de la obra, en los aspectos que fueron destacados por el concepto de la Escuela de Ingeniera de la Universidad del Valle para lo cual hace un llamado la corporacin a los directamente interesados, propietarios y arrendatarios del inmueble, es decir, a los propios actores.
En estas condiciones, la Sala negar tambin las pretensiones encaminadas a reclamar indemnizacin por el supuesto perjuicio derivado de que los locales adquiridos por algunos de los demandantes pertenecen a un edificio construido con materiales de desecho..
En cuanto hace a la ltima de las pretensiones de la demanda relativa a la configuracin de perjuicios por la supuesta ocurrencia de manejos soterrados y turbios que afectan la transparencia de la contratacin pblica y la moralidad administrativa durante el proceso de construccin del centro comercial y de reubicacin de los vendedores ambulantes, como con tales fines se interpuso ante el Tribunal Contencioso Administrativo del Valle del Cauca la accin popular con radicado No.2001-5018-00, admitida por auto del 16 de enero de 2002, la jurisdiccin tendr ya oportunidad de pronunciarse sobre este punto especfico. (Fl.98 cuaderno principal).
Para concluir se referir la Sala a dos de los argumentos bsicos de la parte actora en su recurso de apelacin contra la sentencia que neg las pretensiones de la demanda.
El Tribunal de primera instancia desestim como prueba la confesin realizada por el Secretario de Gobierno del Municipio de Santiago de Cali en entrevista concedida al diario El Pas el 20 de febrero de 2002 en la que afirm que los problemas de Airear Urbano son de tal dimensin que hay que liquidarla y, agreg en versin trada por la parte actora, que Airear Urbano estaf a muchas personas.
Tales aseveraciones, segn la parte demandante, constituyen confesin por parte de la accionada y admisin de su responsabilidad en los hechos que acarrearon los perjuicios a los vendedores reubicados.
La Sala rechazar este argumento pues, segn lo preceptuado por el artculo 199, inciso 1, del Cdigo de Procedimiento Civil: No vale la confesin espontnea de los representantes judiciales de la Nacin, los departamentos, las intendencias, las comisaras, los distritos especiales, los municipios y los establecimientos pblicos. Si carece de validez la confesin de los representantes legales de los municipios, con mayor
razn la de un funcionario de menor rango cuyas aseveraciones implican a una entidad diferente de aquella a la cual presta sus servicios.
Respecto al argumento de que el a quo no valor en debida forma el testimonio rendido por Reinel Hernndez Pino, coadjudicatario de los locales del Centro Comercial Ciudad de Cali II, particularmente por cuanto el mismo no fue adjudicatario, debe decir la Sala que comparte el anlisis que el Tribunal de primera instancia efectu a esta declaracin, agregando que el deponente aparece a Fl. 290 del cuaderno principal como miembro de la veedura interna del centro comercial, condicin que otorga (sic) credibilidad a su dicho por cuanto se trata de un testigo que tuvo conocimiento de los hechos que declara.
Por las razones expresadas se confirmar la decisin del Tribunal de primera instancia que neg las pretensiones de la demanda.
Por lo anteriormente expuesto, se revocar la sentencia apelada y en su lugar, se declarar la cosa juzgada y en consecuencia, se estar a lo resuelto en la sentencia del 30 de julio de 2003, proferida por esta Corporacin.
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Cuarta, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,
FALLA:
REVCASE LA SENTENCIA APELADA. En su lugar,
ESTSE A LO RESUELTO EN LA SENTENCIA DEL 30 DE JULIO DE 2003, PROFERIDA POR LA SECCIN SEGUNDA SUBSECCIN B DE ESTA CORPORACIN, RAD. N 2002-0507-01, ACTOR: BELARMINA GONZALEZ Y OTROS C/ EL MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI.
CPIESE, NOTIFQUESE Y DEVULVASE AL TRIBUNAL DE ORIGEN. CMPLASE. La anterior providencia fue discutida y aprobada en Sesin de la fecha.