Tesis 33

REPUBLICA DE COLOMBIA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIOECONOMICAS
INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO
ALMA ROCIO CASTIBLANCO M.
MARIA DL PILAR JARAMILLO M.
SANTAFE DE BOGOTA, D.C.
1995
INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO
MARIA DEL PILAR JARAMILLO M.
Tesis para optar al ttulo de Abogado
DIRECTORA
BEATRIZ JARAMILLO
Abogada
SANTAFE DE BOGOTA D.C.
1995
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIECONOMICAS
RECTOR:
R.P. GERARDO ARANGO PUERTA, S.J.
DECANO DEL MEDIO UNIVERSITARIO:
R.P. LUIS FERNANDO ALVREZ LONDOO, S.J.
DECANO ACADEMICO:
Dr. JUAN CARLOS ESGUERRA PORTOCARREO
SECRETARIO DE LA FACULTAD:
Dra. CLAUDIA ZORAYA LANDAZABAL BERNAL.
TABLA DE CONTENIDO
PAG.
INTRODUCCION 1
1. DERECHO NATURAL 4
1.1 CONTEXTO DEL DERECHO NATURAL 8
1.2 CARACTERISTICAS DE LOS PRINCIPIOS DEL
DERECHO NATURAL 9
1.2.1 IMPERATIVOS 10
1.2.2 INMUTABLES 11
1.2.3 PERMANENTES 11
1.3.1 MORAL 12
1.3.1.1 CONCEPTO 12
1.3.1.2 RELACION ENTRE MORAL Y DERECHO
POSITIVO 13
1.3.2 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO 17
1.3.2.1 EN COLOMBIA 26
1.4 PRINCIPIOS DE ORDEN INDIVIDUAL 29
1.4.1 RELIGION 29
2. DERECHO POSITIVO 32
2.1 ORDENACION DE LA RAZON ENCAMINADA AL
BIEN COMUN 32
2.2 PROMULGADA POR EL QUE TIENE A SU CARGO
EL CUIDADO DE LA COMUNIDAD 33
2.3 CARACTERISTICAS DEL DERECHO POSITIVO 35
2.4 LAS LEYES NATURALES Y LAS LEYES POSITIVAS
SE DIFERENCIAN 37
2.5 ESCUELAS 43
3. ORDENAMIENTOS 47
3.1 CONCEPTOS 47
3.2 CLASIFICACION 48
3.2.1 ORDENAMIENTO JURIDICO 49
3.2.1.1 ORDENAMIENTO JURIDICO Y LOS VALORES 50
3.2.1.2. VALOR JURIDICO DE LA JUSTICIA 51
3.2.1.3 FORMAS DE CONDUCTA HUMANA QUE REGULA
EL ORDENAMIENTO JURIDICO 52
3.2.1.4 NORMAS QUE CONFORMAN EL ORDENAMIENTO
JURIDICO. JURIDICIDAD NATURAL Y JURI-
DICIDAD POSITIVA 55
3.2.1.5 CARACTERISTICAS DEL ORDENAMIENTO JU-
RIDICO 56
3.2.1.6 LEY EN SENTIDO JURIDICO 57
3.2.1.6.1 CARACTERES ESENCIALES DE LA LEY 58
3.2.1.6.2 FIN DE LA LEY 59
3.2.2 ORDENAMIENTO NO JURIDICO 61
3.2.2.1 NORMAS DEL TRATO SOCIAL 61
3.2.2.2 DIFERENCIAS ENTRE LAS NORMAS JURIDICAS
Y LAS REGLAS DEL TRATO SOCIAL 63
4. DERECHO CIVIL 66
4.1 EVOLUCION 66
4.2 JUSTIFICACION 68
4.3 CODIFICACION 72
4.4 DERECHO CIVIL EN COLOMBIA 73
5. INSTITUCION 76
5.1 ETIMOLOGIA 77
5.2 DEFINICIONES 78
5.3 NUESTRO CONCEPTO DE INSTITUCION 81
5.3.1 EXPLICACION DEL CONCEPTO 82
5.3.1.1 OBJETO 83
5.3.1.1.1 FORMA 84
5.3.1.1.2 ESPACIO 84
5.3.1.1.3 TIEMPO 84
5.3.1.2 SITUACION 85
5.3.1.2.1 ENTES 85
5.3.1.3 RELACION 87
5.3.1.4 HECHO 88
5.4 CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION 94
5.5 CLASES DE INSTITUCION 96
5.5.1 INSTITUCIONES JURIDICAS 99
5.5.1.1 Parte normativa 100
5.5.1.2 CARACTERISTICAS DE LOS PRINCIPIOS
DE LA INSTITUCION JURIDICA 100
5.5.1.3 Parte fctica 104
6. INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO 117
6.1 INSTITUCION JURIDICA PERSONAS 119
6.1.1 CONCEPTO 119
6.1.1.1 EXPLICACION DEL CONCEPTO 119
6.1.2 CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION
PERSONAS 124
6.1.3 ETIMOLOGIA 125
6.1.4 EVOLUCION HISTORICA 126
6.1.5 EN COLOMBIA 128
6.1.6 ATRIBUTOS 129
6.1.7 PERSONAS JURIDICAS 132
6.1.7.1 EVOLUCION DE LAS PERSONAS JURIDICAS 134
6.1.8. PRINCIPIO INSTITUCIONAL 134
6.2 INSTITUCION JURIDICAS DE LA FAMILIA 145
6.2.1 CONCEPTO 146
6.2.2 CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION FAMILIA 151
6.2.4 MATRIMONIO 154
6.2.4.1 EVOLUCION HISTORICA DEL MATRIMONIO 155
6.2.4.1.1 EN COLOMBIA 155
6.3 INSTITUCION DE LAS OBLIGACIONES 160
6.3.1 Concepto de obligacin 160
6.3.2 CONCEPTO DE LA INSTITUCION OBLIGACIONES 162
6.3.3 CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION OBLI-
GACIONES 167
6.3.5 PRINCIPIO INSTITUCIONAL 174
6.4 PROPIEDAD 195
6.4.1 CONCEPTO 197
6.4.2 CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION
DE LA PROPIEDAD 207
6.4.4 De los bienes 212
6.4.5 EN COLOMBIA 216
6.5 SUCESIONES 222
6.5.1 CONCEPTO 223
6.5.3 PRINCIPIO INSTITUCIONAL 232

INTRODUCCION

El derecho natural, como tendremos oportunidad de
demostrarlo en el presente trabajo, refleja la
expresin intelectual de las exigencias de la
naturaleza en su conjunto de criaturas racionales e
irracionales, materiales y espiritu ales, y est
constituido por principios que gobiernan y satisfacen
las necesidades de dicha naturaleza. Esos principios se
nos presentan a los seres humanos como proposiciones
universales, que enuncian algo que le es propio a los
individuos a los cuales ha ce referencia; ms an, a los
hombres se nos revelan a travs de un proceso de
inteleccin por el cual deducimos, como dice
Aristteles, "lo primero y ms fundamental de nuestro
conocer". Sin embargo, el hombre por su misma
naturaleza llega a conocer de m anera imperfecta y
limitada estas proposiciones universales, de tal manera
que en su formulacin puede incurrir en equivocaciones.
Pero a medida que ejercita y pone en prctica ese
primer conocimiento, va aclarando y perfeccionando su
contenido.

Al descubrir el hombre estos principios puede formular
normas que permitan su cumplimiento y desarrollo, y de
hecho se va generando un sistema de organizacin
alrededor de la materia y objeto de dicho principio.

Para la eleccin de este tema nos motiv su desta cada
figura en el conocimiento del derecho como carrera y su
innegable incidencia en la actividad general del ser
humano, pues es tal su importancia, que las leyes y
normas pueden derogarse, modificarse o ampliarse en
cualquier poca, ms no el derecho nat ural que
permanecer inclume ante los avatares de los tiempos.

Participando la institucin en el derecho natural, es
de vital importancia como lo determinaremos
posteriormente, establecer que ella se fundamenta en un
hecho de la naturaleza el cual a su v ez le imprime el
carcter de permanencia y universalidad. Por su parte
este hecho constante en la historia muestra
modificaciones que hemos denominado como situaciones,
las cuales se constituyen en variaciones temporales y
espaciales del mismo.

Tratar el tema de la institucin es fundamental para el
entendimiento del derecho civil, por cuanto ella se
constituye en la base de la cual se desprende toda
regulacin, que de manera directa o indirecta afecta la
vida del hombre en sociedad, puesto que es en las
relaciones interpersonales donde la institucin tiene
su razn de ser, donde encuentra su principio.

1. DERECHO NATURAL

Existen principios presentes en la conciencia de los
hombres, que no se varan con el paso de los tiempos.
No estn consagrados por lo general en las leyes
positivas, ya que sta se encuentra fuera del alcance
de la voluntad del legislador, al cual le es imposible
modificar o derogar leyes que han sido puestas en todos
los hombres por su creador, cuyo conocimien to es
natural y por ello podramos decir su promulgacin es
universal. Esto le da a dichos principios de la ley
natural una mayor fuerza, les imprime una vigencia
permanente.

Estos principios conforman el derecho natural, definido
por Mara Uria como: "Principios primeros y bases que
se derivan ciertamente de la naturaleza misma de las
cosas y que la razn humana, percibe como verdaderos,
casi por intuicin y cierta manera de instinto
133
. Es
evidente que ese conjunto de principios que regula el
obrar humano se impone al hombre como un deber

133
Ma. Uria, S.J. Filosofa del Derecho. Editorial Pax
1947.
necesario para su existencia y se constituye en reglas
de orden superior inscritas en su conciencia.

El origen de la expresin "derecho natural", es decir,
sus races se remontan al comienzo de la Ilustracin
Griega en el siglo V antes de Cristo.

El Papa Len XIII establece que la ley natural est
escrita y gravada en el corazn de cada hombre porque
es la misma razn humana la que nos ordena obrar el
bien y nos prohibe pecar.

Aristteles rechazaba las opiniones de quienes no
admitan ningn derecho natural, "pues si bien es
cierto lo que es por naturaleza justo est sometido a
una cierta mudanza en particulares circunstancias".
Pero insista en que estas variaciones no cambiaban la
esencia del derecho natural pues afirmaba que: "Esto es
solo accidental".
Para Santo Tomas, la Ley natural o derecho natural es
la participacin de la Ley eterna en la criatura
racional. Es una, universal e inmutable
134
.

Del Veccio deja entre ver su aceptacin ala existencia
del derecho natural al decir, del derecho en general lo
siguiente: "El derecho aparece bajo una doble forma:

134
Santo Toms. Tratado de la ley.
como idea, sentimiento universal e inmutable, puesto
que se da en todas las conciencias y de idntica forma,
y como hecho histrico positivo y cambiante
135
. Y
confirma lo anterior al definir la naturaleza como: "La
razn interior que dicta la norma a todas las cosas y
les seala sus propios fines y funciones. Es una
experiencia fundamental de la conciencia al concebir la
idea de lo justo como absoluta".
136

Para Francisco Eduardo Trusso el derecho natural es "el
ser real de las relaciones humanas, se reconoce
mediante la perdurabilidad histrica en el derecho
positivo"
137
.

El derecho natural se reconoce a travs de aquellos
principios que han sido expresados de forma constante
en el derecho positivo a travs de la historia, que es
la "continua mutacin de lo inmutable". El derecho es
tanto en sus orgenes como en su desarrollo, una
manifestacin natural y necesaria de la vida de un
pueblo.

Una caracterstica bsica de la ley natural es su

135
Del Vecchio. Teora General del Derecho.

136
Giorgio Del Veccio. Filosofa del Derecho.

137
Teora General del Derecho. Jean Dabin. Tr aduccin
Francisco Javier Osset. Editorial Revista de
Derecho Privado. Madrid.
permanencia en la naturaleza humana, la ley natural es
comunicada por Dios a todos los hombres por medio de la
razn.

El contenido del derecho natural lo podemos considerar
bajo dos aspectos: El primero es el conocimiento
humano, a travs del cual se expresan las leyes ms
universales del ser (son parte del derecho natural), a
estas leyes las llamamos principios del conocimiento.
Y el segundo es la razn prctica, a travs de la cual
el hombre se ordena a actuar por un fin que no es otro
sino alcanzar el bien. Al decir de Santo Toms "Este
es pues el primer precepto de la ley, que debe hacerse
el bien y evitar el mal y sobre este precepto se fundan
todas las dems de la ley natural". Continua diciendo:
" Todos los preceptos de la ley natural son una sola
ley en cuanto se refieren a slo un primer precepto".
Aade a su visin sobre el contenido del derecho
natural "que todas las inclinaciones de la naturaleza
humana, pertenecen a la ley natural en cuant o han de
regularse por la razn y se reducen al primer
precepto".

1.1 CONTEXTO DEL DERECHO NATURAL.

Esos principios primeros se constituyen en un conjunto
de normas obligatorias, que por su naturaleza misma y
no en virtud de una declaracin positiva, v alen para
toda la humanidad, en tanto que, bajo la presuncin de
determinadas circunstancias la consideramos como una
exigencia de la razn, vale para todos los pueblos y
todos los tiempos y de esto se deduce que el derecho
natural es inmutable e invariabl e.

Bajo el aspecto objetivo, el derecho natural es uno,
inmutable y universal. Es uno por la unidad de fin que
el hombre tiene; inmutable por cuanto a pesar de
cambiar las circunstancias de tiempo, lugar y las
personas, ste sigue teniendo validez unive rsal por
cuanto todos los hombres tienen idntica naturaleza, es
universal puesto que a todos rige igual ley de
conducta, estas son normas de carcter general y
absoluto que deben regir los actos humanos.

Bajo el aspecto subjetivo, es espiritual, inaliena ble,
moral, inviolable y exigible. Es espiritual por cuanto
esta inscrito en la conciencia de los hombres;
inalienable puesto que es inherente a la personalidad;
moral porque dirige nuestras acciones al bien;
inviolable porque es de obligatorio cumplimien to y es
exigible por cuanto regula nuestra conducta.

Definimos anteriormente el derecho natural como un
conjunto de principios, constituyndose de esta manera
en el contenido del derecho natural; ahora entraremos a
determinar que es un principio y cuales son propiamente
los del derecho natural.

La palabra principio en sentido estricto se define como
"la regla fundamental de un sistema, es la base, origen
de algo".

El diccionario de la Real Academia de la Lengua define
principio as: "base, fundamento, o rigen, razn
fundamental sobre la cual se procede discurriendo en
cualquier materia".

Principio: "Aquello que de algo procede. En el orden
lgico, lo es un conocimiento del cual se sigue otro.
Y en el ontolgico, un ser del cual otro de alguna
manera procede.
138

Para el Iusnaturalismo Objetivo o Escuela catlica de
Derecho Natural los principios constituyen el mecanismo
por medio del cual el derecho natural penetra en el
positivo, el derecho natural vive en el positivo a
travs de los principios
139
.

138
Diccionario de Filosofa. Walter Brogger.

139
Giorgio del Vecchio. Filosofa del Derecho.

1.2 CARACTERISTICAS DE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO
NATURAL.

1.2.1 Imperativos. Se imponen en la conciencia del
hombre como deber necesario y cuya vigencia se sustrae
de la libertad humana; determinan las conductas que
pueden y deben ser vlidas por todos los hombres.

1.2.2 Inmutables.Intrnsicamente excluye cualquier
cambio, as la circunstancia de ser conocido por el
nombre o acatado por este, no implica en l ninguna
variacin, es decir, su ser permanece como tal, esto no
conlleva que aquellas circunstanci as accidentales que
estn alrededor suyo, no sufran modificaciones, por el
contrario se hacen necesarios estos cambios para que
los principios se ajusten a las pocas y lugares en
donde han de ser practicados.

Para la Escuela del Ius Naturalismo Objetivo el
fundamento de la inmutabilidad del contenido del
derecho natural est en la voluntad o en la
inteligencia de Dios
140
.

140
Enrique Aftalin. Introduccin al Der echo. Jos
Villanova. Editorial Abelado -Perrot. Buenos
Aires.
1.2.3 Permanentes. Tienen vigencia y eficacia en el
tiempo.

Como mencionamos anteriormente el contenido del derecho
natural se conforma de un conjunto de principios
generales los cuales clasificamos as: Moral,principios
generales del derecho, principios de orden individual
(religin).

1.3.1 MORAL

Uno de los primeros principios del derecho natural que
conoce el hombre a travs de larazn es el de hacer el
bien y evitar el mal. Como lo afirma Santo Toms "y
as como el ser es lo primero que conoce, as el bien
es lo primero que cae bajo la razn prctica, que se
ordena a la accin ya que todo agente obra por un fin,
y ste no es esencialmente sino el bien. Y as, el
primer principio de la razn prctica es que se
fundamenta sobre la nocin de bien, que es la siguiente
"Bueno es aquello que todos apetecen". Este es, pues,
el primer precepto de la ley" que debe hacerse el bien
y evitarse el mal".

1.3.1.1 Concepto. La ciencia que se ha encargado del
estudio del bien (en si mismo, en relacin con el
obrar del hombre y como su fin) y del mal es lo que
llamamos moral en este estudio.

Y la moral como ordenamiento la consideramos com o el
conjunto de preceptos que ordena el bien y prohibe el
mal.

La ley moral en sentido estricto no es una ley humana
positiva, no se apoya en el convenio tcito de todos
los hombres, sino que emana necesariamente del ser del
hombre.

1.3.1.2 Relacin entre Moral y Derecho Positivo. La
inclinacin al bien del hombre lo lleva a la
conservacin de s mismo, a que se perpete su especie
y por tanto a vivir en sociedad. Y al hacer parte de
ese ente social l debe ordenarse y conformarse con los
mecanismos que hayan establecido quienes tienen a su
cargo el cuidado de la comunidad, para la conservacin
y el bienestar comn, de manera que no slo reporte
beneficios a la sociedad en cuanto tal, sino que en
ltimo trmino beneficie a sus miembros. El conjunto
de mecanismos que regula la vida en sociedad con base
en la justicia y con miras al bien comn es el derecho;
no puede ser una ciencia contraria a la moral,
requiere de ella, de la evolucin y el
perfeccionamiento en el estudio del bien. Sin embargo
al derecho slo le interesan los aspectos de la
conducta humana en cuanto trascienden al mundo de lo
jurdico, por eso es preciso entrar a distinguir los
conceptos de derecho y moral.

Siendo como dijimos ordenamientos de la conducta
humana, el derecho positivo se fundamenta en valores
jurdicos como el bien comn, el orden, la seguridad,
la justicia. La moral abarca adems de estos otros
tipos de valores que por su contenido los podemos
llamar extrajurdicos, tales como la belleza y la
religin.

La moral valora la conducta en s misma, en la
significacin integral y ltima que tiene para el
sujeto. Por el contrario el derecho valora la conducta
en cuanto esta tenga alcance para los dems y la
sociedad. La moral mira todos los aspectos de la vida
del individuo, sin prescindir de ninguno de sus
factores y aspectos.

A diferencia de lo que se ha establecido de la moral,
el derecho se proyecta en la existencia y cooperacin
social, mira el valor de los actos slo en la medida en
que tengan relacin con otros sujet os o que estos se
vean afectados de cualquier manera. Por tanto el
derecho no tiene en cuenta todos los aspectos de la
vida de un individuo absolutamente, busca una
armonizacin de las conductas de los individuos con
miras al bien comn.

"La moral considera los actos humanos en relacin con
el sujeto mismo que los cumple, determinando entre los
actos posibles de este cul es la conducta debida;
selecciona entre las posibilidades del comportamiento
aquellas que son debidas o no son ilcitas y las opone
a aquellos otros comportamientos posibles, pero
indebidos, ilcitos o prohibidos. El derecho en cambio
pone en referencia los actos de una persona con los de
otra, estableciendo una coordinacin objetiva bilateral
o plurilateral entre el obrar de uno y el o brar de
otros, de modo que la posibilidad debida o lcita de un
acto en un sujeto supone la facultad de este de impedir
todas aquellas conductas de los dems, que resulten
incompatibles con el acto que puede o debe lcitamente
realizar y viceversa. La pro hibicin a un sujeto de
cierto comportamiento se funda en que este resulta
incompatible con la conducta debida o lcita de los
otros sujetos"
141
.

Por su parte del Vecchio afirma: "Si en un sistema
dado, una accin aparece como obligatoria para un
cierto sujeto, en el mismo sistema no debe ser posible

141
Luis Recasens Siches. Filosofa del Derecho Ed. Porrua
Mxico 1978.
el que se ponga impedimento a dichos actos por parte de
los dems, por tanto aquello que respecto a un sujeto
es necesario es siempre en el orden objetivo posible.
El derecho traza una esfera dentro de la cualestar
comprendida la necesidad tica, pero el derecho no dice
cul sea, entre las acciones jurdicamente posibles, la
moralmente necesaria. El deber en el sentido jurdico
denota precisa y solamente el lmite de la posibilidad
de cada uno traspasando di cho lmite, se chocara con
el legtimo impedimento de los dems. Se sigue de aqu
que el derecho no es suficiente por s slo para
dirigir el obrar, sino que debe ser integrado por la
moral. En consecuencia debe rechazarse la idea de que
el derecho considere al hombre slo como ser fsico, y
la moral como ente espiritual. La verdadera distincin
entre derecho y moral se funda sobre la diversa
posicin lgica de las dos categoras. La moral impone
al sujeto una eleccin entre las acciones que este
puede cumplir, se refiere al sujeto de por s, y en
consecuencia contrapone actos del mismo sujeto. Este
carcter diferencial puede expresar que la moral es
unilateral, mientras que el derecho es bilateral"
142
.

El derecho por tanto se basa en el aspecto exteri or de
la conducta humana en la medida en que el hombre

142
Luis Recasens Siches. Introduccin al derecho Ed.
Porrua
interacte con los otros hombres, y la moral se ocupa
tambin de lo interno de los actos del ser humano.

"La transgresin de las normas del derecho por su lado
dan lugar a la coercin para ajustar la conducta del
hombre a ellas o imponerle una pena de ser imposible lo
otro. En la moral, adems se da por el sentimiento de
satisfaccin o de remordimiento que se sigue a la
observancia o a la agresin moral. La moral vive en la
conciencia del hombre fund amentalmente"
143
.

1.3.2 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Desde los albores del siglo XVII, por influencia
Cartesiana, "Principio significa en todos los idiomas
occidentales punto fundamental de una teora. Por
tanto en derecho los principios son las nor mas
fundamentales del sistema normativo, que constituyen
los fundamentos esenciales"
144
.

Aristteles define principio as: "Aquello por lo cual
una cosa es, deviene o es conocida. Los principios son
tanto los elementos ltimos de las cosas, como la cau sa

143
Luis Recasens Siches. Introduccin al Derecho. Ed.
Porrua

144
Valencia Restrepo. Principios generales de derecho.
eficiente, materia, formal y final de las mismas"
145
.
Ver captulo anterior sobre principio. (pg. 49).

Del Vecchio afirma: "Los principios generales del
derecho son las verdades supremas del derecho in
genere, o sea aquellos elementos lgicos y ticosdel
derecho, que por ser racionales y humanos son
virtualmente comunes a todos los pueblos".
146

Los principios generales de derecho sirven no slo para
crear el derecho, sino tambin para interpretarlo e
integrarlo. Ellos constituyen la suprema garanta p ara
que la creacin, interpretacin del derecho no queden
librados al arbitrio subjetivo de quienes las ejercen
sino a la objetividad en que ellos consisten.

Vladimiro Naranjo en su libro "Teora Constitucional e
Instituciones Polticas" afirma que "Los principios
generales de derecho son enunciaciones normativas de
valor genrico que condicionan y orientan la compresin
del ordenamiento jurdico, tanto para su aplicacin
como para la elaboracin de nuevas normas"
147
.

145
Valencia Restrepo. Principios Generales del Derecho.

146
Giorgio del Vecchio. Filosofa del Derecho

147
Vladimiro Naranjo. Teora Constitucional e
Instituciones Polticas. Temis 2da edicin Bogot
1987
Felipe Clemente de Diego afirma en su introduccin o
prlogo a Del Vecchio "Los principios tienen una
naturaleza dual: jurdica y filosfica. Se hallan en
la raz misma de las instituciones jurdicas"
148
.

Josef Esser afirma "Separados por sus reglas y por sus
conceptos los diferentes derech os positivos se juntan
por sus principios que constituyen lo esencial, la
afirmacin de los principios se hace con un instinto
tan firme que a travs de los derechos positivos de la
misma familia espiritual aparecen los mismos
principios"
149
.

Los principios de derecho son autnticas normas, son
normas fundamentales universales tpicas y axiolgicas.

Los principios tienen trascendencia universal, ellos se
encuentran antes de la vigencia de la norma, durante la
misma y despus de ella. Le dan vida al derechoya sea
para constituirlo, modificarlo o derogarlo, respecto a
su funcin integrativa; se encargan de crear, ejecutar
y sancionar el derecho.

148
Vladimiro Naranjo, Teora constitucional e
Instituciones Polticas. Temis 2da. Edicin Bogot
1987

149
Vladimiro Naranjo. Teora Constitucional e
Instituciones polticas. Temis 2a. edicin. Bogot
1987.
George del Vecchio afirma: "La particularidad de las
leyes remite a la universalidad del derecho y el
pensamiento de lo universal es filosofa"
150
.

"Aqu como en todo caso, lo particular slo es
cognosible en funcin de lo universal que lo sobrepasa.
Todo conocimiento de hecho existe bajo el presupuesto,
o mejor bajo la condicin lgica general de que cada
simple acontecimiento, cada hecho particular, cada
determinacin concreta de la realidad, no es ms que un
caso particular de una ley general, la aplicacin de un
principio, sin esta premisa desaparecera la razn de
ser de toda investigacin cientfica, tanto de
naturaleza emprica como inductiva"
151
.

La bsqueda de estos principios es funcin de la
Jurisprudencia y la Doctrina, se establece la
determinacin de unos principios con el fin de buscar
una regulacin de las cuestiones generales de cada
asunto, y de los que deriven normas secundarias que
reglamenten los detalles concretos de las mismas

Los principios buscan elaborar, comprender e integrar
las normas que integran el ordenamiento jurdico con l
fin de lograr la armona del obrar humano, en pocas

150
Del Vecchio, Filosofa del Derecho

151
Del Vecchio. Filosofa del Derecho
palabras el bien comn, necesario en la convivencia de
los hombres.

Los principios informan a las normas, son los nicos
que pueden ofrecer criterios para resolver las
cuestiones bsicas del derecho.

Segn Federico de Castro, e llos "Determinan el mbito
de los jurdico y el de lo extrajurdico; cuales son
las fuentes jurdicas, su rango respectivo y los
requisitos que han de tener las normas el modo de
complementarlas, etc"
152
.

Los principios generales de derecho son imperativos
jurdicos fundamentales, son esenciales para la
salvaguarda de una sociedad, miran a su fin comn. Los
principios representan las normas fundamentales de
cualquier sistema jurdico.

Jaime M. Mans Puigarnau, afirma: "Hay principios
inmutables que estn en la conciencia del gnero
humano, en todos los pueblos a los que ha llegado la
civilizacin se respetan como leyes, a pesar de
constituirse en la base sobre la que el legislador
levanta su obra, no han recibido sancin expresa, tal
vez porque se considera que no puede aadir autoridad a

152
H. Valencia Restrepo. Principios Generales del Derecho
lo que el asentimiento general de las naciones y de los
siglos se le ha dado sin contradiccin; tal vez porque
teme rebajar su importancia en el hecho de ponerles un
sello nuevo que los comprenda como leyes que tienen un
carcter pasajero y mudable.

Estos no son slo leyes sino que pueden llamarse con
propiedad leyes de leyes; son reglas de orden superior
que siempre se suponen, aunque no estn reducidas a
frmulas oficiales de la ley no pasen por las
solemnidades de una publicacin que nadie necesita para
conocerlos"
153
.

Estos principios constituyen el fundamento del
ordenamiento. Sirven de base para la creacin de las
normas, inspiran el derecho positivo con base en los
principios es como el derecho se crea, se modific a, se
ejecuta, se deroga, se comprende y se integra.

Valencia Restrepo sostiene: "los principios son
fuentes materiales del ordenamiento porque gozan de
validez intrnseca, la cual reside en su contenido
valioso para una sociedad dada. Ellos conforman l a
base o fundamento de las normas jurdicas, ya que a
ellas proporcionan la materia.

153
H. Valencia Restrepo. Principios Generales del Derecho
De esta forma define el principio como "Preexistencia
de un valor bilateral social fundamental, cuya
aprehensin por parte de la comunidad la genera la
conviccin de obligatoriedad de ese valor"
154
.

Los principios fundamentales y primeros creados por el
Supremo Creador, estn inscritos en la conciencia de
los hombres, rigen antes de ser observados y son tales
aunque no sean observados por la comunidad. Los
principios no derivan su validez inicial ni posterior
de que sean practicados sino de que sean aprehendidos;
obligan aunque no sean observados.

Las leyes positivas dependen de la voluntad del
legislador, el principio es un valor fundamental que no
es impuesto por ninguna autoridad estatal, puesto que
tienen existencia anterior.

Valencia Restrepo expresa la existencia de dos tipos
de normas, al respecto, dice: "Las primeras producidas
por las autoridades y rganos estatales las llamaremos
explcitamente positivas por que su positividad les es
conferida de una manera expresa o solemne por una
autoridad, es decir, a travs de un acto formal emanado
en el desempeo de una funcin pblica, como son los
actos normativos denominados ley, decreto, acto

154
Valencia Restrepo. Principios Generales del Derecho
administrativo, sentencia, etc"
155
.

"Las normas explcitamente positivas gozan de una
coercibilidad organizada, centralizada, en cuanto que
existe un rgano estatal especializado para hacerlas
cumplir. Por el contrario las normas implcitamente
positivas no gozan de esa coercibi lidad, puesto que no
se da un rgano especializado para hacerlas cumplir y
es la comunidad la que de manera desorganizada las hace
valer"
156
.

Estos principios son la base en la que se informa el
derecho, puesto que son ideas generales. Son
principios jurdicos por tanto bilaterales, obligan
independientemente de que los destinatarios lo
consideren obligatorios. Los principios son autnticas
normas, por tanto en ellos debe existir un supuesto y
unas consecuencias, segn Eduardo Garca Maynez "el
supuesto es la hiptesis de cuya realizacin dependen
las consecuencias establecidas en la norma. Las
consecuencias son el nacimiento, modificacin o la
extincin de facultades y obligaciones. A causa del
vnculo que une a los dos elementos de la norma, se
cre la ley de la causalidad "no hay consecuencia

155

156
Valencia Retrepo. Principios Generales del Derecho
jurdica sin supuesto de derecho"
157
.

"Hay principios que pueden estar implcitamente
comprendidos en las normas particulares del
ordemaniento positivo, las cuales se pueden y deben
extraer de all por induccin, e n orden a aplicarlos
por deduccin a los casos concretos con fines creativos
(para crear o derogar normas), interpretativos e
integrativos"
158
. "Esta tcnica es antiqusima y fue ya
practicada en Roma. Con ella obtenan los juristas y
pretores los principios no regulares o los no
contenidos en reglas, las cuales servan para auxiliar,
suplir y corregir el derecho civil (el ius civile
romanorum, precedente del rgido uis quiritium)
principios tales eran extractados del derecho natural o
derecho de gentes, uno de cuyos contenidos fue la
equidad"
159
.

1.3.2.1 En Colombia. Se da un reconocimiento expreso
por la legislacin positiva de la existencia de los
principios generales de derecho.

El Artculo 4 establece: "Los principios de derecho
natural y las reglas de la jurisprudencia servirn para

157
Valencia Restrepo. Pincipios Generales del Derecho

158

159
ilustrar la constitucin en casos dudosos. La doctrina
constitucional es a su vez, norma para interpretar las
leyes"
160
.

"Cuando no haya ley exactamente aplicable al caso
controvertido se aplicarn las leyes que regulen c asos
o materia semejantes, y en su defecto, la doctrina
constitucional y las reglas generales de derecho"
161
.

"Los principios tienen una existencia anterior a su
consagracin por parte de los rganos estatales, en el
momento en que se hacen explcitos de jan de ser slo
principios lejanos podramos decir, para volverse
principios legales"
162
.

La ley 153 de 1887 en los arts. 8 y 13 trae una
enumeracin taxativa de las fuentes formales: Ley,
costumbre y principios generales de derecho. Solamente
de estas tres entidades o normas generales ha de
obtener el juez las normas individualizadas con las
cuales debe decidir los casos concretos.

Los principios generales de derecho constituyen la
cabeza del ordenamiento. Son ideas de tipo general a

160
Cdigo Civil. Jorge Ortega Torres. Ed. Temis 1989

161
Cdigo Civil. Jorge Ortega Torres. Ed. Temis 1989

162
Valencia Restrepo. Principio s Generales de Derecho.
las cuales se cien las dems.

La Corte Suprema de Justicia de Colombia , ha
proclamado que: "Esas reglas generales de derecho se
hallan as por disposicin expresa de la ley (art. 8
de la ley 153 de 1887), eregidas en normas reguladoras
de la vida jurdica. Las normas p articulares deben
tenerse en cuenta por el legislador para crear nuevas
normas en consonancia con las primeras, a fin de que el
derecho objetivo no implique contradicciones o
incompatibilidades entre ellas porque el debe ser un
todo orgnico o sistema"
163
.
"Desde la antigedad hasta la Edad Moderna hubo la
conviccin entre los juristas que los principios son
normas jurdicas. La Constitucin Nacional de Colombia
establece los principios orientadores e inspiradores
del ordenamiento estatal; son principios quesirven
para dirigir las labores normativas de los poderes
legislativo, ejecutivo y judicial, sirven para obtener
normas a partir de normas"
164
.

Con arreglo a la concepcin catlica tradicional en
nuestro derecho se interpretan los principios generales
como los principios de derecho natural derivado de la
ley divina, por tanto la legitimidad del derecho

163
Valencia Restrepo. Principios Generales de Derecho

164
Valencia Restrepo. Principios Generales del derecho.
positivo depende de su conformidad con el derecho
natural"
165
.

De Castro expresa que: "la eficacia de los principios
generales es indudablemente superior a l a de la norma
subsidiaria, puesto que son en primer trmino la base
de las normas jurdicas legales o consuetudinarias"
166
.

1.4 PRINCIPIOS DE ORDEN INDIVIDUAL.

1.4.1 RELIGION. Conjunto de relaciones que el hombre
establece entre l y una realidad sobrena tural a la que
se siente ligado en algn sentido.
Comprende el conjunto de creencias o dogmas que
constituyen la base terica de cada religin hasta las
normas de conducta individual y social que se considera
necesarias para el reconocimiento de la superio ridad
divina.

La cuestin de su origen es objeto de polmica en los
campos teolgicos, filosficos, histricos,
sociolgicos y psicolgicos, segn los criterios o
mtodos de estudios.

Atendiendo a su etimologa, religin significa un

165
Luis Bardaji Muoz. Teora General del Derecho

166
Luis Bardaji Muoz. Teora General del Derecho.
constante "re-volver-se", un cuidadoso y concienzudo
considerar algo. Desde el punto de vista del ser,
todas las cosas proceden de Dios y a El aspiran
tambin. Sin embargo, nicamente el hombre tiene
religin en tanto que como espritu hace efectiva,
libre y consciente su relacin con Dios, es decir, le
reconoce y acepta como su origen y fin. Por tratarse
del Altsimo, en dicho reconocimiento y aceptacin
reside el ms elevado deber tico y la mxima
perfeccin del hombre.

Desde lo espiritual, la religin influye sobre la vida
sensitiva y el cuerpo; as se expresa de manera visible
en la palabra, en el actuar diario y por tanto en cada
una de las etapas de nuestra vida. De ah que una
religin puramente interior choca con la naturaleza del
hombre.

El hombre est inscrito esencialmente en la comunidad,
la religin no puede reducirse a un asunto privado del
individuo, antes bien, la comunidad ha de fomentarla,
siendo as mismo de notar que la vida religiosa no
llega a pleno desenvolvimiento sino en la comunidad.

En todos los pueblos y pocas se encuentra alguna
religin. Ni la historia, ni la prehistoria conocen un
estado arreligioso de la humanidad. La religin
aparece siempre como dato primitivo.

A la religin natural que brota de la naturaleza
espiritual creada del hombre, se contrapone la religin
positiva establecida o, por lo menos, determinada en
sus detalles por un acto positivo histrico, primero de
Dios (revelacin), y luego tambin del hombre (leyes
escritas o no escritas). La religin escuetamente
natural no se encuentra en parte alguna, pero
constituye el fondo sobre el que se dibuja toda
religin histrica.

2. DERECHO POSITIVO

Para la definicin de derecho positivo consideramos
conveniente partir de la definicin que en su libro de
Filosofa del Derecho establece Jos Mara Ura S.J., y
que tiene como base la definicin de Santo Toms, segn
la cual derecho positivo es "la ordenacin de la razn
encaminada al bien comn y promulgada por el que tiene
a su cargo el cuidado de la comunidad"
167
.

167
Jos Mara Uria, S.J. Filosofa del Derecho.
Editorial Pax 1947.
2.1 ORDENACION DE LA RAZON ENCAMINADA AL BIEN COMUN.

La norma manda y ordena, pues es un dictamen de la
razn que la ha establecido. La ley hace referencia al
obrar del individuo, a su conducta externa y a todo lo
relacionado con ella y busca con su regulacin logr ar
el bien comn, por ello tiene que mandar y ordenar los
actos que realizan ese bien, tiene que prohibir los
actos que atenten o menoscaben el bienestar general, y
finalmente la ley permite aquellos actos que son
indiferentes y que en nada influyen con elbienestar
comn.
El fin ltimo del hombre est en alcanzar la felicidad,
al ser parte de una comunidad donde todos los miembros
tienen ese mismo fin surge la necesidad de regular los
actos de los individuos, para alcanzar el bienestar
dentro de ese ente que ellos conforman llamado
sociedad, y todo esto es lo que denominamos bien comn.
El derecho tiende a ordenar las relaciones de los
individuos entre s para realizar una convivencia
ordenada lo cual constituye el bien comn que como
afirma Miguel Reale "no es la suma de los bienes
individuales, ni la medida del bien de todos". Sino
por el contrario es "la ordenacin de lo que cada
hombre puede realizar sin perjuicio del bien ajeno, una
composicin armnica del bien de cada uno con el bien
de todos".

2.2 PROMULGADA POR EL QUE TIENE A SU CARGO EL CUIDADO
DE LA COMUNIDAD.

Es de la esencia de la ley el que esta sea promulgada,
pues para que tenga eficacia debe ser aplicada a
quienes ella se refiere y obedecida por ellos mismos,
lo cual no sera posiblesin su conocimiento, el que se
alcanza por dicha promulgacin.

La ley es una ordenacin y es racional. Es una
direccin o fin impuesta a los seres, conforme a su
naturaleza, por el superior respectivo. La ley busca
en general, la adaptacin de los acto s de quienes deben
cumplirlas, a los preceptos en ella contenidos.

Una de las razones para sustentar el derecho natural es
la evolucin de los fenmenos sociales que convirti en
inservibles las normas jurdicas dado que es imposible
prever todas las nuevas situaciones y realidades
sociales; por tanto se hace necesario la modificacin o
derogacin de las normas positivas, pero siempre
fundamentndolas en un derecho natural.

Por naturaleza las relaciones de hombre, conocen lo
recto y lo justo. Todo sistem a jurdico positivo se
basa al menos en la juridicidad natural de los hombres,
esto es en que por naturaleza existe la capacidad y
tendencia de relacionarse. Juridicidad natural
significa que por naturaleza, el hombre esta
relacionado jurdicamente con lo s otros, ser persona no
es de origen positivo, sino natural, porque los hombres
por naturaleza son sujetos de derecho
168
.

El derecho natural es el presupuesto necesario del
derecho positivo. El derecho positivo nace del
encuentro de lo universal con la rea lidad concreta, el
derecho positivo obliga y tiene categora de derecho no
solo por su correspondencia con el derecho natural sino
tambin por s mismo en la medida en que est
sancionado por la comunidad en las distintas formas en
las que se exprese histricamente
169
.

2.3 CARACTERISTICAS DEL DERECHO POSITIVO

- Exterioridad. Por cuanto el derecho positivo regula
las relaciones vinculantes.

- Bilateralidad. Puesto que se trata de regular

168
Luis Legaz y Lacambra. Filosofa del Derecho.

169
Introduccin Crtica al Derecho Natural. Javier
Hervada. II edicin. Ediciones Universidad de
Navarra. 1982.

situaciones y relaciones entre dos o ms personas.

- Objetividad. El derecho positivo existe en s
mismo.

- Coercibilidad. Posibilidad de lograr su cumplimiento
mediante el uso de la fuerza.

- Imperatividad. Los individuos deben cumplir con las
normas, no queda a su libre albedro el cumplimiento de
estas.

La historicidad es una propiedad del derecho positivo,
que es el que entra definitivamente a la corriente
temporal, mientras el derecho natural permanece fuera
del tiempo por cuanto es intemporal, al manifestarse
como derecho positivo se hace histrico, pero estanota
no le viene como derecho natural, sino precisamente en
cuanto se positiviza
170
.

Las relaciones entre la ley positiva y la ley natural
ponen de manifiesto la dimensin moral de las leyes
humanas, pues al derivar de la ley natural, tiene un
vnculo indisoluble con la moral, adquiere su sentido
y su fuerza, por su relacin con los fines naturales

170
Filosofa del Derecho. Abel Naranjo Villegas.
Editorial Temis. Santaf de Bogot. 1992.
del hombre.

El derecho aparece en el seno de las relaciones
sociales propias de los hombres en cuanto seres dotados
de razn.

"Positivo quiere decir puesto po r el hombre, por
voluntad humana"
171
.

Santo Toms afirma que "adems de la ley eterna y la
natural, existen leyes constituidas por los hombres,
las cuales disponen en particular y en concreto y con
mayor claridad, lo que se contiene en la ley natural,
siempre con la debida subordinacin a los requisitos de
la ley considerada en general y son las leyes positivas
humanas"
172
.

2.4 LAS LEYES NATURALES Y LAS LEYES POSITIVAS SE
DIFERENCIAN.

1. El objeto propio y especfico de la ley natural no
depende en su constitucin de la libre voluntad de
legislador pues el autor de ellas es el Supremo
Creador, de lo cual se concluye que las normas

171
Filosofa del Derecho. Abel Naranjo Villegas.
Editorial Temis. Santaf de Bogot, 1992.

172
Santo Toms.Tratado de la ley.
naturales tienen aplicacin en todo tiempo y lugar a
diferencia de la ley positiva que solo obliga a los
miembros de determinadas comunidades donde ellas tengan
aplicacin y por supuesto vigencia.

Por el contrario el objeto propio de las leyes
positivas depende de la voluntad del legislador, segn
las circunstancias concretas de un espacio, lo que l
considere ms conveniente para lograr el bienestar
colectivo.

2. Las leyes positivas requieren ser promulgadas de
manera manifiesta para ser observadas dentro de la
comunidad, al paso que las leyes naturales, tienen
vigencia permanente por estar inscritas en la
conciencia de los hombres.

3. Las leyes positivas por su parte deben fundarse
necesariamente para su eficacia y obligatoriedad en las
normas eternas e inmutables.

Hemos afirmado reiteradamente que el derecho positivo
debe fundarse en el derecho natural, al respecto
Giorgio Del Vecchio afirma: "El derecho positivo que
se revela mediante formas y datos exteriores. se halla
por tanto, subordinado, a otro derecho superior, que
tiene su fundamento en la naturaleza humana y es
conocido directamente por la razn"
173
.

"En consecuencia, no carece de profunda razn el hecho
de que en todo tiempo y en todos los pueblos se haya
cultivado la idea de un derecho natural, vale decir de
un derecho fundado, sobre la naturaleza misma de las
cosas, y no en un simple beneplcito de los
legisladores"
174
.

La ley natural como conjunto de principios y preceptos
segn hemos establecido, estando presente en las leyes
humanas tiene una permanencia, una estabilidad mayor
que el resto de los preceptos puramente positivos
contenidos en la ley humana.

La permanencia se justifica por cuanto en el hombre hay
cosas accidentales y cosas esenciales. El poder del
hombre en las cosas accidentales es absoluto, pero el
poder sobre las tendencias esenciales esta limitado por
su naturaleza. La naturaleza impone determ inadas
conductas como esencialmente postuladas por ella.
Puesto aparecen fenmenos de permanencia, con
fundamento esta en la misma naturaleza.

Si la ley humana solo contuviera preceptos positivos,

173

174
sera una ley radicalmente insuficiente e imperfecta
porque dejara fuera de su mbito, la regulacin de las
tendencias ms fundamentales de la naturaleza humana.
Si por el contrario la ley humana solo contuviera
preceptos naturales, tambin sera imperfecta porque
dejara de atender los aspectos parciales y los
detalles que hacen posible la comprensin y el
cumplimiento mismo de lo ordenado para las conductas
esenciales
175
.

No puede la ley humana desatender los preceptos
positivos en perjuicios de los del derecho natural. El
hombre por naturaleza siente incl inacin a la virtud,
pero la perfeccin en la virtud ha de lograrla mediante
un trabajo disciplinado, no est el hombre capacitado
por el mismo, ni por todas sus acciones, por tanto es
necesario que las leyes positivas le impongan e
indiquen la disciplina pacfica, al mismo tiempo que su
perfeccin.

Es necesario por tanto que las leyes positivas -humanas
contengan simultneamente leyes naturales o preceptos
para garantizar lo esencial y preceptos positivos que
garanticen lo accidental y transitorio.

175
Introduccin crtica al derecho natural. Javier
Hervada. 11 Edicin. Ediciones Universidad de
Navarra.
Los preceptos positivos deben derivar de manera directa
o indirecta de los preceptos naturales, la ley humana
no debe contradecir a los preceptos naturales, sin
embargo si podra adems de formular el propio
precepto natural, aadir algo como por ejemplo el mod o
de realizar el supuesto previsto en l, o la pena que
se le impondra a quien violare dicho precepto.

La ley escrita y formal puede determinar y concluir
preceptos puramente positivos sobre conductas
generales, sobre las que calla la naturaleza, puesto
que la ley natural solo se refiere a lo intrnsecamente
bueno o malo.

La comunidad poltica se compone de muchas personas y
consiguientemente su bienestar se alcanza mediante
mltiples acciones. La bsqueda del bien comn implica
en ciertos momentos multiplicidad y relatividad. El
bien comn se debe lograr a travs de la conjuncin
entre los dos tipos de preceptos de los que hemos
venido hablando.
Siendo los preceptos positivos en su mayor parte
determinaciones de la ley natural, su misin es
mantener en la ley positiva la constante adaptacin
entre los principios naturales y las exigencias
promovidas por cada situacin concreta. A travs de la
ley humana se busca dirigir los actos humanos.

La variacin de las leyes positivas se justifica por el
cambio de las situaciones en las que se desarrolla el
ser humano, las condiciones histricas, etc. Se deben
ir adaptando a las exigencias de cada momento histrico
pero sin dejar de ser constantes en su formulacin y en
su contenido esencial.
Aristteles afirma la existencia de dos clases de
leyes,
"Una particular de cada pueblo y otra universal que
existe por la naturaleza misma"
176
. La ley humana,
afirma Santo Toms: "Es un dictado de la razn que
gua los actos humanos, y segn esto, puede haber dos
causas para cambiarse justamente, la primera de parte
de la razn, y la segunda de parte de los hombres cuya
conducta se regula por la ley. De parte de la razn,
por que es natural que pueda sta llegar paulatinamente
de lo imperfecto a lo perfecto". Por tanto l as leyes
positivas se pueden modificar de acuerdo a las
condiciones y relaciones, con el fin de lograr una
convivencia general, el bien comn. Puesto que como
afirma Santo Toms: "La razn humana es cambiable e
imperfecta y por tanto la ley que de ella p rovenga es
mudable"
177
.

176
Filosofa del Derecho. Luis R ecasens Siches.
Editorial Porrua, 1978 Mxico.

177
Filosofa del Derecho. Luis Recasens Siches.
Editorial Porrua, 1978 Mxico.

En cada momento de la historia la actividad humana se
encuentra regulada por un conjunto de normas de acuerdo
a las circunstancia de cada fase, en esto consiste el
fundamento de validez del derecho positivo.

2.5 ESCUELAS.

El Iusnaturalismo sostiene que el derecho positivo esta
subordinado al derecho natural segn sta posicin en
caso de conflicto entre ambos debe sacrificarse el
derecho positivo.

Por el contrario en Iuspositivismo considera como
verdadero y nico derecho al que h istricamente hacen
los hombres, que es un hecho social a partir del cual
se constituy la ciencia jurdica
178
. El positivismo en
la filosofa moderna fue fundado por Hume siendo su
principal representante Augusto Comte
179
. Afirma sta
teora que nicamente es comprensible y posee sentido
aquello que es verificable, es decir, aquello que puede
comprobarse por principio por la experiencia de los
sentidos. El positivismo no solo exige a toda ciencia
que parte de hechos tomados en el sentido de objetos

178

179
Curso fundamental de filosofa. Norberto
Brieskor. Editorial Herber 1993.
Barcelona.
perceptibles, sino tambin que se limite a comprobarlos
y enlazarlos con leyes
180
. Positivismo Emprico: se
trata de la hiptesis central de que todo conocimiento
debe tener su base en la experiencia.

El positivismo jurdico moderno ha negado
sistemticamente el derecho natural. El argumento es
de ndole lgica: imposibilidad de reconocer como
igualmente vlidos dos sistemas jurdicos
contradictorios. El positivismo solo admite el
conocimiento suministrado por la experiencia, no le
conceden validez absoluta al derecho natural, lo redude
a una ideologa.

Para Kelsen, la teora del derecho natural, es una
teora dualista del derecho, por que segn ella, existe
un derecho natural junto a un derecho positivo. La
teora pura del derecho, es una teora monista, seg n
ella no hay ms que un derecho, la norma fundamental no
es un derecho distinto al derecho positivo, es solo el
fundamento de su validez
181
.

Frente a este tema consideramos la existencia de un
solo derecho, el cual regula la conducta de los hombres

180
Filosofa el Derecho. Luis Recasens Siches.
Editorial Porrua 1978. Mxico.

181
Filosofa del Derecho. Luis Recassens Siches.
Editorial Porrua. Mxico 197 8.
en sociedad con miras al bien comn; y que para su
debido estudio se clasifica en derecho positivo y
derecho natural, pero reiteramos que se trata de un
solo derecho que es visto desde el ngulo de su
formulacin o consagracin como el derecho que rigue en
tiempo y lugar determinados, destacando por supuesto,
la vigencia del derecho natural, a pesar de no estar
explcitamente consagrado.

3. ORDENAMIENTOS

JUSTIFICACION

Los ordenamientos son conjuntos de normas que regulan
la conducta humana.

La actividad del hombre, sus relaciones con los otros
individuos, requieren de regulacin, para lograr un
desarrollo y un mejoramiento del actuar del
comportamiento humano, para lo cual entran como
determinadores una serie de conjuntos de normas, que se
agrupan de acuerdo a la naturaleza y contenido de la
relacin a regular, tomando como punto de partida el
hecho generador de situaciones, que ponen en
interaccin a los individuos.

3.1 CONCEPTOS.

- En el diccionario de derecho usual se define
ordenamiento como: "Coleccin o cuerpo de leyes"
182
.

- La Real Academia de la Lengua afirma "breve cdigo
de leyes promulgados al mismo tiempo o coleccin de
disposiciones referentes a determinadas materias".

- "Conjunto de normas de una comunidad, dotado de
unidad y racionalidad internas y de independencia
respecto a los elementos materiales concretos que la
integran"
183
.

3.2 CLASIFICACION.

Hemos clasificado los ordenamientos en jurdico y no
jurdico.

3.2.1. ORDENAMIENTO JURIDICO EL hombre es consiente
que no esta slo y que necesariamente requiere
relacionarse con sus semejantes y en la medida en que
se desarrollan estos vnculos aumentan sus necesidades

182
Diccionario de derecho usual. Cabanellas

183
Gran Enciclopedia Larousse Tomo 7.
y se generan otros de cierta dependencia frente a los
dems hombres. Esto trae consigo el que se de una
serie de conductas de forma repetitiva y en su exterior
muy similares (por ejemplo la necesidad de adquirir
bienes para subsistir o el establecimiento de un ncleo
social como la familia, etc.) que hacen indispensable
que se determinen una serie de pautas de comportam iento
social, "bajo unos supuestos que el hombre conoce
naturalmente por la razn y que hace que desee
alcanzarlos (el "deber ser" del obrar humano) en
concordancia con unos valores tambin prefijados en l,
de carcter social como seran la "justicia, dig nidad y
libertades de la persona humana, bienestar general,
etc".

Estas pautas de comportamiento tienen que atender las
circunstancias relevantes para la comunidad a la que se
orientan dentro del lugar y pocas correspondientes. A
este conjunto de pautas y de normas jurdicas deben
dirigirse tan slo a aquellas conductas que figuren
como posibilidades para el promedio de los hombres,
para la casi totalidad de quienes estn sometidas a
esas reglas"
184
.

184
Recasens Siches. Filosofa del Derecho. Ed.
Porrua.
3.2.1.1 Ordenamiento Jurdico y los valores. Es
esencial al derecho su contenido axiolgico y al hablar
o al imaginarnos el derecho inmediatamente hacemos
alusin a la justicia; como dice Recasens Siches "no
se puede pensar lo jurdico sin referirlo a la
justicia, al bienestar general, y a otros valores.
Pero esto no significa de ninguna manera que el derecho
consista en ideas puras de valor".

Al derecho lo vivifican adems las conductas y actos de
los hombres que van apareciendo segn las necesidades
que se les van presentando, el derecho no puede
prescindir de la realidad del contorno social donde se
van a ejecutar dichas normas y que cumplidas de manera
reiterada por aquellos a las que estn dirigidas y por
quienes tienen a su cuidado su cumplimiento"
185
. Todo
esto hace que el derecho sea dinmico, que su s normas
estn en constante movimiento "cuando esas normas son
cumplidas una y otra vez por sus sujetos, o cuando son
interpretadas o individualizadas por los rganos
jurisdiccionales, entonces vuelven a convertirse en
vida humana viva, en la cual los ante riores esquemas
objetivados son reproducidos, cumplidos y
frecuentemente incrementados y modificados por su

185
Recasens Siches. Filosofa del Derecho.
Editorial Porrua.
adaptacin singular a los casos particulares, y en
virtud de nuevas remodelaciones hechas por los rganos
competentes"
186
. Segn lo anterior el derec ho
transciende el mundo de las ideas, de las estimaciones
valorativas, para adentrarse en el obrar humano y
dirigirlo, pero a la vez para de cierta manera
flexible, acomodarse a l.

3.2.1.2.1 Valor Jurdico de la Justicia. El elemento
especfico de la juridicidad reside en el hecho de que
este ordenamiento regula nuestras acciones "en cuanto
son con otro" es la justicia la que, regulando las
relaciones entre personas y persona o entre persona y
estado, hace que surja idealmente el derecho, puesto
que, si bien se entiende, la actividad humana regulada
por la justicia guarda orden y relacin intrnseco con
la sociedad y con su fin, que es el bien comn
187
.

Sin embargo una cosa es lo jurdico y otra cosa lo
justo; una cosa es el derecho y otra cosa es la
justicia. Aunque desde luego entre el derecho y la
justicia debe haber una relacin ntima de obediencia

186
Recasens Siches. Filosofa del derecho.
Editorial Porrua.

187
Del Vecchio. Derecho natural. Casa Editorial
Bosch
del primero a la segunda. El derecho es el instrumento
producido por los hombres para servir a la justicia.
No obstante, no todo lo permitido por las l eyes es
justo, ni tampoco todo lo justo esta mandado por los
preceptos legales. El derecho cumple con los
requerimientos de tales valores con un grado mayor o
menor del xito; y, as, la realizacin de la justicia
y de otros valores por medio del derecho,ofrece
diversas gradaciones en cuanto es propsito. Ahora
bien el reconocimiento de que este propsito (de
realizar unos valores) es nota esencial del
ordenamiento jurdico, no lleva consigo la inclusin
del total contenido de la justicia y de los valore s
sociales, dentro de la nocin universal del derecho.

3.2.1.3 Formas de conducta humana que regula el
ordenamiento jurdico. El hombre obra en su vida de
diferentes maneras y segn "algo" que lo mueve a
actuar. Y de hecho este comportamiento lo hemos
agrupado en dos clases, que son su actuar personal
individual, y su actuar social que se divide a su vez
segn relaciones frente al otro, siendo ellas jurdicas
o no.

La primera forma de comportamiento es a la que Recasens
Siches define como "aquella en laque el sujeto es no
slo el actor de su comportamiento, sino que en gran
medida es el autor del contenido y de la forma de ese
comportamiento"
188
.

La conducta social del hombre comprende dos tipos de
conducta que podemos distinguirlas segn que sean
jurdicas o no. Las conductas no jurdicas que son
"Relaciones interindividuales" son aquellas en las que
un individuo, en tanto que individuo, se relaciona con
otro sujeto, tambin individuo; es decir, entre
individuos singularmente determinados (relaciones d e
amistad, de compaerismo, etc). Y las conductas
jurdicas en las que el hombre no considera ningn tipo
de lazos afectivos u otros de este tipo frente al otro
u otros sujetos con los cuales se relaciona, sino por
el contrario "el sujeto vive no como au tntico
individuo singular y nico sino como titular de un
papel o de una funcin generalizada y lo que el
individuo vive en esos casos es algo comunal,
tipificado y genrico. El individuo toma como modelo
la conducta de otro sujeto pero no la de un indiv iduo
concreto singularmente determinado"
189
. En este tipo de

188
Recasens Siches. Nueva Filosofa de
Interpretacin del derecho.

189
Editorial Porrua
conducta social del hombre es en la que ubicamos el
ordenamiento jurdico. "Aunque el derecho afecta
gravemente la existencia de los seres humanos, no tiene
que ver con la intimidad individual aut ntica de stos,
antes bien regula solamente aspectos externos de la
conducta, y ciertamente de una conducta
despersonalizada o impersonal, aunque ella sea puesta
en prctica por una persona autntica"
190
. El derecho
no pretende ni puede regular al hombre e n su intimidad,
en su forma de concebir o pensar su vida, planes y
proyectos; en la toma de sus decisiones ms ntimas.
"La zona en donde existe el derecho es el mbito de la
vida humana social"
191
.

3.2.1.4 Normas que conforman el ordenamiento jurdico.
Juridicidad natural y juridicidad positiva. Existen
muchas formas de clasificar las normas que hacen parte
de ordenamiento jurdico, pero aqu nos interesa
aquella que hace alusin al tipo de juridicidad de cada
una, ya sea juridicidad natural o material y
juridicidad formal o positiva. Aqu damos plena
aplicacin a lo mencionado anteriormente sobre derecho

190
editorial Porrua.

191
Recasens Siches. Filosofia del derecho.
Editorial Porrua.
natural y derecho positivo.

"Las normas con juridicidad formal o positiva son
aquellas cuyo contenido tiene su origen en una
elaboracin humana, la cual puede ser ms o menos
correcta, desde el punto de vista de un juicio
valorativo; las proposiciones normativas que, adems de
su normatividad formal, es decir, adems de tener una
forma de normas, poseen tambin normatividad material,
es decir normas cuyo contenido es la pura expresin de
las exigencias o colorarios de un valor ideal puro.
Toda regla de derecho positivo, posee normatividad
formal, porque no enuncia fenmeno, realidades, antes
bien prescribe determinadas conductas, pero, en cuando
a sus contenidos puede tener o no normatividad
material, segn que tales contenidos estn o no de
acuerdo, o lo estn mas o menos, con las exigencias de
la justicia y de los dems valores que estn
implicados"
192
.

En otras palabras las proposiciones jurdicas
materiales son aquellas que de alguna manera (directa o
indirecta) se nutren de los principios bsicos que
propone el derecho natural. Las consecuencias de que

192
Recasens Siches. Filosofia del derecho.
Editorial Porrua.
las proposiciones normativas tengan o no juridicidad
material, han de llevar a la realizacin en m ayor o en
menor grado de los fines propuestos por el ordenamiento
jurdico que son "establecidos por virtud de unos
juicios de valor, es decir, fundados sobre unas
estimaciones"
193
. Ideales en el anhelo de conseguir la
justicia, ordenada al bien comn, prin cipalmente.

3.2.1.5 CARACTERISTICAS DEL ORDENAMIENTO JURIDICO .
1. "Se trata de un conjunto de normas de conducta cuya
propiedad esencial es la imperatividad. Ms no todo
imperativo es jurdico"
194
. 2. Sucede que no slo hay
una "ordinatio", sino una "o rdinatio rationis": o sea,
que para que un ordenamiento sea jurdico, tiene que
poseer el valor intrnseco de la racionalidad y
consiguientemente, de la eticidad. Ms an: 3. Para
que un mandato racional y de acuerdo con los criterios
de la moralidad sea jurdico ha de tener la nota de la
"politicidad": las leyes slo son normas jurdicas en
cuanto tienden al bien comn pues su justificacin
racional consiste precisamente en el hecho de que,

193
Del Vecchio. Filosofa del derecho. Novena
edicin espaola corregida y aumentada.
Revisada por Luis Legas y Lacambra. Casa
editorial.

194
Del Vecchio. Filosofa del derecho. Novena
Edicin espaola corregida y aumentada.
inmediata o mediatamente, estn ordenadas a la
realizacin del fin de la sociedad, el cual es el bien
comn. 4. Por ltimo, para que se convierta en ley lo
que el bien comn exige, ha de ser impuesto de manera
manifiesta por la autoridad pblica.

3.2.1.6. "LEY EN SENTIDO JURIDICO" Notas que la
caracterizan. Son leyes que pretenden regular el
actuar de los hombres, en cuanto que seres racionales,
o sea obrando libremente y en sociedad: esto es, en sus
relaciones con otros hombres.

En efecto, el hombre tiene una naturaleza fsica que
est sometida a las leyes fs ico-naturales: por
ejemplo, las leyes de medicina que se refieren al buen
comportamiento de sus rganos corporales. Pero,
evidentemente, las leyes jurdicas, que tienen que
tener en cuenta las limitaciones que la naturaleza
fsica impone al actuar del ho mbre, no aluden
directamente-especficamente a este aspecto de su
actuar.

Las leyes jurdicas se refieren al actuar racional,
libre y social del hombre. Por lo tanto, las leyes
jurdicas, que ahora nos importan, no pertenecen al
campo de las leyes fsicas, (son aquellas que describen
lo que hacen las cosas y leyes tico -naturales, son
aquellas que describen cmo actan los hombres), tienen
en comn estos las leyes, el ser ambas proposiciones de
la expresin racional de las exigencias humanas. Se
diferencian en la forma en que acaece su cumplimiento.

3.2.1.6.1. CARACTERES ESENCIALES DE LA LEY.

Causa fundamental: materia
La ley es ante todo un juicio racional, un producto de
la razn, la ley en efecto se nos manifiesta
primariamente como una especie de r egla o medida de los
actos humanos, por tanto estn regidos por la razn,
siendo ella la nica medida adecuada para medir dichos
actos. O, lo que equivale "una ordenacin de la razn"
lo esencial de la ley es, no obstante, que proceda y se
manifieste como producto de la razn.

3.2.1.6.2. Fin de la ley: El fin que busca toda accin
es el bien. Todo lo que busca nuestro actuar lo
comprende la razn como un bien apetecible para
aumentar el propio bien. El fin de la ley es el bien,
pero qu clase de bien es?. Tiene que ser un bien para
todos los componentes de la comunidad y a eso es a lo
que se llama tcnicamente bien comn.

Las leyes humanas obligan a su cumplimiento en todos
sus preceptos no solo en los naturales, en los que son
transcripcin tcita o repeticin expresa de las
exigencias de la naturaleza sino tambin en las
conclusiones y en las determinaciones, por remotas y
accidentales que puedan ser, fijadas a travs de
positivizacin.

Las leyes jurdicas son justas relativa, parcial y
proporcionalmente en la medida en que se cumplen, con
mayor o menor perfeccin, los cuatro requisitos de la
ley tica. Esto es: a. Por razn del fin, cuando se
ordenan al bien comn. b. Por razn del origen,
cuando las leyes no exceden, en su materia y mbito, de
la potestad de sus autores. c. Por razn de la
materia, cuando derivan correctamente por peticin,
conclusin o determinacin de la ley natural sin
contradecirla razonablemente. d. Por razn de la forma
de su promulgacin
195
.

3.2.2 Ordenamiento no jurd ico.

3.2.2.1 Normas de trato social. Existen por otra
parte otro tipo de normas especiales se denominan

195
George Del Veccio. Filosofa del Derecho.
reglas del trato social: Se definen como todos los
especiales deberes de comportamiento que derivan del
hecho de pertenecer a un determinado grupo ocrculo
social.
Estas reglas del trato social suelen manifestarse en
forma consuetudinaria, como normas que nacen de
mandatos colectivos; constituyen comportamientos
debidos en ciertas relaciones sociales, a un
determinado grupo, o crculo especial, y s i contar con
un aparato coercitivo a su disposicin que fuerce a su
cumplimiento. No tienen una versin universal, tampoco
generalizada, sino que es particular y diversa para
cada crculo social.

Son algunas de ellas: El decoro, la decencia, la
conveniencia, la cortesa, son algo muy diverso en
cuanto a su contenido, segn el grupo social de que se
trate.

Tienen de comn con la moral el carcter de una
organizacin coercitiva para vencer la resistencia del
sujeto y provocar su cumplimiento.

Al igual que el derecho se refiere a aspectos externos
de la conducta, son reglas que afectan a la modalidad
exterior del comportamiento referido a los dems y en
consideracin a estas. "Lo decente, lo decoroso, es
aquello que resulta como exteriormente adecuado a otras
personas, como conveniente a otro, como propio de una
situacin concreta"
196
.

La profundidad de los actos humanos, las intenciones,
lo individual propiamente es lo afectado por la moral y
es lo no regulado por las reglas del trato social,
estas solamente rigen en los momentos de compaa, en
crculos colectivos, generalmente se manifiestan en
costumbres.

"Slo obligan en la medida de pertenencia de hecho al
crculo social de que son propias y en cuanto su uso
esta vigente".

"Para que una norma social sea vlida, el sujeto la
debe haber reconocido en su conciencia como
obligatoria, adherirse ntimamente a ella"
197
.

Las normas de trato social no miran al individuo como
tal sino que es considerado como un sujeto dentro de

196
Miguel Reales. Introduccin al Derecho.
Ediciones Pirmide S.A. Madrid.

197
Miguel Reale. Introduccin al Derecho.
Ediciones Pirmide S.A. Madrid.
una colectividad. Estas se ref ieren a su pertenencia a
un grupo social, a una consideracin externa de los
actos de un sujeto en relacin a los dems sujetos de
un grupo social.

Segn algunos autores las reglas del trato social
tienen la pretensin de constituir autnticas normas,
tienen pretensin normativa y por tanto de determinar
deberes. "El sentido de lo normativo consiste en
querer vincular la conducta del sujeto, en crear en
este un deber"
198
.

3.2.2.2 Diferencia entre las normas jurdicas y las
reglas de trato social. Radica bsicamente en la forma
de imperio de unas y otras y en el tipo de sancin. El
incumplimiento de las reglas de trato social produce
como sancin una reprobacin social o la exclusin de
un crculo social. A diferencia de las reglas de trato
social, en el derecho lo caracterstico, segn Luis
Recasens Siches, es "La posibilidad de imponer
forzosamente, de modo inexorable, irresistible, la
ejecucin de la conducta debida prevista en la misma
norma, o de evitar a todo trance el comportamiento
prohibido o de imponer como equivalente otra conducta.

198
Miguel Reale. Introduccin al Derecho.
Ediciones Pirmides S.A. Madrid

La sancin jurdica como la ejecucin forzada de la
conducta prescrita es una nota esencial de lo jurdico.
La ausencia de esta forma de sancin consiste en
forzar al cumplimiento, es lo que caracteriza
esencialmente a las reglas del trato social, como
diferencia de estas frente a las jurdicas"
199
.
Las normas jurdicas deben ser cumplidas
obligatoriamente por los sujetos al paso que las de
trato social se constituyen en ser voluntario su
cumplimiento por los sujetos . Las normas de trato
social pueden ser escritas pero no por esto se hacen
jurdicas.

Miguel Reale, en su libro Introduccin al Derecho,
afirma: "Las normas del trato social son otra
categora de regla y de hbitos aceptados socialmente,
y que son acatados por la fuerza de la costumbre o por
una convencin social"
200
.

Para cumplir una norma de trato social basta con la

199
Luis Recasens Siches, Introduccin al estudio
del derecho E. Porrua

200
Miguel Reale. Introduccin al Derecho . E d
Pirmide
adecuacin exterior del acto a la regla, sin necesidad
de adherirse a su contenido; en este punto las reglas
del trato social coinciden c on el derecho. Los usos
sociales son bilaterales. Buscan regular la conducta
de los individuos. La validez de las reglas del trato
social depende de la adhesin que los sujetos prestan a
determinada forma de tratar.

Por todo lo anterior se concluye quelas normas de
trato social tienen vigencia en la medida en que el
crculo social las acepta a diferencia de la moral que
tiene validez en todo momento independientemente de los
sujetos.

4. DERECHO CIVIL

El derecho privado esta conformado esencialmentepor el
derecho civil.

El derecho civil se constituye en la columna vertebral
del derecho privado, por tanto para una mejor
comprensin de las instituciones del derecho privado es
necesario recordar brevemente su origen.

4.1 EVOLUCION.

El derecho civil en el derecho romano ms antiguo era
sinnimo de derecho nacional, era el de los ciudadanos
romanos, de aquellos nacidos en Roma como contrapuesto
al Ius Gentium, comn a todos los hombres; tambin
tena el significado de derecho privado en sentido
estricto, o el de conjunto de ordenaciones de las
autoridades, o, por ltimo, se refera al derecho no
identificable con otra denominacin especial
201
.

En la edad media, derecho civil era expresin sinnima
de derecho romano, en especial el contenido de las
compilaciones justinianeas entonces en vigor en el
universo conocido, y que predominaba sobre la
legislacin particular de cada pas. An luego de las
invasiones brbaras, su influjo continu en muchas
regiones. El derecho civil se refera en esa poca a
todas las materias jurdicas, con exclusin de las que
regulaba el derecho cannico
202
.

En esta poca aparece el fenmeno de la recepcin del
derecho romano bajo el impulso de juristas de la

201
CARREJO, Simn. El Derecho Civil parte
general.

202
Carrejo Simn. El Derecho Civil parte general.
escuela de Bolonia; tal movimiento consista en la
adopcin integral del derecho romano como derecho
propio de varias naciones europeas.

Los glosadores aplicaban al Corpus Iuris el mtodo de
comentar los textos entre lneas y al margen de ellos,
lo cual representaba un avance frente al sistema
anterior de solo reproducirlos . Los glosadores se
limitaban a hacer interpretaciones filolgicas a las
teoras del derecho romano
203
.

Hasta entonces, el derecho civil era sinnimo del
derecho privado; con el trascurso de los tiempos, se
fueron independizando de l varias ramas, que dieron
nacimiento a nuevas materias jurdicas.

4.2 JUSTIFICACION.

El derecho civil como la parte del derecho privado, que
disciplina las actividades lcitas de los particulares
en cuanto tales, determinan las consecuencias
esenciales de los hechos y act os de la vida del hombre
que interesan al derecho y estableciendo la situacin
jurdica del ser humano en relacin con sus semejantes

203
general.
o en relacin con las cosas.

Lo fundamental y caracterstico del derecho civil es
la consideracin que hace del hombre s implemente como
persona, regulando por ello lo relativo a los sucesos
significativos de su vida, como el nacimiento, hecho
natural que marca la iniciacin de la personalidad
jurdica, la mayora de edad, el matrimonio, los
bienes, porque son el medio de sa tisfacer intereses
humanos.

Siendo el hombre un ente de necesidades, toda su
actividad, desde que nace, tiende a satisfacerla, para
lo cual busca bienes, con el auxilio de sus semejantes,
con los que se obliga a contratar o cambiar esos
bienes, hasta que muere, dejando un patrimonio, por
todo esto se da la razn para que el cdigo civil
regule jurdicamente las distintas fases del hombre en
relacin privada con sus semejantes
204
.

El derecho civil como ocurri en sus inicios sigue
siendo el general o comn, constituye el ncleo de toda
legislacin, y cumple funcin supletoria con respecto a
las dems ramas jurdicas: cuando en ellas no se

204
general.
encuentra tesis o norma aplicable, se acude a las
soluciones del derecho civil.
205

Es una parte del derecho privado, porqu e reglamenta las
actividades lcitas y relevantes de los particulares
considerados en cuanto tales, determina las
consecuencias esenciales de los hechos y actos del ser
humano en sus relaciones con los otros individuos de la
sociedad
206
.

Sus instituciones se refieren a relaciones de un
individuo con otro u otros, pero siempre considerados
como particulares. Reglamenta las actividades
jurdicas de los sujetos en cuanto tales.
El derecho civil se ocupa de las siguientes materias.

- Personas. Que comprende el estudio del sujeto de
derecho, su personalidad, capacidad, domicilio, estado
civil, etc.

- Familia. Es el trato de las relaciones originadas
de las necesidades biolgicas y espirituales del

205
Simon Carrejo. Derecho civil Personas.
Publicaciones Universidad externado de
Colombia. 1969.

206
general.
hombre, a travs de las cuales este tiende a perpetuar
la especie: el matrimonio, o las que surgen y se
relacionan con esas necesidades: el divorcio, la
adopcin, la legitimacin, el rgimen patrimonial en el
matrimonio, etc.

- Bienes y derechos reales. El sujeto de derecho para
colmar sus intereses jurdicame nte tutelables, tiene
necesidad de acudir a elementos del mundo exterior a
obtenerlos: ello propicia el surgimiento del estudio
de los bienes y de los derechos con ellos vinculados,
que son los llamados derechos reales. Se estudia la
posesin, la tenencia, la propiedad, los modos de
adquirirla, las limitaciones del mismo como el
usufructo, la servidumbre, la propiedad fiduciaria y en
general los derechos reales.

- Obligaciones y Contratos. El individuo tiene la
necesidad de intercambiar con sus semejant es bienes y
servicios, y para ello entra el derecho civil a regular
los negocios jurdicos, entre ellos los contratos,
partiendo por supuesto de su fuente principal las
obligaciones, se estudia su contenido, clases, modos de
extinguirse, etc.

- Sucesiones. Por cuanto es necesario que el derecho
regule, que pasa cuando el sujeto del derecho muere.

4.3 DE LA CODIFICACION.

La codificacin es una ley que presenta un carcter
particular, en sentido de que ella se aplica a toda una
rama del derecho positivo. Un cdigo es un conjunto de
textos legislativos que reglamentan las diversas
instituciones constitutivas de una de las
ramificaciones del derecho. Por ejemplo, el C.C. es el
cuerpo de leyes que rigen las relaciones de los hombres
considerados como particulares, relaciones de familia o
relaciones pecuniarias. El cdigo de procedimiento
Civil contiene las reglas sobre la manera de proceder
ante los tribunales. ("se da el nombre de cdigo a
algunas leyes que encierran un sistema de legislacin
sobre una materia determinada. Un cdigo es una ley
que no difiere de las otras sino por una extensin y
una importancia ms grande"). La codificacin es un
fenmeno que se produce en la mayor parte de los
pueblos, en un momento dado de su existencia. Sirve
principalmente para unificar el derecho. Es as, por
lo que en el comienzo del siglo XIX, en Francia, se ha
experimentado la imperiosa necesidad de codificar el
derecho civil, para poner fin a la diversidad del
antiguo derecho
207
.

Los primeros cdigos se hicie ron en Alemania, pero el
modelo del gnero y unas de las cimas de la cultura
jurdica ser el Cdigo Civil de Napolen en 1807. Se
puede decir que inspir casi todas las obras parecidas
que se produjeron en el mundo entero en los siglos XIX
e incluso XX.

4.4 EL DERECHO CIVIL EN COLOMBIA.

As mismo, el derecho civil en Colombia ha tenido todo
un proceso evolutivo que comenz desde el
Descubrimiento de Amrica; de esta manera la historia
del Derecho Civil se puede dividir en 2 perodos: el
primero va desde el Descubrimiento de Amrica hasta la
expedicin del cdigo civil en 1873, y el segundo
comprende todo lo relativo al cdigo civil actual.

De esta manera el primer perodo se encuentra
conformado en su mayora por la legislacin especial
dictada por Espaa para sus colonias (legislacin de
Indias), el derecho espaol y la legislacin nacional
(1825-1973).

207
Carrejo Simn. El Derecho Civil. Parte
general.

1. Legislacin de Indias. Se comenz a dictar desde
el ao de 1503. Antes de esta se utiliz el derecho de
Castilla que era un fuente supletoria. Despus de
varios intentos se dict la Recopilacin de las leyes
de los Reinos de Indias en 1680, rigi hasta 1810.

2. El Derecho Espaol. Hasta 1825 el derecho de
Castilla fue fuente subsidiara porque en este ao se
dictaron las fuentes del derechode la Nueva Repblica;
las nuevas fuentes fueron: Las siete partidas de
Alfonso El Sabio (1256-1263) y La nueva recopilacin
que se expidi en 1567 en el reinado de Felipe II.

3. Legislacin Nacional. Las leyes expedidas por el
Congreso desde 1825.

El segundo perodo es la expedicin del Cdigo Civil de
Don Andrs Bello en 1873, hasta nuestros das con las
diferentes modificaciones que se le han hecho.

5. INSTITUCION

Este captulo tiene por objeto, mostrar al lector una
forma diferente de agrupar ciertas situaciones del
hombre que entran en la rbita del derecho algunas
veces de manera activa y otras de manera pasiva, ya que
en determinado momento, el derecho se nutre de ellas;
no puede actuar dejndolas a un lado ya que por el
contrario ellas lo limitan, y requieren del derecho
para lograr mayor estabilidad , desarrollo y
perfeccin.

A estas situaciones organizadas por sectores conjuntos
ms o menos homogneos es lo que llamamos
INSTITUCIONES. Y para su anlisis consideramos de
vital importancia traer algunas de las definiciones que
se le han dado a la institucin, con el fin de observar
la diversidad de sentidos en que ha sido tomada dicha
figura, muy diferente al concepto general que daremos
en este trabajo.

INSTITUCION EN GENERAL

5.1 ETIMOLOGIA.

Instituere. Verbo latino - instituir, establecer,
fundar.
Institucin. Establecimiento, fundacin, cada una de
las organizaciones fundamentales de un estado. Cada
materia principal del derecho
208
.

En el Diccionario de Races griegas y latina s y de los
otros orgenes del idioma espaol, se define
institucin as: "Institutio que significa instituir"
(Voz latina)
209
.

Institutio: Instituir, meter en, establecimiento o
fundacin. Proviene de instituo: IN (prefijo) STATUO
(raz): Fundamento o cimiento de algo.

208
Diccionario enciclopdico de derecho usual.
Guillermo Cabanellas. Editorial Heliasta.
SRL. Buenos Aires Argentina.

209
Diccionario de Raices Griegas y Latinas.
Lisandro Sandoval.
5.2 DEFINICIONES

1. Mauricio Hauriou define institucin como "Una idea
de obra o de empresa que se realiza y dura
jurdicamente en un medio social; para la realizacin
de esta idea se organiza un poder que se proporciona
sus rganos; adems entre los miembros del grupo social
interesado en la realizacin de la idea se producen
manifestaciones de unidad de propsitos dirigido por
los organismos de poder y reglamentados por
determinados procedimientos"
210
.

2. Por su parte George Renart, a firma que: "La
institucin es la comunin de los hombres en una
idea"
211

3. Luis Bordaji Muoz considera que las instituciones
son: "Una forma jurdica, tpica y estable de
regulacin de un sector de la vida social"
212
.

210
Jorge Angarita Gomez. Derecho civil tomo I.
Parte general y personas. Editorial temis.
Bogot Colombia. !980.

211
Renard George. Introduccin al estudio del
derecho.

212
Luis Bordaji Muoz. Abelardo Hernandez
Fernndez. Teoria general del derecho. Edita
estudios financieros. 1991.
4. Segn B. Brugi en su libro Insti tuciones del Derecho
Civil "Las instituciones son un sistema de normas que
regulan una misma relacin jurdica"
213

5. Julien Bonecasse la define como "Un conjunto de
reglas de derecho que se encajan entre s hasta el
grado de constituir un todo orgnico y q ue comprende
una serie indefinida de relaciones transformadas en
relaciones de derecho y derivadas de un hecho nico
fundamental que como origen y base de la institucin,
la domina necesariamente, gobernando su estructura y
desarrollo".

6. El profesor mexicano Eduardo Garca Maynez cuando
expone el tema de la sistematizacin del derecho,
despus de definir las ramas fundamentales del derecho
y las disciplinas especiales de cada una, dice "la
tarea de sistematizacin del derecho... debe continuar
en el mbito de cada disciplina. De acuerdo tambin
con un criterio de ndole material, tales disciplinas
son divididas en varias partes. Cada una de las partes
generales posee as mismo un sistema. Se forma
agrupando las reglas jurdicas en instituciones.
Institucin es el ncleo de preceptos que reglamentan

213
Brugi Biaggio. Instituciones de derecho civil.
Unin tipogrfica. Mxico 1967.
relaciones de igual naturaleza... Las instituciones
ueden ser secundarias y principales"
214
.

7. De Castro, se apoya en la siguiente idiomtica como
algo que alcanza firmeza de lo fundamental, considera
la institucin como "las formas bsicas y tpicas de la
organizacin jurdica total".

8. La Enciclopedia Omeba da el siguiente concepto:
"Aquel cuerpo social con personalidad jurdica o no,
integrado por una pluralidad de individuos, cuyo fin
responde a las exigencias de la comunidad, y del que
derivan para sus miembros situaciones jurdicas
objetivas que los inviste de deberes y derechos
estatutarios".

9. Segn el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual
de Guillermo Cabanellas la institucin es: "La
exposicin metdica de principios y normas de una
ciencia o arte o actividad".

10. En el diccionario jurdico de Guillen y Vincent
aparece la institucin como:

214
Garcia Maynes Eduardo. Introduccin al estudio
del derecho. Editorial porrua S.A . Bogot
Colombia.

- "Son organismos cuyo estatuto y funcionamiento se
rigen por el derecho, como el parlament o o la familia".
- "Organos constitucionales que ejercen el poder
soberano de una nacin".
- "La palabra institucin es generalmente referida a
corporaciones o establecimientos u organismos, pblicos
o privados (instituto)".

5.3 NUESTRO CONCEPTO DE INS TITUCION.

Conjunto de principios, preceptos y normas que regulan
un hecho determinado, cuyo origen est en la naturaleza
del hombre y las relaciones que por sta se establecen
con sus semejantes y/o las cosas.

5.3.1 Explicacin del Concepto. Decimos conjunto de
principios, preceptos y normas en cuanto a la
Institucin propiamente dicha, la hemos considerado
como un todo orgnico, compuesto de una parte normativa
y otra fctica, ambas esenciales para la vigencia de
aquella. La parte normativa, esto es, los principios,
preceptos y normas tienen su origen en el derecho
natural que lleva el hombre como parte de su interior y
que en nuestro entender cumple una doble funcin, pues
genera en el ser humano necesidades propias de su
naturaleza, y ordena y regulaesas conductas a medida
que se desarrollan en el tiempo y en el espacio.

Para una mejor ilustracin del termino principios,
remitimos al capitulo respectivo sobre principios. Al
referirnos a preceptos queremos designar el mandato o
imperativo que ordena el cumplimiento de lo expresado
en el principio y la norma la hemos utilizado en el
sentido de medio, mecanismo o instrumento del que se
sirve el derecho positivo para hacer efectivo el
precepto.

La parte fctica de nuestra definicin, es decir, la
"regulacin de un hecho determinado, cuyo origen est
en la naturaleza y las relaciones que por sta se
establecen con sus semejantes y/o las cosas"
215
, debe
ser objeto de amplio anlisis, para lograr concretar la
naturaleza del hecho como fundamento de una
institucin. Pero antes es preciso definir otros
conceptos que nos den mayor luz a la idea general de la
parte fctica, como el de objeto, situacin, relacin,
etc.

5.3.1.1 Objeto. En acepcin amplia es todo aquello a

215
Francisco Puig. Filosofa del derecho.
lo cual se dirige el acto conscien te de un sujeto. La
realidad que percibimos podemos clasificarla en tantos
sectores cuantas sensaciones idnticas o diversas
tengamos y a tales sectores percibidos de la realidad
llamamos objetos. En otras palabras, el objeto es "Una
porcin de la realidad"
216
, limitada por las dimensiones
de forma, espacio y tiempo. Estas dimensiones a su vez
requieren resea especial para entender su relacin con
el objeto:

5.3.1.1.1 Forma El objeto es la manifestacin formal
"es aquel aspecto comn a todos sus elemen tos y
aprendido, por lo menos, implcitamente en cada una de
las participaciones, individuales de dicho aspecto"
217
,
es decir es la configuracin exterior del objeto.

5.3.1.1.2 Espacio. La dimensin espacial del objeto
es lo que se conoce como su manifest acin esttica. En
otras palabras es lo que percibimos de cualquier cosa
en estado de quietud. "Es la definicin de la realidad
en un punto determinado de tiempo"
218
.

216

217

218
Francisco Puig. Filosofa del Derecho.
5.3.1.1.3 Tiempo. La dimensin temporal del objeto,
la conocemos como manifestacin di nmica, o sea la que
percibimos de aquel cuando est en movimiento
219
.

Estos dos ltimos aspectos del objeto guardan estrecha
relacin con los conceptos de "situacin" y "hecho" que
entraremos de inmediato a definir. Sin embargo, para
aclarar estas nociones que pretendemos utilizar en la
construccin del edificio llamado INSTITUCION, vale la
pena traer a colacin el ejemplo que da Francisco
Carnelutti, al comparar la manifestacin esttica del
objeto con una fotografa y la dinmica con una
pelcula o sucesin de fotografas.

5.3.1.2 Situacin. Entendemos como situacin el
resultado de la manifestacin esttica (la fotografa.
Es la situacin que comprende dos elementos: 1. Los
entes y 2. las relaciones entre stos. Si miramos la
fotografa encontramos que "los entes" en ella
contenidos son de dos clases: las personas y las cosas,
pero en nuestra primera impresin la percibimos como un
todo y establecemos consciente o inconscientemente
vnculos entre sus componentes que de alguna manera los
relacionan.

219

5.3.1.2.1. Entes. Como tales debemos entenderlos en
su definicin general, es decir, los que son o existen,
ya sean personas o cosas. Es preciso tener en cuenta
algunas de las clasificaciones por participar sus
caractersticas de las situaciones y l os hechos en que
se hacen presentes.

* Mviles o Inmviles. Los entes mviles en cada
manifestacin sucesiva de una situacin cambian de
lugar.
Los entes inmviles, por el contrario, permanecen en el
mismo lugar sin importar la situacin que se de.

* Genricos y Especficos. Los primeros se entienden
como el conjunto de seres que tienen uno o varios
caracteres en comn. Los segundos se consideran como
especie por sus caracteres propios y diversos frente a
los dems.

* Materiales e inmateriales. Segn sean o no
percibidos por los sentidos. Los entes pueden ser
personas o cosas. En sentido estricto se denomina
persona al individuo de orden espiritual, es decir el
dotado de naturaleza espiritual en su peculiar
incomunicabilidad. En el mundo visib le solo aparece el
hombre con los caracteres de persona. A la nocin de
persona agregamos la definicin que nos d Carnelutti
al decir que "la persona es el ser idntico solo a s
mismo". De otra parte, se le da el nombre de cosa al
ser individual y concreto, espacio temporal que nos
sale al encuentro en la experiencia sensible,
excluyendo desde luego a la persona.

5.3.1.3. Relacin. Como lo manifestamos atrs le
damos tal nombre a todos los vnculos que establecemos
entre los entes de una situacin (v nculos entre
personas y personas o personas y cosas). Es, por
decirlo de otra forma, el conducirse de un ente con
respecto a otro. Podemos dividir la relacin como
sigue:

- Segn su duracin Puede ser permanente, de larga o
corta duracin.
- Dinmica. Es la relacin entre las situaciones de
un hecho.
- Esttica. Se entiende como tal la relacin entre
los entes de una situacin.
- De complementaridad. Es la que une a dos entes
aptos para dar uno nuevo.
- Homognea. Si se da entre entes de la mi sma
categora (relacin hombre -hombre).
- Heterognea Si se da entre entes de diversa
categora (relacin hombre -cosa).
- Primaria. Relacin entre entes exclusivamente.
- Secundaria. Relacin entre relaciones.

5.3.1.4 Hecho. "Es el resultado de lamanifestacin
dinmica de la realidad en el espacio y el tiempo
(pelcula). El hecho se resuelve en una multiplicidad
de situaciones"
220
. En otras palabras podemos decir que
el hecho es un conjunto de situaciones en el que
distinguimos una situacin inici al y otras situaciones
que se derivan de esta primera, entre ellas tiene que
existir un vnculo que las ata y les de una apariencia
de unidad, de tal manera que podamos, distinguir cuando
estamos frente a un hecho determinado diferente a
otros.

El hecho puede ser temporal, espacial, formal, simple y
complejo.
- El hecho temporal. Es aquel que consiste en la
sucesin continua de situaciones formal y espacialmente
iguales.

Dentro de este concepto encontramos un trmino que es

220
de gran inters en nuestro t rabajo y es el de duracin,
pues si una situacin aparece siempre de la misma
manera, es decir de igual forma y espacio a travs del
tiempo decimos que "dura". Decimos que es de inters
porque dentro de las instituciones se presentan segn
nuestro modo de ver, situaciones que estn en el origen
de ellas y que han permanecido, a travs del tiempo,
inmodificables. Esto tiene su razn de ser en que
estas situaciones que han sido originadas por
tendencias naturales del hombre (familia, propiedad,
etc.) que tienen como caracterstica del ser inmutables
como lo vimos al hacer el anlisis del Derecho natural.
Esta clase de hecho es la ms simple y por lo tanto la
ms estable.

- Hecho Espacial. Es aquel que contiene situaciones
espacialmente diversas, sin embar go no implica que sean
excluyentes. Al contrario una contiene a la otra.
Podemos decir que se presenta una "progresin" entre
una y otra situacin. Una situacin simple contiene a
otra ms compleja.

El cambio espacial entre situacin inicial y derivada
supone el cambio temporal entre estas.

- Hecho formal Es la sucesin de situaciones espacial y
formalmente diferenciadas. Es necesario que entre
ellas haya continuidad, de tal manera que sea claro a
quien los observa que cada una de ellas esta contenida
en la precedente. No obstante, esa continuidad, la
situacin inicial sufre una transformacin frente a sus
derivadas.
"Una situacin solo deviene en otra cuando entre la una
y la otra se atraviesa una secuela de situaciones
intermedias, en las que la for ma de la primera se
resuelve en la forma de la ltima"
221
.

A la actitud de una situacin para devenir otra
llamamos "causalidad".

Y podemos llamar la situacin cronolgicamente
precedente, causa y la cronolgicamente posterior,
efecto.

- Hecho simple. Aquel conformado por las situaciones
relacionadas entre s.

- Hecho complejo. Es el resultado de relacionar
varios hechos. (Ej: hecho temporal -hecho formal) hecho
Institucional.

221

Si aplicamos la teora del hecho descrita hasta aqu,
podemos decir que la Institucin parte de una situacin
causal proveniente de la naturaleza del hombre y por
esto le daremos el nombre de SITUACION HUMANA. Esta
situacin se caracteriza por tener en uno de sus
extremos al hombre, entonces las relaciones que en ella
se pueden presentar se limitan a dos: relacin hombre -
hombre y relacin hombre-cosa, excluyendo del campo de
la Institucin la relacin cosa -cosa.

Tenemos aqu el ncleo de nuestro estudio que podemos
definir como el resultado de la manifestacin dinmica
de las situaciones humanas a travs del espacio y el
tiempo.

Igualmente se dan situaciones que progresan y se
transforman y que derivan de aquella situaciones
inmutables. Tenemos el ejemplo de la situacin: Padres
en relacin con sus hijos; en la que en determin ado
momento el hijo era casi propiedad del padre, que por
tanto, tena disponibilidad sobre la vida misma del
hijo, esta situacin frente a la misma situacin hoy en
da se ha transformado evidentemente.

Despues de haber analizado todo lo que comprende la
expresin "...un hecho determinado" continuamos
explicando lo que queremos decir con: "Cuyo origen esta
en la naturaleza del hombre". A diferencia de los
animales, que obran forzados por la necesidad, todo lo
hacen por instinto y no pueden elegir obrar d e este o
de otro modo, el hombre o ser humano, goza de la
libertad al escoger obrar de una manera o de otra,
porque en ellos ha precedido, un juicio de la razn por
el cual establece que es bueno y debe hacerse, que es
malo y debe evitarse; esto se explic a al distinguir en
el hombre dos componentes -si nos permiten llamarlos
as- de su naturaleza, en primer lugar el hombre posee
un cuerpo, un organismo que rene en s todos los
fenmenos y actividades de la vida corporal semejante a
cualquier animal con funciones vegetativas, como
nutricin, crecimiento y reproduccin. Sin embargo, el
hombre no se explica nicamente por la vida corporal,
por la misma razn que tampoco el desarrollo de sta ha
de tener a su servicio todo lo dems; tal primaca de
la vida sera "materialismo biolgico". En segundo
lugar, al hombre le corresponde una vida espiritual
intrnsecamente independiente de cuanto sea corpreo.
Por eso, el conocimiento intelectual desciende hasta lo
ms profundo de las cosas, es decir, hasta el ser. La
voluntad es libre frente a los bienes. La vida
espiritual representa el ms elevado grado de vida,
porque, transcendiendo todos los lmites, se mueve en
lo infinito. De ah que resulta para el hombre la
primaca del espritu, a quien todo lo dems est
subordinado. Este ente altsimo se manifiesta en todos
los modos de vida del hombre, ejemplo: en su vida
sensitiva hasta en su apariencia exterior es de tal
manera que a pesar de su diversidad de caractersticas
presenta un conjunto unitario. Esta arm ona total esta
principalmente garantizada por el hecho de que el alma
espiritual nica, es a la vez principio de los otros
grados de vida y forma, junto con el cuerpo un solo
ente. La naturaleza espiritual que el hombre posee le
hace presentar una peculiar dignidad e intangibilidad
en su persona. Lo lleva a aspirar bienes igualmente
espirituales, teniendo estos por fin, lo cual trae
consigo que nunca sea lcito utilizarle como medio, que
deban dejarse a salvo sus inalienables derechos
fundamentales (libertad exterior, inviolabilidad,
libertad de conciencia, libre ejercicio de la religin,
propiedad privada, etc.). Su naturaleza espiritual se
revela aqu en su obrar humano, por tanto en sus
relaciones, situaciones y hechos que conforman su
realidad histrica.

5.4 CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION.

A. Permanencia. Pues la institucin como parte de la
realidad se hace presente de forma continua a lo largo
del tiempo.

B. Universal. Por cuanto tiene validez en todos los
estados y es de aplicacin a todoslos individuos.

C. Inmutable. Sus primeros principios no cambian por
hacer parte del derecho natural, ello no excluye que
las conclusiones y determinaciones que de ellos
resulten si sufran variaciones.

D. Unidad Jerrquica. Como unidad podemos
considerarla "como un todo formal ms que las partes en
cuanto que la percepcin de la forma exterior no se
identifica con la mera suma de impresiones parciales.
En cierta manera, no depende de las partes en cuanto
que contina perceptible como tal o cual conjunto
formal an cuando ellas sufran cambios. "El todo es
antes que las partes" en cuanto que nosotros no
percibimos primero las partes de una totalidad para
luego juntarlas a modo de mosaico, sino que la primera
percepcin ofrece un todo del que luego se destacan las
partes diferenciadas para, finalmente, ser otra vez
vista en un conjunto claro y estructurado. Por ltimo
"el todo est -sobre las partes- en cuanto que el modo
como estas son percibidas por nosotros, se halla
condicionado multiplemente por su funcin con el
conjunto y por la percepcin de ste"
222
.

Como estructura jerrquica, decimos que la parte
normativa de la institucin posee normas sustanciales
(manifiestan los principios fundamentales) y normas
accidentales e instrumentales, la parte fctica
igualmente presenta situaciones causales de mayor
importancia que se encuentran en la cspide y a las
cuales le siguen las situaciones derivadas de menor
relevancia para esta estructura. Dentro de esta
caractersticas mencionamos que como totalidad
coordenada y jerarquizada se le atribuye el ser un
conjunto sistemtico.

5.5 CLASES DE INSTITUCION.

Las instituciones las hemos agrupado en dos clases
segn transciendan o no al mundo del derecho, en
Instituciones Jurdicas y no Jurd icas. La nota de
juridicidad de la institucin nos ha llevado a analizar

222
ste trmino etimolgicamente y a dar algunas
definiciones que nos ubican en el tema.

El diccionario de Races Griegas y Latinas dice que
jurdico proviene de "jurdicos -- de jus, juris--
derecho. es decir que se hace, segn forma de juicio o
de
derecho"
223
.

Juridictialis: (juridictiale que se puede descomponer
en jus: derecho, expresa: tico decir, jus (derecho)
224
.

Abel Naranjo Villegas en su libro " Filosofa del
derecho define as "jurdico" como lo que es "conforme
con una norma de derecho positivo"
225
.

En el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual de
Guillermo Cabanellas se afirma que juridicidad es la
"tendencia o criterio favorable al predominio de las
soluciones de estricto derecho en los asuntos
polticos y sociales" (definicin de la Real Academia

223
Diccionario de races griegas y Latinas.
Lisandro Sandoval.

224
Diccionario de Races grieg as y Latinas.
Lisandro Sandoval.

225
Abel Naranjo Villegas. Filosofa del derecho.
Editorial Temis. Santaf de Bogot. 1992.
de la Lengua). A continuacin sigue diciendo que
proviene del adjetivo jurdico y lo define " como
aquello concerniente al derecho o ajustado a l"
226
.

En el Diccionario de Derech o de Rafael de Pina aparece
la juridicidad "como aquella conformidad con el derecho
o licitud desde el punto de vista jurdico". Y define
jurdico "como lo relativo a derecho"
227
.

En nuestro curso de filosofa de derecho se defina
jurdico, en un captulo especial, como " un ambiente
de oxigenacin humana donde el individuo es respetado
en su dignidad y percibe la menor cantidad de
insatisfaccin, de falta de realizacin."

Tambin jurdico ha sido considerado como "Aquel
ordenamiento que regula el actuarde los hombres, en
cuanto que seres racionales, o sea obrando libremente y
en sociedad: Esto es en sus relaciones con otros
hombres dotados de idnticas caractersticas"
228
.

226
Diccionario enciclopdico de derecho usual.
Guillermo Cabanellas. Editorial heliast a.
Buenos aires.

227
De Pina Rafael. Diccionario de derecho.
Editorial Porrua S.A.

228
Finalmente y con base en las anteriores definiciones,
hemos considerado convenien te dar esta ltima
definicin que expresa de manera global lo que queremos
concretar al mencionar el trmino de lo "jurdico: Es
un ambiente generado por el ajuste o conformidad de la
conducta de los hombres, en cuanto que seres
racionales, o sea obrando libremente y en sociedad, con
el ordenamiento legal que cumple el oficio de regla y
medida de su actuar. (derecho natural y derecho
positivo).

5.5.1 Instituciones Jurdicas. Sin perder de vista
los conceptos anteriormente dados, podemos definirla
como el conjunto de principios, preceptos y normas, que
regulan un hecho determinado cuyo origen est en la
naturaleza del hombre y las relaciones jurdicas, que
por sta se establecen.

La institucin jurdica al igual que la institucin en
general se compone de dos partes una normativa y una
fctica.

5.5.1.1 Parte Normativa. Al decir conjunto de
principios, preceptos y normas, deliberadamente
queremos manifestar con esto que estamos frente a una
estructura normativa jerrquica. A cada uno de estos
trminos lo diferenciamos como quedo establecido en el
captulo de la institucin en general. Los principios
ya hemos dicho, son los que formulan las inclinaciones
fundamentales de la naturaleza humana y que a su vez
generan las relaciones jurdicas causales o pri marias.
Estos son la clula del hecho institucional; estos
son los pilares sobre los cuales hemos elaborado la
tesis de la institucin jurdica. Le podemos aplicar
las caractersticas dadas al derecho natural, pues
hacen parte de l, sin embargo queremo s precisar el
sentido de dichas caractersticas, al calificar con
ellas estos principios.

5.5.1.2 CARACTERISTICAS DE LOS PRINCIPIOS DE LA
INSTITUCION JURIDICA

1. Decimos que son UNIVERSALES en el sentido que
acompaan a todo hombre en su singularidad in dividual y
convienen en igualdad de circunstancias a todos los
hombres. Pero conducira a error si se pensara que al
llamarlos universales ellos afectan por igual, y en
cualquier circunstancia, a todos y cada uno de los
hombres. Precisamente, porque tien en una dimensin
"individual", se concretizan en cada individuo de una
forma diferente.

2. Establecemos que son principios ABSOLUTOS que se
constituye en otra calificacin usual para los
principios naturales. Es cierto que son absolutos si
con ellos se destaca la radicalidad que poseen en
comparacin a los preceptos y normas de la ley
positiva. Pero no son absolutos en el sentido de
ilimitados: Porque limitado ontolgicamente es el
hombre, a quien se refieren. y adicionalmente tampoco
en el sentido de que estn exentos en absoluto de toda
mutacin o variacin histrica. Y como explica Santo
Toms "Se puede decir que la ley natural cambia de dos
maneras. Primeramente, en cuanto algo se le aade, y
en este sentido no hay dificultad en que cambia la ley
natural, ya que se ha aadido muchas cosas a la ley
natural, que parecan tiles a la vida humana. Tambin
puede entenderse este cambio como una sustraccin, de
manera que algo que antes era de ley natural, deje de
serlo. Y en este sentido la ley natura l es inmutable
respecto a los primeros principios. En cuanto a los
preceptos secundarios, que son, conclusiones cercanas a
los primeros principios, la ley natural no se cambia de
manera que ya no sea recto lo que generalmente lo es
siempre segn la ley, sin embargo puede cambiarse en
algunos casos particulares referentes a unos cuantos,
debido a ciertas causas especiales que impidan la
observancia de tales preceptos"
229
.

3. Se les llama principios FUNDAMENTALES, ESENCIALES O
INNATOS. Lo cual vale en el sentido de que tratan de
expresar las conductas esencialmente buenas como
mandadas y esencialmente malas como prohibidas. Pero
no vale en el sentido de que no tengan su apoyo en la
naturaleza histrica del hombre. No queremos
presentarlos como algo purament e ideal (a la manera de
Platn), al margen del tiempo, del espacio, como algo
eterno, puro e inmutable, sino como algo ideal que no
existe separado de la realidad, de la cual la persona
humana puede leer estos principios, pues es en esta
realidad en donde se repiten ciertas conductas de los
seres, que el hombre percibe y los formula a manera de
principios. Es en esta forma como Aristteles resuelve
el problema de lo ideal frente a lo real y que
consideramos apropiado para explicar el ser de la
institucin jurdica.
4. Tambin se les ha entendido como principios innatos,
y lo son en el sentido que expresen, legitimen las
exigencias o tendencias primarias de la naturaleza,
pero no es correcto si se entienden en el sentido que

229
Santo Tomas. Tratado de La Ley
su conocimiento se logre al marge n de toda experiencia,
o bien, que se los posee sin --o al margen del hecho--
de su adquisicin personal. Porque todos los principios
son en parte innatos --por derivarse de su naturaleza
fundamental y en parte adquiridos --por aprehenderse
directamente de la ley humana (positiva), que los
contiene
230
.

5. Por ltimo los podemos calificar, llamndolos
principios pblicos en cuanto, han de ser pblicamente
reconocidos y defendidos erga omnes.

El mismo sentido ya indicado anteriormente lo aplicamos
a los preceptos y normas de la INSTITUCION JURIDICA, es
decir, los preceptos son los que establecen
manifiestamente las conductas impuestas por los
principios, y buscan su eficacia a travs del
establecimiento de sanciones y las normas son a
aquellos medios instrumentales de los que se sirve el
derecho para la eficacia de los preceptos.

Es importante aclarar que al hacer parte de la
institucin, los principios, preceptos y normas tienen

230
la connotacin de ser JURIDICOS, y aparecer formulados
en gran parte por el derecho positivo.

5.5.1.3 PARTE FACTICA
Esta parte es la que expresamos al decir: "... que
regulan un hecho determinado cuyo origen est en la
naturaleza de hombre y las relaciones jurdicas que,
por sta, se establecen.

En este punto es necesario recorda r los conceptos
vistos en el captulo de la institucin en general para
comprender el desarrollo que damos a la institucin
jurdica partiendo como lo hacemos a continuacin, de
las situaciones causales.

Situaciones causales. En las situaciones causales de
una institucin al decir que los principios del derecho
natural son la clula del hecho institucional, no por
ello quisimos restarle importancia a estas situaciones
primarias y permanentes sin las cuales dichos
principios no tendran razn de ser, comoya lo
habamos dicho. Ellos son algo ideal que no existen
separados de la realidad; por tanto podramos precisar
que la conjuncin de los principios y estas situaciones
causales o primarias constituyen los pilares sobre los
cuales hemos elaborado la tesis de la institucin
jurdica.

En las situaciones causales de una institucin de esta
naturaleza, se dan relaciones entre sus entes, que
calificamos como jurdicas y que algunos autores han
definido as: " Una relacin de la vida real regulada
en todo o en parte por el derecho"
231
.

"Las relaciones jurdicas encuentran su substrato en
las relaciones sociales existentes ya antes y an
externas al orden jurdico; relaciones que el derecho
no crea sino que encuentra ante s, prev y orienta
rumbos de calificaciones normativas. Solo merced a la
valoracin, la disciplina y la sancin de derecho, las
relaciones sociales y los hechos que las impulsan son
elevados a supuestos de hecho, influyentes en la vida y
las vicisitudes de las relaciones jurdicas. Y no
alcanzan este nivel sino en el grado y medida en que, a
travs de una previa configuracin por tipos, sean
materia de valoracin y regulacin jurdica"
232
.

En el mismo sentido orienta su concepto Heinrich al

231

232
decir que "la relacin jurdica es una relacin de la
vida, jurdicamente relevante y regulada por el
derecho".

Capitant explica el origen de las relaciones jurdicas
en una forma acorde a lo expuesto hasta aqu dice: "El
nmero de cosas que el hombre hace servir a la
satisfaccin de sus necesidades es limitad o, y de otra
parte, el hombre no puede utilizarlas o producirlas
sino al precio de esfuerzos, que exigen en la mayora
de casos el concurso de sus semejantes est pues
obligado a unir su actividad a la de sus semejantes
para aumentar su poder, sus medios de accin sobre el
mundo externo de ah se desprende todo un conjunto de
relaciones entre los hombres, que tiene por fin el
cambio se servicios y de fuerzas, relacionadas en
virtud de las cuales se forma entre dos o ms hombres
un vnculo de derecho, vncu lo que permite al uno
exigir del otro que le de un objeto, le haga algo o le
ejecute un acto"
233
.

Nosotros podemos concluir este punto diciendo que la
relacin considerada como la hemos explicado al hablar

233
Henry Capitant. Introduccin al estudio del
derecho civil. Traducido del francs por
Carlos Julio Latorre. Editado universidad
Nacional. Junio 1940.
de institucin en general, es jurdica si se ajustaal
ordenamiento jurdico preexistente (derecho natural,
derecho positivo).

La relacin jurdica puede ser esttica o dinmica.

- ESTATICA. Si miramos una situacin jurdica en un
momento determinado.

- DINAMICA. Si observamos el desarrollo de la
situacin o situaciones jurdicas en cuanto tiempo,
espacio y forma. Entre estas situaciones pueden
presentarse nuevos eventos que modifiquen su
estructura, en otras palabras la relacin est dotada
de cierta elasticidad que admite variaciones.

RELACIONES JURIDICAS CAUSALES. Las relaciones
jurdicas naturales que pueden presentarse en una
situacin determinada son de dos clases, relacin
hombre-hombre y relacin hombre-cosa-hombre. Queremos
resaltar el hecho que los entes que conforman dichas
relaciones pueden ser las personas o las cosas, aunque
sus extremos en todo caso, estn ocupados por los
hombres, por consiguiente excluimos del campo de lo
jurdico, hombre-cosa y cosa-cosa.

No se puede afirmar que tengan caracteres absolutos y
rgidos, que olviden el carcter histrico con que
deben ser concebidas pues la experiencia cotidiana nos
brinda una imagen muy distinta de la conducta humana
que las originan.

Por la misma razn, pero en sentido contrario tampoco
podemos considerar estas relaciones con caract eres tan
relativizados, circunstanciados e histricos, que dan a
entender que no existe ninguna base, por mnima que se
la quiera suponer, ni, ningn fundamento firme y
permanente en que estas se apoyen.

La experiencia humana acredita sobradamente que, au nque
en el hombre y sus leyes cambian muchsimas cosas,
tambin hay otras que permanecen, al menos en perodos
espacio- temporales, indefinidamente extensos.

Principios y caractersticas de las relaciones
jurdico- causales. Para una clara comprensin del
origen de estas relaciones, exponemos a continuacin
los principios en los cuales se basan:

1. Dios creador y gobernador de toda naturaleza, de
todo orden natural, fsico y moral, es el fundamento
mediato-remoto de estas relaciones, pues ellas hacen
parte de ese orden universal. De manera muy clara
explica este aspecto el Papa Len XII al decir: "El
hombre esta naturalmente ordenado a vivir en comunidad
poltica, porque no pudiendo en la soledad procurarse
todo aquello que la necesidad y el derecho de lavida
corporal exige, como tampoco lo conduce a la perfeccin
de su ingenio y de su alma, ha sido providencia de DIOS
que haya nacido dispuesto al trato y sociedad con sus
semejantes, ya domstica, civil, la cual es la nica
que puede proporcionar lo que b asta a la perfeccin de
la vida".

2. Las leyes naturales que se expresan por las normas
positivas constituyen el fundamento mediato -prximo de
las relaciones que venimos tratando, " porque aquellas
las reconocen y las imponen adems de constituir su
raz, su aliento y su fuerza"
234
.

3. La naturaleza humana, la propia persona humana es el
fundamento inmediato y prximo de las relaciones
jurdicas naturales porque ella es el sujeto que
formula tanto los preceptos naturales o positivos, y es

234
Santo Toms. Tratado de la Ley.
tambin el objeto cuya actuacin rige y gobierna de
acuerdo con su propia estructura.

El fundamento que le hemos dado a las relaciones
jurdicas naturales conlleva paralelamente, las
siguientes caractersticas:

1. Su manifestacin es progresiva e histrica, porque
primero es progresivo, el conocimiento de los preceptos
naturalmente exigidos, y porque,es variable el conjunto
de circunstancias alrededor de ellas como consecuencia
de la actividad, racional, libre y social de los entes
personales que las conforman.

2. Su manifestacin es bivalente, pues presentan dos
caras: una sera la de exigencias o facultades frente a
los dems y por otro lado, la de exigencias o
facultades frente a uno mismo.

3. Estas relaciones se manifiestan siempre como una
defensa de la dignidad de la persona humana, pues
buscan el reconocimiento del lugar que le corresponde
al hombre frente a los dems y a las cosas.

Orden de manifestacin de las relaciones jurdicas
naturales. En el aparte de la institucin al definir
las relaciones en general afirmamos que son un
conducirse de un ente con respecto a otro, esto nos
lleva a tener como criterio las tendencias
fundamentales de la naturaleza humana frente a los
dems entes, para establecer el orden en que se
manifiestan dichas relaciones.

Tenemos entonces el siguiente esquema:

1. El orden de manifestacin de las relaciones
jurdicas naturales corresponde al orden de
manifestacin de los principios del derecho natural.

2. El orden de manifestacin de los principios del
derecho natural esta en funcin del orden de las
inclinaciones naturales del hombre: "sustancialidad,
animalidad y humanidad"
235
.

a. Sustancialidad. Esta primera inclinacin la explica
Santo Toms de la siguiente manera: "Pues bien, as
como el ser es lo primero que cae bajo to da
consideracin, as el bien es lo primero que aprende la
razn prctica, ordenada a la operacin, puesto que
todo agente obra por un fin, el cual tiene naturaleza

235

de bien. Por tanto, el primer principio de la razn
prctica ser el que se funda en la na turaleza del
bien: Y bien es todo lo que los seres apetecen. Este,
pues, ser el primer precepto de la ley: se debe obrar
y proseguir el bien y evitar el mal. Todos los dems
preceptos de la ley natural se fundan en ste, de
suerte que, todas las cosas qu e deben hacerse o
evitarse, en tanto tendrn carcter de preceptos de la
ley natural, en cuanto a la razn prctica los juzgue
naturalmente como bienes humanos. Y puesto que el bien
tiene naturaleza de fin y el mal de lo contrario, todas
las cosas hacia las que el hombre siente inclinacin
natural son aprendidas naturalmente por la inteligencia
como buenas y, por consiguiente como necesariamente
practicables; y sus contrarias como malas y vitandas.
Por tanto el orden de los preceptos de la ley natural
es paralelo al orden de las inclinaciones naturales.
En efecto, el hombre, en primer lugar, siente una
inclinacin hacia un bien que es el bien de su
naturaleza; esa inclinacin es comn a todos los seres,
pues todos los seres apetecen su conservacin confor me
a su propia naturaleza"
236
. Esta inclinacin a la
conservacin de sur ser individual, propia de la
naturaleza sustancial del hombre explica el porque los

236
principios del derecho natural prescriben conductas
referentes a la manutencin en la vida y a la po sesin
de las cosas necesarias para tal fin. De ah surgen de
hecho las relaciones naturales jurdicas hombre -cosa-
hombre que dan origen al dominio de las cosas y que son
el fundamento de la llamada institucin de la
propiedad.

b. Animalidad. Como dice Santo Toms "en segundo lugar
hay en el hombre una inclinacin haca bienes ms
particulares, conforme a la naturaleza que l tiene
comn con los dems animales; y en virtud de esta
inclinacin decimos que pertenecen a los principios del
derecho natural aquellas cosas que la naturaleza ha
enseado a todos los animales". Esta inclinacin de
conducirse el hombre haca sus semejantes y
relacionarse con ellos, no como sujetos indeterminados
sino como sujetos individualizados, en los que busca la
satisfaccin de necesidades que van ms all de las
necesidades primarias (por ejemplo, la alimentacin, el
vestido, etc.)y surgen tanto de su naturaleza corporal
como de la espiritual (por ejemplo, la necesidad de
afecto, de compaerismo, de tener descendencia, etc.)
lo lleva a establecer la sociedad domstica, en otras
palabras es el origen fctico de la INSTITUCION DE LA
FAMILIA.

C. Humanidad. Asegura Santo Toms: "Finalmente hay
en el hombre una inclinacin al bien co rrespondiente a
su naturaleza racional, inclinacin que es
especficamente suya y as el hombre tiene tendencia
natural a conocer las verdades divinas y a vivir en
sociedad"
237
.
"La manifestacin de estas inclinaciones es mltiple y
especialmente compleja porque como la racionalidad
conlleva rigurosamente la libertad y la sociabilidad,
cada uno de estos viceniveles ontolgicos impele
tendencias especficas"
238
, que son el cimiento de otras
relaciones jurdicas como por ejemplo: La inclinacin
racional del hombre a heredar o a apropiarse de los
bienes de sus antecesores, constituye la base fctica
de la institucin denominada Sucesiones. La inclinacin
esencialmente liberal a afirmar lo individual
especificante, a diferenciarse frente a los dems
miembros de la comunidad lo conduce a establecer
relaciones que se constituyen en el fundamento de la
institucin denominada Personas.

Finalmente la inclinacin del hombre a vivir en

237

238
sociedad del modo ms armnico y productivo posible, a
autolimitarse y a obligarse libre mente, a intercambiar
y dar un valor a las cosas que representan un inters
para el, da origen a las relaciones fundamento de la
institucin de las Obligaciones.

6. INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

6.1 PERSONAS

6.2 FAMILIA

6.3 OBLIGACIONES

6.4 PROPIEDAD

6.5 SUCESIONES

A continuacin trataremos y desarrollaremos cada una de
estas instituciones partiendo del concepto de cada una
de ellas, para luego pasar a describir sus
caractersticas, su evolucin histrica, para
finalmente concluir con los principios institucionales
que se desprenden de cada una de ellas y las
consecuencias prcticas en el derecho.

6.1 INSTITUCION JURIDICA PERSONAS

6.1.1 CONCEPTO:

las relaciones jurdicas entre los hombres como sujetos
de derecho y cuya naturaleza los inclina a su vez a
afirmar lo individual y a distinguirse de los dems
participes de una comunidad.

6.1.1.1. EXPLICACION DEL CONCEPTO:

Siguiendo la lgica de este trabajo vamos a da r la
explicacin de este concepto distinguiendo la parte
normativa, de la parte fctica; la primera, es decir,
la normativa esta explicada en cuanto a los principios
en el capitulo del derecho natural y el de los
principios dentro del captulo de la instit ucin
jurdica.

Vale la pena mencionar que muchos de los preceptos y
normas de esta Institucin, se encuentran desarrollados
de manera muy avanzada y cada vez ms compleja en el
derecho positivo de los diferentes pases,
extendindose as, el mbito legis lativo de este hecho
institucional. En el Cdigo Civil Colombiano, por
ejemplo, se encuentra consagrado y reconocido dicho
hecho, con la regulacin hasta el momento posible, de
las relaciones jurdicas que lo constituyen mirando las
diferentes circunstancias de los entes vinculados,
entre s, por ejemplo: La persona y su domicilio, la
persona y su nacionalidad, la persona y su nombre que
lo identifica, etc.

La segunda, es decir, la parte fctica, en parte se
encuentra explicada al hablar del "orden de la s
inclinaciones naturales del hombre" y especficamente
al tratar de la inclinacin que denominamos
"Humanidad". Sin embargo, la desarrollaremos a partir
de las situaciones causales y las relaciones jurdicas
entre sus entes que por dicha inclinacin se originan.

SITUACION CAUSAL:
La humanidad lleva al hombre a afirmar lo individual y
a distinguirse, en diferentes aspectos, de los dems.
De esta manera se originan algunas situaciones y
relaciones jurdicas naturales entre personas y
personas. Un caso concreto se expresara as: A tiene
un nombre X, esta situacin hace que l pueda exigir
de B, que le sea respetado dicho nombre. B tiene la
obligacin correlativa de reconocer esos derechos y no
usar indebidamente del nombre de A. Tenemos aqu una
"situacin causal o primaria" de la que se podran
derivar otras como, por ejemplo, en el caso que B no
correspondiera al cumplimiento de su obligacin. Esta
hiptesis se encuentra consagrada en el art. 4 del Dec.
1260 del 70 que dice: "La persona a quien se discuta un
derecho al uso de su propio nombre, o que pueda sufrir
quebranto por el uso que otro haga de l, puede
demandar judicialmente que cese la perturbacin y se le
de seguridad contra un temor fundado, as como la
indemnizacin de los daos o los bienes de su
personalidad y del dao moral que haya sufrido".

"A falta de aquella persona, la accin podra
proponerse por quien demuestre un legtimo inters,
fundado en razones familiares dignas de proteccin".

Graficamente se explicara as:

DERECHOS
A ------------> B ====> SITUACION
(Nombre X) CAUSAL A)
A < ------------ B
OBLIGACIONES DE RESPETO
RESPETO RESPETO
A <-------- // --------> B ====>
SITUACION
CAUSAL
B)
SITUACION C) SITUACION D)
///// /////
A----> DEMANDA----> 3Ro ---->COHERSION---->B
JUEZ
====> SITUACIONES

DERIVADAS:
B,C,D,E

A <------------------- B
INDEMNIZACION
SITUACION E)

Los ejemplos de las situaciones causales y derivadas y
las relaciones jurdicas que en ellas se establecen son
muchisimas, sin embargo la situacin causal:

PERSONA----------PERSONA
ANIMO DE INDIVIDUALIDAD

Este ha permanecido y permanecer a travs del tiempo
como un hecho permanente.

Los entes de estas situaciones seran las personas, que
siempre permanecen como tales, independiente de las
consideraciones humanas que se hagan acerca de ellas,
como ocurri en algunas pocas en las que desconoci la
dignidad personal de algunos individuos y se les dio el
trato de cosa, sin embargo al decir de Herry Capitant
"En las legislaciones primitivas, no se desconoca
absolutamente la calidad de ser humano que perteneca
al esclavo y esta cualidad es la fuente de algunas
atenuaciones que constituyen ya un reconocimiento de su
personalidad"
239
. Son entes especficos, puestoque
las personas tienen caracteres propios y diversos, a
diferencia de las cosas que pueden ser producidas y

239
Henry Capitant. Introduccion al Estudio del
derecho civl. Traducido del Francs por
Carlos Julio Latorre. Editado Universidad
Nacional. Junio de 1940.
obtenidas en serie, es decir, una igual a la otra. Son
entes materiales por cuanto son percibidos por los
sentidos.

El conjunto de estas situaci ones generadas en torno a
las personas y las que se seguirn generando conforman
el hecho institucional de las personas.

6.1.2. CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION PERSONAS

1. PERMANENCIA: Se da esta caracterstica tanto en sus
principios como en las situa ciones primarias que la
conforman. Pues se hace presente de forma continua en
el tiempo, sus entes como lo expresamos al hablar de
ellos, permanecen en el tiempo y le comunican esta
connotacin a dichas situaciones y hechos de los que
hacen parte.

2. UNIVERSALIDAD Ms que cualquier otra, tiene validez
en todos los estados, por ser la persona el sujeto por
esencia de las relaciones jurdicas, sin ella carece de
sentido todo ordenamiento.

3. INMUTABILIDAD lo es en sus cimientos, sin embargo no
queremos decir con ello que sea una institucin
esttica, al contrario, la experiencia nos demuestra
que es una institucin en constante desarrollo y
perfeccin, en otras palabras, dinmica.

6.1.3. ETIMOLOGIA
La etimologa de la palabra persona viene del vocablo
latino persona, que en lenguaje teatral antiguo designa
la mscara que, a manera de yelmo, cubre toda la cabeza
del autor. Careta provista de unas lengetas que
hacan resonar la voz, de ah la palabra derivada de
per y sonare -sonar a travs-
240
.

Persona desde el punto de vista jurdico es todo ser
capaz de tener derechos y contraer obligaciones.

La palabra persona es sinnimo de sujeto de derecho,
designa la aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones. Todos los hombres son personas.

6.1.4. Evolucin histrica. En Atenas se da la
esclavitud comercial e industrial en grandes
proporciones.

En Babilonia el esclavo es tratado como una cosa, la
ley no se ocupa de l ms que para asegurar la

240
Alessandri R. Arturo. Derecho Civil. De los
sujetos del Derecho . Tomo II.
propiedad a su dueo. En cambio los servicios del
esclavo valen igual que los del hombre libre, con
frecuencia el esclavo tiene su peculio. Los
extranjeros y los nacionales son iguales ante la ley
241
.

En la cultura Hebrea los esclavos son tratados como
miembros de la familia, son a menudo hebreos, como sus
dueos (servidumbre por deudas, hijas vendidas como
esclavas por su padre). Los hijos de la mujer esclava
pertenecen al dueo de esa mujer. En un segundo
perodo los esclavos son preferentemente extranjeros.
Los esclavos hebreos eran libertados transcurrido s seis
aos; y su esclavitud tena por causa una deuda, la
deuda se extingua al trmino de ese mismo plazo.

En un tercer perodo el esclavo hebreo es asimilado a
un asalariado libre. Ser por otra parte, libertado de
oficio al ao jubilar (cada cincuent a aos).

Las condenas a muerte, a trabajos forzados a
perpetuidad comportaban la muerte civil, era una
ficcin que privaba al condenado de la mayor parte de
sus derechos, y le suprima por as decirlo de la
sociedad, no obstante como el muerto civilmente,

241
Rene Deckers. El derecho privado de los
pueblos.
conservaba su vida fsica, l tena el goce y el
ejercicio de los derechos indispensables a la defensa y
el sostenimiento de su vida, para recibir donaciones
por causa de alimentos, celebrar contratos a ttulo
oneroso. Aunque privado de la mayor parte desus
derechos civiles era sin embargo una persona
242
.

La capacidad establece una diferencia fundamental entre
el derecho moderno y los sistemas jurdicos antiguos,
en los que imperaba una discriminacin entre las
personas, la cual vena a suprimirles o a re starles a
las clases inferiores su personalidad y su capacidad.

En el derecho romano la condicin de todas las personas
ante el derecho no era igual, debido a la
diferenciacin entre hombres libres y hombres esclavos,
entre patricios y plebeyos, ciudadano s romanos,
peregrinos y extranjeros.

A partir de la Revolucin Francesa, principios
trascendentales entraron en vigencia en el derecho;
todas las personas son iguales ante el derecho; todo
ser humano es sujeto de derecho y tiene personalidad

242
Capitnt, Henry. Introduccin al estudio del
Derecho Civil. Traducido por Calor Tulio
Latorre. Universidad Nacional.
jurdica. De donde resulta la aptitud de toda persona
para ser titular de derechos y para ejercerlos (1503
C.C.).

Desde fines del siglo XVIII y durante todo el siglo
XIX, la ciencia se afana por construir tales derechos,
llamndolos derechos naturales, primordiales o
personalsimos
243
.

6.1.5. EN COLOMBIA:

El ordenamiento civil colombiano les reconoce
personalidad a dos clases de seres: a las personas
fsicas o naturales, las cuales por el solo hecho del
nacimiento seguido del de respirar apenas un instante,
son consideradas como provistas de personalidad ante el
derecho, y a las llamadas personas jurdicas o personas
morales, uniones de individuos o de bienes que cumplen
ciertas finalidades socialmente importantes
244
.
A las primeras las describe como "todos los individ uos
de la especie humana cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condicin". (Artculo 74 C.C.C). A las

243
Anzola Nicasio. Lecciones Elementales de
Derecho Civil Colombiano. Tomo I. Librera
Colombiana.

244
Carrejo Simn. El derecho civil, parte
general.
segundas las describe -singularmente hablando- como
que como una persona ficticia capaz de ejercer derechos
y contraer obligaciones civiles de s er representadas
judicial y extrajudicialmente. Las Personas Jurdicas
son de dos especies: Corporaciones y Fundaciones en
beneficio pblico. Hay personas jurdicas que
participan de uno y otro carcter". (Artculo 633
C.C.C).

6.1.6. ATRIBUTOS:

Los atributos de la personalidad son absolutos, ellos
se imponen a todo el mundo, en el sentido de que crean
un deber jurdico universal de respeto y consideracin
de las dems personas.

1. El domicilio de la persona puede ser: legal que es
lo que la ley impone. De origen: aquel que tiene la
persona al momento de nacer, y finalmente el
voluntario, el que adquiere alguien al ser capaz de
optarlo libremente.
Para la persona jurdica el domicilio debe fijarse al
momento de su constitucin.

2. La nacionalidad es el vnculo jurdico que une a
una persona con el Estado determinado, los sistemas
para determinarla son:
Jus Soli: determinado por el territorio de nacimiento.

Jus Sanguini: Segn el lazo de sangre que une al
individuo con su ascendencia.
Jus Domicili: La nacionalidad se determina por la
nacin donde se fij su domicilio.
Las personas jurdicas, requieren que establezcan
domicilio en el pas, previo el cumplimiento ciertos
requisitos legales.

3. De la capacidad. Por capacidad, en un sentido
amplio se entiende la aptitud de una persona para tener
derechos y aptitud para ejercerlos. De ella trataremos
en el principio institucional denominado Capacidad y
libertad para contratar.

4. Del estado civil y del patrimonio. El estado civil
constituye una serie de calidades jurdicas que
relacionan la persona con el sexo (varn o mujer), la
edad (mayor o menor), la familia de procedencia (hijo
legtimo, extramatrimonial y adoptivo), la familia que
forma (soltero, casado), la existencia (vivo o muerto),
etc., que sirven para individualizarla e identificarla
con mayor precisin.

-En cuanto al patrimonio, es el conjunto de valores
pecuarios positivos o negativos pertenecientes a una
misma persona. Hoy da no slo el patrimonio lo
conforman bienes en sentid o econmico sino jurdico, es
decir los bienes u objetos sobre los que recaen los
derechos desde el punto de vista jurdico.

6.1.7. Personas Jurdicas. Los hombres no son los
nicos sujetos de derechos. Las agrupaciones sociales
a las cuales pertenecen, Estado, comuna, asociaciones,
de todos los gneros formadas con el fin de inters
general o particular, juegan en la sociedad un papel
preponderante. Son indispensables al hombre, y, para
asegurar el funcionamiento de estos grupos y de sus
obras, es necesario darles el poder de participar en la
vida jurdica. Por lo dems si ellas no son seres
reales, si estn formadas por la reunin y colaboracin
de seres humanos, y constituidas por la satisfaccin de
necesidades que exigen la unin de los esfuerzos. No es
pues, contradictorio darles la personalidad. Se les
llama personas morales, o personas jurdicas, porque
son seres abstractos, desprovistos de existencia
fsica
245
.

245
Capitant Henry. Introduccin al estudio del
Derecho Civil. Traducido del Francs por
Carlos Julio Latorre. Universidad Nacional.

Las personas jurdicas como las definimos anteriormente
son asociaciones de individuo s o de establecimientos
fundados en un inters general. La asociacin es una
necesidad inherente al hombre. Ella corrige la
debilidad de sus fuerzas, la brevedad de su vida. La
sociedad no es sino un compuesto de grupos humanos ms
o menos extensos. Estos grupos presentan una
extraordinaria variedad. Los unos comprenden a todos
los hombres que viven sobre un mismo territorio, que
hablan una misma lengua, que tienen unas mismas
costumbres, son los estados con sus subdivisiones,
departamentos, comunas, co lonias. Otros persiguen un
fin religioso, de caridad, cientfico, artstico, o
bien estn inspirados por un espritu de previsin, o
son sociedades creadas por personas que ponen un
capital comn
246
.

6.1.7.1. Evolucin de las personas jurdicas En toda
la legislacin el desenvolvimiento del comercio
jurdico obliga al legislador a reconocer la existencia
de seres abstractos al lado de las personas fsicas.
En Roma, es verdaderamente donde esta concepcin no

246
aparece sino bastante tarde, pero no es ciertame nte
admitida en la poca clsica
247
.

6.1.8.1. PRINCIPIOS INSTITUCIONALES

. RESPETO POR LA INDIVIDUALIDAD DE LA PERSONA
. CAPACIDAD Y LIBERTAD PARA CONTRATAR

RESPETO POR LA INDIVIDUALIDAD DE LA PERSONA:

los sistemas jurdicos, a travs de las leyes civil es
garantizan a todo ser humano, por el simple hecho de su
existencia, ciertos poderes o bienes jurdicos
independientemente de toda condicin. No solo permiten
que los particulares mediante su voluntad, gobiernen
sus bienes y establezcan sus relaciones j urdicas con
los dems, sino que en forma especial se han preocupado
de dirigir y encaminar esas voluntades.

Frente a las normas de orden pblico, todos los seres
humanos gozan de determinados derechos o garantas
fundamentales, de ciertos atributos; se t rata de
cuestiones esenciales que en ningn caso pueden

247
Arauz Castex Manuel. Derecho Civil parte
general. Tomo I. Teora General y
personal. Editorial Empresa Tcnico -Ica.
Argentina.
modificarse, renunciarse o derogarse por la voluntad de
los particulares.

Lo que esencialmente caracteriza a la persona humana en
materia jurdica es la aptitud para ser titular de las
facultades en que consisten los derechos subjetivos; la
idoneidad para ser titular de ellos y al mismo tiempo,
la posibilidad de ser constreido al cumplimiento de
deberes jurdicos.

Se define la personalidad como "la idoneidad o aptitud,
abstractamente considerada, qu e tiene el ser humano por
el solo hecho de serlo, o que se reconoce a
determinadas agrupaciones de hombres o de bienes,
cuando han cumplido ciertos requisitos, para ser, tanto
titulares de derechos y relaciones jurdicas activas,
como para ser sujetos pasi vos de obligaciones.
248

Pero por supuesto la personalidad no se identifica con
los derechos ni con las obligaciones jurdicas, s
constituye, por otra parte su condicin previa, o bien
su fundamento y presupuesto. Como se mencion
anteriormente es una aptitud para ser titular de

248
Simn Carrejo. Derecho Civil Personas.
Publicaciones universidad externado de
colombia.
derechos y obligaciones, por tanto, no podemos ser
sujetos de derechos y de obligaciones, sino estamos
revestidos de la correspondiente aptitud, o sea, de la
calidad de persona.

Se denominan derechos de la personalidad a cierta cla se
de derechos subjetivos, cuya funcin est directamente
relacionada a la personalidad del hombre, a la cual le
sirve de sustento y constituyen, el mnimo
imprescindible y necesario del contenido de ella. Como
lo afirma Simn Carrejo "En efecto, se ha ll egado a
establecer con precisin un grupo de derechos sin los
cuales la personalidad quedara imperfecta; los dems
derechos careceran de base y estaran desprovistos de
inters para el individuo".

"Se ha afirmado que la elaboracin de la teora de los
derechos innatos que luego han sido conocidos con el
nombre de derechos de la personalidad, tiene su
antecedente en la reaccin que se form a consecuencia
del dominio absorbente que sufri el individuo a causa
de la tirana del poder estatal absoluto. Laescuela
Jus Naturalista y su consecuencia inmediata que fue la
Revolucin Francesa consagraron las prerrogativas
esenciales en la declaracin de los Derechos del
Hombre, cuya idea fundamental es el reconocimiento de
ciertos derechos que debe tener el homb re por su propia
naturaleza.

Los derechos de la personalidad se enumeran entre los
derechos no patrimoniales, por cuanto en esencia no
hacen relacin con valores apreciables en dinero. No
representan en s mismos y en forma inmediata un
equivalente de utilidad de orden econmico. Los
derechos de la personalidad, como la vida, la
integridad personal, la libertad no conlleva valor
patrimonial, aunque por su intermedio pueda el
individuo llegar a obtener bienes o ventajas de
carcter econmico, como sera e l derecho que tiene
quien ha sufrido un perjuicio corporal a ser
indemnizado.

Los derechos de la personalidad hacen parte de los
derechos primordiales absolutos, por cuanto implican el
deber de todos los dems, y no de un derecho
determinado, de respetarlos; todos los sujetos son
destinatarios de las normas de derecho objetivo de las
cuales provienen los derechos de la personalidad, por
tanto todos tienen el deber jurdico de no lesionar
esos derechos primordiales.

Algunos de los derechos de la personalid ad son: El
derecho a la integridad fsica, el derecho al honor, a
la libertad, derecho a la identidad personal, etc.
Estos derechos se caracterizan por ser intrasmisibles,
por cuanto los derechos concernientes a ella tienen el
mismo carcter de inherentes a cada ser, son
inseparables de la persona; indispensables, puesto que
no se da la facultad por parte de su ttular de ser
transferidos, no hay facultad de disposicin;
irrenunciables e ilimitados en el tiempo.

PRINCIPIO DE LA CAPACIDAD Y LIBERTAD PARA CONTRATAR:

La capacidad es la aptitud de una persona para ser
titular de derechos y para ejercerlos. El Cdigo Civil
define la capacidad diciendo: "La capacidad legal de
una persona consiste en poderse obligar por s misma y
sin el ministerio o la autori zacin de otra".

En el derecho moderno la capacidad es la regla general,
la incapacidades la excepcin y quien la alega debe
demostrarla y como se mencion anteriormente es un
atributo de la personalidad, puesto que se es capaz por
el hecho de ser persona.

La capacidad se divide en capacidad de goce o capacidad
de ejercicio; la primera es la que acredita a una
persona para tener derechos dentro de su patrimonio.
La segunda consiste en la aptitud para ejecutar actos
jurdicos.

La incapacidad de ejercicio se divide en incapacidad
absoluta, relativa y particular o especial. La
capacidad absoluta es erga omnes, es decir, produce
efectos frente a todo el mundo.

- Incapacidad absoluta. Aquellos que por carecer de
discernimiento no tienen idoneidad para cui dar de s
mismos y de sus propios intereses, por tanto sus actos
no producen ni obligaciones naturales.

El art. 1504 del C.C. dice: "Son absolutamente
incapaces los dementes, los impberes y sordomudos que
no puedan darse a entender por escrito. Sus acto s no
producen ni aun obligaciones naturales y no admiten
caucin".

Por tanto los actos de los dementes, los impberes y
los sordomudos son absolutamente nulos.

- Incapacidad relativa: Tienen cierto principio de
capacidad de obrar sin llegar a la plenitu d e idoneidad
de los capases, de tal forma que muchos de sus actos
pueden llegar a tener valor jurdico.

Estas incapacidades relativas o civiles son
estructuraciones legales establecidas por la ley, para
proteger a determinadas personas. El acto del
relativamente incapaz puede generar obligaciones
naturales, y estas obligaciones pueden ser caucionadas
o novadas. Segn el Cdigo Civil son relativamente
incapaces los menores de edad no habilitados, los
disipadores.

La incapacidad en el obrar, no significaque este
indefenso, para esto se estableci la patria potestad,
tutela y curatela, por medio de las cuales se faculta a
una persona a celebrar negocios jurdicos en nombre de
otra, produciendo efectos de derecho respecto del
representado.

Adicionalmente la incapacidad especial se refiere a
solo ciertas personas y a ciertos contratos, se trata
de personas que siendo plenamente capaces de acuerdo
con las normas generales estn sin embargo
inhabilitados para celebrar ciertos contratos
jurdicos. (art. 1852 del C.C.).

El consentimiento:

Para que el consentimiento sea jurdicamente perfecto,
es necesario que no adolezca de vicios. El art. 1502
del Cdigo Civil dice que para que una persona obligue
a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario:
1) Sea legalmente capaz; 2) que consienta en dicho acto
o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
3) que recaiga sobre un objeto lcito; 4) que tenga una
causa lcita. La capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por s mismay sin el
ministerio o la autorizacin de la otra. Estas
calidades se predican de las dos partes.

Se debe distinguir la falta de consentimiento y
consentimiento viciado. El art. 1508 del C.C.
establece los vicios del consentimiento, son: el error,
la fuerza y dolo. El error significa incongruencia
entre el pensamiento o el concepto y la realidad. Se
diferencia de la ignorancia en que esta ltima es
desconocimiento de una cosa al paso que el error es la
falsa apreciacin de una cosa. El derecho disting ue el
error de hecho y error de derecho. El error de hecho es
el falso concepto que se tiene de la realidad y error
de derecho el falso concepto que se tiene de la ley.
Este ltimo no vicio el consentimiento en virtud del
art. 9 del C.C. que dice: La ign orancia de las leyes no
sirve de excusa". En el Cdigo Civil se habla de el
error en los arts. 1508,1509,1511 y 1512.

El error de hecho es de tres clases: esencial,
substancial y accidental. Es esencial cuando recae
sobre la clase de contrato o sobre la identidad
especifica de la cosa. Error en substancia cuando recae
en la calidad esencial de la cosa material del
contrato; y error accidental cuando recae sobre una
calidad secundaria de la cosa, pero eregida en materia
determinante del contrato o cuand o recae en la persona
con quien no se tiene intencin de contratar.

Fuerza: el art.1513 del C.C. dice: "La fuerza no vicia
el consentimiento sino cuando es capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando
en cuenta su edad sexo, condicin. Se mira como fuerza
de este gnero todo acto que infunde a una persona un
justo temor de verse expuesta a ella, su consorte o
alguno de sus ascendientes a un mal irreparable y
grave. La fuerza puede ser fsica o moral; es fsica
cuando consiste en hechos materiales externos y moral
cuando consiste en hechos como la intimidacin.

Dolo: definido en el Cdigo Civil como "la intencin
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
del otro. Por tanto el dolo es intencional y
positivo, no basta la apariencia sino que es necesario
la ocurrencia del nimo para estructurarlo.

6.2 INSTITUCION JURIDICA DE LA FAMILIA

INTRODUCCION
Esta institucin es de suma importancia y el derecho lo
ha reconocido desde sus orgenes procurndole un
adecuado aparato legislativo que la proteja y le
ofrezca los mecanismos necesarios para su conservacin
y evolucin. Todo ello por la razn tan conocida, de
ser esta el principio de toda sociedad. La familia es
la clula por excelencia. Es de todas las agrupac iones
de personas la ms antigua porque es una colectividad
natural y la agrupacin natural. Es la ms importante,
porque sin ella no se concibe sociedad
249
.

Es el grupo primordial al cual se ordena el individuo;
el estado es una reunin de familias.

249
Suarez Franco Roberto. Derecho de Familia.
Editorial Temis. 5ta. Edicin.

La familia es tan antigua como la humanidad misma, con
la cual es consustancial. Tiene su origen natural en
la conjuncin de los sexos, y como institucin jurdica
deriva del matrimonio, unin sancionada por la ley
250
.

6.2.1. CONCEPTO:

la familia como un hecho determinado cuyo origen esta
en la inclinacin natural del hombre y de la mujer a
unirse para procrear y educar sus hijos y todas las
relaciones jurdicas que puedan presentar se entre sus
miembros y entre estos y los dems miembros de la
comunidad.

6.2.1.1. EXPLICACION DEL CONCEPTO

Los preceptos y las normas de esta institucin han sido
consagradas cuidadosamente por los Estados en sus
legislaciones. As, en Colombia en la C onstitucin,
como en el Cdigo Civil, se le ha dado un tratamiento
legislativo extenso, procurando proteger la unin
inicial, entre el hombre y la mujer, que da origen a la

250
Surez F. Roberto. Derecho de Familia.
Editorial Temis. 5a. edicin.
familia (Art.110 a 138, Ley 45 de 1936, Ley 153 de
1887).

Las obligaciones y derechos entre los cnyuges (art.176
a 194). Proteccin a los hijos y regulacin de otras
situaciones particulares que se presentan en relacin
con ellos (art.213 y ss.) Los derechos y obligaciones
entre los padres y los hijos (art.250 y ss.)

La parte fctica de este concepto tiene como causa la
inclinacin natural del hombre llamada animalidad,
explicada anteriormente en el captulo de institucin.

Las situaciones causales en esta institucin son
fcilmente percibibles; son situaciones entre personas
consideradas, ya no como meros sujetos de derechos, en
cumplimiento establecido en las normas positivas,
extraas entre s, sino entre seres individualizados,
que voluntariamente han decidido establecer vnculos de
carcter afectivo, por decirlo as, que genera n a su
vez relaciones que ataen al derecho. Estas relaciones
son, al igual que en "La institucin de las personas"
de tipo hombre-hombre.

Se caracteriza por ser en general una relacin
permanente y dinmica, es decir, que va evolucionando
al pasar el tiempo; de complementariedad igual, ya que
este es uno de los fines que busca el ser humano en su
pareja y posteriormente con sus hijos; finalmente
homognea por tener en los extremos siempre a un ser
humano, claro esto lo podemos decir de todas las
instituciones jurdicas analizadas.

Como ejemplos de las relaciones jurdicas que se
presentan podemos citar varias. Primero entre los
cnyuges se generan obligaciones que generan derechos
correlativos como el dbito conyugal, la cohabitacin y
fidelidad, el socorro y la ayuda que se deben los
esposos entre s.

En segundo lugar dentro de la situacin padre -hijo se
dan correlativamente obligaciones y derechos como lo
son "la crianza, la correccin, la educacin y el
establecimiento de los hijos y el respeto y ob ediencia
que estos deben a sus progenitores"
251
.

A partir de las anteriores situaciones y relaciones
jurdicas elementales se derivan otras ms complejas
que comprenden diversidad de circunstancias que amplan
el mbito de este hecho jurdico. Ejemplo de estas

251
Surez Franco Roberto. Derecho de Familia.
nuevas relaciones es el "parentesco" que se define como
la relacin existente entre personas de un mismo tronco
comn. El parentesco segn, las circunstancias de
consanguinidad, de afinidad civil o legal.

1. A------B
2. C ------D
3. E

Parentesco de Consanguinidad
Segn el artculo 35 del C.C. Colombiano el parentesco
de consanguinidad es la "relacin o conexin que existe
entre personas que descienden de un mismo tronco o
raz, o que estn unidas por los vnculos de sangre.

Afinidad. "Es el parentesco que surge entre una
persona y las consanguneas de otra, a quien ha
conocido carnalmente".

El parentesco civil es el que resulta de la adopcin
mediante la cual la ley est ima que el adoptante, su
mujer y el adoptivo, se encuentran relaciones de padre,
madre e hijo".
252

252
Surez Franco Roberto. Derecho de Familia.
El artculo 100 del Cdigo del Menor dispone: "La
adopcin establece parentesco civil entre el adoptivo y
el adoptante y los parientes consanguneos o adoptivos
de este. De consiguiente los consanguneos del
adoptivo ni sus afines adquieren parentesco alguno con
el adoptante.

6.2.2. CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION FAMILIA:

Esta institucin cumple con las cuatro caractersticas
dadas a la institucin en general.

1. PERMANENCIA: Como lo afirma el Dr. Suarez al hablar
de ella: "Es tan antigua como la humanidad misma"
253
.

2. UNIVERSAL: En cuanto esta vigente en todos los
estados, y sus principios, preceptos y normas se
aplican a todos los individuos ya que todo ser humano
proviene de una determinada familia.

3. INMUTABLE: Tal como ha sido concebida por el derecho
natural es una realidad necesaria al hombre
independientemente de consideraciones y concepciones
modernas que tienden a desfigurarla lo cual trae como

253
Surez Franco Roberto. Derecho de familia.
consecuencia la descomposicin de la sociedad. No
obstante lo anterior es dinmica como la experiencia
nos lo evidencia.

4. UNIDAD JERARQUICA: Al igual que las dems
instituciones posee una estructura piramidal en su
parte normativa (normas sustanciales -normas
accidentales) y en la fctica situaciones causales y
situaciones derivadas.

6.2.3. Evolucin Histrica. La familia en Atenas se
caracteriza porque el poder patern o era poco. El hijo
es inscrito en los registros cvicos a los 18 aos, no
se da la obligacin alimenticia en tanto que su padre
no le haya enseado un oficio. Esta prohibida la venta
de los hijos. Se da la adopcin con efectos
limitados
254
.

Por su parte en Babilonia se da la emancipacin de la
mujer, si no esta casada no sufre ninguna tutela, y en
ciertos casos ella elige libremente al marido. Si est
casada es propietaria (especialmente de su dote),
puede enajenar por s sola, es acreedora (incluso pue de
serlo de su marido) responde de las deudas de su

254
pueblos.
marido, y figura al lado de su marido en los actos de
adopcin, de matrimonio, de donacin, de emancipacin.
Sin embargo el poder paterno sigue estando bastante
desarrollado. El padre elige una prometid a para su
hijo, da su hija en matrimonio, aporta las donaciones
matrimoniales, da sus hijos en adopcin o en arriendo,
entrega su hijo en prenda, vende su hija como
esclava
255
.

La familia de los Hebreos se caracteriza porque los
poderes del padre de familiase limitan
256
.

En Persia los bienes de los esposos entran en rgimen
de comunidad, la mujer no recupera sus aportaciones ms
que despus de haber pagado sus deudas y dado
cumplimiento al testamento del esposo. Si el
matrimonio no tiene hijos, se atender a esto mediante
adopcin. La patria potestad est limitada, porque el
hijo mayor escapa de ella; la hija puede tener bienes
propios y puede ser tutora. La mujer casada puede
realizar prstamos, puede actuar en justicia en lugar
de su marido y convertirseen jefe de la casa despus

255
pueblos.

256
pueblos.
de la muerte del marido. El hijo natural tiene derecho
de unos alimentos, tanto respecto a su padre como a su
madre
257
.

Hoy no hay duda de que la familia como la agregacin de
individuos unidos por la comunidad de sangre, es el
grupo primordial al cual se ordena el individuo. El
estado es una reunin de familias. Las relaciones de
derecho que la familia crea entre los individuos son
muy importantes, pueden ser relaciones puramente
morales, como la autoridad paternal, la autorid ad
marital, o relaciones pecuniarias, como el derecho de
sucesin. Los lazos que unen a las diferentes personas
que forman parte de la familia son el parentesco, la
consanguinidad o la afinidad.

En nuestra legislacin la familia tienen 3 orgenes, el
acto del matrimonio, que da lugar a la familia
legtima, la unin libre o concubinato, de donde surge
la familia natural; la adopcin, que da lugar a la
familia adoptiva.

6.2.4. Matrimonio. La unin de un hombre y de una
mujer generan una serie de relacione s de derecho,

257
pueblos.
primeramente entre ambos, luego entre ellos y los hijos
que nacen del matrimonio y que perpetan su
personalidad. De otra parte, la procreacin de los
hijos y la comunidad de sangre que de ella resulta
258
.

6.2.4.1 Evolucion historica del matr imonio
El matrimonio ha sido, desde la ms remota antigedad,
considerado por todo pueblo como acto esencialmente
religioso. No fue sino en 1789 cuando la Francia
revolucionaria lo seculariz, declarndolo acto
puramente civil
259
.

6.2.4.1.1. Colombia. Entre nosotros, durante la
vigencia de la legislacin espaola y muchos aos
despus de establecida la Repblica, el matrimonio
catlico produjo siempre efectos civiles. Mediante la
Ley expedida el 20 de junio de 1853 se consagr el
matrimonio civil obligatorio para todos los
colombianos, adicionalmente se institucionaliz el
divorcio vincular. Con la ley del 8 de abril de 1856
efectos civil al matrimonio catlico, al propio tiempo
que se conserv esta institucin, se le reconoci

258

259
Anzola Nicasio. Lecciones elementales de
Derecho Civil Colombiano. Tomo I.
efectos civiles al matrimonio catlico. Vino luego la
federacin y casi todos los Estados Soberanos en sus
respectivos cdigos, reconocieron nicamente el
matrimonio civil.

En 1886 trmino el rgimen federal y se unifico la
legislacin Nacional, la ley 57 de 1887, en su artculo
2 dijo: "Son vlidos, para todos los efectos civiles y
polticos, los matrimonios que se celebren conforme el
rito catlico"
260
.

El matrimonio es considerado como sacramento y como
contrato. Considerado como sacramento, es
completamente independiente de la legislacin civil, no
es una emanacin de aquella ley, sino un hecho
constitutivo de un estado civil, como el nacimiento.
No crea la ley el matrimonio, sino que lo reconoce, lo
sanciona y lo reglamenta; considerado como contrato el
artculo 113 lo define as: "el matrimonio es un
contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente
261
.

260
Cdigo Civil. Jorge Ortega Torres. Editorial
Temis.

261
Cdigo Civil. Jorge Ortega Torres. Editorial
Temis.

El matrimonio es la base fundamental de la familia.

6.2.5. PRINCIPIO INSTTITUCIONAL

PROTECCION DE LA FAMILIA
La familia es el factor esencial en la organizacin de
la sociedad y del estado, esto explica por qu en las
naciones civilizadas se han expedido estatutos que
reglamentan los derechos y obligaciones surgidas de su
seno, tendencia que se agudiza da a da, a medida que
se resalta la influencia trascendental que ejerce la
clula familiar"
262

El estado tiene como funcin principal la proteccin de
la familia a travs de "crear las instituciones que
favorecen el desarrollo del hombre". En la f amilia el
hombre se desarrolla y realiza su inclinacin natural a
vivir en comunidad. El estado debe garantizar la
defensa de la familia, sancionar a quienes atenten
contra su integridad, incluso contra los propios
miembros de la familia.

"la intervencin estatal tiene lugar mediante leyes,

262
Derecho de familia. Roberto Suarez franco. Ed.
Temis.
las cuales no solo han de dirigirse a dar a la familia,
una estructura interna, acorde con las concepciones,
las aspiraciones y las posibilidades actuales, misin
del derecho civil, sino que, en el campo del derecho
social, e inclusive en el derecho fiscal, tendern a
crear las condiciones ms favorables para la
subsistencia y desarrollo de esta".
263

En el Cdigo Penal se protege la Institucin de la
familia a travs del establecimiento de sanciones por
la realizacin de conductas que atentan contra ella y
que se constituyen en delitos como el incesto, la
bigamia, suposicin del estado civil, etc.

Igualmente a travs de los tratados Internacionales en
los que se establece que la familia "es el elemento
fundamental de la sociedad y tiene derecho a la
proteccin de la sociedad y del estado".(Ley 74 de 1968
art. 23).

263
Derecho de familia. Roberto Suarez Franco.
Editorilal Temis.
6.3 INSTITUCION DE LAS OBLIGACIONES

INTRODUCCION
Esta institucin se fundamenta en la tendencia natural
del hombre de relacionarse con los dems hombr es, con
el fin de satisfacer sus necesidades, de lograr un
desarrollo en su personalidad, un intercambio de bienes
y servicios y en general de lograr un crecimiento
integral a travs de los diversos vnculos que se
generan entre los mismos.

6.3.1. Concepto de obligacin. En su acepcin ms
simple, es palabra que significa toda especie de
vnculo o sujecin de la persona, cualquiera que sea su
origen y contenido.

2. Arturo Alessandri define la obligacin como "Un
vnculo jurdico que coloca a una persona determinada
en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna cosa,
respecto de otra, tambin determinada"
264
.

3. Planiol la define diciendo que es "El vnculo
jurdico entre dos o ms personas determinadas, en

264
Alessandri Rodrguez Arturo. Derecho Civil
Teora de las Obligaciones.
virtud del cual una de ellas el acreedor, tienela
facultad de exigir algo de otra llamada deudor".

4. El cdigo civil colombiano aparentemente no define
la nocin de obligacin, sin embargo, define contrato o
convencin en el art. 1495, concepto que se ajusta ms
al concepto de obligacin. Dice as "Contrato o
convencin es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra, a dar, hacer o no hacer alguna cosa".

El rgimen de las obligaciones civiles es aplicable en
general a las relaciones jurdicas interpersonales,
primero por que se funda en la tcnica de la filosofa
lgica y luego porque la mayora de los ordenamientos
especficos de las relaciones interpersonales tomo como
base el rgimen civil
265
.

Las obligaciones jurdicas son aquellas que nacen de
relaciones entre persona y persona, tiene n contenido
patrimonial e implica en una persona el deber de hacer
a otra una determinada prestacin, y es esta la
facultad de exigirla de aquella
266
.

265
Cubides Camacho Jorge. Obligaciones.
Coleccin Profesores. Pontif icia Universidad
Javeriana.

266
De Ruggiero Roberto. Instituciones de derecho
civil. Traduccin a la 4 edicin italiana.

Lo esencial de la obligacin es la construccin del
vnculo entre las personas. El vnculo tiene por
objeto una prestacin, de dar hacer o no hacer algo.

6.3.2. CONCEPTO DE LA INSTITUCION OBLIGACIONES

determinadas relaciones jurdicas entre los hombres,
cuyo origen esta en la inclinacin natural de esto s ,
de vivir en sociedad del modo ms armnico y productivo
posible.

6.3.2.1. EXPLICACION DEL CONCEPTO La parte normativa
fu explicada anteriormente en cuanto a sus principios;
de los preceptos y las normas podemos decir que han
sido objeto de un constante ir y venir en las
legislaciones de los estados, es tal vez una de las
materias que ms dinamismo presenta.

El Cdigo Civil Colombiano consagra su regulacin en el
Libro Cuarto, Ttulo I art. 1494 y siquientes, y dems
normas concordantes.

Tomo II Vol. Editorial Reus.
Las normas positivas de esta institucin en la medida
en que se alejan de aquellas que llamamos sustanciales
o modificaciones, por representar para el hombre un
inters material cuantitativo, a diferencia de las dos
instituciones que acabamos de analizar, en donde pr iman
los intereses personales-espirituales. La explicacin
de la parte fctica de est institucin comienza al
mencionar como fuente de sus situaciones causales la
inclinacin del hombre de vivir en sociedad, de
autolimitarse y obligarse libremente, de i ntercambiar y
dar un valor a las cosas que representan un inters
para l.

Las situaciones causales de esta institucin estn
enmarcadas por la relacin hombre -hombre en las que el
vnculo se conforma por el "concurso real de las
voluntades de dos o ms personas" (Cdigo Civil art.
1494). Con el fin de obligarse a dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
SE OBLIGA PRESTACION
A---------->B A------------>B
DAR DAR UNA COSA
HACER
O NO HACER

Pero no solamente el concurso de voluntades puede
establecer vnculos de esta naturaleza, sino tambin
tiene fuentes involuntarias que no obedecen al querer
satisfacer sus necesidades a travs de medios lcitos,
sino a la presencia de un hecho ocasional e impre visto
que fuerza a establecer vnculos entre las personas.
Ejemplos de esto tenemos en los casos de comisin de un
delito, o casos fortuitos que afecten a varias
personas.

Son situaciones que por virtud de la ley son capaces de
engendrar relaciones jurdicas.

En estos vnculos encontramos un sujeto activo, el cual
se constituye en la persona en cuyo beneficio se va a
realizar la prestacin (objeto de las obligaciones,
consistente en dar, hacer o no hacer una cosa). Y un
sujeto pasivo que es quien tien e la obligacin de
realizarla. "frente a la necesidad del deudor de
observar una determinada conducta que concluya en la
realizacin de la prestacin, aparece el correlativo
derecho del acreedor a recibirlo"
267
.

267
Cubides Camacho Jorge. Obligaciones. Coleccin
Profesores. Pontificia Universidad
Javeriana.
Los entes de estas situaciones son las personas y las
cosas, podramos decir que es una institucin
intermedia entre aquellas en que exclusivamente
encuentran relacionadas personas en las situaciones
primarias y aquellas en que se relaciona principalmente
la persona y la cosa, aunque de manera pasiva la
relacin termine incluyendo a otras personas, como por
ejemplo la institucin de la propiedad, en donde el
inters principal del sujeto activo esta en la cosa y
las dems personas de la sociedad se vinculan a esta
situacin a travs del deber de respeto de ese derecho
aunque de manera pasiva.

Las relaciones de las situaciones derivadas de las
primeras se caracterizan por ser muy dinmicas por
cuanto el hombre en la medida que satisface una
determinada necesidad, que requierede otras cosas o
bienes dirigindose a quien posee dichos bienes. A
diferencia de la relacin hombre -hombre propia de la
institucin de la familia que generalmente es
permanente como lo explicamos en su momento.

Son relaciones heterogneas ya que incluy en entes
diferentes como los son las personas y las cosas, y su
duracin es relativa de acuerdo a la necesidad del
hombre en un momento determinado.

El conjunto de las situaciones humanas causales y de
las situaciones intermedias y derivadas conforman un
hecho complejo ya que las primeras por permanecer como
tales (H-C-H) en el tiempo constituyen el hecho
temporal y las segundas constituyen un hecho formal
pues sufren una transformacin relativa. A la relacin
del hecho formal y del temporal es lo que ll amamos
hecho complejo.

6.3.3 CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION OBLIGACIONES
Participa esta institucin de las cuatro
caractersticas ya mencionadas, es decir, permanencia,
universalidad, inmutabilidad y unidad jerrquica.

1. PERMANENCIA: La institucin de las obligaciones
tiene esta caracterstica por cuanto su parte fctica,
es decir su hecho institucional se construye sobre
situaciones histricamente permanentes, es decir, las
relaciones entre persona y persona, con un contenido
patrimonial y que implica en una persona el deber de
hacer a otra una determinada prestacin y a sta la
facultad de exigirla de aquella.

2. UNIVERSALIDAD: Es universal en cuanto, como es
sabido, esta vigente y regulada en la mayora de los
estados y es de aplicacin para los in dividuos que la
conforman.

3. INMUTABILIDAD Esta caracterstica es aplicable a
sus principios generales derivados del derecho natural.

Excluyendo lo anterior podemos decir que a medida que
los preceptos se alejan de sus fundamentos, se hacen
mas susceptibles de variaciones, al igual que las
normas correspondientes, por cuanto el objeto que estas
regulan son situaciones y hechos de gran movimiento en
donde las relaciones H-H buscan satisfacer en su gran
mayora necesidades materiales del individuo y unavez
satisfechas se crean otras y se buscan nuevos caminos y
medios para satisfacerlas, sin que esta movilidad
afecte de manera negativa al hombre en su naturaleza
menos en el mundo actual en donde los medios deben
llevarlo a la eficacia y al progreso.

4. UNIDAD JERARQUICA Es evidente que esta institucin
se constituye en conjunto de situaciones, hechos,
normas principios etc. de tal manera que su expresin
exterior es percibida como un todo formal con
determinados limites que hacen que la llamemos
institucin de las obligaciones y la distingamos de las
dems instituciones.

Podemos demostrar como en el marco normativo, se
integran lgica y armnicamente un extenso nmero de
normas y principios que constituyen un cuerpo de esta
amplia institucin; que a suvez, se halla dividido en
mbitos ms especficos, dando lugar a las denominadas
fuentes de las obligaciones, que segn el rgimen
colombiano son:

1. CONTRATO:
Que lo podemos definir desde el punto de vista
institucional, como aquella situacin en la quedos
personas llegan a un acuerdo de voluntades con el nimo
de crear, modificar o extinguir obligaciones.

Afirmamos que no se constituye en una institucin
separada y autnoma por cuanto los contratos son la
fuente de obligaciones ms importante en el de recho
privado y consiste en "un acuerdo de voluntades
destinados a crear, modificar o extinguir
obligaciones".
Si lo consideramos como un instrumento podemos decir
que como tal es el principal mecanismo jurdico que
tienen las personas para el adecuado ej ercicio de la
autonoma de la voluntad "en virtud de la cual se
pueden ejecutar actos jurdicos en los cuales lo que se
acuerde ser "ley para las partes" siempre que se
encuentre dentro del marco de la ley, la moral y no
vaya contra derecho ajeno.

Encontramos diversas clasificaciones de los contratos:

Bilaterales - Unilaterales
Gratuitos - Onerosos
Conmutativos - Aleatorios
Principales - Accesorios
Reales - Consensuales - solemnes
nominados - innominados
de ejecucin instantnea - tracto sucesivo
individuales - colectivos

Los contratos constan de tres tipos de elementos:

A. Esenciales
B. Naturales
C. Accidentales

Los principales contratos nominados en nuestro cdigo
civil son:
La Compra - Venta
La Sociedad
El mandato
El comodato

2. EL CONTRATO: Es aquella situacin en la que
observamos a dos personas relacionadas entre s, de
manera lcita y voluntaria.

3. EL DELITO: Situacin que muestra a una persona que
infringe la ley penal y recibe sanciones represivas,
generando adems obligaciones respecto a otra persona.

4. CUASIDELITO: Es la situacin en la que una persona,
de manera culpable aunque sin intencin, causa un dao
a otra, infringiendo la ley penal, y por tanto se
obliga a reparar los correspondientes perjuicios.

5. LA LEY: Puede crear directamente la situacin en la
que una persona debe cumplir determinada obligacin
para con otra sealada en la norma.

Evolucin Histrica. El derecho de obligaciones en
Atenas se caracteriza porque en l se encuentran los
contratos consensuales, los documentos escritos la
prescripcin, la cesin de bienes, la solidaridad
activa y pasiva la transmisin de las obligaciones, la
supresin de las servidumbres por deudas, la
responsabilidad civil, y la caucin colocada al lado de
la responsabilidad del deudor
268
.

El derecho de las obligaciones alcanza un gran
desarrollo en Babilonia, todos los contratos de
negocios estn desarrollados y formados, se practica el
pagar a la orden, el prstamo a la produccin existen
las grandes empresas, la banca,la bolsa, el comercio
martimo y la representacin.

Por su parte en Grecia se desarrolla en sociedades,
prstamos a inters, prstamos por pequeas sumas
(antecedentes de nuestras suscripciones de
obligaciones), mandato, gestin de negocios, comisin,
etc.
269
.

Obligacin en la terminologa romana, expresa
principalmente y normalmente, la relacin jurdica en
virtud de la cual una persona deudor debe determinada
prestacin a otra acreedor, que tiene la facultad de
exigirla, constriendo a la primera a satis facerla
270
.

268
Rene Deckers. El Derecho privado de los
pueblos.

269
Deckers Rene. El derecho privado de los
pueblos.

270
derecho civil. Trad ucido del Francs por

En las instituciones de Justiniano se encuentra la
siguiente definicin: "Obligatio est juris vinculum
quo necessitate adstringimur alicujus solvendae rei
secundum nostrae civitatis jura", (la obligacin es un
vnculo jurdico que nos impone la necesidad de
satisfacer o pagar a otro una cosa segn el derecho de
nuestra ciudad)
271
.

En las reglas de la ley de las doce tablas, primera
compilacin romana de derecho privado y penal se ve la
presencia del deudor quien debe realizar la prestacin
y del acreedor quien tiene el derecho correlativo
272
.

Gayo en sus instituciones (ao 160 de la era
cristiana), luego de estudiar sistemticamente las
fuentes de las obligaciones aunque sin definir estas
propiamente se aproxima a su idea a travs de la
definicin de crdito, "se entiende por crdito no solo
el dinero que damos a ttulo de prstamo, sino todo


271
Derecho Civil. Traducido al Francs por

272
Coleccin profesores. Pontificia Universidad
Javeriana.
valor, valor que en el momento en que la obligacin es
contrada, ser debido de manera cierta, es decir, que
hace el objeto de la obligacin sin ninguna condi cin".
Afina el contenido de la obligacin diciendo: "hay
accin personal cuando intentamos un proceso contra
alguien que esta obligado con nosotros por contrato o
por delito, es decir, cuando pretendemos necesario que
el de, haga o ejecute una prestaci n"
273
.

6.3.5. PRINCIPIOS INSTITUCIONALES

.PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
.PRINCIPIO DEL RESPETO POR LOS CONTRATOS VALIDAMENTE
CELEBRADOS
.PRINCIPIO DE LA PROTECCION FRENTE A LA INVALIDEZ DE
LOS CONTRATOS
.PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD POR EL DAO CAUSADO
INJUSTAMENTE

PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD:
"Es la aptitud del individuo, connatural en cierto
sentido, para regular por s mismo sus intereses, a su
vez la regulacin del negocio jurdico tiene su razn

273
Coleccin Profesores. Pontificia
Universidad Javeriana.
de ser prctica en la exige ncia de reconocer y regular
la autonoma de los partculares"
274
.

La autonoma es la posibilidad de orientar la propia
conducta; la sociedad y el derecho reconocen al sujeto
una rbita personal, un poder dispositivo, un
patrimonio y la manera de formarlo ydesarrollarlo.

"El autogobierno puede ejercitarse mediante verdaderas
normas jurdicas, en virtud de una delegacin de
poderes que hace la ley... Cada quien orienta sus actos
conforme a sus propias determinaciones, pensamientos,
instintos, necesidades, contingencias, influyen en cada
cual de diferente manera para moverlo a obrar, y el
individuo se siente autnomo y lo es en muchas
expresiones de su ser".

"Un aspecto muy importante de la autonoma privada es
el relativo a los intereses, esto se refiere a la
posibilidad del particular de disponer de lo suyo: de
los elementos integrales de su patrimonio y de su
actividad, de sus bienes y de su fuerza de trabajo".

274
Simn Carrejo. Derecho Civil personas.
Publicaciones Universidad Externado de
Colombia.
"La sociedad ofrece a los individuos los medios para el
ejercicio de su actividad orientada hac a el trafico
jurdico; otorga un poder de disposicin de intereses y
consagra los medios nicos aptos para este fin. En
esta medida antes que delimitar la competencia
particular la orienta, la ordena. La iniciativa
privada est reconocida, pero ese rec onocimiento lejos
de ser simple, se subordina ante todo al empleo de los
medios pertinentes".
275

La autonoma de la voluntad no se entiende como una
libertad absoluta de los particulares, sino como "un
poder de atender a las propias necesidades dentro de
las categoras o tipos que por su prctica, por su
empleo reiterado por el grupo social, han recibido su
aprobacin como medios valederos para realizar el
inters privado dentro de las conveniencias generales
all reflejadas. Los particulares no crean lo s
efectos, sino que disponen de sus intereses, establecen
la situacin frente a la cual opera la ley. El
ordenamiento acoge el acto privado que se somete a sus
exigencias y lo reviste de fuerzas, le otorga su
sancin. Hasta entonces la disposicin no ti ene otro

275
Hinestrosa Fernando. Derecho Civil
Obligaciones. Universidad externado de
Colombia. 1964
respaldo que la buena fe, la honorabilidad de quien
asume el compromiso. De all en adelante adquiere una
superior prestancia: su coercibilidad"
276
.

Es limitada la posibilidad que tienen los particulares
de dar reglas a sus intereses "dentro de ladisciplina
de la autonoma privada la norma trae prescripciones,
cuya transgresin conlleva consecuencias nocivas al
autor.
Tales normas denominadas imperativas o cogentes (Ius
Cogens) se refieren a las prcticas reprobadas".

Los limites de la autonoma de la voluntad estn
formados por las nociones de orden pblico y buenas
costumbres, segn el mandato expreso de los arts. 16,
1518, 1524 del Cdigo Civil frente a las disposiciones
de orden pblico, las cuales se imponen a los
particulares por tratarse de"un conjunto de normas a
cuyo cumplimiento est atenta la sociedad de manera
notoria, dado que constituye un conjunto de intereses
primarios, bsicos para la armona y el progreso
sociales"
277
, estos no pueden derogarlas ni sustraerse a

276
Hinestrosa Fernando. Derecho Civil
obligaciones. Universidad Externado de
Colombia.

277
Hinestrosa Fernando. Derrecho civil
su aplicacin y se constituyen en limitaciones a su
competencia.

La voluntad de las partes es autnoma para contratar y
el contrato es ley para ellas, salvo cuando la
convencin entra en conflicto con una norma de orden
pblico. La justificacin de la norma de orden pblico
se encuentra precisamente en un conflicto, dentro del
estado, de dos fuentes de reglas jurdicas, la fuente
principal- normas que tutelan los intereses generales
de la comunidad- y una fuente secundaria- la convencin
entre partculares.

Adicionalmente a estos limites aparecen las cargas de
la autonoma de la voluntad, por cuanto se trata de
"una especie menor del deber consistente en la
necesidad de observar una cierta diligencia para la
satisfaccin de un inters individual". Tenemos la
carga de la legalidad, la carga de la claridad y
precisin, carga de sagacidad, y la carga de
correccin.

"La manifestacin suprema de esta autonoma es el
negocio jurdico. El cual es precisamente concebido

obligaciones. Universidad Externado de
Colombia.
como acto de autonoma privada al que el derecho
atribuye el nacimiento, la modificacin o la extincin
de relaciones jurdicas entre particulares. Tales
efectos jurdicos se producen en cuanto que estn
dispuestos por normas, las cuales, acogiendo como
presupuesto de hecho el acto de autonoma privada, se
remiten a l como supuesto necesario y suficiente. La
autonoma privada configura tambin una autorregulacin
y, especficamente, una regulacin directa, individual,
concreta, de determinados intereses propios, por obra
de los mismos interesados".
278

Segn Emilio Betti "el reconocimiento de la autonoma
privada por parte del orden jurdico representa, en su
esencia, un fenmeno de recepcin, por el cual, la
regulacin prescrita por las partes a los intereses
propios en las relaciones recprocas es acogida en la
esfera del derecho y elevada, con oportunas
modificaciones a precepto jurdico.

"A su vez la propia competencia privada esta
determinada por el orden jurdico, en el sentido de que
ste le asigna lmites e impone cargas...El orden

278
Emilio Betti. Teoria general del negocio
Jurdico. Editorial Revista de Derecho
Privado. Madrid.
jurdico no tiene ms que una funcin negativa,
limitadora y ordenadora, y no es concebible que pueda
sustituir al individuo en el cometido que es
propiamente suyo, osea, el dar existencia a aquello que
es el contenido del negocio jurdico. El contenido
preceptivo del negocio se s omete a la competencia
dispositiva de los individuos, dentro de la rbita en
que sta es admitida y circunscrita por la ley; los
efectos jurdicos, en cambio, reciben su disciplina
exclusivamente de la ley, estn reservados a su
competencia normativa. Mie ntras a las partes incumbe
la tarea de modelar el contenido del negocio, es oficio
del orden jurdico y slo de l, no de las partes
determinar los efectos jurdicos que se acompaan al
negocio.

Por todo esto los limites consisten en la imposibilidad
de disponer sobre los requisitos y los efectos del
negocio, tanto los elementos esenciales como los
presupuestos de validez propiamente dichos, y los
efectos del negocio vlidamente celebrado, se sustraen
a la disposicin privada, por estar reservados a la
competencia normativa de la ley.

PRINCIPIO INSTITUCIONAL DEL RESPETO POR LOS CONTRATOS
VALIDAMENTE CELEBRADOS:
El principio de la relatividad de los contratos
consiste en que las partes con base en la autonoma de
la voluntad son soberanas para celebrar un contrato.

Los contratos tienen tres tipos de efectos:
a) Efectos entre las partes
b) efectos del contrato a los causahabientes de las
partes
c) efectos frente a terceros.

. Efectos entre las partes: Arts. 1602 -1495 del C.C.
De esto se deduce el principi o de la no ruptura
unilateral del contrato-- ninguno de los contratantes,
puede por su sola voluntad, romper el contrato
legalmente celebrado, principio que tiene algunas
excepciones por la naturaleza de ciertos contratos o en
la voluntad de las partes. (Arts.2189 C.C. 1279-1283
C.Co.

. Efectos frente a terceros: El contrato no esta
llamado a producir efectos directos frente a terceros,
pero en forma general si les es oponible el contrato
legalmente celebrado. Este es oponible erga omnes,
frente a todo el mundo.

La doctrina ha establecido una divisin entre terceros
absolutos y terceros relativos; se llama tercero a toda
persona que no es parte en el contrato. Los terceros
relativos son " aquellos que aunque no han intervenido
en la celebracin del cont rato, por determinadas,
circunstancias adquieren el carcter de parte"
279
por
ejemplo los sucesores a ttulo universal.

Los terceros absolutos son aquellos que nada tienen que
con los efectos del contrato; tienen un deber genrico
de respeto por el contrato .

. Efectos a los causahabientes: Quienes pueden ser
universales o a ttulo singular. Los primeros tienen
la vocacin para heredar la totalidad del patrimonio de
una persona. Por su parte los causahabientes a ttulo
singular tienen vocacin para hereda r una "cuota parte
o una fraccin del patrimonio del causante. El
principio es el de la transmisin de los crditos y de
las deudas a los causahabientes universales, se
entiende que cuando una persona contrata, los efectos
del contrato se van hacer efecti vos a sus

279
Salamanca Hernan. Derecho civil contratos.
Publicaciones universidad Externado de
colombia.
causahabientes universales, en virtud de una ficcin
legal, a la muerte del causante, ellos son los
continuadores de la persona de su autor, y por lo tanto
recibirn sus crditos y se vern obligados por sus
deudas. Excepcin: Contratos intuito personae,
mandato"
280
.

Por otra parte el art. 1602 del C.C. establece: "Todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y no puede ser invalidado sino por su
resciliacin o por causas legales". Se consagra de
esta forma la fuerza obliga toria de los contratos, "la
voluntad contractual tiene la potestad de crear la
legislacin contractual"
281
, puesto que el contrato es
el acuerdo de voluntades para generar obligaciones.

280
Tamayo Alberto. Manual De Obligaciones. II
edicin. Rodriguez editores. Quito. 1986

281
Salamanca Hernan. Derecho Civil contratos.
Colombia .
PRINCIPIO DE LA PROTECCION FRENTE A LA INVALIDEZ DE LOS
CONTRATOS

"Los negocios jurdicos son el medio con que cuentan
los particulares para disponer de sus intereses, para
arreglar sus relaciones con sus semejantes en lo
atinente al intercambio de servicios y de productos
dentro de un tipo de economa basada en la iniciat iva
privada. Pero el ordenamiento no otorga a los
individuos un poder ilimitado o arbitrario, sino que
somete el reconocimiento de la disposicin particular
al lleno de ciertos requisitos de variada ndole, unos
generales, indispensables a todos los nego cios, otros
particulares, prescritos en atencin a la naturaleza
propia de ciertas categoras. Y los interesados en
obtener los efectos que la sociedad y el ordenamiento
otorgan a los negocios jurdicos han de cuidar
ajustarse estrictamente a las exigenci as legislativas,
so pena de ver contrariado su propsito, de no alcanzar
los objetivos esperados".

"La invalidez del negocio es la reaccin del
ordenamiento frente a sus transgresiones consistentes
en apartarse de sus carriles; la invalidez es una
figura que opera exclusivamente en materia de las
obligaciones que emanan del negocio jurdico".
282

" En la medida en que sea atribuida al negocio eficacia
positiva se opera una recepcin de la autonoma privada
en el campo del derecho y se confiere a los
particulares una competencia dispositiva, resultando
esto de la misma regulacin jurdica de la autonoma
privada y no de una concesin o delegacin de poderes.
El derecho puede subordinar la trascendencia a la
observancia de ciertos lmites y al cumplimiento de
determinadas cargas. El incumplimiento de dichas
cargas da lugar al negocio ilegal, es decir, no
conforme al tipo legal de negocio que trata de
reflejar. Precisamente por esta deficiencia el negocio
ilegal es, en su consideracin jurdica, un negocio
invlido, o sea, indoneo para desplegar los efectos
que se acompaan al tipo legal".

El art. 1502 del C.C. determina que los elementos de
validez de los contratos son: La capacidad, el
consentimiento. el objeto lcito y la causa lcita. "En
algunos casos uno de estos elementos puede existir
viciado, y acarrea la nulidad relativa del contrato.

282
Hinestrosa Feranando. Derecho civil
obligaciones. Publicaciones universidad
Externado de Colombia. 1964
Se puede subsanar ste por medio de la ratificacin.
La voluntad jurdica de obligarse, se entiende desde el
punto de vista de la capacidad creadora, siendo as,
pues el consentimiento el acuerdo de voluntades sobre
el objeto lcito. Cuando el acuerdo de voluntades se
destina a ser fuente de obligaciones, decimos que el
objeto del contrato debe reunir condiciones y
cualidades jurdicas para que pueda existir. Es as
como debe ser jurdicamente serio, o sea, que se
pretendan el nimo de obligarse y luego que tenga l
manifestacin externa, ya que la simple intencin no
produce efectos en derecho".
283

Un contrato puede invalidarse por dos razones:
. Mutuo acuerdo de los contratantes
. Causas legales (1602 C.C.)

En virtud del mutuo acuerdo, ambas partes pueden
mutuamente resolver el contrato, es decir, quitarle la
fuerza obligatoria. Son contratos ilegales: los
contratos contrarios a las buenas costumbres y los
contratos contrarios al orden pblico
284
.

283
Salamanca Hernan. Derecho Civil Contratos.
Publicaciones Universidad Externado de
colombia.

284
Valencia Zea Arturo. Derecho Civ il
Obligaciones. Editorial Temis.

PRINCIPIO DE LA REPARACION DEL DAO INJUSTAMENTE
CAUSADO

El art. 1494 dice que las obligaciones nacen a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao
a otra persona, como en los delitos. Los hechos que
son verdadera fuente de obligaciones son el delito y el
cuasidelito. "Se entiende por delito el hecho
voluntario con el que maliciosamente se viola una ley.
Si el acto rene estos dos caracteres de voluntariedad
y malicia, nos encontramos frente de un delito qu e da
base a la imputabilidad y responsabilidad. Se requiere
que sea un hecho ilcito, pues la existencia del delito
impone la preexistencia de una norma prohibitiva. Y si
ese hecho ilcito no es producto de una voluntad libre
sino el efecto imprevisto, n o querido; si se trata de
un acto involuntario, entonces aquel acto se convierte
en culposo y se determina as el cuasidelito o culpa.
El derecho civil no se interesa por el delito sino en
cuanto pueda llegar a ser fuente de obligaciones. El
delito puede ser delito penal o delito civil. Es
delito civil todo acto que cause injuria o dao a otra
persona, indiferentemente de las consecuencias
propiamente penales. Por tanto el delito civil se toma
como fuente de obligaciones civiles".
285

Es decir el hecho ilcito es "toda conducta humana que
ocasiona un dao o perjuicio"
286
Los hechos ilcitos se
dividen en actos culposos y no culposos, al ilcito
culposo se le denomina delito civil, y al acto no
culposo, hecho ilcito no voluntario.

"Una persona es responsable civilmente cuando en razn
de haber causado un dao a otra, se halla obligada a
repararlo. La responsabilidad civil supone siempre una
relacin entre dos sujetos, de los cuales uno ha
causado un dao y otro lo ha sufrido. La
responsabilidad civil es la consecuencia jurdica de
esta relacin de hecho, o sea la obligacin del autor
del dao de reparar el perjuicio ocasionado. La
responsabilidad civil se resuelve en una obligacin de
reparacin. Por lo tanto es responsable aquel sujeto
que queda obligado a indemnizar el perjuicio causado a
otro".

285
Salamanca hernan. Derecho Civil Contratos.
Colombia.

286
Valencia Zea Arturo. Dercho Civil
Obligaciones.
Editorial Temis

En ciertos casos se exige que el autor del dao haya
obrado culposamente, y en consecuencia, los daos
causados sin culpa no son objeto de reparacin; en
otros casos, suele decretarse la obligacin de reparar
sin necesidad de culpa. La intervencin de un elemento
de orden sicolgico (dolo o culpa), da origen a la
denominada responsabilidad subjetiva. La segunda
clase, o sea los daos causados sin culpa, que originan
una obligacin de reparacin, dan lugar a l a
responsabilidad objetiva.

Las dos formas de comprometer la responsabilidad civil
son la forma extracontractual y la contractual; la
primera es "la que nace de hechos que se realizan al
margen de toda relacin jurdica contractual, es decir,
surge sin que previamente exista una relacin de deudor
y acreedor. El hecho que da lugar, que origina esta
responsabilidad es la fuente misma de ella; slo en el
momento de la consumacin de ese hecho ilcito penal o
civil es cuando nace la relacin de acreedor y de udor y
por virtud de la confirmacin misma. En cambio la
responsabilidad contractual se contrae por el
quebrantamiento de una situacin jurdica preexistente
y est sometida a un tratamiento distinto, y diferente
as mismo en su forma combrobatoria".

La responsabilidad contractual tiene su fundamento en
el incumplimiento de una obligacin convencional, la
culpa o el dolo del contratante incumplido. Por tanto
para exigir de una persona responsabilidad contractual
hay que demostrar la existencia de un v nculo
convencional, la violacin de la obligacin que de l
surgi y el perjuicio que de all se deriv al
acreedor.

"Doctrina de la responsabilidad subjetiva: Consiste
esta doctrina en afirmar que la obligacin de reparar
solo puede decretarse para losdaos que su autor haya
causado con dolo, o con culpa. Por su parte la
doctrina de la responsabilidad objetiva, sostiene que
la obligacin de reparar el dao tiene su fundamento en
el dao efectivamente causado a otro y en su
imputabilidad a determinada actividad humana, no en la
existencia de una culpa"
287
.

Los elementos de la responsabilidad subjetiva son:
. La existencia del hecho ilcito
. la culpa o dolo del autor

287
Valencia Zea Arturo. Derecho civil

. dao o perjuicio
. La relacin de causalidad entre el dao inferido y el
hecho imputado

Por otra parte la responsabilidad objetiva exige solo
tres elementos:
. La imputabilidad
. el dao
. el nexo causal.

"La responsabilidad objetiva prescinde del elemento
culpa, pero no de la imputabilidad o autora de un
sujeto. La vctima tiene que p robar estos tres
elementos".

El elemento comn de toda clase de responsabilidad es
el dao o perjuicio. "Existe perjuicio cuando se
destruye o menoscaba alguno de los derechos subjetivos
de las personas"
288
. El dao puede ser positivo o
negativo, o puede recaer sobre los derechos
patrimoniales o extrapatrimoniales.

Para obtener el reconocimiento de los daos causados se
establece la accin de indemnizacin que busca la

288
Valencia Zea Arturo. Derecho Civil
reparacin del perjuicio efectivamente causado. "El
dao por definicin, produce una d isminucin en el
patrimonio del perjudicado y por lo tanto, la accin de
indemnizacin se encamina a restablecer el estado
anterior del patrimonio, como si el dao no se hubiere
causado". Se trata de una accin personal y
patrimonial, solo se puede dirigi r contra el
responsable o sus herederos, no es real. Es
patrimonial, por cuanto una vez producido el dao surge
en favor de la vctima la accin de reparacin; entra
al patrimonio del lesionado y se puede trasmitir por
acto entre vivos o mortis causa
289
.

6.4 PROPIEDAD

INTRODUCCION
El derecho de Propiedad lo dio la naturaleza a todo
hombre. "Poseer algo como propio y personal es un
derecho que dio la naturaleza a todo hombre"
290
.

A diferencia de los animales irracionales que no son
dueos de sus actos, sino que movidos por sus instintos

289
Valencia Zea arturo. derecho Civil

290
Papa Len XIII Rer. nov. 5.
buscan satisfacer sus necesidades a travs del uso de
la cosa que les reporta utilidad, sin embargo ese
"uso", es el lmite al cual llega su actuacin. El
hombre igualmente, en tanto que posee naturaleza animal
tiene la facultad de usar y gozar de las cosas pero su
actuacin movida por su inteligencia y razn lo lleva
ms all, es decir, a la facultad de "poseer con
derecho estable as las cosas que con el uso se
consumen como las que aunque usemos de ellas, no se
acaban"
291

Esta es una institucin de mucha importancia para la
sociedad ya que la propiedad tiene un doble carcter
individual y social como lo explica el Papa Pio XI "El
derecho del individuo a la propiedad es consecuencia
directa de la esencia de la persona, un derecho de la
dignidad humana, desde luego un derecho cargado de
deberes sociales, pero no es una funcin social
exclusivamente".

La propiedad proporciona seguridad y tranquilidad a la
sociedad en tanto que a esta se le considere"un
elemento del orden social, un presupuesto necesario
para las iniciativas humanas, un impulso al trabajo en
beneficio de los fines temporales y por tanto de la

291
Len XIII. Idem.
libertad y de la dignidad del hombre"
292
.

Es de tal trascendencia lapropiedad al mundo jurdico
que en torno a ella se desarrollan numerosas y variadas
relaciones jurdicas que son el origen de otros hechos
que el derecho ha decidido darle tratamiento aparte,
como rama determinada de este. Especficamente nos
referimos al derecho laboral cuya fuente, consideramos
se encuentra en esta institucin. Ya que la relacin
primaria hombre-cosa-sociedad exige, para establecer
ese vnculo de propiedad entre el hombre y la cosa
necesitada por l que a cambio de sta l entregue un
valor determinado y equivalente a ella y solo es
conseguible a travs de su industria intelectual y
corporal, es decir, de su trabajo.

6.4.1. CONCEPTO DE LA INSTITUCION DE LA PROPIEDAD

las correspondientes situaciones jurdicas, que surgen
de la inclinacin natural del hombre a su
conservacin, y por tanto a la obtencin, posesin y
uso de las cosas que requiere para ese fin.

292
Pio XII Doc.Soc. p 135.

6.4.1.1.EXPLICACION DEL CONCEPTO
a. Parte normativa
La estructura normativa de esta institucin parte como
ya lo anotamos, del principio natural que inclina al
hombre a la conservacin de su naturaleza, a la
obtencin de los bienes que le reportan la
correspondiente utilidad.

Son principios universales, por cuanto es evidente que
todo hombre posee ms o menos determinados bienes, es
imposible encontrar un hombre con carencia absoluta de
bienes. Un hombre aparentemente puede carecer de
bienes materiales, sin embargo siem pre poseer algunos
inmateriales, como por ejemplo su nombre. Es un
principio absoluto en cuanto a su racionalidad y
permanencia en el espacio y en el tiempo. No se puede
negar este principio con falsas doctrinas que declaran
que no puede "conllevarse co n paciencia la pobreza, y
que impunemente se puede violar la posesin y derechos
de los ricos". Pues la desigualdad corporal y
espiritual entre los hombres es manifiesta y conlleva a
una natural desigualdad en la posesin de los bienes
293
. Adems la negacin de este principio referente a

293
Len XIII Quod. Apost.,28
la propiedad, causara lgicamente trastorno y
perturbacin en todos los ordenes de la sociedad,
dara lugar a numerosas discordias y envidias quitando,
por otro lado, todo estmulo a la industria humana, lo
cual se traducira en la objecin de las fuentes de
la riqueza y del progreso.

Sin embargo al decir que es un principio absoluto, no
queremos que se tome en un sentido ilimitado,
contraviniendo el bien comn y menoscabando la libertad
y dignidad de quienes poseen m enos poco. Ya hemos
dicho que de ste, se derivan precisas obligaciones
sociales y es tarea de la autoridad pblica delimitar
las facultades y deberes para su correcto
aprovechamiento y para el bienestar social.

Las normas positivas que la regulan puedencambiar,
pero sin hacerla imposible. La historia demuestra que
el dominio no es una cosa del todo inmutable, muy
variadas han sido las formas de propiedad establecidas
por las diferentes legislaciones a lo largo del tiempo.
Formas como, la primitiva de pueblos salvajes
adquirida y defendida a su fuerza, la forma que
revisti en la poca patriarcal y ms tarde "las formas
feudales, monrquicas y en todas las dems que se han
sucedido hasta los tiempos modernos"
294
.

La legislacin positiva puede ser variab le y de hecho
en los estados reviste formas variadas. Se puede
limitar, a travs de las normas, la renta procedente de
la propiedad pero ms importante que esto, importa
limitar el poder anexo a ella y su uso. "El estado por
el inters comn puede interv enir para regular o
tambin, o si es el nico camino, con miras a la
equidad y a la justicia, decretar la expropiacin,
dando una indemnizacin conveniente"
295
.
La legislacin positiva colombiana dedica en el Libro
segundo de su Cdigo Civil a la regulacinde esta
institucin; En la Constitucin tambin encontramos
parte de la normatividad referida a esa institucin.
Si analizamos las normas del cdigo desde el punto de
vista del presente trabajo y teniendo en cuenta la
situacin inicial de esta instituci n H-C-H, vemos como
ellas hacen una descripcin detallada de las formas que
revisten los entes llamados bienes, de estas
situaciones. As definen las cosas corporales e
incorporales, aquellas a su vez las dividen en muebles
e inmuebles. Consagra los der echos que se tienen sobre

294
Pio XII

295
Pio XII
estas cosas que a nuestro modo de ver son las
relaciones que vinculan las personas con las cosas y
las diferentes formas que estos revisten, por ejemplo
el dominio, el usufructo, uso o habitacin, la
servidumbre, la prenda e hipot eca. Hay que aclarar que
excluyendo el dominio, las otras relaciones son
derivadas y tienden a l. (Arts. 664 y ss del Cdigo
Civil).

Otras formas de la relacin inicial del hombre con la
cosa a travs del dominio sera la ocupacin, la
accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte
y la prescripcin. (Arts. 669 y ss. del Cdigo Civil).
Consagra limitaciones a la relacin hombre -cosa,
relativas a determinadas circunstancias conexas a sus
entes (Atrs. 793 y ss.)

b. Parte fctica

Esta parte de la institucin es la que expresamos al
decir en la definicin "Las situaciones y las
correspondientes relaciones jurdicas, que surgen de
la inclinacin natural del hombre a su conservacin, y
por tanto a la obtencin, posesin y uso de las cosas
que requieren para ese fin".

b1. Situacin causal
Es fcil determinar, por todo lo dicho hasta el
momento, que sta es una situacin que se compone
necesariamente de entes heterogneos que son las
personas y las cosas, y entre estos se establece una
relacin de tipo hombre-cosa-hombre. El hombre
aprovecha objetos determinados cuyo uso o consumo
presentan una utilidad para l. Estos objetos son las
cosas, la relacin que se establece entre el hombre y
la cosa que se aprovecha, es una relacin puramente
fsica material y se convierte en relacin humana, al
vincular a terceros, que estn obligados respetarla y
deben abstenerse de todo acto que atent contra aquella
primera relacin.

Esta relacin de derecho que subordina la cosa al
hombre, y que indirectamente,lo pone en relacin con
sus semejantes, es susceptible de variar en cuanto su
extensin, a su contenido, o bien le atribuye al hombre
toda utilidad, todas las ventajas que la cosa puede
producir, o por el contrario solo le da algunas de
estas ventajas o utilidades
296
.

Puede igualmente derivar de las relaciones primarias,

296
derecho. Traducido del Frances.
relaciones con pluralidad de partes, es decir, no
existe esta solo entre una sola persona y una cosa,
esto no excluye la presencia del sujeto pasivo, que son
todos los asociados a los que se les impone el deber
(negativo) de abstenerse de interponer algn
impedimento al ejercicio libre del poder, que
corresponde a las partes (sujeto activo).

Algunas situaciones derivadas de la inicial y la ms
simple que es: HOMBRE-PROPIEDAD--->COSA, seran entre
otras, teniendo en cuenta algunas circunstancias de los
entes:

- Ocupacin. Es una forma de adquirir el dominio de
cosa corporal mueble que no pertenece a nadie por la
apropiacin lcita que de ella se hace.
La situacin sera:
HOMBRE--->COSA SIN DUENO---TERCEROS
PROPIEDAD

- La Accesin. Agregacin de una cosa a otra con la
que se incorpora, es un modo de adquirir por el cual el
dueo de una cosa mueble o inmueble se vuelve dueo de
lo que ella produce o de lo que a ella se junta o se
incorpora.
La situacin sera:

HOMBRE--->COSA (FRUTOS)---TERCEROS
PROPIEDAD

- La Tradicin. Consiste en la entrega de las cosas
que el dueo hace de ella a otro habiendo por una parte
la facultad e intencin de transferir la propiedad y
por otra la capacidad e intencin de adquirirla.
La situacin sera:
DUENO--->COSA--->HOMBRE--->TERCEROS
PROPIEDAD

- La Sucesin por causa de muerte. La transferencia
de los bienes dejados por el muerto a las personas
sealadas en vida de este o a los determinantes por ley
(ver la institucin de las sucesiones).
La situacin sera:

PERSONA MUERTA->COSA->HEREDEROS TERCEROS
PROPIEDAD

- La Posesin. Modo de adquirir cosas ajenas, por
haber posedo las cosas y no haberse ejercido las
acciones para recuperar la posesin por parte del
dueo. Consiste en la tenencia de un bien con nimo de
seor y dueo.

Situacin: HOMBRE--->COSA AJENA--->TERCEROS
POSESION

Algunas desmembraciones del dominio son:

- El usufructo. Facultad de gozar de una cosa con
cargo de conservar su forma o sustancia y de
restituirla a su dueo.
Situacin:

HOMBRE--->COSA--->HOMBRE--->TERCEROS
PROPIEDAD USUFRUCTO
RESTITUIR<----

- Derecho de uso. Derecho real que concede a su
titular la facultad de gozar de las utilidades y frutos
de una cosa.
Situacin: HOMBRE--->COSA--->TERCERO
PROPIEDAD
USO

- La habitacin. La facultad que tiene su titular de
usar un inmueble.
Situacin: HOMBRE--->COSA--->TERCEROS
HABITACION

- La servidumbre. Gravamen impuesto sobre un predio,
en utilidad de otro predio de distinto dueo.
Situacin:
HOMBRE---> COSA--->HOMBRE--->TERCEROS
PROPIETARIO BENEFICIARIO
SERVIDUMBRE

6.4.2. CARACTERISTICAS DE LA INSTITUCION DE LA
PROPIEDAD

Esta institucin netamente jurdica cumple con las
caractersticas de una institucin de esta naturaleza,
es decir, se da en ella la permanencia, universalidad,
inmutabilidad y unidad jerrquica(tanto en la parte
normativa como en la parte fctica).

6.4.3. Evolucin Histrica. La propiedad de ciertos
bienes estuvo precedida en las sociedades primitivas de
formas comunitarias (uso comn). Sin embargo
consideramos que la propiedad privada com o derecho
natural a todo hombre, no ha sido desconocida nunca,
una muestra de esto es el pensamiento de Aristteles
que al referirse a la propiedad dice: "La propiedad
conviene que sea...como regla general, privada". "En
ciertas polis cada ciudadano tiene su propiedad
privada". Entre los otros motivos que enuncia a favor
de la propiedad privada los siguientes: "Los intereses
diversificados no forman aquellas mutuas, y el progreso
es mayor pues cada cual atiende a lo propio".

Acerca de la propiedad comn d ice "siempre hay
dificultad en la actividad humana de vivir juntos y
poseer en comn, vemos que quienes disfrutan de todo en
comn, y lo poseen, se querellan ms que quienes poseen
sus bienes por separado". Sin embargo l nos presenta
algunas formulas para conciliar estas dos figuras
"gracias a la virtud el uso ser de todos. Cada
ciudadano tiene su propiedad, ms en parte la disfruta
con sus amigos y en parte la usufructa de todos. En
macedona, por ejemplo "se emplean los esclavos de unos
y otros indistintamente, cual si fueren propios y los
caballos y los perros, y lo mismo si necesitan
provisiones...Es pues claramente mejor que la propiedad
sea privada, pero comn el uso".

El filsofo tambin menciona la propiedad, no solo
sobre los bienes sino sobr e sus frutos, al decir "no es
una ventaja que la posesin y uso de los bienes sean
comunes? ...que sean comunes el suelo y el trabajo del
cultivo, ms las cosechas se repartan para el consumo
individual".

Sintetiza el pensamiento Aristotlico Manuel Bric eo
Jaurequi S.J.
297
de la siguiente forma: A) "La propiedad
debe ser privada por motivos que se siguen de la
naturaleza del hombre". B) "La propiedad privada se
debe mejorar mediante la virtud y la ley". C) "Algunas
formas de propiedad comn son convenien tes". D)
"Muchos litigios que se achacan al hecho de la
propiedad privada, no se deben a ella pues tambin se
presentan en un rgimen de comunidad de bienes. Todo
se debe a la perversidad humana". E) " La propiedad
privada abarca no solo los bienes pers onales sino
tambin los de produccin, como tierras, esclavos,
ganado y dinero". F) "En toda polis se regula la
propiedad, pues los defectos de ella traen
inestabilidad poltica".

Esto se dio lgicamente desde el comienzo de los
tiempos, en la mayora de las naciones, como nos lo
cuenta Rene Dekers: "La propiedad privada fue
reconocida en Babilonia, principalmente se reconoci el
dominio sobre los inmuebles y por lo tanto se dio la

297
Aristteles de Estagira "politeia" prologo
versin directa del original griego y notas
por Manuel Briceo Jauregui.
adquisicin por la posesin prolongada, capacidad
general para enajenar, servidumbres prediales, derecho
de superficie y las anticresis"
298
.

La primera manifestacin de la relacin Hombre -cosa-
terceros, a travs del dominio se da en la posesin de
bienes necesarios para su conservacin y si tiene ese
hombre una familia por la cual velar se busca el bien o
cosa que le de estabilidad, que le sirva de habitacin
y todava mejor que le de lo necesario para subsistir
"Entre todos los bines que pueden ser objeto de
propiedad privada, ninguno es ms conforme a la
naturaleza humana... que el terreno, la posesin en que
habita la familia y de cuyos frutos en todo o en parte
de que vivir"
299
.
Para el derecho romano la propiedad era un derecho
absoluto, inmutable, permanente o perpetuo y exclusivo;
la capacidad jurdica del individuo, su carcter de
sujeto de derechos, su independencia ante el estado en
el ejercicio de la vida civil, tenan la ms completa
consagracin de este derecho. Era el derecho absoluto
por excelencia en el cual se agotaban las facultades y
poderes que una persona poda ejercitar sobre una

298
Dekers Rene. El Derecho Privado de los Pueblos

299
Pio XII Junio 1941
cosa
300
.

El cdigo de Napolen quiso volver al absolutismo del
derecho romano pero impregnado de las ideas
individualistas de la Revolucin francesa hizo de la
propiedad el derecho individual po r excelencia, su
existencia y su carcter de derecho natural, inviolable
y sagrado ante el cual el derecho deba limitarse a
cumplir una funcin de simple gendarme, fueron
consagrados por la declaracin de los Derechos del
Hombre y reglamentados por los c digos
301
.

El abuso de la relacin Hombre -cosa-bienes, por medio
del dominio, y la mala reparticin impulsaron algunos a
oponerse a la propiedad en general (comunismo) o a la
propiedad de los medios de produccin (socialismo).

"En estos ltimos tiempos, la separacin entre
propiedad de los bienes productivos y
responsabilidades directas en los mayores organismos

300
Devis Echanda Hernando. Caractersticas
esenciales del derecho civil moderno.
Ediciones de la revista "Estudios de
derecho". Imp. Universidad Medelln. 1943.

301
Devis Echanda Hernando. Caracter sticas
esenciales del derecho civil moderno.
Ediciones de la Revista "estudios de
derecho". Imp Universidad Medelln. 1943.
econmicos se ha ido acentuendo siempre ms"
302
.

"Por ltimo se observa que en nuestros das se aspira,
ms que ha convertirse en propietario de b ienes, a
adquirir capacidades profesionales, y se aspira con
mayor confianza en las entradas que produce el
trabajo"
303
, esto nos demuestra de alguna manera que el
trabajo es producto y consecuencia casi inmediata de la
relacin Hombre-cosa-terceros, y por decirlo de otra
manera es una relacin jurdica derivada de la
institucin de la propiedad.

6.4.4. De los bienes. Las cosas se dividen por su
naturaleza en inmuebles y muebles, los inmuebles
propiamente dichos son las tierras, edificios, etc.
Por concepto similar y ampliativo son todas las cosas
que con los inmuebles se relacionan o dependen de los
mismos tales como sillas, lmparas, etc.

- Por su adherencia, los bienes muebles se reputan
inmuebles, siempre que tengan como caractersticas:
- Unin
- Destinacin y

302
Juan XIII ENC. Mater et Magistra.

303
Juan XIII ENC. Mater et Magistra.
- Permanencia

Por su destinacin, de mueble empleado permanente al
uso, cultivo o beneficio del inmueble se conviertan por
accesorios complementarios de este, sin perder su
movilidad.

Por radicacin que son las cosas que por comodidad u
ornato no pueden separarse fcilmente por cuanto forman
una misma cosa.

A su vez, estas clasificaciones pueden ser
subclasificaciones con otros criterios como sucede con
el criterio de bienes singulares y accesorios, por
ejemplo un edificio es inmueble, per o a la vez un bien
simple.
Hemos dicho que los bienes comprenden todas las cosas
materiales o abstractas que presentan para nosotros
alguna utilidad. Esta utilidad econmica constituye el
valor de las cosas, se estiman por medio del dinero,
que sirve de comn medida. Era muy natural que el
hombre estableciera una primera distincin de los
bienes, fundada sobre su respectivo valor y buscar
agrupar en una misma clase los objetos ms preciosos, a
cuya posesin se da el ms grande precio, y, en otra
categora, todos los que tienen una menor importancia,
en mira de someter estas dos clases de cosas a reglas
de derecho diferentes en cuanto a su adquisicin y a su
transmisin.

Partiendo de esta idea el derecho romano haba adoptado
la divisin en RES MANCIPI y R ES NEC MANCIPI, colocando
en la primera categora las cosas que constituyen los
elementos esenciales de la fortuna para un pueblo
agrcola, los fundos de tierra itlicos, las
servidumbres prediales rsticas existentes en provecho
de estos fundos, los escla vos, etc. Pero en esta
divisin, la primera categora era muy estrecha, la
segunda comprenda demasiado. Tambin con el
desenvolvimiento del comercio
y la transformacin de las costumbres, la distincin no
tard en hallarse en contradiccin con la reali dad,
borrndose poco a poco para dar lugar a una nueva
clasificacin, la de los inmuebles y muebles. Esta
nueva clasificacin era bien superior a la precedente
porque estaba fundada sobre una diferencia real en la
naturaleza de las cosas.

En Francia, donde la comunidad de bienes no se emplea y
donde las reglas de sucesin del derecho romano se
haban conservado, las cosas incorporales continuaron
formando, como en Roma, una categora aparte. Los
autores de estos pases nos dicen que los crditos y
las rentas no son ni muebles ni inmuebles. La
distincin corresponda adems a una diferencia real en
el valor econmico de las dos clases de bienes. El
rgimen feudal haba hecho de la tierra el elemento
principal del patrimonio. La propiedad raz era el
verdadero signo de la fuerza y de la fortuna. Los
muebles, al contrario, eran considerados como cosas de
poco valor, porque no eran durables. En esta poca, en
efecto, la produccin industrial y el movimiento
comercial eran muy limitados, los metales precio sos
eran raros, a lo menos hasta el siglo XV, aunque la
categora de los muebles se hallaba muy restringida.

As, se deca corrientemente: VILIS MOBILIUM
POSSESSIO; RES MOBILIS, RES VILIS. Esta inferioridad
de los muebles ejerci una gran influencia en las
instituciones jurdicas y vino a ser la fuente de una
nueva serie de diferencias entre las dos categoras de
bienes. La propiedad inmobiliaria fue rodeada de
garantas que hacan falta a la propiedad mobiliaria.
En fin, bajo la influencia de la misma idea, la
clasificacin revisti un carcter artificial, en el
sentido de que cuando aparecieron nuevos derechos, como
las rentas constituidas, los oficios venales, que
formaba valores considerables, dignos de ser
conservadores en las familias, se les cons ider
ficticiamente como inmuebles para hacer de ellos bienes
propios.

6.4.5. En Colombia. La divisin de bienes en muebles
e inmuebles es la divisin fundamental: es la nica
que el cdigo civil ha enunciado en el ttulo
consagrado a la distincin de los bienes. Ella se
aplica, en nuestra legislacin, a todos los bienes
corporales e incorporales.
6.4.6 PRINCIPIOS INSTITUCIONALES

. Principio de la Garanta de la propiedad privada
. Principio de la Posibilidad de desmembrar o
autolimitar la propiedad.

PRINCIPIO DE LA GARANTIA DE LA PROPIEDAD PRIVADA

El Cdigo Civil, en su art. 669, define la propiedad
privada como el derecho real en una cosa corporal,
"para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no
siendo contra la ley o contra derecho ajeno". "la
esencia de esta definicin se encuentra en el poder que
tiene el propietario para disponer y gozar de la cosa
arbitrariamente. La propiedad privada representa el
imperio de la libertad, esto es, el dominio ms
completo de la voluntad sobre las cosas. Es ms: el
propietario no slo tiene libertad o dominio sobre las
cosas existentes, sino, especialmente, la de producir
nuevas cosas".
304

El art. 58 de la Constitucin Nacional garantiza la
propiedad privada y los dems de rechos adquiridos

304
Valencia Zea Arturo. Derecho Civil. Derechos
Reales. Editorial Temis.
conforme a la ley, los cuales no podrn ser vulnerados
o atacados por leyes posteriores. La propiedad es una
funcin social que implica obligaciones.

"En realidad la propiedad en Colombia tiene una funcin
social, y no es una funcin so cial como lo perceptua la
norma constitucional. La propiedad es funcin social
cuando pertenece en su totalidad al estado sin permitir
la titulacin en manos privadas (propiedad socialista)
y tiene funcin social cuando se acepta su titularidad
en un propietario particular con la carga de hacer
primar sobre su derecho el inters pblico o social.
Con base en este principio se acepta la expropiacin,
mediante sentencia judicial e indemnizacin previa, por
la cual el propietario particular debe transferir al
Estado un bien para cumplir fines de utilidad pblica o
de inters social definidos por el legislador".

"Se limita al particular de su ejercicio como ocurre
cuando hay una ocupacin temporal del bien o se
establece sobre l una servidumbre administrati va o se
expropia"
305
.

305
Velsquez Jaramillo. Bienes. Editorial Temis.
La propiedad no solo recae sobre las cosas corporales
tambin sobre las universalidades de cosas o
universalidades de hecho.

" La propiedad privada indica la existencia de una
plena libertad no slo para someter cosas singulares o
universales a dominio, sino especialmente la libertad
de producir cosas"
306
Adicionalmente la propiedad
particular engendra en favor de su titular la facultad
de disposicin.

La propiedad privada es el derecho ms completo de
todos los derechos reales, es exc lusivo puesto que solo
el propietario puede intervenir sobre ella, es un
derecho estable, el propietario puede oponer su derecho
a todo el mundo, frente a todos lo puede hacer valer.
Por tanto los caracteres de este derecho son: Es
absoluto, exclusivo, perpetuo.

PRINCIPIO DE LA POSIBILIDAD DE DESMEMBRAR O AUTOLIMITAR
LA PROPIEDAD

"A pesar de la exclusividad que se predica de la
propiedad, el mismo propietario, o la ley, crean en

306
Valencia Zea arturo. Derecho Civil. Derechos
Reales. Editorial Temis.
favor de terceros la posibilidad de utilizar los
atributos del derecho"
307
.

La institucin de la propiedad, como base esencial de
un orden jurdico individualista, conlleva la libertad
de las personas para celebrar mediante su propia
libertad toda clase de actos o negocios jurdicos.
(arts. 1602-1618 C.C.).

El propietario pleno tiene tres atributos: La facultad
de servirse de la cosa, la posibilidad de obtener sus
frutos o productos y la facultad de disponer de la
cosa.
"Si el propietario se desprende de alguno de estos
atributos, como en el usufructo, la propiedad se
denomina NUDA. En el usufructo el propietario del
predio se desprende del uso y de la facultad de obtener
los frutos, quedando s con la facultad dispositiva"
308
.
Igual desprendimiento ocurre en las servidumbres, ya
que el propietario del predio sirviente tiene u n
gravamen como sera el soportar el paso de los vecinos;
otra excepcin se encuentra en la propiedad horizontal.

307
Velsquez Jaramillo. Derecho Civil Bienes.
Editorial Temis.

308
Velsquez jaramillo. Derecho Civil Bienes.
Editorial Temis.

6.5 SUCESIONES

INTRODUCCION
Tiene Esta institucin su fundamento en la naturaleza
racional del hombre, que como dic e Santo Toms
"Conlleva (la racionalidad) rigurosamente la libertad y
la sociabilidad"
309
. Y lo va guiando a situaciones cada
vez ms especificas como son aquellas que dan origen a
la institucin de las personas, de las obligaciones y
en este caso de las sucesiones. A diferencia de las
otras 2 instituciones que son la familia y la propiedad
que se explican como manifestaciones cercanas a su
naturaleza animal.

Con su elaboracin ms compleja del intelecto, el
hombre ve la necesidad de que una persona dete rminada
entre a ocupar el lugar suyo, en caso de morir,
sucedindole en todos sus bienes y obligaciones.

309
Santo Tomas. Tratado de La Ley
Podramos atrevernos a decir que esta institucin es
una consecuencia mediata de la institucin de la
familia, y se entrelaza igualmente, con situacio nes y
relaciones jurdicas de las instituciones de la
propiedad y de las obligaciones; sin embargo tiene
lmites determinados que nos hacen darle un tratamiento
de institucin independiente de estas otras, y nos
lleva esto tambin al auge y la relevancia q ue le han
dado los estados y sus legislaciones a lo largo del
tiempo.

6.5.1. CONCEPTO

Conjunto de principios, preceptos, y normas que regulan
las situaciones y relaciones jurdicas que surgen de la
inclinacin del hombre a suceder o heredar sus bienes y
obligaciones a quienes su naturaleza le dicta.

6.5.1.1. EXPLICACION DEL CONCEPTO
a. Parte Normativa
Es principio fundamental el de poseer bienes y
trasmitirlos por medio de la herencia a los
descendientes a los cuales debe todos los cuidados que
la naturaleza y la ley le dicta.

Otro principio de la naturaleza humana es el de heredar
y apropiarse de los bienes de sus antecesores. Estos
principios son consecuencia de una elaboracin racional
que se manifiesta en tendencias especficas de los
principios que rigen la institucin de la familia.

Por esta razn la estructura normativa, de esta
institucin, es ms flexible, ya que mientras ms
particulares sean los preceptos, tanto ms flexibles
sern en distintos aspectos y entonces ms susceptibles
de cambio en pro del bien comn y segn determinadas
circunstancias espacio-temporales.

La legislacin positiva ha revestido de formas variadas
esta institucin con miras a una mayor perfeccin y
eficacia. La legislacin colombiana consagra algunas
disposiciones de esta materia en el Libro Tercero del
Cdigo Civil arts. 1008 a 1442, ellas regulan la
situacin causal HOMBRE-COSA-HOMBRE-TERCEROS y a
designado los entes de dicha situacin con los nombres
de "difunto", al hombre que muere y trasmite sus bienes
y a los signatarios de dichos bienes les da el nombre
de "herederos" o "legatarios", por su parte los bienes
objeto de la sucesin, reciben el nombre de "herencia o
legado", segn se sucedan a ttulo universal o a ttulo
singular respectivamente. (Arts. 1008 y ss.del C.C.).
Regula las calidades de heredero o legatario por va
positiva y negativa, arts. 1019 y s.s. Dispone lo
concerniente para la sucesin testamentaria e intestada
si para otorgarla a mediado testamento o la ley.

Tanto la regulacin de la sucesi n intestada como la
testada protege las relaciones entre cnyuges, de
padres haca hijos y de hijos a padres, lo cual se ve
claramenten los arts. 1040 y s.s. En lo relativo a la
sucesin intestada art. 1046; y en los artculos 1226 y
ss que habla de las asignaciones forzosas y dispone:
"Son las que el testador es obligado a hacer y que se
suplen cuando no las ha hecho, an con perjuicio de sus
disposiciones testamentarias expresas.

Las Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por la ley aciertas
personas.
2. La porcin conyugal
3. Las legtimas
4. La cuarta de mejoras en la sucesin de los
descendientes legtimos.

Otra forma de proteccin, que nos presenta la ley, a la
relacin natural de la familia es la facultad que le
otorga la ley al testador de desheredar a sus
descendientes por mal trato, injuria grave, por no
haberle socorrido o no haber cumplido con los deberes
que la naturaleza impone. (Art. 1205 y ss). Tambin la
ley otorga la facultad de reforma del testamento a los
legitimarios (descendientes) a los cuales el difunto
haya desconocido, primero su deber natural de heredar
sus bienes y segundo a la ley, que explcitamente lo
impone y vela por su cumplimiento.(Arts. 1274 y ss).

Tambin la ley vela por que se haga efectivo el dere cho
del difunto a que sus descendientes perpeten su
personalidad, especialmente frente a terceros con los
cuales tena relaciones jurdicas pendientes. (arts.
1397 y concordantes).

b. PARTE FACTICA
Esta se expresa en la definicin, cuando se dice:
"...Situaciones y relaciones jurdicas que surgen de la
inclinacin del hombre a suceder sus bienes y
obligaciones a quienes su naturaleza le dicta".

c. SITUACION CAUSAL
Esta institucin tiene origen en una situacin
particular, ya que es causal del hecho de la sucesin,
pero es en s derivada de la situacin causal del hecho
de la familia. En general, contiene una relacin de
tipo Hombre-cosa-hombre, conformada por entes
heterogneos y ms explcitamente presentara la
siguiente forma:

BIENES DESCENDIENTES
DIFUNTO O
TERCEROS OBLIGACIONES ASIGNATARIOS

Aunque digamos que esta situacin tenga origen en la
familia es de la esencia de ella la presencia de un
fenmeno fsico que esta constituido por la muerte de
una persona, lo cual conlleva una serie de
consecuencias que afectan primordialmente los vnculos
familiares y despus los vnculos existentes hasta el
momento de la muerte, con terceros especficos y por
ltimo con su comunidad.

Algunas relaciones derivadas son:

BIENES TESTAMENTO -SUCESION.
TESTADA
1. DIFUNTO
ASIGNATARIOS
OBLIGACIONES LEY - SUCESION INTESTADA
SUCEDE

TIT. UNIVER.-HERENCIA-----HEREDERO
2. DIFUNTO BIENES ASIGNATARIO
SUCEDE TIT.SINGULAR -LEGADO-----LEGATARIO

3. DIFUNTO ---BIENES---SUC. INTESTADA---ASIGNATARIO:
SUCEDE
DESCENDIENTE
HIJOS ADOPTIVOS.
ASCENDIENTES
PADRES ADOPTIVOS
HERMANOS
SOBRINOS
CONYUGE
ICBF

BIENES
4. DIFUNTO TESTAMENTO: ASIGNACIONES:
OBLIGACIONES 1.FORZOSAS
SUCEDE A. ALIMENTOS
B. PORCION
CONYUGAL
C. LEGITIMAS
D. CUARTA DE
MEJORAS

2.ASIGNATARIOS

6.5.2. Evolucin histrica
En Atenas el orden de las sucesiones se determina por
el parentesco (con exclusin de los ascendientes en
lnea directa). El heredero est obligado por las
deudas y cargas "ultra vires hereditatis". Las hijas
slo suceden a falta de varones. La mujer no casada
que hereda est obligada a casarse con un pariente ms
prximo
310
.

En Babilonia las hijas heredan junto con los hijos
(salvo una mejora para el mayor). El testamento parece
ser desconocido. Se le sustituye por instituciones
contractuales
311
.
En Persia las hijas heredan en concurso con los hijos,
pero solo reciben una mitad. La viuda en el matrimonio
hereda una parte de hijo si ha tenido hijos, y todos
los bienes del marido sino los ha tenido. A falta de
hijos y de mujer los bienes van a los hermanos y
hermanas. La parte de los enfermos se duplica. En
cada sucesin es preciso separar la parte del fallecido
para los sacerdotes
312
.

310
Rene Deckers. El Derecho Privado de los
pueblos.

311
Rene Deckers. El Derecho Privado de los
pueblos.

312
Rene deckers. El derecho Privado de los
pueblos.

La legislacin romana proclam el principio de la
universalidad y unidad de la sucesin, confundiendo en
uno solo la personalidad del testador y la del
heredero. Era este el continuador de la personalidad
del ciudadano romano, y de aqu que la i nstitucin de
heredero era el fundamento de todo testamento
313
.

Al frente de este sistema, que tambin fue seguido por
las leyes de partida apareci en el siglo XIV el
Ordenamiento de Alcal en el cual se estableci que la
institucin de heredero, no era e l fundamento del
testamento, el que no dejaba de ser tal por no contener
institucin de heredero; y que la aceptacin de la
herencia por parte del heredero no era requisito
necesario para que se cumpliera la voluntad del
testador. Por virtud de esta ley q ued eliminada toda
dificultad para cumplir el testamento cuando el
testador no dispone de todos sus bienes
314
.

313
Petit Eugene. Tratado Elemental de Derecho
Romano. Editorial Albatroz.

314
Petit Eugene. Tratado elemental de Derecho
Romano. Editorial Albotroz.
6.5.3 PRINCIPIO INSTITUCIONAL DE LA POSIBILIDAD DE
RECIBIR Y ASIGNAR BIENES MORTIS CAUSA

Las relaciones jurdicas, es decir, las vinculaciones
entre los sujetos o entre stos y los objetos
enmarcados en un ordenamiento jurdico se encuentran
destinadas a extinguirse o modificarse por la
ocurrencia de ciertos eventos sobre su objeto,
contenido o sujetos.

El principio de la transmisin de los bie nes de las
personas que mueren tiene algunos fundamentos como la
propiedad privada, la institucin de la familia y
adicionalmente importantes consideraciones de orden
pblico y social. La existencia de la proteccin de la
propiedad privada como un derechosubjetivo garantiza
que a travs de la sucesin mortis causa, los derechos
no solo existan durante la existencia de su titular,
sino que continen subsistiendo como derechos
particulares en cabeza de los herederos; frente a la
familia es importante, por c uanto ella sirve de pauta
en la escogencia de las personas que son llamadas en
principio a heredar.

El negocio por causa de muerte (mortis causa) es aquel
cuyos efectos se condicionan a la muerte del que lo
realiza y cuyo efecto principal es la distribuci n de
un patrimonio.

Los negocios por causa de muerte reciben el nombre de
testamentos y buscan la distribucin de los bienes de
una persona para despus de su muerte. Este acto tiene
por caracterstica que el que lo realiza no busca que
tal negocio altere la situacin jurdica de sus bienes
o de su patrimonio mientras viva. Este negocio se
caracteriza por ser unilateral, pues se perfecciona con
la sola declaracin del disponente o testador. Es
esencial, revocable, resoluble o unilateral.

"En general forman parte de la herencia todos los
derechos patrimoniales que el causante tena en el
momento de morir, y tambin los derechos en formacin,
los derivados de la posesin y los derechos
potestativos. Sin embargo, existen algunos derechos,
acciones o estados que dada su propia naturaleza, o por
otras consideraciones, no se trasmiten a los
herederos".

"La herencia es una universalidad de derechos que
determinadas personas tienen a que se les distribuya
mediante participacin y adjudicacin los diversos
elementos de la herencia, pues tales derechos no recaen
sobre una cosa corporal; y por lo tanto no son derechos
reales. Tampoco son crditos u obligaciones; son
derechos universales por cuanto se tienen y ejercen
sobre la universalidad jurdica"
315
.

315
Valencia Zea Arturo. Derecho Civil
CONCLUSIONES

Conocemos el derecho natural a travs de aquellos
principios que han sido expresados perdurablemente a
travs de la historia, por cuanto se trata de
principios imperativos, inmutables y permanentes. No
son libre creacin del legislador, ni su const itucin
depende de la voluntad de este, pues es el Supremo
Creador quien los ha inscrito en la conciencia de las
hombres. Para su conocimiento se requiere de la
adopcin por parte del derecho positivo de forma que
este derive de manera directa o indirecta de los
preceptos naturales.

El origen de la institucin es la naturaleza humana,
parte de una situacin causal proveniente, como se
mencion antes, de la naturaleza del hombre; es decir,
el hecho como conjunto de situaciones se constituye en
el fundamento de la institucin. La permanencia, la
inmutabilidad y la unidad jerrquica se constituyen en
las caractersticas de la misma.

El derecho civil se caracteriza por la permanencia y
estabilidad de sus instituciones, por cuanto a pesar de
presentarse cambios a travs del tiempo, estos se
constituyen en cambios instrumentales, permaneciendo el
ser de la institucin a travs del tiempo y del
espacio.

La actividad humana est regulada por un sistema
complejo de normas, y en cada fase histrica,
encontramos un sistema regulador que consta de varias
normas de variada especie, pero siempre se ve
claramente la existencia de una unidad fundamental.

individuos entre s para realizar una convivencia
ordenada lo cual constituye el bien comn.

A su vez este derecho positivo presenta variaciones que
se justifican por el cambio de las situaciones en las
que se desarrolla el ser humano, es decir, el contexto.

Para concluir queremos afirmar que las cinco
instituciones de Derecho Privado que mencionamos en
este trabajo tienen su origen en un hecho determinado
cuyo origen est en la naturaleza del hombre y las
relaciones jurdicas que por sta se establecen.



INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

MARIA DL PILAR JARAMILLO M.

SANTAFE DE BOGOTA, D.C.
1995


INSTITUCIONES DE DERECHO PRI VADO

MARIA DEL PILAR JARAMILLO M.

Tesis para optar al ttulo de Abogado
DIRECTORA
BEATRIZ JARAMILLO
Abogada

SANTAFE DE BOGOTA D.C.
1995

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIECONOMICAS

RECTOR:
R.P. GERARDO AR ANGO PUERTA, S.J.

DECANO DEL MEDIO UNIVERSITARIO:
R.P. LUIS FERNANDO ALVREZ LONDOO, S.J.

DECANO ACADEMICO:
Dr. JUAN CARLOS ESGUERRA PORTOCARREO

SECRETARIO DE LA FACULTAD:
Dra. CLAUDIA ZORAYA LANDAZABAL B ERNAL.
CONCLUSIONES
Conocemos el derecho natural a travs de aquellos
principios que han sido expresados perdurablemente a
travs de la historia, por cuanto se trata de principios
imperativos, inmutables y permanentes. No son libre
creacin del legislador, ni su constitucin depende de la
voluntad de este, pues es el Supremo Creador quien los ha
inscrito en la conciencia de las hombres. Para su
conocimiento se requiere de la adopcin por parte del
derecho positivo de forma que este derive de manera
directa o indirecta de los preceptos naturales.
El origen de la institucin es la naturaleza humana, parte
de una situacin causal proveniente, como se mencion
antes, de la naturaleza del hombre; es decir, el hecho
como conjunto de situaciones se constituye en el
fundamento de la institucin. La permanencia, la
inmutabilidad y la unidad jerrquica se constituyen en
las caractersticas de la misma.
El derecho civil se caracteriza por la permanencia y
estabilidad de sus instituciones, por cuanto a pesar de
presentarse cambios a travs del tiempo, estos se
constituyen en cambios instrumentales, permaneciendo el
ser de la institucin a travs del tiempo y del espacio.
La actividad humana est regulada por un sistema complejo
de normas, y en cada fase histrica, encontramos un
sistema regulador que consta de varias normas de variada
especie, pero siempre se ve claramente la existencia de
una unidad fundamental.
individuos entre s para realizar una convivencia ordenada
lo cual constituye el bien comn.
A su vez este derecho positivo presenta variaciones que se
justifican por el cambio de las situaciones en las que se
desarrolla el ser humano, es decir, el contexto.
Para concluir queremos afirmar que las cinco instituciones
de Derecho Privado que mencionamos en este
trabajo tienen su origen en un hecho determinado cuyo
origen sta en la naturaleza del hombre y las relaciones
jurdicas que por est se establecen.

BIBLIOGRAFIA

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original griego y notas por MANUEL BRICENO JAUREGUI.

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VOLTERRA, Eduardo. Instituciones de Derecho Romano

CONCLUSIONES 235
BIBLIOGRAFIA 238

Tesis 33

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