UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES Y POLTICAS

ESCUELA DE DERECHO
MATERIA:
DERECHO CIVIL II y III:
EXPOSICIN DE DERECHO CIVIL:
TEMA: ACCIONES POSESORIAS DEL GRUPO # 6
ALUMNOS: FCO DE J. HERNNDEZ M.;
SHIRLEY VERNICA ANDRADE MENA;
ROGER GARYS ARTEAGA BURGOS; Y,
JOE ANDR PARRALES VIDAL.
PROFESOR:
DOCTOR: CARLOS ANTONIO MORALES ANCHUNDIA
MI CORREO ELECTRNICO:
fcohernandez59@gmail.com
MODULO UNO <PRIMER PARCIAL> TERCER NIVEL
PARALELO B
TAREA: PARA EL SBADO 3 DE MAYO DE 2014
AO LECTIVO: 2.013 - 2.014

ACCIONES POSESORIAS; (DE LA DEMANDA)
- TEMA DE FRANCISCO -
DE LA INTRODUCCIN:
As como el propietario de una cosa singular puede pedir que se le
reivindique, a travs de una accin reivindicatoria la posesin de un
bien que est en posesin de otro; el poseedor de un bien raz, tambin
puede interponer por medio de una accin posesoria recuperar la
posesin como lo dice el artculo 972 del cdigo civil, que nos norma: El
que violentamente ha sido despojado, sea de la posesin, sea
de la mera tenencia, y que, por poseer a nombre de otro, o por
no haber posedo bastante tiempo, o por otra causa cualquiera,
no pudiere proponer accin posesoria, tendr sin embargo
derecho para que se restablezcan las cosas al estado en que
antes se hallaban, sin que para esto necesite probar ms que el
despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o
despojo anterior. Este derecho prescribe en seis meses.
Restablecidas las cosas, y asegurado el resarcimiento de daos,
podrn intentarse, por una u otra parte, las acciones posesorias
que correspondan.
Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesin de bienes races, o de derechos reales constituidos en ellos.
Solo se puede ejercer la accin posesoria sobre cosas que sean
susceptibles de adquirir por prescripcin y es titular de esta accin el
poseedor, pero el que ha estado en posesin tranquila e ininterrumpida
por un ao. Esta accin se diferencia de la reivindicatoria en que en esta
el titular para iniciarla es el propietario de la cosa mientras que en aquella
es el poseedor.
La accin posesoria es una herramienta para la defensa de la posesin,
adems pueden ejercerla los herederos de la persona que pudo haberla
ejercido si viviese. Las acciones posesorias prescriben en un ao contado
a partir del acto de turbacin si se trata de accin para conservar la
posesin, y las que tienden a recuperarla a partir de un ao contado
desde que el poseedor anterior la ha perdido.
Por otra parte puede ejercer esta accin el usufructuario, el usuario o
quien tiene el derecho de habitacin aun contra el mismo propietario del
bien.
La Corte Constitucional en su sentencia T-751 de 2004, de manera clara
ha expresado la importancia de la accin posesoria as:
la Sala debe sealar que uno de los principales efectos de la posesin es
la legitimacin del poseedor para obtener por va judicial la proteccin de
su condicin. Entre los mecanismos con los que cuenta, es el principal el
ejercicio de las llamadas acciones posesorias. Estas, consagradas en los
artculos 972 y siguientes del Cdigo Civil, tienen por objeto conservar o
recuperar la posesin de bienes races, o de derechos reales constituidos
en ellos. Son, pues, acciones judiciales de carcter civil entabladas ante la
jurisdiccin ordinaria por el poseedor de bienes races o de derechos
reales constituidos sobre ellos, por causa de perturbaciones o despojos
de la posesin material. De all que se las clasifique en las dos categoras
relacionadas, cada una de ellas, con el acto que atenta contra la
posesin. Las primeras, que son interdictos de conservacin o amparo,
estn relacionadas con los simples actos de molestia. Las segundas,
interdictos de recuperacin, son las que tienen lugar cuando hay un acto
de despojo. Unas y otras prescriben en un trmino de un (1) ao,
contado como all se indica
En resumidas cuentas la importancia de esta accin radica en que su
ejercicio garantiza la proteccin al poseedor de su condicin de tal.
Para complementar
EN QU CONSISTEN LAS ACCIONES POSESORIAS
ESPECIALES?
Adems de la accin posesoria propiamente dicha, existen acciones
posesorias especiales dentro de la cuales encontramos las siguientes:
Existe la accin posesoria que permite al poseedor pedir que se
prohba las construcciones de obras nuevas, que se quieran
construir en el terreno en que l est en posesin. Las obras
denunciables son las mencionadas por el artculo 987 del cdigo
civil, el cual expresa lo siguiente:
Son obras nuevas denunciables las que, construidas en el predio
sirviente, embarazan el goce de una servidumbre constituida en l.
Son igualmente denunciables las construcciones que se trata de sustentar
en edificio ajeno, que no ser sujeto a tal servidumbre.
Se declara especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviesa el
plano vertical de la lnea divisoria de los predios, aunque no se apoye
sobre el predio ajeno, ni de vista, ni vierta aguas lluvias sobre el
De qu derechos goza el poseedor de un bien y contra quien debe
ejercerse la accin posesoria?
Qu alternativa tiene el poseedor cuando est siendo turbado o
ha sido despojado de la posesin?
Cmo se puede recuperar la posesin de un bien?
Qu pasa cuando la posesin no se encuentra inscrita y otra
persona de manera violenta se apodera de la cosa?

DEMANDA DE PRESCRIPCIN EXTRORDINARIA, ADQUISITIVA DE
DOMINIO, EN BUENA FE:
SEOR JUEZ DE LA UNIDAD JUDICIAL 2 DEL GUAYAS, SEDE
CANTN GUAYAQUIL; (SECTOR FLORIDA NORTE 2)
ROGER GARYS ARTEAGA BURGOS,
SHIRLEY VERNICA ANDRADE MENA Y
JOE ANDR PARRALES VIDAL, ante Usted con los
debidos respetos nos presentamos, comparecemos; y, como mejor
procede en Derecho y por ser Usa el juez de la presente competencia y
jurisdiccin, para atendernos por la Ley de la materia en el Artculo # 240
del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial que texta; (Art. 240.-
ATRIBUCIONES Y DEBERES.- Son atribuciones y deberes de
las juezas y los jueces de lo civil:
GRUPO JURDICO ASOCIADO: ECUADOR UNIDO
WONG - HERNANDEZ - GMEZ GARCA - CEVALLOS.
AB. FRANKLIN ENRIQUE WONG REINOSO: 0999955664; DOMICILIO JURDICO EN GUAYAQUIL MACHALA # 1002, 4to. PISO, OF. #
43 INTERSECCIN HURTADO Y VLEZ EDIFICIO CORAL-; AB. GMEZ: 09988211763; HERNNDEZ: 0992379171: (SECRETARIO NACIONAL);
AB. ARRIETA: 0991635759; (DURN Y (GUAYAQUIL); AB. CEVALLOS: 0991934632: (MANAB) AB. VAYAS: 0995115919; (MILAGRO) DRA: ANDRANGO:
0998374139; y DR. FABRICIO MENA ROS: 0990989785; (QUITO)
GUAYAQUIL - QUITO - DURN - Manab - esmeraldas MILAGRO - DAULE - ECUADOR.
1. Conocer y resolver en primera instancia los asuntos
contenciosos y de jurisdiccin voluntaria cuyo
conocimiento no est atribuido a otra autoridad;
2. Conocer y resolver, en primera instancia, todos los
asuntos de materia patrimonial y mercantil establecidos en
las leyes, salvo las que corresponda conocer
privativamente a otras juezas y jueces;
3. Conocer de la indemnizacin de daos y perjuicios,
derivados de delitos cuando en el juicio penal no se
hubiese deducido acusacin particular;
4. Conocer en primera instancia de los juicios colusorios;
y,
5. Los dems asuntos determinados por la ley.), y: Deducimos
la siguiente accin posesoria en contra de los Seores: GABRIEL
ALEJANDRO ROS SALAZAR, DIEGO ALBERTO MEDINA
ROMERO y CARLOS ANTONIO MORALES ANCHUNDIA y toda vez
que por cosiderarnos posesionarios en BUENA FE, desde ya el presente
lbelo posesorio lo interponemos de conformidad con los Artculos Nos.:
Por Nuestros Propios Derechos y Por Los Que Representamos de
nuestras viviendas y en el siguiente tenor:- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -.
P R I M E R O.- Nuestros nombres, apellidos y
Generales de Leyes, son: ROGER GARYS ARTEAGA BURGOS; de
estado civil: casado; portador de la Cdula de Ciudadana # 09-1253822-
0 y Certificado de Votacin # 004-0061; de ocupacin: Industrial
Agricultor; de 61 aos de edad; domiciliado en el Solar # 424 que se
levanta sobre la Manzana # 2-B en la Ciudadela Sauces Tercera Etapa,
circunscripcin de la Parroquia Ximena, perteneciente al Cantn
Guayaquil y con Jurisdiccin en la Provincia del Guayas.- SHIRLEY
VERNICA ANDRADE MENA: de estado civil: soltera en unin libre;
portadora de la Cdula de Ciudadana # 09-1572949-5 y Certificado de
Votacin # 009 0064; de ocupacin: Ejecutiva del hogar y estudiante;
de 58 aos de edad; domiciliada en el Solar # 425, que se levanta sobre
la Manzana # 2-B de la Ciudadela Sauces Tercera Etapa, circunscripcin
de la Parroquia Ximena, perteneciente al Cantn Guayaquil y con
Jurisdiccin en la Provincia del Guayas; y JOE ANDR PARRALES
VIDAL: de estado civil: soltero; portador de la Cdula de Ciudadana #
09-4217820-3 y Certificado de Votacin # 009 - 0047; de ocupacin:
Mecnico Industrial y Estudiante; de 63 aos de edad; domiciliado en el
Solar # 426, que se levanta sobre la Manzana # 2-B, de la Ciudadela:
Sauces Tercera Etapa, circunscripcin de la la Parroquia Ximena,
perteneciente al Cantn Guayaquil, con Jurisdiccin en la Provincia del
Guayas y sin Generales de Leyes para con quienes demandamos el
presente lbelo posesorio; respectivamente.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - -.
S E G U N D O.- Los nombres, apellidos y Generales
de Leyes de los accionados son: GABRIEL ALEJANDRO ROS
SALAZAR; con domicilio particular en las calles: Avenida 9 De Octubre #
725 tercer piso, departamento # 035- altos del Edificio Noboa Naranjo
y Rumichaca; (formando esquina); de ocupacin: Servidor Pblico y
estudiante; de 32 aos de edad y de Estado Civil: casado.- DIEGO
ALBERTO MEDINA ROMERO; con domicilio particular en el Bloque 3-C,
Ciudadela Las Acacias, Segundo piso departamento # 021, que se
levanta sobre la Manzana C-5; de estado civil: viudo; de profesin:
Tecnlogo Mdico y de 33 aos de edad; y, CARLOS ANTONIO
MORALES ANCHUNDIA; con domicilio particular, en las calles: 9 De
Octubre # 125, cuarto piso altos del Edificio Araujo Hidalgo-,
departamento # 042 y Avenida Principal, en la Ciudad de Quevedo,
Jurisdiccin de la Provincia de Los Ros; de estado civil: casado; de 59
aos de edad; de profesin Abogado de los Tribunales y Juzgados de la
Repblica del Ecuador, en libre ejercicio profesional y sin Generales de
Leyes, para con quienes les hemos interpuesto la presente accin.- - - -.
T E R C E R O.- LOS FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE
DERECHO DE LA PRESENTE DEMANDA SON LOS SIGUIENTES- -:
SEOR JUEZ.- Con los instrumentos que le aparejamos al presente
lbelo posesorio; los mismos que los detallaremos y describiremos en el
decurso de la presente demanda, vendr en su conocimiento que:- - - - -
- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -.
A ).- De conformidad con lo dispuesto en el numeral 3 del Artculo 168
de Nuestra Carta Fundamental, en armona con el Artculo 168 del Cdigo
Orgnico de la Funcin Judicial; -vigentes- de que trata el Principio de
Unidad Jurisdiccional y Gradualidad; y, con lo que viene en su
conocimiento que de acuerdo al sorteo electrnico al que ser sometido
el presente lbelo, Usted es el Operador de Justicia en ste Sector Florida
Norte 2 como Juez de Unidad Judicial y que con todo recato, nos
permitimos trascribirle la norma que nos texta: 3. En virtud de la
unidad jurisdiccional, ninguna autoridad de las dems
funciones del Estado podr desempear funciones de
administracin de justicia ordinaria, sin perjuicio de las
potestades jurisdiccionales reconocidas por la Constitucin.-
- - - - - - - - -
B ).- Los suscriptores de la presente accin civil, de Prescripcin
Extraordinaria Adquisitiva de Dominio y en indiviso, tenemos nuestros
domicilios particulares en el siguiente orden de moradas: ROGER
GARYS ATEAGA BURGOS; en el Solar # 424 que se levanta sobre la
Manzana # 2-B en la Ciudadela Sauces Tercera Etapa.- SHIRLEY
VERNICA ANDRADE MENA: en el Solar # 425, que se levanta sobre
en la Manzana # 2-B de la Ciudadela Sauces Tercera Etapa.- y JOE
ANDR PARRALES VIDAL: en el Solar # 426, que se levanta sobre la
Manzana # 2-B, de la Ciudadela: Sauces Tercera Etapa; los tres
suscriptores, en las circunscripciones de la Parroquia Ximena,
perteneciente al Cantn Guayaquil, con Jurisdiccin en la Provincia del
Guayas, desde el da que contbamos: MARTES, 2 DEL MES DE
ABRIL DEL AO DE 1985, SIENDO EXACTAMENTE LAS
14H:25, y con el contrato en indiviso; (adj. Que no est
dividido en partes, porque las partes no han procedido
a la divisin de la responsabilidad sobre la cosa); pero,
as mismo con los recibos de pagos mensuales correspondientes a los
cnones arrendaticios, por los conceptos de alquileres a los demandados
igualmente le dejamos constancia Seor Juez, que la decisin asumida
por los suscriptores de la presente demanda posesoria decidimos
interponer la presente accin civil que nos ocupa, toda vez que sus
propietarios, nos recaudaron el ltimo cobro el da Sbado 1 de Abril de
1989, habiendo sido cuatro aos de recaudaciones por concepto de
arriendos y acto seguido nunca nos volvieron a visitar para cobrarnos los
cnones de arriendos; y, frente al tiempo y espacio de vivencia como
moradores de la fecha indicada en lneas anteriores, la que nos ubica en
una situacin cronolgica y con exactitud meridiana de hace veinte y
cinco aos que nos encontramos en posesin pacfica, tranquila
ininterrumpida, pblica, notoria y con nimo de seores y dueos, de un
lote de terreno ubicado en los terrenos Nos.: 424, 425 y 426, que se
levantan sobre la Manzana # 2-B, en la tercera etapa, de la Ciudadela
Sauces 3, predios que estn compuestos de las siguientes medidas,
mensuras y linderos en el siguiente orden: Por el Norte: Con la calle
Principal con sesenta metros; Por el Sur: con los lotes de terrenos
propiedades de los Seores: Ing. En Marketing: Norman Gonzalo
Campoverde Toala con veinte metros, Sr. Limberg Andrs Cedeo Schuldt
con veinte metros y el Micro-Mercado Mar Azul con veinte metros.- Por el
Este: Calle peatonal, con veinte metros; y, por el Oriente u Occidente con
los terrenos de la Mecnica Industrial, propiedad del Ing. Industrial: Lus
Alberto Moreira Cedeo; que dan mil dos cientos metros cuadrados.- - -
C ).- En los mencionados terrenos desde el momento en que se inici
nuestra posesin hemos construido nuestras viviendas de manera
personal, consistentes en una casa rentera de cuatro pisos levantada
sobre hormign armado, la misma que se levanta sobre el inmueble ya
identificado con lujos y detalles en el literal que antecede y de la misma
que como instrumento de su existencia, le estamos aparejando una
Escritura de Entrega de Obra que nos hace el Seor Ingeniero Civil: Jorge
Fernando Velsquez Herrera e igualmente la Posesin Efectiva encartada
en la materialidad demostrada por los suscritos, sobre la posesin que
tenemos de los predios en indivisos y juramentadas por nuestros testigos,
Seores: Blanca Armenia Calazacn Almeida y Humberto Leonardo
Mendoza Urel, documentos solemnes que cumplen con los requisitos
incursos en el Artculo # 1716 del Cdigo Civil, y, de los mismos que de
conformidad con lo dispuesto en el Artculo # 992 del Cdigo de
Procedimiento Civil, Usa se digne ordenar sus desgloses, dejando Copias
debidamente Certificadas de Autos y a nuestras Costas. Seor Juez; y,
para culminar con el presente ordinal, mucho agradeceremos a Usa que
de conformidad con lo dispuesto en el Artculo # 52 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se digne ordenar que tanto de entre los accionantes,
cuanto de entre los accionados se designen a sus respectivos
procuradores comunes, y para los efectos de nuestra peticin, desde ya
reproducimos la norma que nos dicta la Ley procesal Civil: (Art. 52.-
(Reformado por la Disposicin Reformatoria segunda, num. 3
de la Ley s/n, R.O. 544-S, 9-III-2009).- Si fueren dos o ms los
demandantes por un mismo derecho o dos o ms los
demandados, siempre que sus derechos o excepciones no sean
diversos o contrapuestos, la jueza o el juez dispondr que
constituyan un solo procurador dentro del trmino que se les
conceda; si no lo hicieren, la jueza o el juez designar de entre
ellos la persona que debe servir de procurador y con l se
contar en el juicio. El designado no podr excusarse de
desempear el cargo. Las peticiones de los dems no sern
aceptadas ni podrn tomarse en cuenta.
Para el ejercicio de la procuracin comn no se requiere ser
abogado.
El nombramiento de procurador comn podr revocarse por
acuerdo de las partes, o por disposicin del juez a peticin de
alguna de ellas siempre que hubiere motivo que lo justifique. La
revocatoria no producir efecto mientras no comparezca el
nuevo procurador.) Solicitndole se designe de entre los accionantes,
al Seor: Joe Andr Parrales Vidal; y, ser con quien se promover la
presente lit- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -.
C U A R T O.- Con todos los a ntecedentes expuestos
en el presente lbelo posesorio; y, de conformidad con lo dispuesto en los
Artculos Nos.: Art. 2392.- Prescripcin es un modo de adquirir las cosas
ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo
las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante cierto
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice que prescribe cuando se extingue por la
prescripcin.
Concordancias:
CODIGO CIVIL (LIBRO II), Arts. 603, 715
CODIGO CIVIL (LIBRO IV), Arts. 1583, 2405, 2408, 2411
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, CODIFICACION, Arts. 417
CODIFICACION DEL CODIGO DEL TRABAJO, Arts. 635
LEY DE COMPAIAS, CODIFICACION, Arts. 420
CODIGO TRIBUTARIO, CODIFICACION, Arts. 55
CODIGO PENAL, Arts. 101, 107
Jurisprudencia:
PLAZO PARA LA PRESCRIPCION, Gaceta Judicial 13, 1957
PRESCRIPCION ADQUISITIVA DECLARADA EN JURISDICCION VOLUNTARIA, Gaceta Judicial 3, 1958
PRESCRIPCION ADQUISITIVA COMO ACCION, Gaceta Judicial 13, 1976
PRESCRIPCION ADQUISITIVA DE DOMINIO, Gaceta Judicial 3, 1983
ELEMENTOS DE LA PRESCRIPCION, Gaceta Judicial 6, 1984
PRESCRIPCION COMO EXCEPCION, Gaceta Judicial 12, 1998
Art. 2393.- El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla. El
juez no puede declararla de oficio.
Concordancias:
CODIGO CIVIL (LIBRO IV), Arts. 2394
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, CODIFICACION, Arts. 114
Art. 2410.- El dominio de las cosas comerciales que no ha sido adquirido
por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las
reglas que van a expresarse:
1. Cabe la prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito;
2. Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno; basta la
posesin material en los trminos del Art. 715;
3. Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un
ttulo adquisitivo de dominio;
4. Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y
no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos
circunstancias:
1. Que quien se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos quince
aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por quien alega
la prescripcin; y,
2. Que quien alega la prescripcin pruebe haber posedo sin
violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de
tiempo. Ocurrimos en su Unidad Judicial y en concordancia con el
Artculo # 828 del Cdigo de Procedimiento Civil que nos dice: (Seccin
23a. Del juicio verbal sumario Art. 828.- Estn sujetas al
trmite que esta Seccin establece las demandas que, por
disposicin de la ley o por convenio de las partes, deban
sustanciarse verbal y sumariamente; las de liquidaciones de
intereses, frutos, daos y perjuicios, ordenadas en sentencia
ejecutoriada; las controversias relativas a predios urbanos entre
arrendador y arrendatario o subarrendatario, o entre
arrendatario y subarrendatario, y los asuntos comerciales que
no tuviesen procedimiento especial.) y mediante Auto de Resolucin
Venido en Sentencia se nos concedan la prescripcin extraordinaria
adquisitiva de dominio, sobre los predios identificados como terrenos
Nos.: 424, 425 y 426, que se levantan sobre la Manzana # 2-B, en la
tercera etapa, de la Ciudadela Sauces, predios que estn compuestos de
las siguientes medidas, mensuras y linderos en el siguiente orden: Por el
Norte: Con la calle Principal con sesenta metros; Por el Sur: con los lotes
de terrenos propiedades de los Seores: Ing. En Marketing: Norman
Gonzalo Campoverde Toala con veinte metros, Sr. Limberg Andrs
Cedeo Schuldt con veinte metros y el Micro-Mercado Mar Azul con
veinte metros.- Por el Este: Calle peatonal, con veinte metros; y, por el
Oriente u Occidente con los terrenos de la Mecnica Industrial, propiedad
del Ing. Industrial: Lus Alberto Moreira Cedeo; que dan mil dos cientos
metros cuadrados; y, contra los ttulos con inscribilidad en el Registro de
la Propiedad de esta Ciudad de Guayaquil, que se encuentran a favor de
los Seores: GABRIEL ALEJANDRO ROS SALAZAR; con domicilio
particular en las calles: Avenida 9 De Octubre # 725 tercer piso,
departamento # 035- altos del Edificio Noboa Naranjo y Rumichaca;
(formando esquina); de ocupacin: Servidor Pblico y estudiante; de 32
aos de edad y de Estado Civil: casado.- DIEGO ALBERTO MEDINA
ROMERO; con domicilio particular en el Bloque 3-C, Ciudadela Las
Acacias, Segundo piso departamento # 021, que se levanta sobre la
Manzana C-5; de estado civil: viudo; de profesin: Tecnlogo Mdico y de
33 aos de edad; y, CARLOS ANTONIO MORALES ANCHUNDIA; con
domicilio particular, en las calles: 9 De Octubre # 125, cuarto piso altos
del Edificio Araujo Hidalgo-, departamento # 042 y Avenida Principal, en
la Ciudad de Quevedo, Jurisdiccin de la Provincia de Los Ros; de estado
civil: casado; de 59 aos de edad, como los encartados en la presente
demanda, en base a la legislacin acusada en el presente Ordinal
CUARTO y para los efectos de la resolucin, se deber tomar en
consideracin el abandono, considerado en la Seccin 11a. DEL
DESISTIMIENTO Y DEL ABANDONO DE LAS INSTANCIAS O
RECURSOS y sobre todo, en lo concerniente al lbelo que nos ocupar,
tanto a los suscritos, cuanto a la parte de los accionados en el presente
lbelo posesorio.- - - - - - - - - - -.
Q U I N T O.- De conformidad con lo dispuesto en el
Artculo # 61 del Cdigo de Procedimiento Civil, la Cuanta de la presente
demanda, por su Naturaleza es INDETERMINADA.- - - - - - - - - - - - - - -

S E X T O.- El trmite que se le deber dar al presente
Lbelo posesorio, se encuentra determinado en los Artculos Nos.: 828;
(por ser Verbal Sumario), 1013; (por tratarse de un asunto de jurisdiccin
voluntaria) y en fiel armona con los Artculos Nos.: 2392, 2393 y 2410,
del Cdigo Civil; en su orden.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

S P T I M O.- A los encartados y/o accionados en la
presente accin civil, de conformidad con el Artculos Nos. 14; (Art. 14.-
En las causas civiles tiene lugar la prevencin por la citacin de
la demanda al demandado, en la forma legal, o por sorteo.) e
inciso primero del Artculo 73, de la ya antes invocada Tabla Procesal
Civil; (Art. 73.- (Reformado por la Disposicin Reformatoria
segunda, num. 3 de la Ley s/n, R.O. 544-S, 9-III-2009).- Citacin
es el acto por el cual se hace saber al demandado el contenido
de la demanda o del acto preparatorio y las providencias
recadas en esos escritos.) En el siguiente orden personal-
procedimental, como es: A: GABRIEL ALEJANDRO ROS SALAZAR;
(en las calles: Avenida 9 De Octubre # 725 tercer piso,
departamento # 035- altos del Edificio Noboa Naranjo y
Rumichaca; (formando esquina)).- A: DIEGO ALBERTO MEDINA
ROMERO; (en el Bloque 3-C, Ciudadela Las Acacias, Segundo
piso departamento # 021, que se levanta sobre la Manzana C-
5); para lo que se deber cumplir, enviando las Copias debidamente
Certificadas a la Unidad Judicial de Citaciones, en el Complejo Judicial
Sector La Valdivia; toda vez que, los ciudadanos en mencin reciden en
esta Ciudad de Guayaquil; respectivamente; y en cuanto, A: CARLOS
ANTONIO MORALES ANCHUNDIA; (en las calles: 9 De Octubre #
125, cuarto piso altos del Edificio Araujo Hidalgo-,
departamento # 042 y Avenida Principal, en la Ciudad de
Quevedo.) De conformidad con lo dispuesto en el Artculo # 39, de la ya
tantas veces invocada Tabla Procesal Civil, se le deber citar por
deprecatorio, dirigido ante uno de los Seores de las Unidades Judiciales,
en el Cantn Quevedo por ser sta la jurisdiccin donde recide el
demandado ya citado; pes, la citada norma nos dice que: (Art. 39.-
Aun cuando hubiere procurador en el juicio, se obligar al
mandante a comparecer, siempre que tuviere que practicar
personalmente alguna diligencia, como absolver posiciones,
reconocer documentos, y otros actos semejantes; pero si se
hallare fuera del lugar del juicio, se librar deprecatorio o
comisin, en su caso, para la prctica de tal diligencia.) Y
dejando como constancia Seor Juez, que con el mencionado accionado,
al igual que los dems encartados en el presente lbelo el primer contrato
de arrendamiento, lo celebramos en esta Ciudad de Guayaquil; y frente a
la legislacin ya acusada, renunciamos a toda jurisdiccin para ser
administrados de acuerdo a derecho por uno de los jueces en la plaza,
donde existen los predios litigiados en el presente memorial a
judicializarse; y, acusamos la respectiva norma, toda vez que de
conformidad con lo dispuesto en los numerales 2 y 3, del Artculo # 28
del mismo Cuerpo Procesal Civil, que nos dicen: (2.- El del lugar donde
se celebr el contrato, si al tiempo de la demanda est en l
presente el demandado, o su procurador general, o especial
para el asunto de que se trata;) y (3.- 4.-(Reformado por la
Disposicin Reformatoria segunda, num. 3 de la Ley s/n, R.O.
544-S, 9-III-2009).- El del lugar en que estuviere la cosa raz
materia del pleito.).- - - - - - - - - -

O C T A V O.- Seor Juez, de conformidad con lo
prescrito en el Artculo # 75 del Cdigo de Procedimiento Civil; (Art. 75.-
(Reformado por la Disposicin Reformatoria segunda, num.
11 de la Ley s/n, R.O. 544-S, 9-III-2009).- Todo el que fuere
parte de un procedimiento judicial designar el lugar en que ha
de ser notificado, que no puede ser otro que la casilla judicial
y/o el domicilio judicial electrnico en un correo electrnico,
de un abogado.
No se har notificacin alguna a la parte que no cumpliere este
requisito; pero el derecho a ser notificado convalecer el
momento en que hiciere la designacin a que se refiere el inciso
anterior, y, desde entonces, se proceder a notificarle.), nuestras
notificaciones fsicas, las recibiremos en la CASILLA JUDICIAL #
2660, y de acuerdo al (SATJE); (Sistema Automtico de Trmite
Judicial Ecuatoriano), en el Correo Electrnico:
fcohernandez59@gmail.com de los Profesionales del
Derecho del Grupo Jurdico Asociado ECUADOR UNIDO, a
quienes facultamos para que en nuestros Nombres, Representacin y con
sus solas firmas, sea de manera conjunta o por separada, esgriman
cuanto memorial sea necesario, en favor de nuestros intereses; y, hasta
el final de la presente accin civil.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -.
Dgnese proveer por ser legal mi peticin.- - - - - - - - - - - - - - -.
Es de Justicia, etc., etc., etc.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
PARA CONSTANCIA DE LA PRESENTE, FIRMO CON UNO
DE MIS ABOGADOS PATROCINADORES
LEGALMENTE AUTORIZADOS EN EL EVENTO DE AMPARO
POSESORIO POR PRES. EXT ADQ. DE DOM.


ABGDO. FCO. DE J. HERNNDEZ M. SEOR:
ROGER GARYS ARTEAGA BURGOS
R. C. DE ABS. # 3742 Y FORO DE ABS. # 09-2007-74 GUAYAS-ECUADOR



SR. JOE ANDR PARRALES VIDAL
SRA. SHIRLEY VERNICA ANDRADE MENA


CORREO ELECTRNICO:
fcohernandez59@gmail.com
CASILLAS JUDICIALES: (EN GUAYAQUIL # 2660) (EN QUITO:
LA JUDICIAL # 1389 Y LA CONSTITUCIONAL # 958)
SOBRE LA NATURALEZA DE LA POSESIN Y DE LOS PROCESOS
POSESORIOS.

2. 1. Naturaleza jurdica de la posesin.

Una vez que hemos analizado a grandes rasgos la clasificacin de los
procesos, debemos ubicar a cul de estas categoras pertenecen los
procesos posesorios.
Mas, para hacerlo hay que entender primero la naturaleza jurdica de la
posesin, que desde siempre ha sido objeto de controversia. Slo as se
podr comprender la naturaleza de las acciones posesorias.
El artculo 734 del Cdigo Civil define la posesin de la siguiente manera:
Posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o
dueo; sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s
mismo, o bien por otra persona en su lugar y a su nombre. Segn esta
definicin legal, componen la posesin dos elementos:
La tenencia material de la cosa y el nimo de seor y dueo. A criterio de
Juan Larrea Holgun, se trata de una definicin suficientemente precisa,
pero al mismo tiempo con el grado de generalidad y abstraccin
bastantes como para permitir su conveniente adaptacin a las nuevas
corrientes doctrinales, surgidas con posterioridad a la redaccin del
Cdigo, pues ubica a la posesin como algo intermedio entre la mera
tenencia y la propiedad: no es ni lo uno ni lo otro.

La problemtica de si la posesin es un mero hecho o un derecho ha
estado vigente desde siempre, y se distingue claramente en esta
discusin dos posiciones. Por eso partiremos el anlisis preguntndonos si
la posesin es una relacin jurdica o no lo es.

Una primera tendencia mira hacia el Derecho Romano, que considera que
relacin jurdica equivale a vnculo de derecho (jus vinculum), pero
restringida al derecho personal entre dos personas. Autores como
Carnelutti mantienen este criterio y, por ello, ven en la posesin un mero
hecho que, aunque generador de derechos, no tiene carcter de relacin
jurdica. El derecho moderno ha extendido considerablemente el
concepto. Uno de los exponentes de esta corriente es Savigny, quien
define la relacin jurdica como el dominio de la voluntad libre y aade:
ese dominio se revela en un obrar de la voluntad, ya sobre la propia
persona ya sobre el mundo exterior. El mundo exterior se integra por
otros sujetos de derecho y por las cosas de la naturaleza. Es decir que
en este concepto de relacin jurdica se integran, no slo las relaciones
entre personas sino entre personas y cosas. El autor alemn Leo
Rosenberg comparte este criterio: cuando hablamos de relacin jurdica,
nos referimos a una relacin concreta, regulada en forma jurdica.

Segn los hechos expuestos, entre personas o de una persona con un
objeto o sobre consecuencias jurdicas particulares de tal relacin. Al
amparo de esta teora la posesin es una relacin jurdica regulada por la
ley. Finalmente: las ms modernas doctrinas del derecho civil amplan
an ms la expresin relacin jurdica, en cuanto consideran que
cualquier relacin de la vida de las personas, a la cual las normas
jurdicas atribuyan efectos o consecuencias jurdicas. Es tal relacin. El
autor colombiano Arturo Valencia Zea, estudioso del tema de la posesin,
comparte este criterio, pues permite hacer servir la expresin a
fenmenos jurdicos que no alcanzan a constituir derechos subjetivos.
Para el autor colombiano si otros autores restringen el concepto de
relacin jurdica al juris vinculum de los romanos lo hacen sin existir en
ellos necesidad de ninguna clase y, adems, con detrimento de
elementales nociones de orden lgico. Para este tratadista lo que
constituye esencialmente la relacin jurdica es la circunstancia de que
ciertas normas o reglas de derecho otorgan efectos jurdicos a una
relacin de la vida de las personas (consigo misma, con personas
extraas, o con cosas). Con respecto a la posesin, la relacin jurdica
surge nicamente cuando determinadas normas jurdicas imponen a los
dems la obligacin o deber de respetar el poder de hecho (o relacin
material con las cosas) de que son titulares los poseedores y termina
nadie discute hoy que la posesin es una autntica relacin jurdica en
cuanto se encuentra protegida por el ordenamiento jurdico (...) toda
posesin se encuentra protegida con la accin directa y las acciones
posesorias; lo cual indica que los dems se encuentran obligados a
respetar las relaciones materiales que alguien establece con una cosa (...)
la relacin entre el propietario y la cosa o entre el poseedor y la cosa, es
apenas el supuesto de una relacin jurdica; sta se constituye por una
serie de normas que protegen al propietario o al poseedor en el goce y el
poder de hecho, imponiendo a los dems el deber de respetar la
propiedad o posesin. Ahora bien, el autor citado va todava ms all y
nos ensea que la posesin no slo es una relacin jurdica, sino adems
un derecho real provisional. Es un derecho Son procesos de
conocimiento... 87 real desde el punto de vista de que la posesin es un
poder de hecho que se ejerce sobre cosas y que se encuentra protegida
con verdaderas acciones reales (las acciones posesorias), pero es
provisional en el sentido de que puede caer frente a la accin que se
deriva de la propiedad. Valencia Zea cita a los autores que comparten
esta doctrina: A. Von Tuhr (posesin es un derecho real), a Enneccerus y
Nypperdey (la posesin jurdicamente protegida es un derecho), Wolff
(clasifica los derechos reales en definitivos y provisionales), Leonhard
(posesin es un derecho real incompleto), Messineo (posesin es un
derecho real de naturaleza interina), G. de Semo (posesin es un derecho
real precario), Manresa y Navarro (posesin es un derecho real, pues
est protegida con las acciones posesorias), Puig Pea (posesin es un
derecho real de naturaleza especial, dada la proteccin meramente
provisional que se le dispensa). El autor italiano Francisco Carnelutti es
contrario a esta tesis, pues es terminante al sealar que el poseedor no
es titular de derecho alguno frente al no poseedor.

Recordemos que l sigue el principio romano del jus vinculum restringido
al derecho personal entre dos personas. Sin embargo el mismo Carnelutti
sostiene que el poseedor slo tiene, en primer lugar, derecho (procesal)
a que el juez provea en sede jurisdiccional sobre su demanda dirigida a
hacer que se declare cierto que l tena la posesin, y que ha sido
perturbado o despojado de ella, derecho que no es ms que accin
cautelar de cognicin. Y en segundo lugar, una vez que haya obtenido
una decisin favorable, derecho a que se provea en sede ejecutiva a
restituirle la cosa, si de ella fue despojado, o a eliminar la perturbacin
(...) En particular el derecho del poseedor despojado a la reintegracin es
un puro derecho procesal, y ms concretamente, accin ejecutiva, esto
es, derecho frente al juez, con lo cual se supera la dificultad de reconocer
un derecho al poseedor no propietario. Estamos, pues, ante dos
posiciones claramente definidas:
1. La posesin no es una relacin jurdica, es un mero hecho, pero
atribuye al poseedor la posibilidad de promover una demanda para que
se ampare o tutele su situacin posesoria.
2. La posesin es una relacin jurdica e, incluso, puede llegar a ser un
derecho real provisional, y consecuentemente el poseedor tiene expeditas
las acciones de tutela que le otorga la ley a este derecho real.

En el Ecuador, y siguiendo las opiniones de los juristas Vctor Manuel
Peaherrera y Juan Larrea Holgun, el Cdigo Civil se inclina por el
concepto de que la posesin es un mero hecho, pero sin desconocer que
da origen a derechos. Juan Larrea Holgun sostiene que dentro de
nuestro sistema civil positivo, dados sus orgenes histricos (...) la
posesin debe apreciarse solamente como un hecho que funda derechos,
que da origen a derechos, pero no como un verdadero derecho en s
misma considerada.

No hay que desconocer que para interpretar correctamente una
institucin, en este caso del Cdigo Civil (como es la posesin) hay que
remitirse a las corrientes doctrinarias que la inspiraron. Este conocimiento
es el que nos lleva a concluir que en nuestro ordenamiento jurdico la
posesin no es un derecho, como lo concibe el pensamiento moderno,
sino un hecho del cual se derivan consecuencias jurdicas importantes.
Sin embargo, no es menos cierto que el aporte del derecho comparado
nos lleva a nuevas e importantes conclusiones que superan la concepcin
tradicional, y en el caso especfico de la posesin, al elevarla al estado de
un derecho real y dotarla de autonoma frente al derecho de propiedad,
se abre una nueva perspectiva del estudio de la posesin, quiz ms
adecuada al mundo moderno.

4.2. Acciones posesorias.-

Hemos visto que la posesin, considerada como un hecho, es objeto de
tutela jurdica (derecho procesal). Pero tambin, considerada como un
derecho real provisional, goza de tutela jurdica. En ambos supuestos la
proteccin jurdica se realiza mediante las acciones posesorias.
Segn el artculo 980 del Cdigo Civil: Art. 980.- Si se hicieren
estacadas, paredes u otras labores que tuerzan la direccin de
las aguas corrientes, de manera que se derramen sobre suelo
ajeno, o estancndose lo humedezcan, o priven de su beneficio
a los predios que tienen derecho de aprovecharse de ellas,
mandar la competente autoridad o el juez, a peticin de los
interesados, que tales obras se deshagan o modifiquen, y se
resarzan los perjuicios. Las acciones posesorias tienen por objeto
conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos. Segn este artculo carecen de accin posesoria: a)
los poseedores de cosas muebles; b) los que poseen en virtud del
ejercicio de un derecho personal (arrendatarios, depositarios, etc.). Las
acciones posesorias protegen la posesin y ella es su nico fundamento,
a diferencia de las acciones petitorias que se fundamentan en la
propiedad. Sin embargo, no debemos olvidar que la tutela jurdica de la
posesin, siguiendo la tendencia romana, a travs de los interdictos, no
se produce por el hecho de la posesin en s misma, sino, porque a travs
de su proteccin se amparaba indirectamente al derecho de propiedad.
En cambio, si adoptamos la actual tendencia, - de considerar a la
posesin como un derecho autnomo- las acciones de tutela se
encaminan a proteger directamente el derecho de posesin en s mismo,
independientemente del derecho de propiedad. No obstante estas
consideraciones, el fundamento actual de las acciones posesorias es la
posesin.

La seccin dcimo primera del Cdigo de Procedimiento Civil, de los
Juicios Posesorios, distingue los siguientes juicios posesorios:
a) Del juicio sobre la posesin efectiva de los bienes hereditarios;
b) De los juicios sobre conservacin y recuperacin de la posesin; y,
c) de los juicios de obra nueva y obra vieja.

Nuestro sistema jurdico parece dividir a las acciones en acciones
posesorias comunes y acciones posesorias especiales. Las primeras son
las conservaciones, o para recuperacin de la posesin, y las especiales
son las de obra nueva y obra vieja que protegen indirectamente la
posesin.
Acerca de la naturaleza jurdica del juicio sobre la posesin efectiva de los
bienes hereditarios, la doctrina se ha manifestado ampliamente por
excluir a este juicio de los de naturaleza posesoria, criterios que han sido
recogidos por la Corte Suprema y que son compartidos por quien escribe
estas lneas.
Sobre la naturaleza real o personal de estas acciones diremos que esta
calificacin depende tambin el que consideremos a la posesin como un
hecho generador de efectos jurdicos o como un derecho.
Acciones reales, segn el criterio emitido por la Corte Suprema de Justicia
citado por Juan Larrea Holgun, son los medios que la ley concede para
hacer declarar en juicio la existencia, plenitud y libertad de los derechos
reales, esto es, de los derechos en la cosa, sin consideracin a
determinada persona que se dirige contra quien impide el derecho de
poseer de otros (derecho en la cosa) arrogndose sobre el inmueble
ajeno indebida servidumbre Si consideramos a la posesin como un mero
hecho, evidentemente, no podra hablarse de accin real.

Esta direccin tiene su fundamento en el Derecho Romano que deriv en
las acciones posesorias de tipo personal. Sin embargo, el mismo Juan
Larrea Holgun, observa que, sin desvirtuar el carcter esencialmente de
hecho propio de la posesin en nuestro sistema jurdico, bien puede
sostenerse que las acciones posesorias son reales, porque tutelan el
derecho a ese hecho, frente a toda clase de personas, o frente a la
comunidad en general. En el mismo sentido, Vctor Manuel Peaherrera
opina que las acciones posesorias son reales, como real es el derecho
posesorio y esto, porque existe frente a todos. En definitiva, si
adoptamos el criterio moderno de que la posesin es un derecho real,
aunque con caractersticas propias, no cabe duda sobre la naturaleza real
de las acciones posesorias; pero aun si nos mantenemos fieles a la
direccin de nuestro Cdigo Civil, que tiende hacia la concepcin de la
posesin como un hecho pero con consecuencias en el mbito jurdico,
las acciones que tutelan la situacin posesoria tambin son acciones
reales.

Ahora bien, las acciones o procesos posesorios, se inician con una
pretensin sobre la posesin (su tutela jurdica: conservacin y/o
recuperacin) y terminan mediante una sentencia de declaracin de
certeza sobre el derecho de posesin, cuya violacin debe ser motivo de
prueba y sobre los medios necesarios para restablecer la violacin de ese
derecho. Cuando decimos derecho de posesin. Podemos entender que
se trata del derecho del poseedor a reclamar del juez la tutela jurdica o,
desde el punto de vista de las doctrinas ms modernas corno el derecho
real de posesin en s mismo considerado.
En ambos supuestos estamos ante un proceso cuyo fin es la declaracin
de certeza de un derecho o de un mero hecho que otorga el derecho a la
tutela posesoria; estos dos objetos de declaracin o acertamiento
coinciden plenamente con el objeto de los procesos de conocimiento,
esta coincidencia es la que nos permite ubicar a los procesos posesorios
como verdaderos procesos de conocimiento, afirmacin con la que
concluimos este estudio y cuyo efecto inmediato es el de permitir que
este tipo de procesos sean conocidos por la Corte Suprema de Justicia en
virtud del recurso de casacin.