GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Los delitos contra el cuerpo y la salud ocupan, en nuestro Condigo Penal, el segundo lugar dentro en el orden axiolgico que ha seguido el legislador, inmediatamente despus de los delitos contra la vida. Ello supone que los delitos de lesiones constituyen intervenciones gravemente desvaloradas en la esfera de libertad de la vctima, por comprometer bienes jurdicos de primer orden.
2013 Los Alumnos 3ro A V Ciclo
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 2
Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria
UNIVERSIDAD NACIONAL San Luis Gonzaga FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 3
La justicia no espera ningn premio. Se la acepta por ella misma. Y de igual manera son todas las virtudes.
Cicern (106 AC-43 AC) Escritor, orador y poltico romano.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 4
A nuestra familia, por la construccin cotidiana de este gran esfuerzo que culmina con xito, una etapa ms en nuestras vidas queremos dedicrselo a quienes nos ha guiado y acompaado en todos los momentos con enorme gratitud que tenemos o, por sus enseanzas, su apoyo incondicional, por la confianza y por el enorme amor que nos han brindado a lo largo de nuestras vidas, por ello este trabajo esta dedicado a nuestros padres
Los Alumnos
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 5
PRESENTACIN
Con el propsito de conseguir uno de sus objetivos fundamentales, consistente en hacer recomendaciones en relacin a las polticas pblicas que afectan contra la salud de las personas, el presente trabajo se elaboro de una manera referencial para el desarrollo de protocolos de actuacin en casos de maltrato. Respondiendo, tambin, a las estadsticas por parte de la central de observacin del Ministerio Publico; que invita a la elaboracin de instrumentos de actuacin que garanticen la coordinacin y la eficacia en estos casos y pretende ser una herramienta ms de actuacin que facilite la aplicacin, en todo el Estado peruano, de los derechos reconocidos en el Cdigo Penal y sobretodo en la Constitucin Poltica de Estado. Los malos tratos entre las personas, como la prctica totalidad de las problemticas sociales, se caracterizan por responder a ms de una causa y manifestarse de forma compleja. Estas circunstancias exigen que, desde las diferentes instancias implicadas en la proteccin, se intente desarrollar sistemas de actuacin en los que, adems de facilitar que las medidas de proteccin estn disponibles, se garantice su acceso y aplicacin de forma eficiente y armonizada. Las condiciones de multicausalidad y el elevado nmero de agentes que deben actuar en situaciones de desproteccin y maltrato, en no pocas ocasiones generan nuevos procesos de victimizacin que, con la implantacin de este trabajo, deberan eliminarse o, al menos, disminuir significativamente. Por otra parte, con la aplicacin de este protocolo, se espera mejorar la prevencin, ya que la mejora en la capacidad de reaccin ante situaciones de riesgo o crisis de malos tratos, deber impedir que la vulnerabilidad de las vctimas se mantenga o aumente. Finalmente, queremos destacar que en la elaboracin de este trabajo se reconocen los diversos artculos en contra de las lesiones que posteriormente se deben recocer para poder actuar en contra de la violencia. Objetivos
Los objetivos en contra del delito de lesiones en todo tipo penal deben:
Lograr conciencia que los adultos no acudan al maltrato como un mtodo para educar a los nios. Lograr que disminuya el nivel de maltrato en los hogares. Formar una cultura de respeto y de buena comunicacin entre padres e hijos. Mejorar la relacin entre personas culturalmente relacionadas. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 6
Mejorar las iniciativas gubernamentales para mejorar la condicin social de la mujer. Enfrentar la violencia contra la mujer y asegurar un manejo adecuado de estos casos por parte de las instituciones. Sensibilizar a los organismos de aplicacin de la justicia y el orden pblico para que los casos de abuso y maltrato contra la mujer sean atendidos con la prontitud que ameritan y de manera solidaria hacia la agredida. Adquirir habilidades que permitan aprender y resolver los conflictos de forma pacfica. Educar para adquirir una identidad personal tolerante y diferenciada para que la convivencia en la sociedad llegue a ser igualitaria y plural. Fomentar actitudes positivas de convivencia basadas en el dilogo y en la comprensin. Evitar el feminicidio. Evitar que los jvenes corren un riesgo mayor de sufrir agresiones violentas.
Sin ms prembulos pasamos a explicar los puntos del trabajo.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 7
INTRODUCCIN
Dado que el hombre est dotado de una voluntad libre que le permite desarrollar sus facultades naturales, teniendo como nica limitante, a esa libertad, su propia naturaleza; pero, en sociedad, esta libertad est forzosamente limitada por el respeto a la libertad de otros hombres; de aqu deriva la necesidad de normas o reglas que garanticen a cada miembro del cuerpo social, con una medida igual, el ejercicio de su actividad y desarrollo. Los delitos contra el cuerpo y la salud ocupan, en nuestro C.P., el segundo lugar dentro en el orden axiolgico que ha seguido el legislador, inmediatamente despus de los delitos contra la vida. Ello supone que los delitos de lesiones constituyen intervenciones gravemente desvaloradas en la esfera de libertad de la vctima, por comprometer bienes jurdicos de primer orden. En un comienzo las diferentes codificaciones consideraban a este delito, con el nombre de heridas por ser un atentado contra la integridad anatmica del hombre. Pero esta definicin result insuficiente debido a que una persona se le atentaba fsicamente sin alterar su organismo anatmicamente de esta manera lograba modificar su equilibrio fisiolgico, es por esto que se le consider con el nombre de lesiones corporales. Nuestro Cdigo Penal se adscribe a la concepcin de que el bien jurdico tutelado lo conforma la integridad corporal, fisiolgica y la integridad psquica denominndose de esta manera lesiones o lesiones personales. Aunque COBO destaca que no puede entenderse que en todo caso se proteja la integridad, pues en ocasiones sta es vulnerada como medio para el mantenimiento o recuperacin de la salud; la segregacin de un miembro gangrenado no constituira as una conducta tpica de lesiones. De esta manera las lesiones constituyen el dao causado a la integridad corporal, salud fsica y la salud mental de una persona sin animus necandi. Adems como dice BUSTOS RAMREZ, "toda lesin implica afectar las diferentes dimensiones de la salud de la persona". Es que el delito de lesiones puede revestir gravedad, ya que siempre es causa de incapacidad temporal o permanente para el desenvolvimiento de la vctima. Es por ello que en el caso del delito de lesiones, el bien jurdico tutelado -el presupuesto de participacin en el sistema que es la salud personal- est constituido por la capacidad de disponer de la propia salud y el sustrato material de la misma, tal como lo considera BERDUGO; es decir que basta el trmino salud para determinar el bien jurdico tutelado. Por lo que este trabajo est dirigido a hacer hincapi en que no slo la vida humana es digna de proteccin punitiva, pues el individuo para poder desarrollarse no solo requiere de dicho elemento vital, sino tambin de estar en aptas condiciones fsicas y psquicas, para poder lograr su autorrealizacin personal, y a la vez poder participar de forma idnea, en concretas actividades socio-econmicas-culturales; por lo que en el mbito de las lesiones, su contenido material, habr de ser considerado conforme a saber tanto desde su caracterizacin personal como de su posicin en la vida comunitaria. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 8
Es por eso que en nuestro corpus iuris poenale se hace constar en el Art. 122 El delito de lesiones Leves,expresin normativa, que indica que el delito de lesiones, es un injusto que afecta a la persona humana en su aspecto orgnico estructural, significando con ello un desmedro en su salud individual, vale decir, que quien lesiona causa un dao en el cuerpo o en la salud de otro, alterando su estructura fsica o menoscabando el funcionamiento del organismo del sujeto pasivo. Asimismo se trataran los artculo 122-A, 123 y 124, los cuales son de vital importancia para el seguro desarrollo de la persona. Por lo que cabe recalcar que una arista importante que abordaremos, es lo referente al bien jurdico tutelado en este tipo de delitos, precisando que a travs de la descripcin tpica se procura tutelar el bien jurdico salud individual. En el entendido que lamens legislatoris ha buscado prohibir los graves daos, en el cuerpo o en la salud de las personas, asumiendo un concepto comprensivo de salud, en su aspecto fsico y psquico. Por su parte el maestro Alberto Donna, con un postura integral, nos dice que el bien jurdico protegido por este captulo es, sin lugar a dudas, la integridad corporal y la salud de la persona humana, protegindose no solamente el cuerpo del individuo sino tambin su salud, es decir, se incluye tanto el aspecto anatmico como el fisiolgico, incluyndose adems no slo la salud fsica sino que tambin la psquica. Sin ms prembulo damos inicio al trabajo de investigacin y para desarrollar el tema en referencia, se ha recurrido a la bibliografa pertinente de conformidad con el objetivo de la investigacin.
CONTENIDO UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
DELITOS CONTRA LA VIDA, EL CUERPO Y LA SALUD LOS DELITOS DE LESIONES LEVES ............................................................................................... 11
1. Consideraciones de orden poltico criminal ........................................................... 11 2. Bien jurdico tutelado ............................................................................................. 13 3. El sujeto pasivo ....................................................................................................... 17 4. El consentimiento en las lesiones ........................................................................... 19 5. Lesiones leves ......................................................................................................... 21
5.1. Consideraciones generales ............................................................................ 21 5.2. Bien jurdico protegido ................................................................................... 22 5.3. Tipo objetivo .................................................................................................. 22
6. Lesiones leves a menores y parientes ..................................................................... 25
6.1. Fundamento de orden poltico criminal ......................................................... 27 6.2. Circulo de autores ........................................................................................... 28 6.3. Bien jurdico protegido .................................................................................... 29 6.4. Tipo objetivo .................................................................................................... 29
6.5. Tipo subjetivo ................................................................................................. 30 6.6. Tentativa y consumacin ............................................................................... 30 6.7. Sancin accesoria ........................................................................................... 30
a. Generalidades ........................................................................................... 32 b. Definicin de violencia familiar ............................................................. 35 c. Sujeto activo y pasivo en los artculos 121b y 122b .............................. 36 d. Anlisis dogmtico y poltico criminal ....................................................... 36 e. Consecuencias accesorias y penalidad aplicable ...................................... 37 UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 10
7. Lesiones con resultado fortuito .............................................................................. 38
7.1. Objecin dogmatica ...................................................................................... 38 7.2. Bien jurdico protegido ................................................................................. 41 7.3. Tipo objetivo ................................................................................................. 41
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 11
DELITOS CONTRA LA VIDA, EL CUERPO Y LA SALUD
LOS DELITOS DE LESIONES LEVES
1. CONSIDERACIONES DE ORDEN POLITICO CRIMINAL No solo la vida humana es digna de proteccin punitiva, pues el individuo para poder desarrollarse no solo requiere de dicho elemento vital, sino tambin de estas en aptas condiciones fsicas y psquicas, para poder lograr su autorrealizacin personal, y a la vez poder participar de forma idnea, en concretas actividades socio-econmicas-culturales. Por lo que en el mbito de las lesiones, su contenido material, habr de considerarlo conforme a un doble baremo a saber: tanto desde su caracterizacin personal como de su posicin en la vida comunitaria. Graves atentados a la personalidad humana, pueden producirse, como consecuencias de la afectacin a la integridad corporal, fisiolgica y psicolgica, cuyo disvalor del resultado, ha sido tomado en cuenta por el legislador, amen de fijar la sancin punitiva correspondiente. Hoy en da, se advierte una proliferacin de actividades econmicas, deportivas, industriales, etc., que colocan en grave riesgo la salud de las personas participantes, pero sern riesgos permitidos, mientras dicha actuacin se sujete a los parmetros normativos que regulan dichas conductas. Sin embargo, debe verse, sobre todo, en el campo de los deportes, que son los propios individuos que de forma libre y responsable, se someten a estados visibles de riesgos, que pueden desencadenar graves lesiones a su integridad corporal y/o fisiolgica; que al manifestar, una auto-puesta en peligro, no pueden ser objeto de punicin. El estado no puede intervenir, menos con la violencia institucionalizada que significa el derecho penal, ante conductas que son el manifiesto de una actitud libre del sujeto, que solo el ha de responder por los defectos que puedan sobrevenir en el desarrollo de su mbito de organizacin, por tanto, no ingresan al mbito de proteccin de la norma, desde una consideracin objetiva. As tambin debe considerarse que en el marco de la profesin medica, ha tomado un auge considerable, las operaciones de ciruga esttica, a partir de las cuales, se propician cambios significativos en la estructura sea y corporal del agente, por razones en puridad estticas, cuya legalidad est sujeta a la voluntariedad expresa del individuo y que dichas operaciones UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 12
se realicen en observancia a la normatividad aplicable. En estos casos, se puede decir, que se exterioriza una modificacin en la morfologa corprea del sujeto, pero que de ninguna forma puede ser catalogada como una actuacin tpica, al devenir el asentimiento del titular del bien jurdico, y sobre todo, porque vienen revestidos por una finalidad esttica (positiva), segn la perspectiva del paciente. Son aspectos de relevancia que se deben ser tomados en consideracin, a efectos de determinar cabal y correctamente, el comportamiento tpico, con ello preservamos los principios de subsidiariedad y de ltima ratio del Derecho Punitivo, fundamental en un Estado democrtico de Derecho. Slo debe actuar el Derecho penal ante aquellas actuaciones (dolosas y culposas), que afectan de forma seria la integridad corporal, fisiolgica o psicolgica de la vctima, siempre y cuando redunden en un menoscabo de la funcionalidad del organismo; no olvidemos, que en algunos casos, la afectacin a un rgano del cuerpo humano, puede resultar trascendental, para salvaguardar la vida humana. Al igual que en otros mbitos de la criminalidad, los delitos de lesiones no estn exentos, a la permanente modificacin legislativa, que siguen vientos contrarios a los que sostienen programticamente el texto punitivo, que obedecen ms bien, a ciertas coyunturas socio- polticas, que hacen de la norma penal un instrumento catalizador de las demandas sociales por mayor criminalizacin, apelando a una mayor dureza de la norma de sancin, a travs de la incorporacin de nuevas circunstancias agravantes, mediando situaciones que no se condicen con los trminos componedores del Injusto tpico, tal como sucede en el caso de los delitos de Homicidio. Son las relaciones parentales, laborales y/o educativas, que se dan entre la pareja criminal, lo que fundamenta en la legislacin penal, que la pena adquiera una faz ms retributiva. El empleo de la tcnica de los delitos preterintencionales, es tambin un instrumento preferido en estos injustos, cuando como consecuencia de las lesiones inferidas, sobreviene un resultado ms grave al querido por el autor, esto es, la muerte del ofendido; as de advertirse de los artculos 121, 121-A, 122 y 122-A. Construccin normativa, que a nuestros ojos, resulta dogmticamente innecesaria, pues bastara acudir a la frmula del concurso ideal de delitos, entre la tentativa de lesiones dolosa (leve y/o grave), con un homicidio culposo por el resultado. Tal vez las consecuencias Penolgicas de mayor atenuacin que se derivan de aquella, haga pensar lo necesario de la preterintencionalidad, pero debe destacarse tambin que la modificacin efectuada al artculo 48 del C.P., permite al juzgador elevar un poco ms la pena. Ms si cabe reconocer el acierto de la incorporacin del artculo 124-a al C.P., denominado Lesiones en el concebido, cuya inclusin normativa es de relevancia, en orden a intensificar la tutela del nasciturus. Mxime, si segn nuestra legislacin penal vigente, el aborto culposo no se encuentra reprimido. Orientacin poltica criminal que se ajusta a las codificaciones penales modernas. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 13
El bien jurdico en esta capitulacin es tal relevancia, que el legislador consider necesario incluir la modalidad culposa, al igual que en el caso de Homicidio, lo que resulta fundamental, en orden a reprimir una generalidad de conductas lesivas que se generan en el marco de las actividades inherentes a la Sociedad de Riesgo. Cuestin aparte, merecen las esterilizaciones forzosas, a la que pueden ser sometidas los individuos, tanto en el hombre como la mujer, que en definitiva suponen una merma en las facultades reproductivas, atentando contra su dignidad, siempre y cuando sean realizados en contra de la voluntad del paciente. 2. BIEN JURIDICO TUTELADO El bien jurdico tutelado, como en todas las capitulaciones del Cdigo Penal, ha de simbolizar una aspiracin poltico criminal, de ejercer proteccin sobre todos aquellos mbitos, comprendidos en la esfera personal del individuo o en su correlacin con la comunidad, que sean necesitados y merecedores de dicho revestimiento tutelar; pero la intervencin punitiva debe sujetarse a los principios que fungen de limitacin a la actuacin del ius puniendi estatal. En cuanto a las lesiones se refiere, la relevancia jurdico-penal de la conducta debe adecuarse a ciertos criterios cuantitativos y cualitativos, a la vez, que puedan sostener el fundamento material del injusto, conforme a la ratio legis propuesta por el legislador en el Captulo III del Ttulo I, de que nicamente sean reprimidas aquellas conductas que de forma significativa repercuten de forma lesiva en el bien jurdico protegido. Decir que la salud" es el bien jurdico 1 , es decir muy poco, en vista de la magnitud y complejidad que abarcan estos injustos, cuando adquieren concrecin material, cuando se ha de emitir el juicio de tipicidad penal. La salud puede verse afectada y/o menoscabada, cuando se produce uno de estos atentados antijurdicos, empero de forma concreta se lesiona una dimensin de dicho inters jurdicos, nos referimos al aspecto fisiolgico, corporal y/o psquico, pero con esto an no definimos con precisin el objeto de proteccin punitiva; (...) este triple objeto es reconducible a un nico bien jurdico: la salud personal, considerado como el estado en el que una determinada persona desarrolla normalmente sus funciones, entendiendo por funcin el ejercicio de un rgano o aparato, estado que, por otra parte, posibilita una concreta participacin en el sistema social 2
1 Ver al respecto, Alonso de Escamilla, A.; De las lesiones, cit., p. 70. 2 Berdugo Gmez de la Torre, I.; Delitos contra la Salud Personal: Las Lesiones. En: Temas de Derecho Penal, cit., p. 167. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 14
Como expresa Soler, la figura genrica del delito de lesin contiene dos conceptos distintos pero equivalentes en el sentido de que cualquiera de ellos es suficiente para constituir el delito; ste consiste o en un dao en el cuerpo o en un dao en la salud 3 . La lesividad de la conducta o, mejor dicho su relevancia, para con su adecuacin en los enunciados normativos de estos tipos penales, debe manifestar una afectacin tal, que desencadena una neutralizacin y/o disminucin de las capacidades fsicas o mentales del sujeto, en cuanto a las actividades que de forma normal, desarrolla da a da, es la funcionalidad del organismos como un todo, para que la persona est en condiciones de ejercer cabalmente las tareas que le son propias. La integridad corporal o fsica ha constituido el objeto de proteccin en el que siempre se ha coincidido por doctrina y jurisprudencia 4 , tomando en cuenta las funciones que desarrollan cada uno de los rganos que lo componen. Resultar vulnerada a travs de toda prdida, inutilizacin, menoscabo o desfiguracin de cualquiera de los rganos, miembros o partes del cuerpo 5 . Agregando la integridad psquica por otro sector de la doctrina 6 , por lo que se dice que son lesiones que se materializan en un estado patentable, en cualquiera de dichas dimensiones. La Ley Fundamental en el artculo 2.1, dispone que toda persona tiene: derecho a la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar, concordante con el artculo 7 (in fine) 7 . Si bien en Los delitos de lesiones se recoge dicho contenido material del injusto, el tema del bienestar habr que tomarlo con pinzas en virtud de su relativismo, carente de generalizacin. El artculo 5 o del Cdigo Civil, establece que el derecho a la vida, a la integridad fsica, a la libertad, al honor y dems inherentes a la persona humana son irrenunciables y no pueden ser objeto de cesin; quiere decir esto, que son intereses jurdicos, que al formar parte de la condicin ontolgica del ser humano, no pueden ser objeto de comercio, no seran disponibles, por lo que an con consentimiento del titular, no pueden ser afectados. El artculo 114 del Cdigo sanitario, prev que las acciones de la salud se dirigen a lograr el completo estado de bienestar fsico, mental y social de las personas, tendentes a mantener el potencial humano como fuente de proteccin, para mejorar el nivel de vida. De ello se colige,
3 Soler, S.; Derecho penal argentino, T. III, cit., p. 131. 4 Dez Riplles, J.L.; Los delitos de Lesiones.Tirant lo blanch, Valencia, 1997, cit., p. 18. 5 Diez Ripolls, J.L.; Los delitos de Lesiones, cit., p. 18. 6 As, Pea Cabrera, R.;Estudios de Derecho Penal. Delitos contra la vida..., cit., p. 283. 7 Todos tienen derecho a la proteccin de su salud, la del medio familiar y de la comunidad as como el deber de contribuir a su promocin y defensa. La persona incapacitada para velar por si misma a causa de una deficiencia fsica o mental tiene derecho al respeto a su dignidad y aun rgimen legal de proteccin, atencin, readaptacin y seguridad. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 15
que la salud de los individuos, es un inters digno de proteccin, donde el Estado ha de procurar mediante polticas pblicas a garantizar un estado de bienestar, de acuerdo a un estndar de optimizacin personal. Como a verse el concepto de lesiones no lo podemos sujetar a un menoscabo a la integridad fsica, primero porque ello deja de lado las lesiones fisiolgicas y las psquicas, por otra a veces ese menoscabo, al contrario, puede redundaren un mejoramiento de la salud del individuo 8 . As, si analizamos una lesin que por excelencia se podra entender que afecta exclusivamente a la integridad corporal, como es el caso en que el sujeto hubiese quedado deforme", tampoco podra sostenerse que lo nico afectado es dicha integridad 9 . La castracin de un hombre, al margen de exteriorizar una grave afectacin a la integridad corporal, produce -qu duda cabe-, una repercusin negativa muy significativa en la psique del sujeto 10 . A partir de Berdugo, el planteamiento monista imperante en la doctrina espaola atiende a la salud fsica o mental como bien jurdico protegido comn a las diversas hiptesis delictivas y relega la integridad corporal a una posicin subordinada (o, al decir de algunos, instrumental) al entender que en ningn caso constituye un objeto de proteccin autnomo 11 . En resumidas cuentas, el bien jurdico debe ser conceptuado a partir de una dimensin nica, integrada por varios aspectos que debern ser delimitados, para as identificar la tipicidad penal de la conducta. La Organizacin Mundial de la Salud (OMS), define a este bien jurdico, como un estado de bienestar fsico, mental y social, y no meramente la ausencia de enfermedad o invalidez 12 . Entonces, el menoscabo a la salud personal, la lesin al bien jurdico, no puede ser entendido nicamente como la generacin de una enfermedad, pues puede a veces que el impacto slo produzca un estado depresivo, que sin llegar a adquirir un nivel patolgico, menoscaba gravemente la estabilidad emocional de una persona, v. gr., las torturas psicolgicas son un claro ejemplo de ello, en stos no se propina golpe alguno, sino es objeto de un maltrato psquico, que puede provocar estragos de magnitud en el ofendido. Asimismo no permitira
8 Vid., al respecto, Aparicio Carril, M.L.; Estructura tpica de los delitos y faltas de lesiones. En: Delitos contra la vida e integridadfsica, cit, p. 78; Carbonell Matu, J.C./ Gonzlez Cussac, J.L.; Lesiones, cit., ps. 132-133. 9 Bustos Ramrez, J.; Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 69. 10 As, Pea Cabrera, R.; Estudios de Derecho Penal. Delitos contra la vida...,cit., p. 285 11 Tamarit Sumalla, J.M.;Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal, cit., p. 103. 12 As, Bustos Ramrez, J.;Manual de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 70; Pea Cabrera, R.;Estudios de Derecho Penal. Delitos contra la vida. cit., p. 285. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 16
una satisfactoria inclusin de supuestos de deformidad, ineptitud laboral, y aun incapacidad mental 13 . Como se ha sostenido, la afectacin a la integridad corporal, en algunos caso, puede a la postre constituir en la nica posibilidad de salvaguardar la vida del paciente, ante una gangrena, probable de generalizarse, puede que la amputacin de la pierna sea el nico remedio, lo que no hace dicho acto constitutivo de lesiones, ms an por el hecho de significar una mejora en la salud 14 . El tratamiento mdico-quirrgico, significa una alteracin a la integridad corporal en ciertas circunstancias, alterando composicin anatmica, extirpando un tumor, extirpando el seno de una mujer, para evitar que se extienda el cncer, o quitndole tero, el vaso, los testculos, etc.; todos ellos, dirigidos a mejorar la salud del individuo. La salud, por otra parte, es un bien jurdico con un contenido relativo, en el sentido de que presenta caractersticas peculiares en cada persona y que incluso en un mismo individuo no siempre posee idntico contenido, pues, por ejemplo, es distinto el contenido de la salud de un joven que en un anciano 15 . Se requiere de un efectivo menoscabo de la salud, fsica o psquica: estamos ante delitos de resultado material 16 ; cuya afirmacin de tipicidad penal requiere de que el resultado sea la efectiva concrecin del riesgo no permitido generado por la conducta del agente, y no por otro factor causal concomitante o sobreviniente, cuestin muy importante cuando se produce una desconexin entre el comportamiento inicial del autor, con la intervencin de terceros o de la propia vctima, que pueden hacer desencadenar un resultado ms grave, al propiciado por el agente. De recibo, puede que el autor, haya provocado unas heridas leves, que al no ser debidamente tratadas por el mdico o por una actitud negligente de la vctima, se transforme en unas lesiones graves (delimitacin de mbitos de auto-responsabilidad). Lo que de ninguna manera debe ser confundido con el delito preterintencional, pues en este caso, el resultado ms grave es atribuido a ttulo de culpa. De todos modos, en ciertos casos, no se podr acreditar una lesin material, sino inmaterial, cuando ha de verse la afectacin de la integridad psquica del ofendido, lo importante a todo esto, es que exterioricen un real menoscabo; lo que s es importante es que la afectacin sea cualitativa o cuantitativamente significativa, en orden al baremo utilizado por el legislador, a fin de trazar la frontera entre las lesiones y las faltas contra las personas, as como lo referido a los actos reputados como violencia familiar. Para tales efectos, se exige que el menoscabo
13 DazRiplles, J.L.; Los Delitos de Lesiones, cit. P. 21.
15 Berdugo Gmez de la Torre, I.; Delitos contra la Salud Personal:, cit., p. 168
16 Carbonell Matu, J.C./ Gonzales Rus, J.L.; Lesiones, cit., p. 133; As, Tamarit Sumalla, J.M.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal, cit., p. 104 UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 17
en la salud (fsica o mental), se encuentre fijado en prescripcin facultativa, en cuanto das de asistencia- descanso, tal como lo ha dispuesto el legislador, para determinar el mbito de proteccin de los diversos tipos penales de esta capitulacin 17 . Se ha querido dar paso en la doctrina, a una extensin por no decirlo menos lata del bien jurdico, a partir de la denominacin de incolumidad corporal o personal (As, Beristain Ipia).A decir, de Diez Riplles, no est justificado, (...), sustituir el bien jurdico de la integridad y salud personales por el de incolumidad personal. Este ltimo concepto, agrega, como el muy vinculado de bienestar personal, por ms que puedan estar en la base de los de integridad y salud personales, poseen unos niveles de amplitud e imprecisin que les permiten fcilmente abarcar cualquier tipo de molestia personal, lo que les aleja del respeto del principio de intervencin mnima y de la ratio legis y estructura tpicas de las figuras delictivas que estudiamos 18 , nuestra legislacin, posee un rgimen punitivo diferenciado, en cuanto al grado de afectacin, como se dijo, entre los delitos de lesiones y las faltas, a lo cual se debe agregar una normativa administrativa que comprende las conductas referidas a la violencia familiar, lo que incide a un plano delimitador de la violencia penal, adecuado segn los principios que imitan su intervencin. Cabe revelar que en algunos tipos penales como el robo agravado, la extorsin y el secuestro, que ostentan una naturaleza supra-individual, en cuanto al bien jurdico protegido, no debe llevar a entender que estos consuman los delitos penales de lesiones, pues si como efecto de la desapropiacin violenta del bien, se produjo una afectacin a la integridad corporal del sujeto pasivo, habr de apreciar un concurso ideal de delitos.
3. EL SUJETO PASIVO El sujeto pasivo en el delito de lesiones, ser toda aquella sobre la cual recaen los efectos perjudiciales de la conducta criminal, una visible lesin a las esferas: corporal, fisiolgica y/o mental. Debe ser una persona psicofsica considerada, desde su viabilidad de vida, que se da inicio con el proceso del parto, pues antes de ello estamos frente a una esperanza de vida (feto), que a partir de la sancin de la Ley N 27716 del 08 de Mayo del 2002, la lesin que el nasciturus pueda sufrir ingresara al mbito de proteccin del art. 124-A (Lesiones en el concebido); por lo que a partir de la inclusin de dicho articulado el texto punitivo, la delimitacin del radio de la accin de las tipificaciones penales, se realiza segn el desarrollo que haya alcanzado la vida humana, as como acontece en los casos de los delitos de Homicidio y Aborto.
17 Daz Riplles, J.L.; Los Delitos de Lesiones, cit., ps. 32-33. 18 Dez Riplles, J.L.; Los Delitos de Lesiones, cit., p. 29, Tamarit Sumalla, J.M.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal, cit. ps. 103-104; Berdugo Gmez de la Torre, I.; Delitos contra la Salud Personal:, cit. p. 168. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 18
Los vnculos de parentesco y otros, que puedan aparecer en el sujeto pasivo y el sujeto activo, sern considerados circunstancias agravantes, as como la edad cronolgica de la vctima. En consecuencia no lo son los seres humanos carentes de vida, ni tampoco aquellos que solo poseen vida dependiente 19 . Debe de subyacer una relacin de carcter normativa, entre la generacin de la fuerza que da lugar a la accin lesiva y a su efectiva concrecin, criterios de imputacin objetiva, que han de corregir, cualquier tipo de nexo causal y/o concomitante, que pueda provocar la produccin un resultados ms grave, este nexo se mantiene cuando el ofendido se hiere el mismo para neutralizar un golpe o desarmar al agresor 20 . Punto a dilucidar, es referido a las lesiones que pueda sufrir el feto, pero que recin se manifiesta cuando la vida humana ha adquirido independencia plena, cuando ya se ha producido la expulsin ultra-uterina. Cuestin que da lugar a la dimensin temporal del delito, cuya relevancia no puede quedarse de lado, pues de su resolucin resultara si resulta aplicable el delito de lesiones a la vida humana independiente o las lesiones al concebido, cuya penalidad advierte cierta distincin, en cuanto a su magnitud. Pinsese en el ejemplo de un aborto frustrado, en virtud del cual las injerencias en el cuerpo de la mujer, con ello del feto, han provocado malformaciones que no se hacan visibles en las ecografas, si la accin fue realizada cuando el objeto era el nasciturus, y el dolo se corresponde con aquella esfera cognitiva que proyecta el autor, no cabra que la imputacin delictiva, se base en las lesiones comunes, pues se estara extendiendo la imputacin a momentos muy lejanos a la accin tpica. El hecho de que las lesiones tarden en manifestarse, en producir sus efectos lesivos, no puede dejar de lado, la entidad del objeto material sobre la cual recae la conducta humana (generadora del riesgo no permitido).Adems, seran incomprensibles las diferencias de pena que resultaran por el hecho de que las lesiones, a partir de una accin equivalente, tardarn ms o menos tiempo en producirse 21 . Sin embargo, cuando la accin lesiva ha de producirse en un tiempo cercano al proceso de gestacin, cuando el autor es plenamente consciente, de que sus acciones abortivas (dolo directo), si es que no prosperan, pueden provocar lesiones ya a la persona humana, podramos asumir la tesis del dolo eventual. Por otro lado, cuando la misma vctima, es la que se propina de propia mano la lesin, mediando una auto-mutilacin, herida, excoriacin, etc.; no puede dar lugar a un acto constitutivo de lesiones 22 , pues ser requiere para ello, de una accin lesiva (dolosa), realizada por un tercero. Dada la impunidad de las autolesiones, en virtud del principio de accesoriedad en la participacin y a la falta de una tipificacin expresa de todas o algunas de sus modalidades, como sin embargo sucede en el suicidio, tampoco es punible la participacin en
19 Dez Riplles, J.L.; Los Delitos de Lesiones, cit. p. 36. 20 Pea Cabrera, R.; Estudios de Derecho Penal. Delitos contra la Vida, cit., p. 254. 21 Dez Riplles, J.L.; Los delitos de Lesiones, cit., p. 37 22 Gonzales Rus, J.J.; Las lesiones, cit., p. 152. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 19
las autolesiones 23 . Pero, en la hiptesis de que la vctima se constituya en un instrumento de un tercero, sea por error, ignorancia, coaccin, amenaza, por ejemplo, si el hombre de atrs obliga al sujeto pasivo a golpearse en la cabeza con una piedra, o lo conmina a tomar un brebaje que atenta contra su salud, estaremos ante la figura de la autora mediata 24 , pues el hombre de adelante no tiene el dominio del hecho, el seor del hecho es el hombre de atrs. La locucin el que causa a otro..., no nos puede llegar a una conclusin distinta, sera contrara a la concepcin material-objetiva que gobierna la autora y participacin en el Derecho penal. En el caso de los menores de edad, sobre todo, los nios menores de diez aos, cuya precario desarrollo gensico, no les permite alcanzar una comprensin exacta de las consecuencias de sus actos, si stos toman una determina sustancia txica, en el casa, que estaba a su alcance por negligencia de la madre; aqulla podr ser considerada autora de lesiones, bajo la modalidad culposa, caracterizada por una "comisin por omisin". Finalmente, Qu sucede en el caso de las intoxicaciones masivas?, cuando por ejemplo, se ha introducido en el mercado, un producto de consumo humano en estado de descomposicin; pues habrn tantas lesiones, como sujetos pasivos afectados, dando lugar a un concurso ideal o real de delitos, dependiendo de las caractersticas del caso concreto.
4. EL CONSENTIMIENTO EN LAS LESIONES
Al constituir la integridad corporal un inters jurdico asociado directamente a la libertad humana, debe provocar consecuencias jurdicas favorables. Nuestra legislacin positiva en el mbito de las lesiones, nada dice acerca del efecto del consentimiento en las lesiones, slo podemos remitirnos a lo previsto en el inciso 10) del artculo 20 del CP., que reza de la siguiente forma "El que acta con el consentimiento vlido del titular de un bien jurdico de libre disposicin", ser exonerado de responsabilidad. Pero, la pregunta sera la siguiente La integridad fisiolgica, corporal y psquica es de libre disponibilidad por parte de su titular?, Es que acaso los ciudadanos tienen el deber de estar sanos? 25 , claro que no, pero eso responde a las autolesiones, que en definitiva no pueden ser conductas tpicas; ms cuando es un tercero que provoca las lesiones a un individuo con su consentimiento, la cuestin es distinta, en tanto los individuos tienen el deber de respetar los bienes jurdicos de sus congneres, no slo por un inters individual, sino tambin por un inters colectivo, y en cuanto a la realizacin personal como condicin sine quanon de la vida humana en sociedad. En el mbito de las intervenciones mdicas, en cuanto al ejercicio de una profesin, que la actuacin del galeno puede dar lugar a dos soluciones: primero, como una causa de atipicidad,
23 Diez Riplles, J.L.; Los Delitos de Lesiones, cit., p. 39 24 Pea Cabrera, R.; Estudios de Derecho Penal. Delitos Contra la Vida cit., p. 284. 25 Pea Cabrera, R.; Estudios de Derecho Penal. Delitos Contra la Vida cit., p. 292. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 20
cuando la intervencin ha sido exitosa, en mejora de la salud del paciente y de acuerdo a las reglas de la lex artis, por lo que el consentimiento del titular debe llegar a la misma conclusin. Sin embargo, cuando la intervencin mdica, a pesar de que ha sido realizada bajo las reglas de la lex artis, ha provocado una lesin en la esfera fisiolgica del paciente, y concurre el consentimiento, dicha actuacin recae bajo los alcances de una causa de justificacin. Situacin distinta, aparece cuando las lesiones se producen en un mbito normal de las relaciones sociales, cuando sin mediar razn -un sujeto libre y responsable- solicita a otro que el cause una lesin. Las tipificaciones de lesiones en el CP. peruano, expresan lo siguiente "El que causa a otro dao en el cuerpo o en la salud..."; si el resultado expresa un mnimo disvalor en la integridad corporal, la conducta ser simplemente atpica o constitutiva de una falta contra la persona, pero cuando el caso es distinto, es decir, cuando la conducta del tercero ha inferido un dao considerable en la salud del titular del bien, no se puede hablar de una causal de atipicidad, pues el dao es evidente y fue causado con dolo, tampoco puede admitir una causa de justificacin, en el sentido de que no ha sido producido en un mbito de especial relevancia, por lo que nico que puede conducir es a una atenuacin, por el menor disvalor de la accin. En la legislacin comparada se ha puesto de relieve normativamente, que el hecho tpico no ser antijurdico siempre que no atente contra las buenas costumbres. Criterio de regulacin que no responde a las exigencias del Estado de Derecho, por su grado de abstraccin y por su relativismo para dar respuesta a un tema tan complejo; las buenas costumbres pueden ser tales para algunos pero no para otros, una percepcin social que no puede guiar el sendero interpretativo del juzgador, al propiciar resoluciones de por si contradictorias. En palabras de Stratenwerth, las "buenas costumbres" son un parmetro extraordinariamente impreciso, si no incluso inadecuado para la materia 26 . Ahora bien, en el caso de las lesiones en las deportes 27 , se dice que el consentimiento sera una suerte de justificacin, a lo que habra dar la siguiente precisin: los jugadores de ftbol, los corredores de frmula uno, los boxeadores, etc., se someten voluntariamente a un estado de riesgo, cuya permisin radica en su propia utilidad; mas, es en realidad un mbito de riesgo permitido, donde las lesiones de mnima gravedad sern en realidad atpicas. Sin embargo, las lesiones que revistan cierta entidad, no podrn ser cubiertas por esta causal de atipicidad, sino por el consentimiento del afectado, que en realidad no es expreso sino presunto, pues el deportista implcitamente est aceptando someterse a un probable estado de lesin, y si del contacto fsico con otro jugador se produce una lesin grave, ser una conducta tpica pero lcita. De todos, modos, la lesin causada de forma artera y premeditada, al margen de las regulaciones deportivas, cae fuera de toda justificacin.
26 Stratenwerth, g.; Derecho Penal, cit., p. 216. 27 Pea Cabrera, R.; Estudios de Derecho Penal. Delitos Contra la Vida cit., p. 305-310. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 21
Finalmente, las esterilizaciones de personas, para ser justificada, en la medida, que la afectacin que se produce en la salud del titular siempre ser tpica, requiere de ciertos requisitos: 1.-Consentimiento libre, producto de una decisin objetiva, al margen de cualquier tipo de presin. 2.-EI consentimiento ser slo eficaz, si es prestada por una persona capaz de discernimiento, no exigindose la mayora de edad prevista en el Derecho privado, no valdr el consentimiento del representante legal, si el titular del bien no lo consiente, no existe pues una libre disposicin de la vida y salud del menor, de quien ejerce la patria potestad; y 3.-EI paciente debe saber con exactitud, los alcances y consecuencias de la esterilizacin, basta conque se haya omitido una informacin relevante, para no darse por aprobado el consentimiento. Aun mediando estos presupuestos, si el titular del bien actu motivado por razones egostas, por precio o recompensa, se quebrara las razones mismas que dan lugar A esta justificante. Las esterilizaciones forzadas que se produjeron en la dcada pasada, de ningn modo pueden ser amparadas en esta causal justificante, pues fueron cometidas mediando ignorancia Y error por parte de sus titulares, por lo que constituyen un injusto penal necesitado de pena. 5. LESIONES LEVES
Artculo 122.- Lesiones leves El que causa a otro un dao en el cuerpo o en la salud que requiera ms de diez y menos de treinta das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa, ser reprimido con pena privativa de Libertad no mayor de dos aos y con sesenta a ciento cincuenta das-multa. Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la pena Ser no menor de tres ni mayor de seis aos.
A diferencia de la legislacin anterior donde el alcance de este delito no se encontraba claramente establecido, la actual regulacin fija expresamente el tipo de lesiones que son subsumibles en el presente tipo penal, las cuales atendiendo a un criterio cuantitativo deben requerir mas de diez das y menos de treinta das de asistencia o descanso segn prescripcin facultativa 28 . Consideremos que el presente tipo constituye el tipo base de los delitos que conforman este capitulo. 5.1. CONSIDERACIONES GENERALES
28 En efecto, en el cdigo penal de 1924 este delito (Art. 166) quedaba enmarcado a partir del limite mnimo del delito de lesiones graves que tipificaba el Art. 165 CP y del limite mximo de las faltas contra el cuerpo o la salud a las que se refera el Art. 384 CP. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 22
Los injustos que atacan la salud de los individuos, son reprimibles en tanto y en cuanto, su concrecin material signifique un real menoscabo a cualesquiera, de las dimensiones psquico- fisiolgico-corporal, siempre y cuando se identifique una merma en la persona de la vctima, que a su vez afecta el desarrollo de su personalidad y su participacin en sociedad. No slo las lesiones graves estn en condicin de generar el estado de cosas, que se pretende evitar, con la penalizacin de estas conductas, sino tambin con otros comportamientos que pueden desencadenar un disvalor del resultado, merecedor y necesitado de pena. Nos referimos en este caso a las lesiones leves, en cuanto a una descripcin cuantitativa de la magnitud del evento tpico. En suma todas aquellas lesiones que no puedan ser ubicadas en el radio de accin del tipo penal de lesiones graves, sern abarcadas bajo los alcances normativos del artculo 122, siempre y cuando se cumpla con las condiciones previstas en la tipicidad objetiva. No olvidemos que entre las lesiones leves, en su grado ms inferior, aparecen las faltas contra la persona (Libro Tercero). En la doctrina se cuestiona la necesidad de una tipificacin penal autnoma, tomando en cuenta la relacin de subsidiariedad que subyace entre Las figuras delictivas de lesiones graves con las lesiones leves, pues esta ltima resultara de aplicacin cuando la conducta no puede ser amparada en el artculo 121.La realizacin de la conducta tpica es la misma: causar un dao en el cuerpo o en la salud, por lo que el comportamiento del artculo 122 se encuentra ya expresado en el tipo penal de lesiones graves. Basada entonces, que en el mismo articulado, se fije dicha condicin cuantitativa, a fin de rebajar sustancialmente la pena 29 . 5.2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO El bien jurdico protegido es la salud individual de la persona. 5.3. TIPO OBJETIVO Golpes de poca intensidad, heridas de mnima gravedad, excoriaciones, equimosis y otras vas de hecho, que no cuente con la idoneidad y/o actitud suficiente como para poner en peligro la vida de la vctima, que no supongan la mutilacin de un miembro u rgano principal del cuerpo o que lo hagan impropio para su funcin, que no causen incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala psquica permanente o la desfiguracin de manera grave o permanente. Quiere decir esto que cuando la incapacidad para el trabajo es unos das, cuando se mutile un rgano secundario del cuerpo cuando la invalidez o la anomala squica, es temporal, el acto ser constitutivo de lesiones leves. Los rasguos, araones de cierta entidad, en vista de su escasa magnitud lesiva, debern ser tipificados como faltas contra personas. As, Soler, al sealar q con respecto ala lesin leve, se
29 Ver ampliamente SOLER, S; Derecho Penal Argentino t. III, cit, ps, 139-141. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 23
ha plateado entre nosotros la cuestin referente al alcance de este delito ya que a veces el dao en el cuerpo o la salud asume caracteres tan acusadamente leves, que parece impropio aplicar la calificacin de delito a esos hechos: un rasguo, una ligera equimosis, etc 30 .El Derecho Penal solo ha de invertir, ante aquellas lesiones que de forma significativa repercuten de forma negativa en el bien jurdico tutelado, dejando de lado aquellas de mnima relevancia. El concepto de asistencia facultativa aludira, (), a la ayuda, atencin o cuidados que los profesionales de la sanidad pueden prestar a otra persona que los necesite a partir de las especiales capacidades personales y medios de que disponen 31 . El resultado puede verificarse en cualquiera de sus formas, apunta PEA CABRERA. As, es concesible un dao a la salud mental cuando se provoca al sujeto pasivo un shock nervioso que requiere asistencia mdica ms all de los lmites sealados para las vas de hecho. La entidad del dao, como se dijo, debe estar debidamente sustentado en la pericias medicas correspondientes que de cierta forma ser fundamental para la determinacin de la conducta tpica en la figura legal aplicable; no obstante cabe recordar que dicho examen 32 (medico-legal) es tomado en cuenta ya al momento que el juez abre la instruccin de conformidad con el contenido de la denuncia fiscal y si luego aparecen otras pruebas, que hacen q las lesiones unas graves no se puedan condenar por dicho delito, en virtud del principio de congruencia (acusatorio), siempre y cuando se formule denuncia por dicho injusto() no ha de olvidarse que tambin en estos casos de valor de la peritacin est sujeto a la decisin del tribunal y que en una comprobacin lograda por cualquier otro medio que contradiga la conclusin del informe mdico puede serle opuesta. 33
De todos modos el juzgador si, en el debate observa que la tipificacin penal es distinta deber hacer uso delas facultades previstas en el articulo285-del C de PP. 5.3.1. SUJETOS Cualquier persona puede ser sujeto activo de este delito. Sujeto pasivo puede ser cualquier persona mayor de catorce aos de edad; si la victima es menor de catorce aos el hecho se subsume en el supuesto agravado del Art. 121-A del C.P, recientemente modificado por la ley N 29699 (publicado el 04 de junio de 2011).
5.3.2. COMPORTAMIENTO TIPICO
30 SOLER, S; Derecho penal argentino T.III. cit. p .141. 31 Diez Repolles, J.L; Los Delitos de Lesiones, cit. p. 50 32 PEA CABRERA, R. Estudios de derecho penal, delitos contra la vida..., cit, p , 322. 33 FONTAN BALESTRA, C, Derecho penal, PARTE ESPECIAL, CIT, P ,93. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 24
El comportamiento del agente consiste en la produccin de un menoscabo en la integridad o en la salud (fsica o mental) de una persona, que requiera de 11 a 29 das de asistencia o descanso medico segn prescripcin facultativa. Conforme a las tablas de referencia del Instituto de Medicina Legal, las lesiones que requieres entre 11 a 29 das de descanso medico son las siguientes:
La lesin que importe una atencin facultativa o descanso medico menor a los 11 das constituye falta contra la persona, conforme en lo previsto en el articulo 441 del Cdigo Penal.
1 CABEZA AF D TEC moderado 06 15 s-c CRANEO A. Huesos propios de la nariz 05 15 s-c 2 TORAX AF D a. Costillas 05 20 s-c b. Neumotrax 10 25 s-c 3 MIEMBRO SUPERIOR D a. Luxacin Acromio clavicular 05 15 s-c b. Cubito: Cuerpo 05 25 s-c c. Radio 05 25 s-c 4 ABDOMEN AF D a. Ruptura de la Vejiga 10 25 s-c b. Ruptura de Uretra 10 25 s-c c. Hematoma Retroperitoneal 10 25 s-c 5 PELVIS AF D A. Pubis 05 25 s-c 6 MIEMBRO INFERIOR AF D Fmur a.1- Luxacin 05 20 s-c a.2- Ligamentos Pie b.1- Luxacin 03 15 s-c 7 ANEXOS Y OTROS AF D A. Quemaduras de 1, 2 y 3 segn su extensin 01 25 s-c B. Quemaduras (electrocucin) 01 25 s-c C. Heridas a Colgajo 05 20 s-c D. Necrosis de la Piel 05 20 s-c E. Desprendimiento de retina 10 25 s-c F. Heridas con desprendimiento de zonas corporales: pabelln auricular, dedos, pene, etc. 05 20 s-c UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 25
5.4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Se requiere que el agente haya actuado con dolo.
Al igual que las lesiones graves las lesiones leves solo resultan incriminadas a ttulo de dolo de que al autor haya impulsado su accin (generador de riesgo no permitido) a la produccin de una lesiones leves, de que haya sido consciente de que su conducta haya de inferir un dao en el cuerpo o en la salud de la vctima (dolo eventual). Si en vez de producirse unas lesiones leves se exterioriza un resultadoms grave que el esperado o dgase querido por el autor no se ha incluido en este caso la preterintencionalidad sin embargo se ha tipificado la absurda delictuosidad fortuita que no tiene nada que ver con la previsibilidad pues si las lesiones ms graves eran previsibles para el autor tendr que resolverse el asunto en base a un concurso ideal de delitos entre una tentativa de lesiones leves con unas lesiones culposas por el resultado. Cuando el resultado ms grave es desconectado de la conducta del autor, se quiebra la imputacin objetiva; cuando se causa una herida leve y a causa de la indiligencia de la propia vctima de sanarse la herida (auto-puesta en peligro) esta se convierte en grave de ninguna forma podr sostenerse la atribucin de responsabilidad, solo a ttulo de tentativa de lesiones leves. Por lo dems la preterintencionalidad, cuando la vctima muere a consecuencia de las lesiones siempre y cuando en agente pudo prever el resultado, nos remitimos al artculo anterior.
5.5. TENTATIVA Y CONSUMACIN
El delito se consuma cuando se produce ofensa en la integridad o salud (fsica o mental) de la victima. Se admite la tentativa.
5.6. AGRAVANTE
El ltimo prrafo contiene como agravante el hecho de que la victima muere a consecuencia de la lesin y el agente haya podido prever dicho resultado (homicidio preterintencional).
6. LESIONES LEVES A MENORES Y PARIENTES
Artculo 122-A: UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 26
En los casos previstos en la primera parte del articulo 122, cuando la victima sea menor de catorce aos, la pena es privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. Cuando el agente sea el tutor o responsable del menor, procede adems su remocin del cargo segn numeral 2 del articulo 554 del Cdigo Civil e inhabilitacin conforme a lo dispuesto en el cinco 5 del articulo 36 de nuestro cdigo. Cuando la victime muere a causa de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la pena, ser no menor de cinco ni mayor de nueve aos 34 .
Artculo 122-B: El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud por violencia familiar que requiera mas de diez y menos de treinta de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y suspensin de la patria potestad segn el literal e) del articulo 75 del Cdigo del Nio y Adolescente. Cuando la victima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la pena sea no menor de seis ni mayor de doce aos.
Estos dispositivos fueron incorporados a nuestra legislacin por el Articulo 1 de la Ley N 26788 (publicada el 16 de mayo de 1997), y por el articulo 12 de la Ley N 29282 (publicada el 27 de noviembre de 2008), respectivamente. El fundamento de la agravacin prevista en el primer dispositivo (Art. 122-A CP), conforme ya se ha expuesto, esta en el mayor reproche que ocasionan los atentados contra la integridad o salud de un menor de edad (menos de catorce aos en el presente caso), debiendo considerarse la especial inferioridad fsica de estos, as como que son personas en formacin y desarrollo de su personalidad, lo que puede verse trastocado con las acciones de violencia ejercidas es su contra. Asimismo, para el segundo supuesto previsto en el segunda prrafo del presente artculo, debe considerarse la especial relacin entre el agente y la victima, existiendo una cierta dependencia de esta ultima respecto a la primera. En cuanto al segundo dispositivo (Art. 122-B CP), el fundamento de la agravacin radica en una mayor intensidad del injusto (un mayor desvalor de la accin), pues tiene su fundamento en instituciones positivas (relacin de padres e hijos, matrimonio, concubinato y de confianza especial), de las cuales surgen una serie deberes especiales que se dirige a un obligado especial, no para que solamente no dae a los dems, sino para que fomente, preserve, garantice y mantenga seguros los bienes jurdicos que se encuentran dentro de su esfera jurdica.
34 Articulo recientemente modificado por el artculo nico de la Ley N 29699 publicada el 05 de junio de 2011. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 27
6.1. FUNDAMENTO DE ORDEN POLITICO CRIMINAL Constituye una tcnica legislativa adecuada la inclusin en ciertas modalidades delictivas se condiciones que agravan el tipo penal dando lugar a una respuesta penal ms intensa, pero para ello se debe cumplir con ciertas condiciones que dichas circunstancias calificadoras de mayor pena, revelen un mayor contenido del injusto tpico tato por el disvalor de la accin o por el disvalor del resultado. Posicin dogmtica que se ajusta plenamente a un Derecho pena del acto tal como lo consagro el legislador en la Exposicin de Motivos del C.P de 1991. No obstante el legislador en las continuas reformas legislativas que se han ido aconteciendo en los ltimos aos ha venido incluido circunstancias agravante basadas estrictamente en la cualidad del autor es decir en una relacin con la victima que por los especiales deberes que ello importa le conoce una situacin de confianza, de dominio, etc., para el reformador, es dato a saber, para ejercer una mayor coaccin punitiva, tal como lo ha plasmado tambin en los delitos sexuales . Lo que de cierta forma es correcto , pues quien se aprovecha justamente de ciertas instituciones tutelares , como la patria potestad , tutela y/o cratela, para perpetrar el injusto de hecho, que est infringiendo mayores deberes jurdicos, que determina la imposicin de sancin punitiva ms severa. Lo problemtico en todo caso, es que se haga empleo de esta tcnica legislativa, de normar de forma especfica dicha situacin de superioridad o dgase de ventaja que ostenta el autor frente a la vctima, cuando la formula correcta sera establecer dicha condicin en el Parte General, para que el juzgador pueda aplicarla como circunstancia agravante, al momento de la determinacin judicial de la pena, y si se quiere asegurar dicha determinacin habra de decirse que en ciertos delitos , su valoracin es imperativa para el juez. En todo caso, el artculo 46 del C.P (condiciones para la determinacin de la responsabilidad), ya incluye en el inciso tercero: la importancia de los deberes infringidos; cuestin que se adecua al caso in examine, pues qu duda cabe, que cuando se comete las lesiones, mediando las relaciones de parentesco que se describen en la descripcin tpica, se vulneran deberes concretos, que la ley ampara. En el C.P. espaol, en su artculo 23, se ha dispuesto una circunstancia mixta de parentesco, lo que permite al rgano jurisdiccional a poder atenuar o agravar la responsabilidad segn la naturaleza, los motivos y los efectos del delito, ser el agraviado cnyuge o persona a quien se halle ligado de forma estable por anloga relacin de afectividad, ascendiente, descendiente, hermano por naturaleza, adopcin o afinidad en los mismos grados del ofensor. Consideramos, por tanto, que la inclusin normativa de estas circunstancias agravantes , ha de sostenerse en base a una orientacin policitadora de la norma, de ejercer ciertos mensajes al colectivo, sobre todo, cuando se ponen al tapete situaciones concretas de alarma social . UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 28
Estado de la cuestin, que refleja un legislador poco atento a la sistemtica que ha de seguir el texto punitivo. De todas formas, parece que esta agravacin encierra a su vez, un contenido tico y/o moralista, de igual forma que en el caso del Parricidio, que no se condice con los principios legitimadores de un Derecho Penal democrtico. Por ello hemos de convenir, que la pena ms severa solo ha de justificarse, cuando efectivamente se acredita el prevalimiento de las especiales y particulares instituciones que vinculan el autor con su vctima, no resultando suficiente que slo se acredite el nexo legal previsto por la Ley. 6.2. CIRCULO DE AUTORES Primer requisito, se menciona que la vctima debe ser menor de catorce aos, luego se dice que el sujeto activo podr serlo: el padre, la madre, el tutor, guardador o responsable de aquel. Padre y madre son todas aquellas personas que de forma natural o legal, tiene una vinculacin de ascendientes con sus hijos, que proceden del mismo tronco o, en su defecto que han seguido los procedimientos previstos en la Ley , para constituirse en padres adoptivos, segn lo dispuesto en el articulo502 de Cdigo Civil, al menor que no est bajo la Patria Potestad se le nombrara tutor que cuide de su persona y bienes; por su parte guardador ser todo aquel que de forma temporal o definitiva se ha instituido en Custodio del menor, puede serlo la maestra del nido o de otras personas que se encargan de los jardines infantiles, tambin la empleada domstica; en suma como el mismo tipo penal lo seala de forma abierta todo responsable de aquel. 35
Como se sostuvo, que concurra algunas de las condiciones previstas para ser considerado autor del injusto agravado, pues debe agregarse la verificacin del abuso o del prevalimiento, a fin de dotar de contenido material la mayor necesidad y merecimiento de pena. Ahora bien en el segundo prrafo del artculo sub examine, se extiende el circulo de autores, cuando el agente sea el conyugue, conviviente, ascendiente, descendiente natural, o adoptivo o pariente colateral de la vctima. Conyugue ser todo aquel que se encuentra unido bajo el vnculo matrimonial con otra persona, siempre y cuando se halla seguido con el procedimiento establecido en el Cdigo Civil, para poder hablar de un acto jurdico valido, si se encuentran ya separados de hecho, no cabe aplicar la agravante en cuestin, pues ya no se acredita la convivencia que es lo que puede dar lugar al abuso de la posicin de conyugue. De igual forma , sern considerados concubinos(conviviente), todos aquellos que sin ser casados viven juntos desde un periodo de tiempo determinado, siempre y cuando estn libres de impedimento legal, de contraer
35 La cratela puede ser integrada en dicho elemento normativo del tipo penal. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 29
nupcias, y para que se pueda imponer la mayor pena, el hecho delictivo (lesiones), deben producirse bajo el rgimen de convivencia. Luego, el articulado menciona al ascendiente, no entendemos para qu se le incluye, si ste resultado siendo el padre o la madre, ya est previsto en el primer prrafo. Mientras que le descendiente es el hijo, que puede ser natural o adoptivo, procede del tronco del padre y la madre. Pero la pregunta es la siguiente si se supone que la vctima debe tener siempre menos de catorce aos , muy difcilmente podr darse esta hiptesis , al menos que en este caso, la edad de la vctima no interese, situacin que todos modos , no se ajusta a los motivos de la sobre-incriminacin, de que el sujeto pasivo sea un menor? E n definitiva se advierte, toda una nebulosa sobre las extensiones de estos tipos penales, que en realidad, complica la tarea del intrprete, termina por colisionar con el principio de legalidad (lex certa). Finalmente, dice la letra de la ley, que puede ser tambin sujeto activo: el pariente colateral de la vctima. Parentesco en lnea colateral es el lazo existente entre las personas que no descienden unas de otras pero que son relacionadas entre s por descender todas ellas de un antecesor comn v.gr., los hermanos, los primos carnales, () 36 . La intencin de ampliar de forma inconmensurable el circulo de autores , ha significado atribuir mayor responsabilidad penal , a personas, que por ms que son parientes, no tiene en realidad un vnculo de tal cercana, que pueda dar lugar al fundamento de la severidad punitiva. 6.3. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
El bien jurdico protegido es la salud de la persona individual.
6.4. TIPO OBJETIVO
6.4.1. SUJETOS
En relacin al Art. 122-A CP: en el primer supuesto el agente del delito puede ser cualquier persona de menos de 14 aos. Para el caso del segundo supuesto se requiere que el sujeto activo detente un especial deber de proteccin que emana de su calidad de tutor o responsable de un menor de 14 aos de edad (sujeto pasivo). En relacin al Art. 122-B CP: el agente y el sujeto pasivo del delito, conforme a la legislacin sobre violencia familiar (Ley N 26260), solo pueden ser: Los conyugues, los convivientes, los ascendientes y descendientes, los parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, y quienes habitan en el mismo hogar (siempre que no medien relaciones contractuales o laborales).
6.4.2. COMPORTAMIENTO TIPICO
36 Vsquez Garca, Y, derecho de Familia T.L.Cit.p 120. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 30
Dada la remisin del articulo 122 CP, el comportamiento del agente consiste en la produccin de un menoscabo a la salud (fsica o mental) de una persona (determinada segn lo previsto en la presente figura penal) que requiera de 11 a 29 das de asistencia o descanso medico segn prescripcin facultativa. Asimismo, al igual que en el Art. 122 del CP, tambin se prev un supuesto de mayor agravacin, cuando la victima muere a consecuencia de las lesiones y el agente pudo prever este resultado; esto es, un homicidio preterintencional.
6.5. TIPO SUBJETIVO
Se requiere necesariamente de dolo.
6.6. TENTATIVA Y CONSUMACION
El delito se consuma cuando se consuma el delito en la integridad o salud (fsica o mental) de la victima, conforme a las modalidades previstas en el presente tipo penal. Se admite la tentativa. 6.7. SANCION ACCESORIA Aparte de la pena privativa de libertad, el juzgador deber imponer al sujeto infractor de la norma, la suspensin de la patria potestad, segn el literal b) del artculo 83 del Cdigo del Nios y del Adolescente e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5) de la Parte General. La inhabilitacin es una pena que se orienta bsicamente a fines preventivos generales, y por no menos decirlo, tambin criminolgicos, de disuadir al colectivo de cometer estos delitos, mediando una mayor amenaza de pena, y de neutralizar las especiales condiciones de las cuales se sirvi el autor, para perpetrar el delito. Entonces, la suspensin de la patria potestad, sigue la suerte en realidad del artculo 77 CNA, que a la letra seala lo siguiente: la patria potestad se extingue o pierde: Inc. d).- por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos o en perjuicios de los mismos. Cuestin importante a saber, es que dicha suspensin, no podr imponerla el juez penal, pues esta institucin es una potestad que se confiere nicamente a los rganos jurisdiccionales especializados, los jueces de familia, tal como se desprende de las normas aplicables del CNA 37 , debi haberse previsto que el juez penal deba remitir copias al juez de familia, para lo que corresponda. Situacin distinta aparece en el caso de la inhabilitacin que se contempla en el inc. 5) del artculo 36 del C.P., pues dicha pena opera como accesoria, y la puede imponer el juzgador conjuntamente con la pena principal: incapacidad para el ejercicio de la patria potestad, tutela o cratela. Al margen de la distincin terminolgica que pueda subyacer entre
37 Libro Cuarto Ttulo I (Jurisdiccin y Competencia) artculos 133 bis 135. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 31
incapacidad y suspensin, al final ambas inciden de igual forma, sobre los derechos fundamentales del autor. No obstante lo que este nivel puede cuestionarse, es que se pretenda imponer una doble sancin por un solo hecho o, se le aplica la inhabilitacin que dispone el Corpus punitivo o la suspensin de la patria potestad que regula el CNA. ; Si ambas de aplican en forma simultnea, se contraviene el principio de non bis in dem. FORMAS AGRAVADAS, EL MENOR COMO VICTIMA 38
Art.121-A: En los casos previstos en la primera parte del artculo 121, cuando la vctima sea menor de catorce aos y el agente sea el tutor, guardador o responsable de aquel, la pena ser privativa de libertad no menor de cinco ni mayor d ocho aos, remocin del cargo segn el numeral 2 del artculo 554 del Cdigo Civil e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5).Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce. FORMAS AGRAVADAS. LESIONES GRAVES POR VIOLENCIA FAMILIAR Art.121-B: El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud por violencia familiar ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos y suspensin de la patria potestad segn el literal e)del artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes . Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la pena no ser menor de seis ni mayor de quince aos. FORMAS AGRAVADAS. EL MENOR COMO VICTIMA: Art.122-A: En el caso previsto en la primera parte del artculo 122, cuando la vctima sea menor de catorce aos y el agente sea el tutor, guardador o responsable de aquel, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos, remocin del cargo segn el numeral 2 del artculo 554 del Cdigo Civil e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5. Cuando la vctima muera a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de cinco ni mayor de nueve aos. FORMAS AGRAVADAS. LESIONES LEVES POR VIOLENCIA FAMILIAR Art. 122- B El que causa a otro dao en el cuerpo o en la salud por violencia familiar que requiera ms de diez y menos de treinta das de asistencia o descanso segn prescripcin facultativa, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor
38 De conformidad con la Ley N29282, del 25 noviembre de 2008. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 32
de seis aos y suspensin de la patria potestad segn literal e) del artculo 75 del cdigo de los nios y adolescentes. Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado la pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos. a. GENERALIDADES El Per revela un alto ndice de violencia familiar. Su materializacin importa una prctica sistemtica en los hogares nacionales agobiados por la carencia de las mnimas condiciones para una subsistencia digna. Siendo as, el mejor camino es entablar polticas pblicas dirigidas a erradicar este flagelo. Las instituciones pblicas comprometidas tienden una alianza estratgica y se definen un mbito de intervencin llevado a ms fines asegurativos cautelares y tuitivos de tal forma que cuando el foco de conflictividad social no constituye aun amenaza de trascendencia para el bien jurdico la reacio estatal debe ser eminentemente administrativa lo cual parecera entenderse con la dacin de la Ley N 26260 modificada por la Ley N 27306. 39 Dicho lo anterior resulta legtimo al Estado intervenir ante esta clase de comportamientos socialmente negativos amen de reducir de forma significativa dicha conflictividad y para ello debe hacer uso de los mecanismos e instrumentos jurdicos adecuados con arreglo al principio de proporcionalidad. Sin embargo es de verse que la ley sanciona por el parlamento publicado con fecha 27 de noviembre de 2008, ha optado por la utilizacin del Derecho penal, en mrito a sus efectos tico-sociales y a los efectos preventivo- generales de la sancin punitiva. Se instrumentaliza al Derecho penal, para fines promocionales, socio-pedaggicos, para la formacin de una determinada estructura de valores 40 . Bajo la creencia equvoca, de que la amenaza de la pena en abstracto, producir efectos motivadores de la no infraccin de la norma, en otras palabras dicho: de que los potenciales infractores de estas conductas disvaliosas, hayan de ser disuadidos psquicamente, de ser intimidados, por ende, inhibidos en sus impulsos delictivos. Es de recibido, que las incesantes reformas penales que ha sancionado el legislador en los ltimos aos, han seguido una misma tnica: primero, de incluir en el catlogo delictivo nuevas figuras delictivas, segundo, de incorporar nuevas circunstancias agravantes y, tercero, de aumentar de forma drstica los marcos penales, con el consiguiente peligro de contravenir los principios de proporcionalidad y de culpabilidad. Uno de los presupuestos bsicos para incriminar una conducta humana, para elevarla a la definicin de delito, es que manifieste una lesin y/o una aptitud de lesin a un bien jurdico merecedor de tutela penal, con arreglo al principio de ofensividad recogido en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal. El legislador debe sancionar las normas penales conforme a hechos, que segn el baremo del conjunto de la colectividad, son considerados como insoportables, en base a criterios uniformes de reproche social. Empero, el Parlamento
39 Vid. ms al respecto de mi obra Delitos contra la libertad e intangibilidad sexual. IDEOSA, LIMA, 2007, CIT, ps, 98- 102. 40 Ver al respecto, Silva Snchez, JM.; Aproximacin al Derecho Penal Contemporneo, cit., ps. 300-303. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 33
no puede legislar en materia penal, segn los valores acuados por ciertos sectores de la sociedad civil, que por su relatividad, definida abstraccin y vaguedad conceptual, lleve a la penalizacin de situaciones que no justifican ser alcanzados por una pena. Si las normas jurdico-penales en realidad generaran los efectos que de ellas se esperan, en cuanto a la reduccin significativa de las tasas de la criminalidad, la delincuencia sera un problema casi resuelto para el Estado, lo que no es as. No es que nos mostremos contestes a que la Violencia Familiar, no reciba un castigo en puridad severo y drstico, sobre todo cuando la vctima son los menores de edad (hijos), lo que cuestionamos es que se emplee innecesariamente la Ley penal, por dos criterios a saber: primero, porque las conductas tpicas que se encuentran glosadas en los artculos 121-A y 122-A, recogen claramente aquellas conductas, que se estn Incluyendo en los artculos incorporados (Arts. 121-B y 122-B) y, segundo, por la sencilla razn de que el Derecho penal no puede ser considerado como instrumento que haya de reivindicar al gnero femenino, aunque ello no haya de manifestarse directamente de la Ley en anlisis, dicho trasfondo ha sido la corriente que ha seguido los proyectos de penalizar la Violencia Familiar. As, Polaino Navarrete, al sostener, (...), resulta inaceptable desde el punto de vista de los principios constitucionales y de los principios de la Dogmtica Jurdico-Penal, que pueda concederse un trato punitivo diverso a un determinado acto delictivo de violencia domstica si el autor es hombre y la vctima mujer, o -ms concretamente- mujer que sea o haya sido esposa, concubina o novia con o sin convivencia respecto del agresor 41 . Lo que hace en realidad esta orientacin poltico criminal es de rebajar al ius puniendi estatal a un elemento catalizador de la moralidad de algunos, para ello no ha sido creado, nicamente para la proteccin preventiva de bienes jurdicos. Dicho lo anterior, se colige que el principio de legalidad es afectado, en su esencia material y en su composicin estructural (/ex certa). A decir de Vives Antn, el principio nullum crimen, nulla poena sine lege representa, pues, no slo un lmite formal al poder punitivo del Estado, sino tambin uno material que dimana del proceso de diferenciacin del derecho moderno, a lo largo del cual ste se independiza de las concepciones morales y religiosas y se cie a castigar las perturbaciones ms graves de la vida en sociedad 42 . Lo sealado por el penalista espaol, apunta a que la intervencin del Derecho penal se sujete a los principios de subsidiariedad y de ltima ratio. Segn una concepcin restrictiva, recurrir al instrumento penal resulta injustificado o superfluo cuando la salvaguardia del bien de que se trate puede obtenerse con sanciones de naturaleza extrapenal, afirma Giovanni Fiandaca. En efecto, en caso de que los instrumentos de tutela potencialmente aplicables tengan una misma eficacia,
41 Polaino Navarrete, M.; La legitimacin del Derecho penal en las Sociedades modernas:, Cit., p. 117. 42 Vives Antn, T.S.; Principio de legalidad, interpretacin de la ley y dogmtica penal.En: Estudios de filosofa de derecho penal. Daz y Garca Conlledo, M. / Garca Amado, J.A., Universidad Externado de Colombia, cit., p. 298. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 34
el legislador deber optar por el que menos restrinja los derechos del individuo (iure et civiliter utendum) 43 . La violencia institucionalizada, que significa el Derecho penal debe ser empleada de forma racional, conforme los dictados de un Estado de Derecho, de evitar que el aparato punitivo en vez de tutelar la libertad de los ciudadanos, se convierta en un arma represor de dichas libertades fundamentales. Una legalidad arbitraria, que sancionase conductas inocuas o amenazara con castigos gravsimos conductas apenas dainas no respondera a las exigencias de racionalidad dimanantes del principio de legalidad 44 . El Derecho penal debe realizar su funcin normativa, conforme el puente que tiende la poltica criminal con el saber de la criminologa, es decir, los datos que recoge dicha ciencia emprica, le permite al legislador realizar una revisin de lege ferenda, que se desdobla en dos planos: tanto en una dimensin penalizadora como despenalizadora. En la primera de ellas, el anlisis deber someterlo conforme a variables, que con un trasfondo material, permitan decidir que la conducta es merecedora de una pena, segn la perspectiva de daosidad social y, de que el resto de parcelas del ordenamiento jurdico se muestran insuficientes para poder controlar la conflictividad social producida por la conducta. De ah que la exigencia -sobre la cual concuerda toda la doctrina actual- de que el legislador se sirva en lo posible del aporte cognoscitivo ofrecido por el saber socio-criminolgico 45 . Por lo expuesto, habremos de decir, que la Violencia Familiar, es un fenmeno social que cada vez se expande ms en las familias peruanas, pero vayamos a ver si las conductas que son constitutivas de dicha figura, merecen ser elevadas a la categora de delito o, si las personas que forman parte del ncleo familiar o de otro ndole, que se comprendan en el Derecho de Familia, determinen per se una criminalizacin autonmica. Lo dicho anteriormente, debemos cotejarlo con los dispositivos legales, en su redaccin original, antes de la modificacin producida por la Ley N 29282, en lo que a los artculos 121- A y 122-A refiere, en el sentido de que el fundamento de la incorporacin de los artculos 121-B y 122-B, nicamente se basa en el calidad del autor, del sujeto activo. Mientras que en el tipo base los posibles agentes del delito, sern: el tutor, el guardador o responsable del menor; en los tipos agravados, el sujeto activo sern todos aquellos que pueden ser comprendidos en la definicin del artculo 2 del TUO de la Ley N 26260, modificado por la Ley N 29282, publicada el 27 de noviembre de 2008. La pregunta sera la siguiente, justifica en realidad, que el padre y/o la madre as como el abuelo o el cuado, reciban una pena ms grave que el tutor o el curador?, son acaso los lazos sanguneos que subyacen entre la vctima y el ofensor, lo que debe sustentar un juicio de culpabilidad ms intenso, tal como lo hemos
43 Giovanni Fiandaca, E.M.; Derecho Penal. Parte General; cit., p. 57. 44 Vives Antn, T.S.; Principio de legalidad, interpretacin de la ley y dogmtica penal, cit., p. 298. 45 Giovanni Fiandaca, E.M.; Derecho Penal. Parte General; cit., p. 56 UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 35
sealado en el artculo 107 del CP, que tipifica el injusto de parricidio 46 ?, interrogante que contestaremos lneas ms adelante.
b. DEFINICIN DE VIOLENCIA FAMILIAR El artculo 2 de la Ley define a la Violencia Familiar, como cualquier accin u omisin que cause dao fsico o psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o coacciones graves y/o reiteradas, as como la violencia sexual que se produzcan entre: cnyuges, convivientes, ascendientes, descendientes, parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; o quienes habitan en el mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o laborales. De lo que se desprende, es que esta Ley no protege bienes jurdicos distintos a los tutelados en el Captulo IX del Cdigo Penal. Este dispositivo legal, con su modificatoria de su artculo 2o, slo coadyuva a otorgar una mayor proteccin del bien jurdico: libertad e indemnidad sexual. Consecuentemente, todo acto violatorio a la libertad e indemnidad sexual habr que remitirse a los artculos pertinentes del corpus punitivo y en el caso de violencia familiar que no se refiera a violencia sexual a la Ley N 26260; en cuanto delimitacin de un injusto administrativo con un injusto penal, importando el primero una afectacin considerable a la entidad material del bien jurdico, desencadenando una mayor perturbacin social, en tanto que el segundo, por no suponer una trascendencia de ofensividad social suficiente, se hace acreedor de sanciones y medidas cautelares de orden administrativa. nicamente en el marco del injusto penal puede reaccionarse con penas y medidas de seguridad. La Ley mencionada, trae como innovacin la ampliacin de las facultades de los Juzgados y Fiscalas de Familia y a la Polica Nacional, en los procesos penales contra la libertad sexual producidos en el seno familiar: de recibir las denuncias por violencia familiar (art.4), de dar trmite a todas las peticiones que se formulen en forma directa por la vctima o sus familiares (art.9), e incluso podr actuar de oficio ante el conocimiento de los hechos. Puede tambin adoptar las medidas de proteccin inmediatas conducentes a impedir que la vctima contine siendo maltratada garantizando as su integridad fsica, moral y psicolgica (art.10). Es decir, al otorgar la norma amplias facultades a los operadores y rganos de justicia, lo que se pretende es de otorgar las mximas garantas a la vctima cautelando su integridad fsica y moral en todas las fases del proceso. Introducindose de esta manera a una nueva corriente reivindicatoria de los derechos fundamentales de la vctima: la Victidogmtica. Ahora bien, la Ley N 29282, extiende a otras personas, como posibles protagonistas de un evento de Violencia Familiar, a la parentela que se entabla a partir de la relacin concubina; quienes podrn ser considerados como autores, de las conductas delictivas contenidas en los artculos 121-B y 122-B.
46 Vid., ms al respecto, ver Tomo I, cit., ps. 104-116 UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 36
c. Sujeto activo y pasivo en los artculos 121B y 122B En lo que respecta a los agentes del delito, en el marco de los artculos 121-A y 122-A, lo nico que cabe decir es que han sido excluidos de la redaccin normativa al padre y la madre, pues dicha condicin es justamente la que justifica la incorporacin de las agravantes in examine. En principio, son los padres, tanto el padre como la madre del sujeto pasivo, de acuerdo a los sostenido en el anlisis de los artculos 121-A y 122-B, de la presente monografa. nicamente se est incluyendo a los parientes de uno de los convivientes, hasta el cuarto grado de consanguinidad, es decir, hasta los primos (cuarto grado por consanguinidad) y los cuados (segundo grado por afinidad). Sujeto pasivo ser el menor de catorce aos. d. ANLISIS DOGMTICO Y POLTICO CRIMINAL Como se ha sealado en lneas anteriores, la inclusin de los artculos 121-B (Lesiones graves por violencia familiar) y el 122-B (Lesiones leves por violencia familiar), importa la construccin de figuras agravadas, sustentada en la calidad del autor y de la vctima, que en este caso deben ser el padre y/o la madre, pudiendo asumir ambas cualidades, sumado claro est, a los hijos y el resto de personas, que han son comprendidas en el artculo 2o de la Ley N 26260, luego de la modificacin efectuada por la Ley N 29282. Por los motivos expuestos, las circunstancias agravantes que se glosan en los artculos 121-A y 122-A (tambin modificados), nicamente podrn ser cometidos por el tutor, curador, guardador o responsable del menor, bajo el entendido que en estos supuestos no existe una vinculacin familiar, lo que no es tanto as, en la medida que segn lo previsto en el artculo 506 del Cdigo Civil el juez puede nombrar como tutor al familiar ms prximo e idneo del impber. Por consiguiente, los artculos 121-B y 122-B, dara lugar a una agravacin basada en la institucin de la patria potestad; que en puridad de la verdad, no revela un mayor plus de sustantividad del injusto, para hacer una distincin cuando el delito es cometido por el padre o cuando es perpetrado por el curador. El hecho de que la vctima sea el hijo o el cnyuge del agresor, no importa un dato suficiente a saber, para proceder a una criminalizacin, no determina la configuracin de un injusto cualificado; si es lo que se busca penalizar es el prevalimiento, ello ha de constituirse en un UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 37
basamento general y no determinado de forma particular. La ley penal ha de sujetarse al principio de igualdad constitucional, en un orden democrtico de derecho. En resumidas cuentas, la participacin del Derecho penal debe ser reservada ante aquellos hechos, que revelen una magnitud de lesin considerable, en cuanto una afectacin concreta al cuerpo y/o la salud de la vctima, tomando lugar las figuras delictivas de lesiones, que se encuentran ya contempladas en el catlogo delictivo. El aparato punitivo estatal no puede ser concebido como un medio de reivindicacin, de una perspectiva anclada en el Gnero, sino como mecanismo protector de bienes jurdicos merecedores de tutela penal. Se sigue apelando al discurso, de que el Derecho penal todo lo puede resolver, discurso poltico, que slo puede alcanzar una percepcin cognitiva de seguridad. e. CONSECUENCIAS ACCESORIAS Y PENALIDAD APLICABLE Cuando la perpetracin del injusto penal, resulta del aprovechamiento de un rol de Garante, en base a las diversas relaciones jurdico-institucionales que se han glosado en el ordenamiento jurdico, que tienen como base la familia, las instituciones del Amparo Familiar as como aquellas que se instituyen a partir de la Ley, el contrato y las convenciones. En el marco de los artculos 121-A y 122-A, en lo que a la sancin punitiva se refiere, es que la pena privativa de libertad en el primero, oscila ahora entre cinco y ocho aos. Mientras que la sancin accesoria de inhabilitacin, ser impuesta segn lo dispuesto en el artculo 36 inc. 5) del CP, es decir, queda igual; ms se suma la denominada remocin del cargo, con arreglo al artculo 554 del CC 47 . Entonces, segn lo establecido en el marco sancionador, no slo el autor quedar inhabilitado para el ejercicio de la tutela o cratela, sino que ser removido del cargo, al haber incurrido en una infraccin mayor de los deberes de cuidado que la Ley le asigna. En lo que refiere a los artculos 121 -B y 122-B, dichos comportamientos tpicos reciben una pena no menor de cinco ni mayor de diez aos y no menor de tres ni mayor de seis aos respectivamente. Se elimina la consecuencia accesoria de inhabilitacin, prevista en el inc. 5) del artculo 36 del CP, y se incluye la suspensin de la patria potestad, segn lo contemplado en el artculo 75 del CNA. El dispositivo legal finalmente mencionado, regula la denominada Suspensin de la patria potestad, a diferencia del texto original, que reglaba de forma errnea el artculo 83 del CNA, cuando en realidad habra de referirse al artculo 77 (in fine), pues es una de las causales para la extincin o la prdida de la patria potestad, es precisamen- te: Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos o en perjuicio de los mismos; de tal forma que existe una incongruencia entre la consecuencias accesoria y el supuesto de hecho contenido en las normas invocadas.
47 Ser removido de la tutela: 1.- El que incurra en alguno de los impedimentos del artculo 515 (impedimento para ejercer tutora), si no renuncia al cargo y, 2.- El que cause perjuicio al menor en su persona o intereses. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 38
La Suspensin de la patria potestad, procede por habrsele abierto proceso penal al padre o la madre por delitos previstos en los artculos 173, 173-A, 176-A, 179, 181 y 181-A, tal como se desprende del inc. h) del artculo 75 del CNA; es decir, los delitos de lesiones ni siquiera estn incluidos en el inciso citado, trasladar la hiptesis al inc. e) del mismo articulado, no lo considero correcto, por motivos de interpretacin, el maltrato fsico o mental, debe tratarse de una falta como mximo. No resulta en realidad lgica y coherente, que la suspensin de la patria potestad slo sea aplicable en los delitos sexuales y, no en los delitos que atentan contra el cuerpo y la salud, cuando la relacin de la pareja criminal es la misma. Asimismo, la suspensin de la patria potestad, como se infiere del artculo 75 del CNA, es una medida de coercin (cautelar), que ha de imponer el juzgador, cuando abre instruccin por las figuras delictivas all contenidas 48 . Consecuentemente, no cabe la suspensin, sino la extincin o prdida de la patria potestad, lo que no significa que estemos de acuerdo con una sancin tan grave, siendo suficiente la inhabilitacin, de acuerdo a lo normado en el inc. 5) del artculo 36 del CP. En relacin a la figura preterintencional, que se ha glosado en los ltimos prrafos de los artculos 121-B y 122-B, ver el anlisis dogmtico desarrollado en el artculo 121.
7. LESIONES CON RESULTADO FORTUITO
Artculo. 123: Cuando el agente produzca un resultado grave que no quiso causar, ni pudo prever, la pena ser disminuida prudencialmente hasta la que corresponda a la lesin que quiso inferir.
Este dispositivo tiene como antecedente inmediato el Art. 167 del Cdigo Penal de 1924 49 , respecto del cual, la regulacin actual no presenta mayores innovaciones. Roy Freyre informa que el origen de este dispositivo se encuentra en el Art. 110 del proyecto Suizo de 1918 50 .
7.1. OBJECION DOGMATICA Seguimos recalcando la necesidad de que los tipos penales se correspondan con los principios legitimadores del Derecho penal, que se encuentran comprendido en el Ttulo Preliminar del C.P. Es la nica forma, creo, que puede cautelarse que la reaccin punitiva sea el ejercicio de
48 Lo afirmado debemos analizarlo de acuerdo a la modificacin efectuada al artculo 177 y la incorporacin del artculo 181-B, va la sancin de la Ley N 29194 del 25 de enero de 2008; Al respecto, remitirse al tomo I, cit., ps. 759-761 y Tomo II, cit., ps. 90-92. 49 Articulo 167: cuando el delincuente hubiere causado un resultado grave que no quiso causar ni pudo prever, la pena podr ser disminuida prudencialmente hasta la que corresponda a la lesin que quiso inferir. 50 Ob. Cit. P. 329. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 39
una respuesta estatal razonada y ponderada, imprescindible en el marco de un orden jurdico coaccionador, de arbitrar la legitimidad de la sancin, y para ello, se deber establecer la vinculacin anmica (subjetivo) del autor con el injusto tpico que se le atribuye haber cometido. El principio de determinacin que se contrae en la categora dogmtica de la tipicidad, no slo supone que el comportamiento prohibido se encuentre detallado de forma clara y especfica, sino tambin que dicha conducta responda a los factores personales inherentes a la persona del autor. De la motivacin que gener el impulso de la accin que dio lugar al resultado lesivo o, en otro orden, la normatividad reglada que fue contravenida por parte del autor, siempre y cuando sta le sea exigible cumplir y contaba con capacidad de hacerlo. Dolo y culpa, describen la especial atribucin personal del agente, con el hecho que es objeto de valoracin jurdico-penal. El principio de culpabilidad, que se plasm en el artculo VII del Ttulo Preliminar del C.P., no fue una declaracin normativa simblica, sino ms bien el lmite que habra de respetar el legislador, al momento de criminalizar una determinada conducta, de comn idea con lo previsto en los artculos 11 y 12 de la Parte General. Hemos cuestionado en varias lneas de esta monografa, la construccin de las figuras preterintencionales, por su compleja estructura dual, que debera ser reconducida al concurso ideal de delitos, pero bueno, sin justificar su permanencia, pueden ser importantes a efectos de poder penalizar con mayor dureza ciertos resultados de mayor antijuridicidad, siempre y cuando pueda ser atribuido a ttulo de culpa. Sin embargo, observamos cmo se ha hecho rajatabla al principio de culpabilidad, cuando de forma inslita, se tipific la figura de las lesiones con resultado fortuito. Hoy en da la ciencia penal, a pesar de sus detractores, somete la imputacin delictiva a un doble baremo a saber: imputacin objetiva, de que el resultado lesivo acaecido y/o la puesta en peligro del bien jurdico tutelado se consecuencia directa de la generacin de un riesgo no permitido que tomado concrecin con la conducta del autor e, imputacin subjetiva, que refiere a la vinculacin anmica (normativa) del agente con el hecho punible. Lo que se quiere decir en otras palabras: que debe existir una correspondencia perfecta entre la dimensin objetiva con el plano subjetivo, lodo lo que no cabe cuadrar en dicha armoniosa relacin, simplemente no puede ser objeto de imputacin delictiva, so pena de vulnerar los principios rectores de un Derecho penal democrtico. La faz subjetiva del tipo en los delitos dolosos se caracteriza por una rigurosa coincidencia entre la finalidad y el hecho tpico objetivo, es decir, entre la faz subjetiva y objetiva de la accin 51 . Mientras que el tipo subjetivo del delito culposo implica la determinacin de los deberes generales que recaen sobre determinados sujetos, en cuanto a una determinada actividad reglada por el Estado, cuya infraccin normativa da lugar a la creacin de un riesgo
51 Cury Urza, E.; Derecho Penal. Parte General, cit., p. 303. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 40
no permitido, cuya punicin depender de las factores personales y de orden general que han de valorarse en el caso concreto. A ciencia cierta, no sabemos sobre que ha de basarse la imputacin delictiva de aquel resultado, que el agente no quiso causar (dolo) y que no pudo prever (culpa), podemos fcilmente poner un ejemplo: A que marcha en su carro en la velocidad permitida y en el carril autorizado, de forma repentina se le cruza un peatn (B) en un lugar no sealizado, por lo que fruto del azar el vehculo arrolla a B, provocndole lesiones graves. El conductor, no fue consciente del peligro que se estaba creando, y menos, infringi normatividad alguna, que pueda incidir en un resultado atribuible a ttulo de imprudencia; entonces, que nos queda preguntar al acusado lo siguiente Diga usted cul era la magnitud de lesin que quera inferir a la vctima, en vista de que haya evidencia que usted mantena rencillas con el ofendido?, esto significa descender a una esfera (volitiva) que ms all de los lmites que han de valorarse, en materia de imputacin jurdico-penal. Se puede decir, por otro lado, que el tipo penal habra de interpretarlo de la siguiente forma. S, evidentemente, el autor quiso causar unas lesiones, las que fueron leves, o tal vez a nivel de faltas, pero luego sobrevino un resultado ms grave, que no fue abarcado por la esfera cognitiva, y que tampoco puedo prever, y ante ello con qu nos quedamos?, con la aparicin de factores causales concomitantes y/o posteriores, que incidieron en la produccin de lesiones graves; v. gr., el agente arremete fsicamente al sujeto pasivo, ocasionndole una herida leve, pero luego la vctima no hace caso a la receta del mdico, y la herida se convierte en grave. Siendo as, se da cuenta de una ruptura del juicio de imputacin, a partir de mbitos y/o esferas de delimitacin de responsabilidad (auto-puesta en peligro), por lo que el autor simplemente tiene que ser penalizado por lesiones leves o faltas contra la persona y el resultado ms grave, ste queda ah, pues a la vctima no se le puede penalizar por actos que atentaron contra su Propia salud. La imputacin objetiva del resultado no puede ser connotada tpicamente, porque an cuando la conducta desplegada por el agente pueda ser considerada como una condicin para el resultado, ste escapa a la capacidad de control del autor, dado su carcter imprevisible 52 . De recibo, el tema en cuestin tendr una repercusin ms de ndole procesal as como llevado al campo de la determinacin judicial de la pena, pues sern las evidencias (pruebas), que se presenten en el proceso, las que determinen cul fue la intencin del imputado, de acuerdo con la prueba del dolo, dependiendo de las otras que incidan en la ruptura del juicio de imputacin delictiva, cuando hayan de advertirse otros factores causales que desencadenaron el resultado ms grave. Elementos de juicio que deber tomar en consideracin el juez, para la determinacin de la pena, y solo para ello sirve esta irreflexiva tipificacin penal, pues conforme es de verse, ella no viene precedida por un marco penal imponible; en tal virtud, la conducta ser incriminada por el tipo de lesiones leves o el artculo
52 Pea Cabrea, R.; Estudios de Derecho Penal. Delitos contra la vida, cit., p. 324. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 41
122-A o, en su defecto por faltas contra la persona, no lo podr ser por lesiones culposas, en mrito a la exigencia subjetiva de carcter volitiva. Tambin debe ponerse en cuestin el principio acusatorio, de que la sentencia de condena sea congruente con las tipificaciones penales contenidas en la acusacin fiscal, y para ello ser el fiscal quien de forma primera determina la adecuacin de la conducta bajo los alcances normativos de un tipo penal concreto. En la prctica esta figura legal es inoperante, lo nico que causa es confusin, ms que claridad conceptual. Parafraseando a Pea Cabrera, diremos que en nuestro ordenamiento penal y en todo el Derecho Penal vigente, la causalidad est referida, en ltima instancia, a la subjetividad del autor, por lo que resultara injusto responsabilizar al agente por un efecto fortuito que "no quiso causar ni pudo prever". Un nuevo Cdigo Penal respetuoso de las garantas mnimas, que ha de observar en la concrecin de la conducta tpica, no puede acoger en su seno una construccin normativa abiertamente incompatible con el principio de culpabilidad. 7.2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO El bien jurdico protegido es la salud individual de la persona. 7.3. TIPO OBJETIVO
7.3.1. SUJETOS Tanto el sujeto activo como pasivo puede ser cualquier persona. 7.3.2. COMPORTAMINETO TIPICO El comportamiento del agente esta dirigido a causar a la victima una lesin leve o menos grave del resultado que finalmente se concreta; el resultado ms grave se produce por circunstancias que no pudieron ser previstas por el agente; esto es, que resultaron fortuitos. El caso fortuito es considerado como un hecho imprevisible e incalculable que sobreviene de sorpresa en el comportamiento del hombre, provocando un resultado que, que prev lo previsibles; en el caso fortuito, por el contrario, el agente procede de forma irreprochable al no prever lo normalmente imprevisible. A pesar de que no se seale expresamente, cuando el tipo penal hace referencia a un resultado grave, deber entenderse por tal, no solo a las lesiones graves sino incluso a la muerte de la victima; as como tambin a lesiones que dentro de un tipo penal resulta de mayor gravedad, como el caso en que el agente quiere causar una lesin simple (pocos das de atencin facultativa o descanso), sin embargo, produce una lesin de mayor gravedad; UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 42
inclusive puede considerarse el caso en que se quiere causar una falta contra la persona y resulta un delito.
7.4. TIPO SUBJETIVO La accin que inicialmente despliega el agente debe tener el carcter de doloso; el supuesto culposo queda excluido ya que la norma hace referencia expresa a la lesin que quiso causar. 8. LESIONES CULPOSAS
Artculo. 124: El que por culpa, causa a otro una dao en el cuerpo o la salud, ser reprimido, por accin privada, con pena privativa de libertad no mayor de un ao y de sesenta a ciento veinte das multa. La pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de dos aos y de sesenta a ciento veinte das multa, si la lesin es grave, de conformidad a los presupuestos establecidos en el artculo 121. La pena privativa de libertad ser no menor de un ao ni mayor de tres aos se el delito resulta de la inobservancia de reglas de profesin, de ocupacin o industria y no menor de un ao ni mayor de cuatro aos cuando sean varias las victimas del mismo hecho. La pena privativa de libertad ser no menor de cuatro aos no mayor de seis aos e inhabilitacin, segn corresponda, conforme al Artculo 36 incisos 4), 6) y 7), si la lesin se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando el agente bajo el efecto de drogas toxicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, en el caso de transporte particular, o mayor de 0.25 gramos-litro en el caso de transporte pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, o cuando el delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de trnsito 53 . 8.1. NOCIONES GENERALES
Es antecedente de la presente figura penal el art. 168 del Cdigo Penal derogado 54 , el mismo que se bas en el art. 111 del proyecto suizo de 1918. El cdigo penal de 1863, como se ha
53 Redaccin actual conforme a la modificatoria introducida por Ley N 29439, publicada el 19 de noviembre de 2009. 54 Artculo. 168 CP 1924: El que por negligencia, causare una lesin corporal que requiera asistencia medica hasta por mas de quince das o produzca impedimento de trabajo por igual tiempo, ser procesado por denuncia de parte y reprimido con prisin no mayor de dos aos o multa de la renta de UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 43
indicado, tampoco regul las lesiones culposas en forma independiente, pues siguiendo la tradicin espaola, estatuy en forma genrica la responsabilidad penal por culpa, como una atenuante de la pena en relacin a cualquier delito (Art. 60).
Al igual que en el caso del homicidio culposo, la redaccin actual que tiene el presente dispositivo legal es el resultado de sucesivas reformas legislativas; as, en mrito al Art. 1 de la Ley N27753 publicada el 09 de junio de 2002-, se elevaron las penas para los supuestos agravados, y se agregaron las siguientes agravantes: i) Conduccin de vehculo automotor en estado de ebriedad o bajo el efecto de estupefacientes; y, ii) Cuando la lesin resulte de la inobservancia de las reglas tcnicas de transito; sin embargo, estas agravantes, en virtud del Art. 1 de la Ley N 29439 publicada el 19 de noviembre de 2009-, fueron rediseadas, destacndose las siguientes modificatorias: i) Introduccin de la causacin del resultado mediante el empleo negligente de arma de fuego; ii) En el Caso del conductor de vehculo motorizado (que es extensivo el caso del que emplea negligentemente un arma de fuego), se precisa adecuadamente las sustancias txicas bajo los cuales opera el agente, ya no solo limitado a los estupefacientes, sino a las drogas toxicas, sustancias psicotrpicas o sintticas; y, finalmente, iii) En el caso del conductor de vehculo motorizado, se distingue si se trata de un transporte particular o del transporte pblico de personas, mercancas o carga en general. En el primer caso la agravante de la conduccin en estado de ebriedad opera cuando se determina que el conductor tiene presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro; mientras que en el segundo caso, la agravante opera cuando se detecta en el conductor la presente de alcohol en su sangre en proporcin mayor de 0.25 gramos-litro. Como se ha indicado, a diferencia de lo previsto en el Cdigo Penal derogado, el texto legal vigente emplea el trmino culpa, que es adoptado en el sistema italiano, para referirse a negligencia; sin embargo, eta distincin no tiene mayor importancia, por cuanto la negligencia, ha sido siempre entendida como sinnimo de culpa. Las lesiones imprudentes el igual que el homicidio imprudente o culposo, como todo delito culposo, es un tupo abierto, pues la ley, ante la imposibilidad de describir con certeza las innumerables formas de conducta que puedan afectar un deber de cuidado y lesionar o crear
tres a noventa das, una vez iniciada la instruccin continuara de oficio, salvo que el agraviado renuncie expresamente a la prosecucin de las actuaciones. Corresponde el juzgamiento de oficio y la pena de prisin no mayor de cinco aos, en los casos en que la asistencia medica o el impedimento de trabajo fuera mayor de treinta das, o si por negligencia el autor de la lesin hubiera infringido un deber impuesto por su funcin, su profesin o su industria, siempre que la asistencia medica o el impedimento de trabajo exceda de veinte das. El juez podr acumular la multa con la prisin. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 44
un peligro contra la vida, no precisa las caractersticas de la conducta tpica, la conducta esta descrita de manera indeterminada por el tipo, sino que se limita a realizar una regulacin amplia o abierta, que debe ser completada por el juzgador, quien deber identificar, en el caso concreto, la norma de cuidado que permita identificar el correspondiente deber de cuidado, para con ello completar el tipo penal. Una adecuada poltica criminal debe estar atenta a los datos que le proporciona la ciencia criminolgica, a fin de que el Derecho penal pueda ajustar su intervencin a las exigencias de la sociedad moderna. Una sociedad sumida en la angustia y el temor, producto de los nuevos peligros que ha trado a colacin el umbral del tercer milenio, de acuerdo a la configuracin estructural de la denominada Sociedad de Riesgo, con ello el derecho punitivo ha de considerar en serio una redefinicin del modelo poltico criminal vigente. Estos nuevos riesgos, ponen en peligro la indemnidad de los bienes jurdicos fundamentales; v. gr., las innovaciones tecno-prcticas, las cirugas plsticas, la manipulacin gentica, los viajes aro-espaciales, las pruebas nucleares, armas qumicas, etc.; sumado ello, a las actividades ya existentes como el trfico rodado, los trabajos en las minas y en las plantas industriales, los deportes de alto riesgo, etc.; ponen en cuestin las tareas que debe desempear el Derecho penal, segn su funcin preventiva-protectora de los intereses jurdicos ms importantes, tanto para el hombre como para la sociedad. En el marco de un Derecho penal liberal, el injusto era caracterizado en mayor medida por los delitos dolosos, dado su inherente significado con la personalidad humana, en que debe basarse la imputacin delictiva, pues en principio slo aquellas conductas que revelan una intencin lesiva deben ser objeto de punicin, es decir, cuando el autor dirige su accionar, conociendo que ste puede propiciar un estado de lesin o un estado de peligro; por lo que se dira que son los injustos dolosos, los que importan una desobediencia normativa, cuya manifiesta actitud de contravencin, justifica la reaccin punitiva. No obstante lo dicho, es de verse, que en esta sociedad moderna, adecuada al paradigma de un Estado Social, la necesidad de tutelar los bienes jurdicos fundamentales, pasa tambin por exigir que los ciudadanos amolden sus comportamientos a determinados estndares, los que se determinan normativamente, mediante prescripciones legales, que tienen por objeto impedir que se produzcan eventos daosos para los bienes jurdicos; de tal manera, que ciertos individuos (destinatarios), estn obligados a ceir sus actuaciones a los modelos conductivos que se plasman en aqullas, mediando prohibiciones o en su defecto mandatos de realizacin, cuya contravencin puede generar riesgos no permitidos, que pueden acabar en situaciones de lesin. Por consiguiente, aparece la necesidad por penalizar las conductas imprudentes, a fin de reforzar los cometidos preventivo-generales de las normas de sancin, sobre todo, cuando las conductas tpicas atacan bienes jurdicos personalsimos. Garanta esencial, si pretendemos encuadrar la intervencin punitiva a los principios de subsidiariedad y de ltima ratio. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 45
Como tuvimos oportunidad de apreciar, en el caso de los delitos de homicidio, su variante culposa despliega una importante labor poltico criminal, sobre todo tomando en cuenta que la realidad social, refleja una alta estadstica de mortalidad a causa de la comisin del tipo penal previsto en el artculo 111 del C.P., y si esto es as, debe concluirse que no requiere mayor tutela penal, a travs del tipo culposo, la vida humana, sino tambin la salud de las personas. Mxime, si las lesiones son consumidas ya en el tipo de homicidio, por lo que sera ilgico dejar fuera de una mayor tutela al cuerpo y salud de los individuos. La tipificacin de las lesiones culpas constituye un fin legtimo de un Derecho Penal Moderno, que aspira a lograr un mximo de proteccin para los bienes jurdicos preponderantes, sin que ello suponga una intensificacin ilegtima del plano de actuacin del mismo. Cuestin importante a relevar, es que la aplicacin del tipo penal previsto en el artculo 124, ha de concretizarse de forma subsidiaria, cuando no resulta de aplicacin el artculo 111 del C.P.; dicho de forma simple, si la desobediencia normativa proviene de una infraccin del deber de cuidado, a efectos de ajustar la conducta al radio de accin de la norma, bastar con valorar el disvalor del resultado; si luego de transcurrido un lapso de tiempo, toma lugar la muerte de la vctima, pues no se podr variar la tipicidad objetiva de la conducta, no se puede sostener la imputacin objetiva del resultado, en la previsibilidad de la previsibilidad; de todos modos si el resultado letal, se da en un tiempo corto, no habr problema de atribuir responsabilidad por homicidio culposo, siempre y cuando dicho estado de disvalor, haya podido ser previsto por el autor, desde la perspectiva de una diligencia ordinaria: si como resultado de una accidente automovilstico, el atropello a un peatn en principio slo dio lugar a unas lesiones graves, pero luego de dos das que entro en coma el paciente, ste fallece. Todos los aspectos mencionados, deben ser adecuadamente canalizados en sede procesal, a fin de cautelar los principios consustanciales al acusatorio y al debido proceso. 8.2. BIEN JURDICO PROTEGIDO
El bien jurdico protegido es la salud individual de la persona. 8.3. TIPO OBJETIVO La modalidad tpica en cuestin hace alusin, al que por culpa, causa a otro, dao en el cuerpo o en la salud, esto quiere decir, que primero debe descartarse el dolo, para ello debe verificarse que el riesgo no permitido creado por la conducta del autor, no era cognoscible por el mismo, que no tomo conocimiento efectivo (dolo eventual), de que su comportamiento tena aptitud de lesin para el bien jurdico protegido. Luego, podr hablarse si se trata de una culpa consciente o inconsciente, cuestin que podra tener importante, a efectos de graduar la pena por el juzgador, ms dicha distincin no est contemplada de lege lata. Segundo, debe analizarse si el autor infringi una norma de cuidado, el deber que le estaba prescrito por ley, que le exiga adecuar su conducta conforme ciertos parmetros regulados en la normatividad aplicable, de acuerdo a la actividad desplegada; a dicha informacin, habr UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 46
que agregar lo siguiente: que la contravencin normativa haya generado un riesgo jurdi- camente desaprobado, esto es, que la accin haya desbordado el plano de legalidad, a partir de ah, se podr saber si es que ha ingresado al mbito de proteccin de la norma. Tercero, que el resultado lesivo acontecido, sea la efectiva concrecin del riesgo no permitido atribuido al autor, para tales efectos, debe descartarse que el disvalor antijurdico exteriorizado en un estado de lesin, no sea productos de otros cursos causales - concomitantes o sobrevenidos-, que hayan de basar la imputacin objetiva por el resultado; v. gr., si bien el conductor haba sobrepasado la velocidad permitida por las reglas de trnsito, se advierte que las lesiones del transente, fueron causadas como consecuencia de su indiligencia, por haber cruzado la pista (carretera) de forma intempestiva y por una va anti- reglamentaria (auto-puesta en peligro), en todo caso, ante una duda, no cabr otra posibilidad que absolver al imputado de acuerdo a los alcances del in dubio pro reo. Para Tamarit Sumalla, las lesiones culposas deben reunir las caractersticas propias de todo delito imprudente, cuyo contenido del injusto est integrado por: a) la parte objetiva del tipo, constituida por la infraccin, mediante accin u omisin, de la norma de cuidado, exigible en el trfico (desvalor de la accin), formada por un doble deber de prever el peligro y de acomodar la conducta a tal previsin; b) la parte subjetiva, concretada en el dolo referido meramente a la conducta peligrosa pero que no alcanza el resultado tpico, sin que sea necesaria la concurrencia efectiva de la previsin aproximada del peligro (segn se produzca o no estaremos ante una culpa consciente o inconsciente, ambas con idnticas consecuencias punitivas); c) la causacin de un resultado tpico imputable objetivamente a la conducta peligrosa (disvalor del resultado), sin el cual el hecho permanecer impune (no caben las formas imperfectas de ejecucin) 55 . El tema del resultado, en cuanto a su disvalor, como se dijo antes no se trata de una condicin de punibilidad, pues ambos planos de disvalor forman conjuntamente el injusto tpico en las lesiones culposas; si las lesiones no llegan a producirse, no hay conducta que penalizar. El dao en el cuerpo o en la salud tiene por comn denominador el nmero de das mnimos de asistencia facultativa o de impedimento de trabajo de la vctima, prescindindose, por tanto, de la enunciacin casustica, como sucede en las lesiones dolosas 56 ; situacin que ya no es tanto as, luego de la modificacin producida en el articulado por la Ley N 27533 de 2002. 8.3.1. SUJETOS El sujeto activo puede ser cualquier persona, ya que el tipo penal no exige ninguna cualidad especial. En cuanto al sujeto pasivo, igualmente es uno indiferenciado. 8.3.2. COMPORTAMIENTO TIPICO
55 Tamarit Sumalla, J.M.; Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal, Cit., ps. 127-128. 56 Pea Cabrera, R.; Estudios de Derecho Penal. Delitos contra la vida, cit., p. 326. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 47
A. De igual modo que en el delito de modo doloso, el comportamiento tpico supone la realizacin de una accin que supere el riesgo permitido, el cual debe concretarse en el resultado. Mayoritariamente, a nivel doctrinal y jurisprudencial, se recurre a la infraccin del deber de cuidado para explicar el contenido de los delitos culposos, sin embargo como ya se ah indicado el delito imprudente no es mas que la produccin de un peligro no permitido, en todo caso, si se quiere ver de otro modo, quien obra dentro del riesgo permitido no puede infringir una norma de cuidado, por consiguiente, la conducta tpica del delito de lesiones culposas coincide en su aspecto objetivo con el delito doloso- ambos estn constituidos por los factores dela imputacin objetiva que permite atribuir el resultado al agente- 57 por lo tanto, han de aplicarse los mismos criterios expuestos sobre la imputacin objetiva del comportamiento y del resultado.
B. El tipo penal in comento no establece un determinado comportamiento tpico, por lo que la conducta puede ser activa u omisiva. En el caso de la omisin imprudente el autor infringe el cuidado no con un acto positivo, sino omitiendo la realizacin de una accin ordenada 58 , es decir la inobservancia del cuidado objetivamente debido tiene lugar mediante una, omisin, que conforme se ha explicado al analizar el homicidio culposo puede generarse por uno errneo-pero vencible- enjuiciable acerca: i) De la asuncin de la propia posicin de garante, ii) de la concurrencia de una situacin tpica. iii) de las posibilidades de la realizacin de la accin salvadora; y, iv) de la innecesaridad de la intervencin. Puede apreciarse una lesin culposa por omisin cuando el sujeto activo no realizar la accin tpicamente indicada, debido a su Incapacidad para hacerla, la misma que ha sido provocada activa e imprudentemente omissio libera in agenta culposa, o, no a sido evitada por el sujeto cuando este haba podido impedir su aparicin omissio libera in omittendo culposa.
8.4. TIPO SUBJETIVO.
Se requiere que el agente actu con culpa consiente , esto es cuando teniendo conocimiento del riesgo que implica su accin, supone errneamente, que el riesgo esta bajo su control, y que el resultado se evitar, es decir realiza una valoracin equivocada de un riesgo que se poda captar en su verdadera dimensin. En este caso en agente tiene conocimiento del peligro abstracto y poda conocer( aunque no conoci ) el peligro concreto, es decir, acta bajo un error sobre las condiciones y la magnitud del riesgo, su presentacin no est acorde con la
57 Hurtado Pozo: Ob. Cit. p.715. 58 Velsquez Velsquez, Fernando. Manuel de Derecho Penal. Parte General. (Editorial Temis S.A: Colombia, 2004). Ob. Cit. p. 339; Villavicencio. Ob. Cit. p. 676. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 48
realidad, no es consciente de crear con su accin una situacin de total inseguridad para que el bien jurdico en el supuesto de la culpa inconsciente, el autor ignora el peligro que deriva de su accin lesiva, es decir, en este caso no hay una representacin del peligro, pero en atencin a las circunstancias concomitantes, un examen cuidadoso de la situacin o del contexto donde acta, y de acuerdo a sus capacidades individuales, deba conocer los factores de riesgo.
Como puede apreciarse, en ambos casos el agente acta bajo un error de tipo vencible, en el caso de culpa inconsciente, el error proviene de la ignorancia; mientras en la consciente, el error deviene dela evaluacin, inadecuada de un riesgo que se poda captar en su real dimensin.
8.5. AGRAVANTES
La pena privativa de la libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de seis aos e inhabilitacin, segn corresponda, conforme al artculo 36 incisos 4), 6) y 7), si la lesin se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando el agente bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, en el caso de transporte particular, o mayor de 0.25 gramos-litro en el caso de transporte pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, o cuando el delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de trnsito. La inclusin de este prrafo, se contiene de forma idntica en el caso del Homicidio culposo. La primera modalidad describe un particular estado fisiolgico, producto de la ingesta de bebidas alcohlicas y/o el consumo de estupefacientes (drogas en general), cuyos efectos en el organismo humano, provocan una serie de estragos, debilitando las facultades psico-motrices, de forma tal, que el individuo pierde en parte su capacidad de autodeterminarse conforme a sentido. En este caso, no estamos a un pretendido estado de inimputabilidad (alteracin transitoria de la conciencia), pues ha de fijarse segn las consecuencias del actio libera in causa culposa. Nuestra legislacin positiva se ha inclinado por fijar un lmite, en cuanto al nivel de alcohol en la sangre se refiere, concretamente 0.5 gramos litro, cuya acreditacin se revelar con la prueba de alcoholemia. Resultando fundamental este medio de prueba (preconstituida), para que se pueda promover la accin penal, con ello la posibilidad de imponer una pena a la persona del infractor de la norma. Cuestin importante a destacar, es que no bastar con que el autor se encuentre afectado con el nivel de ingesta de alcohol que hace mencin el tipo penal, para que podamos atribuir responsabilidad penal. Se debe construir el juicio de imputacin objetiva, de que la muerte del sujeto pasivo sea la efectiva concrecin del riesgo no permitido creado por el sujeto activo UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 49
(conduccin etlica); sino, estaramos fundado la imputacin delictiva en trminos puramente objetivistas, contrario al principio de culpabilidad; pues, si queda acreditado que la muerte del peatn no obedeci a la conducta del autor, sino como consecuencia de un obrar negligente de la propia vctima (auto-puesta en peligro), no puede establecerse la imputacin objetiva por dicho resultado. Igual pena merecer, el autor, cuando sean varias las vctimas del mismo hecho, refiere entonces, a un concurso ideal de delitos, a menos que el legislador hubiese querido referirse al primer prrafo, lo cual resulta ms coherente, si se tratase de la misma modalidad, basta con aplicar las reglas previstas del artculo 48 del C.P., que fuesemodificado por la Ley N 28726 del 09 de mayo de 2006. Si producto de una unidad de accin resulta una pluralidad de resultados antijurdicos, la muerte de varias personas, bastar con aplicar las consecuencias de la figura concursal anotada, siendo innecesario su inclusin en el tipo penal. Pareciese que la intencin ha sido de procurar que el autor, sea reprimido con la pena ms grave de este articulado, cuando la accin tpica arrastra varias vctimas; bastar que sean ms de dos. As, tambin cuando el delito resulte de la inobservancia de las reglas tcnicas de trnsito. Hasta antes de la modificatoria, provocada por la Ley N 27753, dicha hiptesis se encontraba reglada en el ltimo prrafo del tipo penal in comento. El hecho de estar conectada la conducta con el trfico vario, da lugar a una mayor penalizacin. Para la concurrencia de esta circunstancia agravante, no es suficiente de que el autor haya contravenido una norma tcnica (Cdigo Nacional de Trnsito), sino que esta conducta debe haber creado un peligro jurdicamente desaprobado, que finalmente ha dado concrecin al resultado lesivo. Punto importante para evitar la criminalizacin de meras desobediencias administrativas. A la sancin punitiva debe agregarse, por motivos de orden preventivo, la aplicacin de la pena de inhabilitacin, segn lo previsto en los incisos 4, 6 y 7 del artculo 36 del C.P.: incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero, profesin, comercio, arte o industria; suspensin o cancelacin de la autorizacin para portar o hacer uso de armas de fuego, y la suspensin o cancelacin de la autorizacin para conducir cualquier tipo de vehculo. Consideramos que la pena de inhabilitacin, dado su carcter represivo, debe circunscribirse a la actividad que se estaba desarrollando cuando se cometi el delito, y no otras, pues sino, estamos desnaturalizando su fundamento material. El hecho de suspenderse el permiso de conducir, es ms que suficiente, el resto de privaciones de otra ndole, atenta contra el principio del non bis in idem. El tipo penal sub anlisis contempla las siguientes agravantes:
i) Cuando Resulten lesiones graves.
El fundamento de esta agravante radica en la gravedad del resultado producido (mayor disvalor del resultado). UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 50
En este supuesto, de acuerdo al Art. 121 del C.P., la accin debe haber colocado la victima de la vida en peligro inminente, haber producido la mutilacin u rgano principal del cuerpo o hacerlo impropio para su funcin; haber causado incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala psquica permanente: o haber inferido cualquier otro dao a la integridad corporal, o a la salud fsica o mental que requiera de 30 o mas das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa.
ii) Inobservancia de la reglas de profesin, ocupacin o industria.
En este caso se agrava la pena porque el agente le era mas exigible un comportamiento conforme a las reglas tcnicas de cuidado, debido precisamente a la preparacin y formacin que tiene en una determinada profesin para desarrollar determinadas actividades, o por el desempeo en una determinada ocupacin o industria.
Las reglas de profesin, ocupacin o industria, son aquellos mandatos, jurdicos o no , que regulan una determinada ocupacin, profesin o industria, cuyo contenido versa sobre las precauciones que se deben tomar al iniciar, desarrollar y controlar la ejecucin de una conducta, cuya finalidad es evitar la creacin de un peligro o evitar uno existente.
Esta agravante como se indico al analizar el homicidio culposo, comprende tanto la impericia profesional (que comprende las infracciones de la norma de cuidado que se produce como consecuencia de la falta de conocimiento, de capacidad o pericia de quien ejerce una profesin o desarrolla una actividad industrial especializada, cuyo desarrollo requiere de una particular cualificacin); como la negligencia profesional o industrial (que supone la infraccin de cuidado debido por falta de atencin, por desinters, o por abandono en el desempeo de la conducta), requirindose que el actuar culposo se produzca en el ejercicio de una profesin en el desenvolvimiento de una ocupacin o en el desarrollo de una actividad industrial, o con ocasin de la misma y que haya existido una especial transgresin de los especficos deberes tcnicos que competen al profesional en el desarrollo de su actividad.
iii) Cuando sean Varias las Victimas del mismo Hecho:
Se agrava las lesiones culposas cuando son varias las personas que resultan afectadas en salud individual como resultado de la conducta imprudente del agente. El fundamento de esta agravante radica bsicamente en la cantidad de bienes jurdicos afectados, lo que denota una mayor gravedad del injusto (mayor disvalor del resultado). Las referencias a las victimas del mismo hecho , no debe ser interpretado de una manera amplia, es decir entender que la agravante se presenta cuando exista un lesionado y otras personas perjudicadas en su aspecto patrimonial . No es ese el sentido de la norma, y una interpretacin con ese sentido desbordara su sentido, cuyo bien jurdico protegido es la salud individual, por lo que la expresin varias victimas del mismo hecho hace referencia a la pluralidad de sujetos que han visto menoscaba su salud como consecuencia del evento UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 51
delictivo. Como es obvio, el resultado debe ser la concretizacin del riesgo creado por el agente con la infraccin de la norma de cuidado.
iv) Cuando el Resultado es consecuencia de la conduccin de vehculo motorizado bajo el efecto de drogas toxicas, estupefacientes , sustancias psicotrpicas o sintticas o bajo los efectos de alcohol 59
A. Como se ha sealado, mediante ley N 27753 de fecha 09 de Junio del 2002, se incluyo esta nueva agravante en el delito de lesiones culposas, contemplando aquellos casos en los que el hecho delictivo es el resultado de la conduccin de un vehculo motorizado bajo el efecto de estupefacientes o en estado de ebriedad. Se debe destacar que la actual regulacin (introducida por el art. 1 de la Ley N 29439, publicada el 19 de noviembre del 2009), como ya se explico al analizar el homicidio culposo, supera las deficiencias de la anterior. As: i) Mientras la anterior regulacin solo contemplaba el caso del agente que conduca bajo el efecto de estupefaciente, morfina o cocana, la actual regulacin llena ese vaci abarcando, adems, los casos en los que el agente conduce bajo los efectos de drogas toxicas, sustancia psicotrpicas o sintticas vg, marihuana, xtasis, scan, etc. ii) Asimismo, la actual regulacin ya no exige que el conductor se encuentre en estado de ebriedad; ahora solo basta comprobar que el agente estuvo conduciendo bajo con una determinada cantidad de alcohol en la sangre, en el caso de transporte particular con un porcentaje mayor a 0,50 gramos litro, y en el caso de transporte publico de pasajeros, mercancas o carga en general con un porcentaje mayor a 0,25 gramos litro.
B. El fundamento de esta agravante reside en la mayor gravedad del injusto, ya que en este caso el conductor desarrolla una actividad riesgosa con una clara disminucin de sus capacidades, aumentando la posibilidad de los accidentes de transito y la lesin de los bienes jurdicos . Se debe descartar una interpretacin meramente objetiva de esta agravante, al como lo hemos expresado y desarrollar el homicidio culposo.
59 En el derecho comparado, en el Cdigo Penal Colombia se agrava el homicidio imprudente por conduccin en estado de ebriedad (Art. 110. Inc. 1): Si al momento de cometer la conducta el agente se encontraba bajo el influjo de bebida embriagante o de droga o sustancia que produzca dependencia fsica o squica y ello ha sido determinante para su ocurrencia. Tambin de Costa Rica (Art. 117): ()Si el hecho fuere cometido bajo los efectos de bebidas alcohlicas o de drogas enervantes, la cancelacin de la licencia ser por un periodo de diez a veinte aos); de Guatemala (Art. 127: () Si el delito culposo fuere cometido al manejar vehculo en estado de ebriedad o bajo efecto de drogas o frmacos que afecten la personalidad del conductor o en situacin que menoscabe o reduzca u capacidad mental, volitiva, o fsica(). UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 52
v) Cuando el resultado es consecuencia del empleo de armas de fuego bajo el efecto de drogas toxicas, estupefaciente , sustancias psicotrpicas o sintticas o bajo el efecto del alcohol
Al igual que en el caso anterior, el fundamento de esta agravante radica en la mayor gravedad del injusto, ya que en este caso el agente hace empleo de un instrumento altamente riesgoso con una clara disminucin de sus capacidades. De la misma forma que en el caso anterior, debemos descartar una interpretacin meramente objetiva de esta agravante, es imprescindible establecer que la creacin del riesgo no permitido al infringirse la norma de cuidado en el empleo de armas de fuego, es el que se ha realizado en el resultado. Es irrelevante que el agente detente una posicin legtima o ilegitima del arma de fuego que emplea; sin embargo, en este ltimo caso estaremos ante un concurso real con el delito de tenencia ilegal de armas (Art. 279 CP.). vi) Cuando el delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de transito:
El tipo penal agrvale hecho cuando el resultado es consecuencia de la inobservancia de reglas tcnicas de transito las cuales se encuentran prescritas en el Reglamento Nacional de Transito. Cabe precisar que este reglamento no solo establece ciertas reglas con relacin a los conductores, si no tambin a los peatones y al uso de la va; sin embargo el adjetivo de tcnico de la regla, nos permite restringir la aplicacin de esta agravante solo a los conductores y no a los peatones, ya que la tcnica esta referida a la utilizacin de determinados instrumentos, en este caso, los vehculos automotores. Respecto a las reglas tcnicas de transito el Reglamento Nacional de Transito, establece para los conductores una serie de prescripciones relacionadas a la conduccin, a los dispositivos de control, de seguridad, de velocidad, de estacionamiento y detencin, entre otros. En todos estos casos el resultado (lesiones), a efectos de configurar esta agravante, debe ser producto del riesgo creado debido a la inobservancia de estas reglas tcnicas de transito, conforme se expone, en los siguientes fallos: El inculpado ha infringido el deber de cuidado, al desplazar su vehculo a una velocidad no razonable para las condiciones del lugar y el momento, maxime si como conductor de un vehculo destinado al trasporte de colegiales no ah tenido presente la velocidad mxima para circular en zonas escolares (Ejecutoria Superior de la Sala de Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos Libres de CSJL, del 16 de junio de 1998, EXP.N 798-98); la violacin del deber del cuidado se acredita, por parte del conductor del vehculo de trasporte pblico, al no haberse detenido el tiempo suficiente para que las agraviadas bajen al vehculo, valido como descargo el hecho de tener la puerta malograda, puesto conductor circular con su vehculo en perfecto estado tcnico, ms an si se trata de uno destinado al trasporte pblico (Ejecutoria Superior de la Sala de Apelaciones de Procesos Sumarios de Reos Libres de la CSJL, del 29 de enero de 1998, EXP. 6685-98); Tratndose de la comisin de UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 53
delitos por negligencia, la imputacin culposa no se funda en la intensin del agente sino en su falta de previsin de lo previsible, por las circunstancias, infringiendo un deber de prudencia o de cuidado, consistente en el presente caso en conducir su vehculo a velocidad mayor a la permitida, que le impidi toda medida evasiva para evitar el resultado lesivo, esto es, su desaceleracin inmediata o el desplazamiento hacia el carril izquierdo cuando tuvo en frente al agravado y a su vehculo estacionado a los que impact (Ejecutoria Superior de la Sala de Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos Libres de CSJL, del 30 de enero de 1998, EXP. 5445-97). Tambin en este delito nuestra jurisprudencia ah venido consolidando la posicin consistente en no atribuir responsabilidad penal al conductor de un vehculo motorizado cuando el hecho es imputable a la actuacin negligente de la victima, as se ah sealado que:Si el hecho se ah producido por la actitud imprudente del agraviado y no se ah acreditado que el procesado haya infringido algn deber de cuidado, realizando actos riesgosos o incrementado del riesgo contra terceros a resueltas de la actividad que desarrollaba, no se configuran los supuestos legales de la sealados por el Articulo 77 del Cdigo de Procedimientos Penales (Ejecutoria Superior de la Sala de Apelaciones de Procesos Sumarios con Reos Libres de la CSJL, del 09 de diciembre de 1999, EXP. N 5615-97). En el presente caso no ah existido violacin del deber objetivo de cuidado en la conducta del encausado cuando conduca su vehculo, existiendo por el contrario una autopuesta en peligro de parte del propio agraviado, al no tomar las medidas preventivas del caso para cruzar la pista; que siendo ello as, debe asumir las consecuencias de la suncin de su propio riesgo, por lo que conforme a la moderna teora de la imputacin objetiva el obrar a propio riesgo del agraviado tiene una eficacia excluyente del tipo penal, esto es, que su accionar no constituye delito de lesiones culposas y por ende no genera responsabilidad penal (Ejecutoria Suprema, del 16 de Enero de 2001, R.N. N 1125-2000 - Callao). Finalmente, se debe tener siempre en cuenta que las reglas tcnicas de transito, si bien son consecuencia de la experiencia y del razonamiento, estn establecidas para situaciones de normalidad, y pueden ceder ante circunstancias especiales del caso concreto. 8.6. TENTAIVA Y CONSUMACIN
El delito se consuma se consuma con la concrecin de lesiones, cabe sealar que para la existencia de la responsabilidad penal por un delito culposo o imprudente no basta con realizar los actos ejecutivos de una conducta imprudente, es necesario que se vaya producido el resultado material, por tanto no es admisible la tentativa. Si la muerte de la victima no se produce a conducta es penalmente irrelevante, salvo que subsuma en otro tipo penal. 8.7. AUTORA Y PARTICIPACIN
No es posible la participacin, por cuanto esta solo tiene sentido en los delitos dolosos, no existiendo una distribucin de actividades que le competa a cada uno de los participes. EN tal UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 54
sentido, en el caso en que dos o ms personas realizan una accin culposa de la cual se deriva un resultado lesivo, cada uno de los participes responder a ttulo personal por su falta de cuidado en la realizacin del hecho. Obviamente, se deja a salvo los modernos criterios que asumen la participacin en los delito culposos, cuyos criterios aun no son aceptados mayoritariamente, y por ello mismo no lo asumimos en este trabajo. 8.8. CONCURSO
Es muy frecuente el concurso de este delito con el delito de fuga del lugar de accidente de trnsito (Art. 408 CP), as por ejemplo en el caso del conductor que despus de ocasionar un accidente de transito, huye del lugar omitiendo dar cuenta del hecho a la autoridad. O tambin el caso en que se omite la prestacin de socorro luego de haber causado las lesiones. En estos supuestos, se deber apreciar un concurso real de ambos delitos. 8.9. ACCIN PRIVADA
Las lesiones leves previstas en el primer prrafo del articulo 124 del Cdigo Penal, cuya pena preventiva de libertad es no mayor de un ao, solo sern proseguibles por accin privada, sin participacin del Ministerio Pblico; en cambio, en los dems supuestos; cuando la lesin es grave; cuando resulta de la inobservancia de las reglas de profesin, ocupacin o industria; cuando sean varias las victimas del mismo hecho, cuando se cometan por un agente en estado de ebriedad o drogadiccin, y a travs de un vehculo motorizado o mediante del empleo de armas de fuego; as como tambin cuando se cometan mediante la inobservancia de las reglas de transito, el ejercicio de la accin penal ser pblica y ejercitada por el Ministerio Pblico, sin interesar si la lesin es grave o leve; puesto que en estos casos existe inters pblico respecto a ala investigacin y represin de estas acciones, atendiendo a su mayor peligrosidad o al mayor contenido de injusto.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 55
CASO PARTICULAR
REPUBLICA DEL PERU CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUAURA SALA PENAL DE APELACIONES
EXPEDIENTE : 00592-2008-49-1302-JR-PE-01 RELATOR : DURAND DURAND DEYSI ANAHI ABOGADO DEFENSOR : VILLAJULCA DELGADO, OSCAR MINISTERIO PUBLICO : MINISTERIO PUBLICO DESP DECISIN TEMPRANA AGRAVIADO : SANDOVAL HUAMAN DE FRANCISCO, JULIA
Resolucin Nmero Siete Huacho, 21 de marzo Del dos mil once.- AUTOS, VISTOS Y OIDO: Viene en apelacin la sentencia de fecha primero de octubre del ao dos mil diez en el que se falla CONDENANDO a Aquiles Elfer Zavala Egoavil por el delito contra la vida, el cuerpo y la salud en la modalidad de lesiones leves en agravio de Julia Sandoval Huaman de Francisco a CATORCE MESES DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD con el carcter de suspendida por el periodo de prueba de catorce meses, bajo determinadas reglas de conducta; y FIJA por concepto de reparacin civil la suma de UN MIL NUEVOS SOLES que deber pagar el acusado a la agraviada; el Colegiado est integrado por los Jueces Superiores Reyes Alvarado (Presidente), Lpez Velsquez y , Caballero Garca (directora de debates) Y; CONSIDERANDO:
I. ANTECEDENTES DEL PROCESO:
Hechos imputados al acusado: Que, el persecutor del delito imputa al acusado Aquiles Elfer Zavala Egoavil, que con fecha veinte de febrero del ao dos mil ocho, a las once horas con treinta minutos aproximadamente, en circunstancias que la agraviada Julia Sandoval Huamn de Francisco, se encontraba en el frontis de la Institucin Educativa Andrs de los Reyes, UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 56
se dirigi al acusado a fin de reclamarle los motivos por el cul ste le haba interpuesto una denuncia ante la UGEL, cuando en esas circunstancias el acusado agredi fsicamente a la agraviada, causndole lesiones leves conforme al Certificado Mdico legal N 000836-PF-AR que seala que la agraviada requiere una atencin facultativa de cinco das y una incapacidad mdico o legal de quince das.
Calificacin Jurdica: Ha sido tipificado por el Representante del Ministerio Pblico como Delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud en la modalidad de Lesiones Leves, previsto en el primer prrafo del artculo 122 del Cdigo Penal.
Desarrollo del Proceso: Que, en el presente caso se formulo acusacin con fecha 30 de setiembre del 2008 y, con fecha 7 de noviembre del mismo ao se sobresey el proceso, resolucin que fue declarada nula por la Sala de Apelaciones el da 14 de enero del 2009 y, con fecha 18 de marzo del mismo ao, se dicto el auto de enjuiciamiento, as mismo con fecha 20 de marzo del 2009 se convoco a audiencia de Juicio Oral para el da 23 de abril del 2009, fecha en la cual concurri el acusado, emitindose sentencia el 06 de mayo del 2009 y, con fecha 19 de agosto del 2009 esta instancia superior declar nula la sentencia absolutoria y disponiendo un nuevo Juicio Oral, el que se efecto con fecha 05 de noviembre del 2009, dictndose sentencia absolutoria con fecha 23 de noviembre del 2009 y con fecha 07 de abril del 2010 esta instancia superior por mayora declar nula la sentencia absolutoria por segunda vez, efectundose un tercer Juicio Oral con fecha 09 de setiembre del 2010 y se emite sentencia condenatoria con fecha 01 de octubre del ao 2010, la misma que fue materia de apelacin y debido a la huelga de los trabajadores del poder judicial recin con fecha 01 de diciembre del 2010 la misma que fue materia de apelacin por esta instancia y con fecha 24 de enero del presente ao se convoca a Juicio Oral para el da 21 de marzo del presente ao.
II. PRETENSIN DE LA DEFENSA TCNICA:
Que, se convoca a Juicio Oral al haberse emitido una sentencia condenatoria contra la parte apelante, la defensa del sentenciado ha solicitado se declare prescrito el proceso toda vez que, desde la fecha que ocurrieron los hechos, vale decir el 20 de febrero del ao dos mil ocho, ha operado la prescripcin extraordinaria que precisa el Cdigo Procesal Penal.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 57
III. PRETENSIN DEL MINISTERIO PBLICO:
Por su parte la Fiscala, sostiene que efectivamente en el presente caso habra operado la prescripcin extraordinaria, sin embargo deja sentado que ha habido dilataciones innecesarias en el presente proceso, pero que tambin el paso del tiempo es inexorable.
IV. FUNDAMENTOS FACTICOS Y JURIDICOS DE LA DECISION:
4.1 Es preciso sealar que realizado un hecho punible, la accin penal es la que pone en funcionamiento el rgano jurisdiccional del estado para la persecucin del delito e imposicin de la pena. Sin embargo, la accin penal y la misma ejecucin de la pena, no son de duracin indefinida, as pues, son susceptibles de extinguirse segn las causas previstas por la legislacin penal, 60 en este orden de ideas La doctrina y la legislacin comparada denominan y tratan a la extincin de la accin penal y de la pena como causales de extincin de la responsabilidad penal 61 , Nuestro Cdigo Penal en el ttulo V: Extincin de la accin penal y de la pena, regula los supuestos de extincin de la accin penal entre ellos a la institucin de la prescripcin 62 , y ello porque el estado no puede continuar ejerciendo el ius puniendi eternamente, por ello despus de cierto tiempo que lo fija la propia ley se extingue la posibilidad de imponer sancin penal, si el estado no persigui oportunamente a los que delinquieran no seria justo que despus de mucho tiempo se pretenda hacerles sufrir una expiacin que ya pas al olvido 63 . En la actualidad la doctrina mayoritariamente defiende la vigencia de la prescripcin, s se discute si su naturaleza es penal o procesal, quienes afirman que es penal precisan que la prescripcin se desarrolla sobre la finalidad de la pena, los que sealan que es procesal sealan que la prescripcin va dirigida a suspender o impedir el proceso judicial por el transcurso del tiempo; sobre estas posiciones surge la mixta que concluye que la prescripcin es en esencia sustantiva y procesal y es la que acoge nuestra legislacin; por tanto la prescripcin tiene naturaleza procesal y sustantiva. En el presente caso estamos ante un supuesto de prescripcin de la accin penal, esto es que por el transcurso del tiempo s pone trmino a la facultad de sancionar del Estado y antes que medie sentencia, a diferencia de la prescripcin de la pena, supuesto del cual no trataremos por no ser el caso;
60 Pea Cabrera, Ral, Tratado de derecho penal, editorial Grijley 1997 Pg. 665 61 Obra citada pg. 665. 62 Prescripcin.- En derecho penal consiste en la extincin de la responsabilidad penal por el transcurso del tiempo. O citada pg. 668. 63 Ob. Citada .Pg. 669. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 58
4.2 Si el trascurso del tiempo impide al Estado imponer sancin penal, la propia norma ha sealado plazos y por ellos se habla de una prescripcin ordinaria (se sustenta en la en que en delitos castigados con pena privativa de la libertad, la prescripcin ordinaria opera cuando trascurre el tiempo igual al mximo de la pena prevista para el delito, artculo 80 del Cdigo Penal, en este caso cuando aun no hay proceso penal instaurado), sin embargo la prescripcin extraordinaria (opera despus de iniciado el proceso, y en este caso conforme a lo dispuesto en el artculo 83 parte in fine opera cuando el tiempo transcurrido sobrepasa en una mitad al plazo ordinario de prescripcin); 4.3 Que, dentro de la institucin de la prescripcin se tiene: La interrupcin 64 y la suspensin 65 de la prescripcin; la diferencia entre ambas estriba en que la suspensin no hace perder en caso alguno su eficacia al tiempo transcurrido con anterioridad al inicio de la suspensin, sino que se suma al que continua despus de haberse disipado el obstculo. Ahora bien la interrupcin de la accin penal opera por: actuaciones del Ministerio Pblico, del Poder Judicial y la comisin de un nuevo delito doloso que puede darse antes de iniciada la accin penal como despus de ser promovida. Las causales de suspensin lo precisa la propia norma penal y segn la doctrina son: la cuestin previa, la cuestin prejudicial, el antejuicio constitucional, el desafuero; el derecho que tiene el imputado a defenderse o la demora en resolver ese asunto extrapenal no tiene porque suspender los plazos de prescripcin en perjuicio del imputado, por lo que tanto en la interrupcin como en la suspensin ha debido establecerse un lmite; 4.4 En el Cdigo Procesal Penal vigente en este Distrito Judicial el artculo 339.1 precisa: La Formalizacin de la Investigacin Preparatoria suspender el curso de la prescripcin de la accin penal, del texto expreso de la norma pareciera que se estara refiriendo a la interrupcin y no en esencia a la suspensin; la Corte Suprema en el acuerdo plenario N 1-2010/CJ-116 ha precisado en el considerando 26 sin embargo, la literalidad del inciso 1 del artculo 339 del Cdigo Procesal Penal evidencia que regula expresamente una suspensin sui generis , en ese orden en el considerando 27 indica: La redaccin y el sentido del texto es claro, en cuanto regula la institucin de la suspensin con todas las consecuencias y matices que conlleva y no es posible deducir que el legislador quiso reglamenta un supuesto de interrupcin de la prescripcin, porque la voluntad fue establecer que ese acto del fiscal es motivo de
64 Interrupcin de la prescripcin: consiste en el fraccionamiento que sufre el plazo de prescripcin de la accin penal teniendo como consecuencia principal la de prolongarse en el tiempo para la produccin de su efecto extintivo al disponer la ley que comenzar a correr un nuevo plazo (quedando sin efecto el tiempo trascurrido), siendo su consecuencia colateral la cancelacin o caducidad del tiempo que ya hubiese discurrido hasta el momento de iniciarse la interrupcin, salvo cuando ese lapso sea referido para hacer el cmputo de la prescripcin ordinaria. Roy, Freyre Luis, Causas de extincin de la accin penal y pena, editorial Grijley. 1997. Pg.73. 65 Suspensin de la prescripcin: En la doctrina se entiende por suspensin de la accin penal aquel detenimiento que experimenta la iniciacin y continuacin del plazo legal para perseguir el delito, sin que el tiempo transcurrido con anterioridad a la presentacin del impedimento pierda su eficacia cancelatoria parcial, ya que solamente queda en reserva para sumarse al tiempo prescriptivo que transcurra luego de la desaparicin del obstculo puesto por la misma ley a la pesquisa penal. Roy, Freyre, Luis obra citada, Pg.83. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 59
suspensin. En la prctica, el principal efecto de esta norma es la prolongacin del tiempo necesario para considerar extinguida la responsabilidad penal por un determinado hecho, y en ese sentido, cuando exista actividad procesal del fiscal-formalizando la investigacin-el plazo de prescripcin deja de computarse desde que se declara, se indica en los fundamentos del aludido acuerdo plenario que el fundamento de la posibilidad de suspender el plazo de prescripcin dirigiendo el procedimiento contra el presunto culpable constituye el instrumento que tiene el Estado y ejecuta el rgano judicial para poner de manifiesto posibilidades de xito de la investigacin y que la infraccin pueda ser castigada, para evitar la sensacin de impunidad en la sociedad como marco de la poltica criminal del Estado ; 4.5 Que, si ese es el contexto en que se dispuso doctrina legal tambin lo es que como se seala en la doctrina en general el ius puniendi del Estado no puede ni debe ser eterno, porque como precisar Binder Ningn acto de procedimiento puede configurar una superacin del trmino del plazo establecido como limite al poder penal o del Estado, porque es obvio que ningn acto del limitado (el estado) puede ampliar el lmite que se le ha impuesto, ya que ello ira en contra de la misma ideas de lmite y mucho ms an, de su fundamento poltico. Una garanta prevista para proteger a las personas no puede ser dejada de lado por la morosidad judicial que, independientemente del rgano que la realice, es actividad estatal, y en esos casos, adems, actividad estatal deficiente 66 . Por ello es que tambin el legislador ha establecido que en el caso de interrupcin de la prescripcin artculo 83 parte in fine del Cdigo Penal: Sin embargo, la accin penal prescribe, en todo caso, cuando el tiempo transcurrido sobrepasa en una mitad al plazo ordinario de prescripcin, por tanto precisar que para evitar la sensacin de impunidad como poltica criminal deba entenderse que el artculo 339.1 del Cdigo Procesal Penal constituye suspensin sui generis se contrapone a lo que en doctrina se entiende por suspensin e interrupcin; 4.6 Se precisa incluso en el acuerdo plenario que no puede concebirse que los imputados tengan derecho a la resolucin del proceso en un plazo razonable en los que el retrazo pueda ser provocado por su propia actitud procesal para evitar el avance del procedimiento y prescribir el delito, lo que debe evitarse, pero en el presente caso no estamos ante dilaciones del propio imputado, toda vez que el hecho ocurrido con fecha 20 de febrero del 2008, proceso que ha sido sobresedo en una oportunidad, se ha dictado 2 sentencias absolutorias y declaradas nula por la Sala de Apelaciones y posteriormente se ha emitido sentencia condenatoria que es la que motiva la presente resolucin, de tal manera que en el presente caso la dilatacin en el tiempo no es atribuible al imputado acaso no tiene el imputado derecho a que su proceso sea resuelto en un plazo razonable cuando ha concurrido a todos los actos procesales?, consideramos que si; diferente es el supuesto en que las dilaciones sean atribuibles al propio imputado quien obviamente, no puede ni tendra derecho a exigir un plazo razonable para que sea resuelta su causa y en eso si coincidimos con lo expuesto en el acuerdo plenario;
66 Binder, Alberto Prescripcin de la accin penal. Buenos Aires 1993. Pg. 133. tomado del libro de Pea Cabrera ya citado Pg. 677. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 60
4.7 Que, se precisa en el punto 31 del acuerdo plenario que la reforma del sistema procesal implica cambios radicales y que el artculo 333.4 regula la situacin en la cual los plazos de la investigacin preliminar y preparatoria exceda su duracin pudiendo el imputado solicitar control de plazo, pero ocurre que en el presente caso las dilaciones se han producido no en la etapa de investigacin sino en las etapas intermedias y de juicio oral, se indica incluso que con la previsin de la ley fijando pautas de duracin de los proceso no debera existir menoscabo a un juicio justo en un tiempo razonable y donde el derecho de la sociedad a defenderse del delito se armoniza con el del imputado, de modo que no se sacrifica a ninguno de ellos a favor de otro , pero en este caso la realidad permite determinar que no necesariamente se estn cumpliendo los plazos y el derecho a ser juzgado en un plazo razonable; S el legislador ha asumido la postura mixta que la prescripcin es sustantiva y procesal, ello porque precisamente el artculo 83 parte in fine del Cdigo Penal, precisa que en todo caso es decir si transcurrido el plazo ordinario no se dictan la resolucin respectiva debe operar la prescripcin extraordinaria, ello porque precisamente la potestad de sancionar no debe ni puede ser eterno; 4.8 Que, por tanto del anlisis efectuado nos encontramos con normas contradictorias sobre interrupcin y suspensin de la prescripcin, por tanto de conformidad con lo dispuesto en el artculo 139.11 de la Constitucin Poltica y el artculo VII.4 del Titulo preliminar del Cdigo Procesal Penal: En caso de duda insalvable sobre la Ley aplicable debe estarse a lo ms favorable al reo, siendo por tanto de aplicacin la norma penal por ser ms favorable al imputado y debe entenderse por interrupcin y no por suspensin lo que precepta el artculo 339.1 del mismo cuerpo normativo; 4.9 Que, el artculo 16 de la Ley Orgnica del Poder Judicial garantiza la independencia de los magistrados en su actuacin jurisdiccional, as mismo el artculo 22 de la mencionada norma faculta al Juez por excepcin a apartarse de un criterio vinculante jurisprudencial, para ello estamos obligados a motivar la resolucin dejando constancia del precedente obligatorio que se desestima y los fundamentos que invoca, en el presente caso nos apartamos del acuerdo plenario N 1-2010/CJ- 116 en el desarrollo del tercer tema en el entendido que el artculo 339.1 del Cdigo Procesal Penal, se debe entender como interrupcin y no suspensin por los fundamentos expresados en los considerandos que anteceden; 4.10 En este orden de ideas, los hechos imputados datan del 20 de febrero del 2008 fecha en la cual la agraviada habra sido lesionada por el imputado segn el Certificado Mdico N 008036, los hechos han sido tipificados por el Ministerio Pblico en el artculo 122 del Cdigo Penal, cuya pena mxima es de dos aos y a la fecha habra operado la prescripcin extraordinaria que prev el artculo 83 parte in fine del Cdigo Penal.
Por dichos fundamentos, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 6 del CPP y de los artculos 16 de la Ley Orgnica del Poder Judicial y 83 UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 61
Parte in fine del CP, los miembros de la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Huaura, Resuelve: 0.1 APARTARNOS del Acuerdo Plenario N 1-2010/CJ-116 de fecha 16 de noviembre del 2010,en el desarrollo del tercer tema punto 26; 0.2 REVOCAR la sentencia de fecha primero de octubre del ao dos mil diez que se falla CONDENANDO a AQUILES ELFER ZAVALA EGOAVIL, por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud en la modalidad de Lesiones Leves en agravio de Julia Sandoval Huamn de Francisco y, REFORMANDOLA DECLARARON FUNDADA LA EXCEPCION DE PRESCRIPCION Y en consecuencia SOBRESEIDO el proceso seguido contra AQUILES ELFER ZAVALA EGOAVIL, por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud en la modalidad de Lesiones Leves en agravio de Julia Sandoval Huamn de Francisco; 0.3 DISPUSIERON: La anulacin de los antecedentes policiales y judiciales que hayan recado contra el procesado; 0.4 ORDENARON: Se notifique a los sujetos procesales; 0.5 MANDARON: Que, cumplido sea se devuelva el proceso al Juzgado de origen.- S.s.
REYES ALVARADO LOPEZ VELASQUEZ CABALLERO GARCA
VOTO SINGULAR DEL JUEZ SUPERIOR REYES ALVARADO
El suscrito esta conforme con la decisin de la ponencia, en merito a los siguientes fundamentos:
01. Segn el VI Pleno Jurisdiccional de las salas Penales Permanentes y Transitorias, dict el acuerdo plenario No 1-2010/CJ-116 de fecha 16 de noviembre del 2010, en el tercer tema se desarrollo lo sealado en el artculo 339.1 del CPP que prescribe que: la formalizacin de la Investigacin Preparatoria suspende el curso de la prescripcin de la accin penal; 02. En el punto 31 del citado acuerdo plenario establecido como doctrina legal se hace mencin: que la aplicacin de la norma procesal antes descrita no vulnera el derecho UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 62
fundamental del imputado a un proceso sin dilaciones indebidas programado en el inciso tres del articulo 139 de la Constitucin, y tampoco se afecta el derecho a que la causa se resuelva por el Juez penal en un tiempo razonable, por lo siguiente: acpite C: No puede concebirse que los imputados tengan derecho a la resolucin del proceso en un plazo razonable en los que el retraso pueda ser provocado por su propia actitud procesal para evitar el avance del procedimiento y prescribir el delito, lo que debe evitarse. Con lo cual estamos de acuerdo. Es decir no es posible contabilizar el tiempo que transcurra para computar el plazo de la prescripcin de la accin penal cuando las dilaciones y retraso en el trmite del procedimiento penal sean imputables al imputado o su defensa. Entonce surge la siguiente pregunta: que hacer si las dilaciones y retraso del procedimiento penal no es imputable a dichos sujetos procesales?. La respuesta lgica y razonable desde nuestro criterio es que esta situacin no puede afectar al propio imputado porque vulnera en ese caso si vulnera el derecho constitucional a tener un proceso sin dilaciones indebidas; 03. En atencin a lo anteriormente descrito y conforme al punto 32 del acuerdo plenario en comento que ha establecido como doctrinal legal, donde se indica lo siguiente. En ese contexto, es claro que el plazo de la suspensin del proceso se produce dentro marco impuesto por la Ley, no es ilimitado (). Con esto debe resaltarse que si bien los actos del procedimiento suspenden el curso de la prescripcin de la accin persecutoria, no obstante lo hacen hasta cierto limite. (el subrayado y negrita es nuestro). Entonces es claro que aunque el artculo 339.1 del Cdigo Procesal Penal literalmente seale que la formalizacin de la investigacin suspende el curso de la prescripcin de la accin penal, ello no significa que sea ilimitado; 04. Por tanto no compartimos el criterio del plenario que en el punto 26 establece que queda sin efecto el tiempo que transcurre desde este acto Fiscal (formalizacin de la investigacin) hasta la culminacin del proceso con una sentencia o resolucin judicial que le ponga fin. Porque en primer lugar ello significara aceptar que mientras no se dicte la resolucin final despus de formalizada la investigacin, aunque el proceso demore uno, dos, tres, diez o cincuenta aos. Es decir sin lmite alguno. Entonces la accin penal no prescribe porque esta suspendida el curso de la misma debido a que el Fiscal formalizo la investigacin, pese a que puede ocurrir que las dilaciones o retardo en el tramite se deba a causas no imputables al imputado o su defensa, como ha ocurrido en el presente caso; 05. Conforme a lo sealado en los fundamentos precedentes corresponde analizar el presente caso, a fin de verificar si la dilacin o retraso en el tramite es imputable o no al abogado defensor o el propio imputado. Es as que se advierte que el hecho materia de imputacin consiste que el acusado con fecha 02 de febrero de 2008 agredi fsicamente a la agraviada. Supuesto de hecho que ha sido tipificado como delito de lesiones leves en el artculo 122 primer prrafo del Cdigo Penal; 06. Segn informacin del SIJ la formalizacin fue presentada con fecha 10 de Julio de 2008, la acusacin fiscal es de fecha 29 de Setiembre de 2008. Siendo que a dos aos y seis meses de haber acusado el Fiscal en un caso simple (no complejo por tratarse de delito de lesiones leves con un imputado y una agraviada). El caso no UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 63
ha sido resuelto definitivamente hasta la fecha. Entonces debe verificarse a fin de no contabilizar el plazo de la suspensin de la prescripcin si dicha dilacin se ha debido a causas imputables al imputado o su defensa; 07. El requerimiento escrito de acusacin es de fecha 29 de Setiembre de 2008. Con fecha 07 de noviembre del mismo ao se sobresey el proceso, resolucin que fue anulada por la Sala de Apelaciones el 14 de enero de 2009, con fecha 18 de marzo del mismo ao se dicto el auto de enjuiciamiento, con fecha 20 de marzo del 2009 se convoco para Juicio Oral para el 23 de abril del 2009, fecha en la cual concurri el acusado, emitindose sentencia absolutoria el 6 de mayo del 2009 y con fecha 19 de agosto del 2009, esta instancia superior declaro por segunda vez nula en esta oportunidad la sentencia absolutoria y disponiendo un nuevo Juicio Oral, el que se efecto con fecha 05 de noviembre del 2009 dictndose sentencia absolutoria con fecha 23 de noviembre del 2009, y donde con fecha 07 de abril del 2010 esta instancia superior por mayora por tercera vez declar nula la sentencia absolutoria, efectundose un nuevo Juicio Oral con fecha 09 de setiembre del 2010, donde se emite sentencia condenatoria con fecha 01 de octubre del ao 2010, la misma que fue materia de apelacin y debido a la huelga de los trabajadores del Poder Judicial recin con fecha 01 de diciembre del 2010 se tramita la causa y con fecha 24 de enero del presente ao se convoca a Juicio Oral para el da 21 de marzo del presente ao; 08. Como puede verse del fundamento precedente la dilacin en el trmite del procedimiento penal no puede ser imputado al imputado o su defensa, por tanto en casos como el presente consideramos que no es posible suspender ad infinitum la prescripcin de la accin penal al que hace referencia el articulo 339.1 del Cdigo Procesal Penal. Por lo que corresponde aplicar lo dispuesto en el artculo 80 primer prrafo concordante con el artculo 83 ultimo prrafo del Cdigo Penal. En consecuencia habiendo ocurrido el hecho en el presente caso el da 20 de febrero de 2008, y siendo que el delito de lesiones leves tipificado en el primer parrado del Cdigo acotado se encuentra sancionado con pena privativa de la libertad no mayor de dos aos. Por lo que a la fecha el plazo ordinario y extraordinario de la prescripcin de la accin penal se encuentra vencido. Por tanto debe sobreseerse definitivamente el proceso por dicho motivo al haberse extinguido la accin penal publica conforme al articulo 78.1 del Cdigo sustantivo; 09. En atencin a los fundamentos antes descritos me aparto de la doctrina legal establecido como criterio en el fundamento jurdico 26 del acuerdo plenario Nro. No 1-2010/CJ-116 de fecha 16 de noviembre del 2010, en el tercer tema que desarrollo lo sealado en el artculo 339.1 del CPP que prescribe que: la formalizacin de la Investigacin Preparatoria suspende el curso de la prescripcin de la accin penal.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 64
REYES ALVARADO
ESTADISTICAS
Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud (lesiones) DISTRIBUCIN GRATUITA Enero 2000 - Junio 2011 Se registraron 167,908 delitos de lesiones en 30 distritos judiciales, el 20.7% de los cuales se registr en el distrito judicial de Lima.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 65
El artculo 5 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos reconoce el derecho a la integridad personal, conforme al cual toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. La Constitucin Poltica del Per reconoce este derecho en su artculo 2 inciso 1, el cual tambin menciona el derecho al libre desarrollo y bienestar.
Entre los mecanismos previstos por el ordenamiento jurdico peruano para sancionar las vulneraciones del derecho fundamental a la integridad se encuentra el delito de lesiones. Este delito protege no solamente la integridad corporal, sino tambin la salud (es decir, la ausencia de enfermedad) fsica y psquica de las personas frente a daos causados a su sustrato corporal o modificaciones en su organismo 67 . Sin embargo, debe tenerse en cuenta que no son considerados lesiones aquellos actos que disminuyen la integridad corporal pero que no perjudican la salud (como por ejemplo un corte de cabello) o que se realizan con el objetivo de mejorarla (por ejemplo la amputacin de un miembro gangrenado).
Los delitos de lesiones se encuentran tipificados en el Captulo III del Ttulo I del Cdigo Penal y son de cinco tipos:
El Observatorio de Criminalidad ha sistematizado las cifras correspondientes a los delitos de lesiones registrados durante el perodo enero 2000 - junio 2011. Esta informacin ha sido obtenida de las bases de datos del Ministerio Pblico: el Sistema de Informacin de Apoyo al Trabajo Fiscal (SIATF) y el Sistema de Gestin Fiscal (SGF). Los resultados ms importantes se presentan a continuacin:
Cifras generales
El Ministerio Pblico ha registrado un total de 167,908 delitos de lesiones en 30 distritos judiciales entre enero de 2000 y junio de 2011, los cuales equivalen a un promedio anual de 14,246 delitos, 1,187 delitos por mes, 40 delitos por da y aproximadamente 5 delitos cada 3 horas. Se registr un total de 221,787 denunciantes, de los cuales el 62% (138,310) es hombre y el 38% (83,477) mujer. Asimismo, se registr un total de 257,668 denunciados(as), de los cuales el 79% (202,486) es hombre y el 21% (55,182) mujer. En relacin a los delitos de lesiones segn tipo penal, el 65.7% (110,433) corresponde a lesiones leves, el 33.9% (56,866) a lesiones graves y el 0.4% (609) a lesiones preterintencionales. Cabe precisar que del total de lesiones graves, el 94% (53,469) corresponde a lesiones graves
67 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto y GARCA CANTIZANO, Mara del Carmen. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. 4 edicin. Lima: San Marcos, 1998, pp. 97-99.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 66
sancionadas con una pena de 4 a 8 aos segn el Cdigo Penal y el 6% (3,397) a lesiones graves sancionadas con una pena de 5 a 10 aos. El 12.4% (20,744) de estos delitos se report en el ao 2010, el 11.9% (19,940) en el ao 2009 y el 10.3% (17,218) en el ao 2008. Los distritos judiciales con mayor nmero de casos son: Lima (20.7%), Arequipa (10.1%), Lambayeque (6.1%), La Libertad (5.6%), Piura (4.6%), Cusco (4.5%), Junn (4.3%), Ayacucho (4.1%), Callao (3.9%) y Loreto (3.8%). Estos 10 distritos representan el 67.7% del total registrado. Los distritos judiciales con menor nmero de casos son: Santa (1.5%), San Martn (1.1%), Moquegua (1.1%), Ucayali (0.9%), Amazonas (0.8%), Tumbes (0.8%), Apurmac (0.8%), Huancavelica (0.6%), Pasco (0.3%) y Madre de Dios (0.1%) Estos 10 distritos representan el 8% del total registrado.
Grfico N 1 Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud (lesiones) Enero 2000 - Junio 2011 UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 67
Violencia sicolgica y lesiones UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 68
Los registros policiales revelan que en los casos de la agresin ms frecuente contra la mujer corresponde a la violencia psicolgica y lesiones leves (84,5%, porcentaje equivalente a 69.782 vctimas). Las lesiones solo de tipo sicolgico figuran con un 14,2% y las lesiones menos graves/superiores, con un 1,3%.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 69
Violencia familiar Violencia fsica y psicolgica Enero 2000 Junio 2011
Se registr un total de 721,995 denuncias por violencia familiar en 30 distritos judiciales entre enero de 2000 y junio de 2011. El 21.4% de denuncias se registr en el distrito judicial de Lima.
El artculo 2 del Texto nico Ordenado de la Ley de Proteccin frente a la Violencia Familar, aprobado por el Decreto Supremo N 006-97-JUS, define la violencia familiar como cualquier accin u omisin que cause dao fsico o psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o coaccin graves o reiteradas, as como la violencia sexual, que se produzca entre:
Cnyuges. Ex cnyuges. Convivientes. Ex convivientes. Ascendientes. Descendientes. Parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. Quienes habitan en el mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o laborales. Quienes hayan procreado hijos en comn, independientemente que se encuentren conviviendo o no, al momento de producirse la violencia. Uno de los convivientes y los parientes del otro hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, en las uniones de hecho.
Esta ley habilita al fiscal (de oficio o por denuncia de parte), a dictar en el trmino de cuarenta y ocho horas, bajo responsabilidad, las medidas de proteccin inmediatas que la situacin exija.
Estas medidas incluyen, sin que la enumeracin sea limitativa, el retiro del agresor del domicilio, la prohibicin de comunicacin, acercamiento o proximidad a la vctima en cualquier forma, la suspensin temporal de visitas, los inventarios sobre sus bienes, la suspensin del derecho de tenencia y porte de armas, y otras medidas de proteccin inmediatas que garantizan su integridad fsica, psquica y moral. Para la ejecucin de dichas medidas el fiscal debe solicitar el auxilio de la fuerza pblica si fuera necesario. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 70
Boletn del Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico En caso de que los actos de violencia constituyan delito, el fiscal de familia comunicar los hechos al fiscal penal para que proceda conforme a sus funciones. Al formalizar la demanda, el fiscal de familia pone en conocimiento del juez de familia las medidas de proteccin adoptadas. Una vez efectuada la medida, el fiscal solicitar inmediatamente al juez la resolucin confirmatoria correspondiente, mediante pedido fundamentado. La autoridad judicial expedir la resolucin a la solicitud del fiscal en el da de su presentacin, bajo responsabilidad. Similares medidas pueden ser solicitadas con posterioridad al inicio del proceso judicial. Asimismo, el artculo 12 del Reglamento de esta ley seala que el fiscal provincial de familia, en el ejercicio de su funcin, est facultado para acceder libremente al lugar donde se haya cometido la violencia siempre que se trate de establecimientos o lugares de reunin o de recreo abiertos al pblico y que no estn destinados a habitacin particular. Fuera de estos supuestos, y siempre que existan motivos razonables para ello, deber solicitar al juez especializado de familia el allanamiento y registro del inmueble o de cualquier otro lugar cerrado, mediante peticin fundamentada con indicacin de la finalidad especfica de la medida. Emitida la orden judicial, que contendr el nombre del fiscal autorizado, la finalidad especfica del allanamiento, la designacin precisa del inmueble o lugar cerrado que ser allanado y registrado, el tiempo mximo de duracin de la diligencia y el apercibimiento de ley para el caso de resistencia al mandato, el fiscal dispondr las medidas necesarias e impartir las rdenes pertinentes para la ejecucin de la diligencia, de la que se elaborar un acta. En caso que se haya abierto proceso penal por los hechos de violencia, el fiscal penal est autorizado a solicitar que se tomen las medidas de proteccin previstas en el artculo 10 de la Ley, as como la imposicin de reglas de conducta propias de la comparecencia restrictiva.
El Observatorio de Criminalidad ha sistematizado las cifras correspondientes a los casos de violencia familiar registrados durante el perodo enero 2000 - junio 2011. Esta informacin ha sido obtenida de las bases de datos del Ministerio Pblico: el Sistema de Informacin de Apoyo al Trabajo Fiscal (SIATF) y el Sistema de Gestin Fiscal (SGF). Los resultados ms importantes se presentan a continuacin:
Cifras generales:
El Ministerio Pblico ha registrado un total de 721,995 casos por violencia familiar en 30 distritos judiciales entre enero de 2000 y junio de 2011, los cuales equivalen a un promedio anual de 60,524 casos, 5,044 casos por mes, 168 casos por da y 7 casos cada hora. el total de casos denunciados, en el 52.9% (382,187) el fiscal interpuso demanda ante el Poder Judicial, el 34.1% (246,072) fue archivado, el 6.2% (44,802) fue derivado a otras fiscalas, el 4.4% (31,642) se encuentra con denuncia pendiente y el 2.4% (17,292) se encuentra en investigacin. El 41.1% de los casos (297,100) se refiri a violencia fsica, el 31.3% (226,259) a violencia psicolgica y el 27.5% (198,636) a violencia fsica y psicolgica. Se registraron 1071,690 denunciantes, de los cuales el 81% (864,283) es mujer y el 19% (207,407) hombre. Asimismo, se registraron 988,498 denunciados(as), de los cuales el 81% (797,707) es hombre y el 19% (190,791) mujer. El 14.2% de estos casos (102,228) se report en el ao 2010, el 12.8% (92,636) en el ao 2009 y el 11% (79,542) en el ao 2008. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 71
Los distritos judiciales con mayor nmero de casos son: Lima (21.4%), Arequipa (12.8%), Lima Norte (7.8%), Lambayeque (5.9%), Callao (5.2%), Cusco (5.1%), Lima Sur (4.6%), Junn (4.1%), Piura (3.7%) y Puno (3.4%). Estos 10 distritos judiciales representan el 74% del total registrado. Los distritos judiciales con menor nmero de casos son: Ancash (1.3%), Cajamarca (1.1%), Tumbes (1.1%), Santa (1%), Huancavelica (0.8%), San Martn (0.7%), Ucayali (0.6%), Amazonas (0.3%), Pasco (0.2%) y Madre de Dios (0.1%). Estos 10 distritos judiciales representan el 7.2% del total registrado.
Grfico N 1 Casos de violencia familiar a nivel nacional Enero 2000 - Junio 2011
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 72
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 73
Situacin Mundial Agresiones de esposos o parejas son las ms comunes
Los factores relacionados con el contexto social, la desigualdad econmica y el nivel educativo estaran detrs de la violencia y los femicidios
Los altos ndices de maltrato ejercido al interior del hogar contra mujeres no es un tema que slo preocupe en Chile. A nivel mundial existen indicadores que demuestran que las agresiones ejercidas por la pareja es una de las ms comunes, incluso mayores a las agresiones o violaciones perpetradas por extraos o simples conocidos. El ltimo informe de la Organizacin Mundial para la Salud (OMS) realizado en el ao pasado a 24 mil mujeres, registr que el porcentaje de ellas que haban sufrido violencia fsica o sexual, o ambas, por parte de su pareja oscilaba entre el 15% y el 71%. En los diez pases considerados en el estudio: Per, Bangladesh, Brasil, Etiopa, Japn, Namibia, Samoa, Serbia y Montenegro, Tailandia y la Repblica Unida de Tanzania, se muestra como influyen los factores relacionados con el contexto social, la desigualdad econmica y el nivel educativo en la violencia que ejercen los hombres contra sus parejas. La edad de las mujeres tambin es un elemento que incide, las jvenes entre 15 y 19 aos mostraron mayor riesgo de ser objeto de violencia. Un ejemplo de ello se refleja en Per, donde 41% de jvenes declararon haber sufrido violencia, mientras que las mujeres entre 45 y 49 aos registraron un 8%. La violencia como patrn es otro de los temas abordados en el informe Salud Femenina y Violencia Domstica Contra las Mujeres de la OMS. Lejos de tratarse de un hecho aislado, la mayora de los actos de violencia fsica inflingida por el esposo o conviviente sigue un patrn de maltratos continuados. La gran mayora de mujeres que haban sido vctimas, declararon haber sufrido estos actos en ms de una ocasin o en forma frecuente. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 74
CONCLUSIONES UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 75
Punto importante, es el referido a nuestro Cdigo Penal, que en su parte especial, inicia su sistematizacin con los delitos contra la Vida, el Cuerpo y la Salud de las personas, respondiendo con ello a un criterio valorativo adoptado por el legislador, considerando que en las personas se encuentran los principales bienes jurdicos y los valores supremos de mayor vala, dotando de un conjunto de normas que regulan y protegen la injerencia antijurdica de terceros, que con su accionar podran trastocar la esfera nuclear y esencialsima de dichos sujetos de derecho y como tales los bienes jurdicos que en ellos se pretende custodiar: Es as que advertimos en el Ttulo I, sobre delitos Contra La Vida, El Cuerpo Y La Salud; en su Ttulo II, Delitos Contra El Honor, etc., sentando normativamente cuales son los bienes jurdicos que debe proteger un ordenamiento jurdico democrtico, y con claros principios liberales en lo que al Cdigo respecta; denotando con ello la estrechamente vinculacin al problema de la garanta y seguridad individual, por sobre la seguridad colectiva. El objeto protegido en este ttulo no se agota en el concepto persona, en simple termino, dado que los delitos que integran el primer ttulo, buscan proteger a la persona, en el aspecto de su vida y de su integridad personal. Dejamos claro que en nuestro actual sistema penal y democrtico y por lo tanto nuestro ordenamiento jurdico tiene como funcin principal la defensa, en el que se combate excepcionalmente a sujetos despersonalizados parcialmente, que por su especial peligrosidad y amenaza al Estado de Derecho requieren de penas y medidas de seguridad que mantengan estables las expectativas normativas y, neutralicen dentro una sociedad de ciudadanos respetuosos del Derecho, a enemigos que no prestan seguridad ni confianza alguna. Por lo concluimos en que el delito de lesiones consiste en el dao injusto causado en la integridad fsica o en la salud de una persona. No debe estar motivado por el propsito de matar, pues si alguien, queriendo causar a otro la muerte, slo logra lesionarle, el delito cometido no ser de lesiones, sino de tentativa de homicidio. Si sucede al contrario, es decir, si el que queriendo lesionar a otro, lo mata por desconocer los efectos de su accin o no prevenir complicaciones posteriores (por ejemplo, no saba que un corte de cuchillo en un brazo poda ser mucho ms difcil de cerrar en esa vctima concreta, por tratarse de un hemoflico), no habr delito de lesiones, sino un homicidio simple. En este delito se consideran tanto las lesiones infligidas en la salud fsica como las de carcter psquico o sensorial alcanzando incluso a la capacidad laboral. As, se conceptuar como delito de lesiones la mutilacin o inutilizacin de un miembro, la privacin del sentido de la vista, del odo u otro, la limitacin de la aptitud para el trabajo, las deformidades, la impotencia y esterilidad, y el menoscabo de la salud psquica o fsica. Como es natural, la pena es tanto mayor cuanto ms grave sea la lesin, y para evaluarla se tienen en cuenta tanto las secuelas como, en su caso, el tiempo que la vctima tarde en curar de las mismas. UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 76
Adems de la pena correspondiente al delito de que se trate, el autor de las lesiones se ver obligado a indemnizar al perjudicado. Sobre el momento consumativo, el delito de lesiones se produce en el instante en que se vulnera la integridad corporal o la salud de la vctima, determinndose la gravedad de la lesin, mediante el correspondiente certificado mdico legal. Por tanto y recapitulando debemos indicar que los elementos constitutivos del delito de Lesiones Leves son: a) Existencia de persona viva que sufra la lesin. b) Que, el agente ocasione intencionalmente (animus laedendi) un dao al cuerpo o a la salud de la vctima. c) empleo de cualquier medio comisivo. d) Que, el resultado daoso no revista gravedad, ni ponga en peligro la vida del agraviado. e) Nexo de causalidad entre la lesin causada y el resultado obtenido. f) Que, el dao ocasionado al cuerpo o a la salud, requiera ms de diez y menos de treinta das de asistencia o descanso (de acuerdo a la pericia mdica). Asimismo el derecho a la integridad es disponible, esto resulta del sistema democrtico y de derecho que establece la Constitucin. Al ser el derecho a la integridad disponible se deduce por consecuencia que el bien jurdico tutelado en el delito de lesiones tambin es disponible. Tambin es importante expresar que la eximente de responsabilidad establecida en el art. 20 inc. 10 de nuestro Cdigo Penal se hace efectiva en esta tipo de delitos; el fundamento de la eximente se sustenta en las teoras de la pena, que no solamente deben fundamentar la legitimacin de la pena. Por ltimo El consentimiento de las lesiones si tiene relevancia en nuestro ordenamiento.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
Pgina 77
BIBLIOGRAGA
1. DERECHO PENAL Parte Especial; Tomo I Alonso R. Pea Cabrera Freyre Editorial: Idemsa 2da Reimpresin Febrero del 2010 Lima Per.
2. DERECHO PENAL Parte Especial Tomo I Tomas Aladino Glvez Villegas Ricardo Cesar Rojas Len. Editorial: Jurista Editores Mayo del 2012 Lima Per
3. VILLA STEIN, JAVIER, Derecho Penal, Parte Especial.
4. MUZ CONDE, FRANCISCO, Derecho Penal, Parte Especial.
5. BRAMONT ARIAS, LUIS, Temas de Derecho Penal.
6. Cesar Haro. Tratado de derecho penal. Parte especial.
UNIVERSIDAD NACIONAL SAN LUIS GONZAGA DE ICA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
DS 004-2018-MINEDU Lineamientos para La Gestión de La Convivencia Escolar, La Prevención y La Atención de La Violencia Contra Niñas, Niños y Adolescentes