Revista Internacional del Trabajo,

vol. 126 (2007), nm. 1-2

Copyright Organizacin Internacional del Trabajo 2007

Aplicacin del derecho laboral ms all
del contrato de trabajo

Mark FREEDLAND

*

Resumen.

El mbito personal del derecho del trabajo es un tema muy debatido y,
en opinin del autor, sera insuficiente hacer un anlisis exclusivamente contrac-
tual al respecto. As, presenta una tipologa amplia basada en los pases euro-
peos en la que, junto con el trabajo asalariado clsico, distingue las relaciones
de trabajo individuales propias de los funcionarios pblicos, las profesiones libe-
rales, los emprendedores individuales, los trabajadores marginales y los recin
llegados al mercado laboral. Despus analiza dinmicamente estas categoras y sus
relaciones desde el ngulo del nexo de trabajo personal, concepto cuajado de
ramificaciones jurdicas complejas que desbordan el marco contractual. En la con-
clusin, Mark Freedland pone de relieve el valor que reviste este planteamiento
analtico para la labor que han emprendido la OIT y la Unin Europea con el afn
de modernizar el derecho del trabajo.

s un grandsimo privilegio tener la oportunidad de colaborar en el primer

E

nmero de la nueva etapa de la

Revista Internacional del Trabajo

. En las
pginas siguientes trataremos de avanzar en la elaboracin de un conjunto de
ideas que hemos expuesto en un artculo del ao 2006 acerca del contrato
de trabajo tradicional y del nuevo concepto de nexo de trabajo personal

1

.
Deseamos tambin recabar opiniones y vislumbres sobre las lneas de desa-
rrollo de las ideas que perseguimos. As pues, empezaremos por recapitular

1

*



Profesor de Derecho del Trabajo de la Universidad de Oxford. Deseamos reconocer y
agradecer que la elaboracin de este artculo ha sido posible gracias a la beca para investigacin
que nos ha concedido el Fondo Leverhulme. Presentamos ya una ponencia sobre este tema ante
una reunin de la Asociacin de Revistas de Derecho del Trabajo celebrada en Pars en septiem-
bre de 2006. Los jefes de redaccin de la

Revista Internacional del Trabajo

y de la publicacin elec-
trnica

Oxford Comparative Law Forum

autorizaron amablemente que se publicara un texto
provisional del artculo en el

Forum

y que la presente versin, la definitiva, lo fuese en la

Revista

.
En estas dos ltimas etapas nos resultaron sumamente provechosas las conversaciones mantenidas
con el doctor Nicola Countouris, de la Facultad de Derecho de la Universidad de Reading.
La responsabilidad de las opiniones expresadas en los artculos firmados slo incumbe a sus
autores, y su publicacin no significa en modo alguno que la OIT las suscriba.

1

From the contract of employment to the personal work nexus,

Industrial Law Journal

(Oxford), vol. 35 (2006), nm. 1, pgs. 1-29.

4

Revista Internacional del Trabajo

brevemente los temas que venimos estudiando y, acto seguido, expondremos
en cules direcciones queremos avanzar. En este artculo deseamos hacer una
pequea aportacin al importantsimo e interesantsimo debate acerca del
mbito de aplicacin personal del derecho del trabajo o la aplicacin

ra-
tione personae

de la legislacin del trabajo. Ahora bien, esta aportacin ser
bastante indirecta o tangencial, porque nuestra finalidad no es tanto exponer
argumentos prescriptivos sobre el mbito de aplicacin personal del derecho
del trabajo, como elaborar un marco analtico para la comprensin de la rela-
cin de trabajo individual, sobre todo la faceta contractual de esta relacin, a
partir de una comparacin de las situaciones reinantes en Europa. Aunque la
mayora del artculo estar dedicada a este anlisis, en la conclusin examina-
remos la pertinencia de las ideas expuestas para el debate sobre el mbito de
aplicacin personal del derecho del trabajo que se lleva a cabo en la OIT y en
la Unin Europea (UE).
En nuestro artculo de 2006 sobre el concepto de nexo de trabajo perso-
nal exponemos dos series de argumentos o dos temas que tal vez sirvan
para robustecer el marco analtico mencionado. El primer tema es el de la fa-
milia de los contratos de trabajo personales. Consideramos que es provechoso
valernos de un nuevo mbito o categora amplia de relaciones de trabajo per-
sonales, es decir, basarnos en una familia de contratos dentro de la cual el con-
trato de trabajo asalariado tradicional, aunque sea el ms frecuente, no es ne-
cesariamente el paradigma predominante y absoluto que hemos solido creer.
Ahora bien, habra que subrayar que la categora de los contratos de tra-
bajo personales, aunque considerablemente mayor que la del contrato de
trabajo asalariado, no deja de limitarse a contratos que, en su totalidad o prin-
cipalmente, debe ejecutar el trabajador

en persona

. En ello, estos contratos se
contraponen a los contratos comerciales de servicios, que no debe ejecutar ne-
cesaria, ni incluso principalmente, el trabajador de manera personal.
El segundo tema es el del nexo laboral personal. Nuestro argumento es
que, aun cuando lo tratemos dentro de la familia de contratos de trabajo per-
sonales, es probable que resulte insatisfactorio un anlisis exclusivamente con-
tractual de este mbito. Hay que complementar el anlisis contractual con el
reconocimiento de que las relaciones de trabajo personales en ocasiones no
adoptan una forma contractual y de que, aunque se trate de una relacin o un
acuerdo de trabajo personal tpico cuyo eje sea un contrato de trabajo perso-
nal, tal vez tenga, con todo, ramificaciones jurdicas complejas que desborden
el marco contractual. Invocamos el concepto de nexo laboral personal para
caracterizar el marco ms laxo que ser necesario para abarcar esas ramifica-
ciones ms amplias. Ambos argumentos se conjugan para componer un mbito
ampliado del derecho del trabajo que comprende, pero rebasa, la esfera del
contrato de trabajo: es un grupo o familia de nexos laborales personales de ti-
pos muy diferentes y variables en cuanto al grado en que son de ndole pura-
mente contractual.
Aunque este conjunto de argumentos y esta construccin terica del m-
bito de los nexos laborales personales han seguido parecindonos potencial-

Aplicacin del derecho laboral ms all del contrato de trabajo

5

mente tiles, hemos llegado a creer que precisan de un desarrollo ms prctico
o emprico que el que pude darles en mi artculo de 2006 sobre el nexo de tra-
bajo personal. Trataremos de colmar ahora esta laguna, y de hacerlo de mane-
ra que propicie un anlisis comparado de la situacin en Europa de los contra-
tos de trabajo personales y los nexos laborales personales. El mtodo seguido
para ello consta de varios pasos, el primero de los cuales es delimitar la nocin
socioeconmica de las relaciones de trabajo personales y enumerar los tipos
principales de relacin de trabajo personal. El segundo paso es un anlisis de
los nexos laborales personales asociados respectivamente a esos tipos destaca-
dos de relacin de trabajo personal. En tercer lugar, esbozaremos un diagrama
de esos tipos de nexo laboral personal para mostrar cmo se relacionan entre
s e indicamos cmo encaja en el diagrama el anlisis binario jurdico de las re-
laciones de trabajo personales en las dos categoras de trabajo por cuenta ajena
(subordinado) y trabajo por cuenta propia. Por ltimo, pongo en relacin estas
reflexiones con los debates actuales acerca del mbito de aplicacin del dere-
cho del trabajo y del derecho de los contratos europeo.

Algunos tipos destacados de relacin
de trabajo personal

El primer paso esencial de nuestra argumentacin actual consiste, pues, en
establecer una tipologa prctica o emprica de la relacin de trabajo personal
que sirva de base para hacer un anlisis comparado del trato que se da al
asunto en los ordenamientos jurdicos europeos. Es preciso reconocer desde el
principio que se trata de una tarea decididamente arriesgada, y ello por varios
motivos. Una tipologa prctica o emprica de las relaciones de trabajo perso-
nales a diferencia de una taxonoma jurdica es, en lo esencial, de carcter
socioeconmico. Por tanto, un laboralista que proponga semejante tipologa
estar actuando fuera de su especialidad profesional e invadiendo la de los eco-
nomistas o los socilogos del trabajo, lo cual no sera una cuestin demasiado
grave por s misma, ya que estas disciplinas tienen puntos en comn con la del
abogado laboralista y que la ordenacin jurdica es uno de los factores que ms
influyen y conforman la tipologa prctica o emprica de la relacin de trabajo
personal. Un problema mayor es que el laboralista que defienda la utilidad de
esa tipologa, en lugar de apartarse

excesivamente

de su disciplina jurdica, no
se site

suficientemente lejos

, esto es, que permanezca atrapado en el marco
jurdico vigente y proponga una tipologa formada meramente por las catego-
ras jurdicas existentes, que son precisamente las que quieren abandonarse.
Proponer una tipologa de esta ndole y pretender utilizarla como base de
evaluacin y crtica de las categoras jurdicas correspondientes nos hara correr
el riesgo de realizar una autopoiesis

*

, es decir, una argumentacin en circuito



Nota de la redaccin: Dcese que un sistema es autopoitico si es capaz de producirse
en s mismo.

6

Revista Internacional del Trabajo

cerrado. Me atrevo a decir que los laboralistas lo hacen muy a menudo cuando
tratan de sostener y aplicar la divisin binaria de las relaciones de trabajo perso-
nales y de los contratos de trabajo personales en los de trabajo por cuenta aje-
na o trabajo asalariado, por un lado, y trabajo por cuenta propia, por otro,
ya que esta divisin binaria ha sido inventada e impuesta en gran medida por la
normativa jurdica de la administracin del mercado de trabajo. Tenemos plena
conciencia del peligro que acecha de caer en formas ms complejas y aparente-
mente refinadas del mismsimo error analtico.
Hay, adems, otro conjunto de escollos, todava ms peligroso, en que
podra tropezar este empeo analtico: su finalidad es establecer una base que
no se funde en un sistema especfico para hacer una reflexin comparada a es-
cala europea, aun cuando nos resultara facilsimo proponer una tipologa de-
rivada del mercado de trabajo britnico en vez de fijarnos en los mercados la-
borales europeos en general. Para tener la seguridad de haber evitado esta
trampa, hara falta una inmersin mucho ms profunda en la sociologa com-
parada de los mercados de trabajo. Por todas estas razones, el catlogo de tipos
de relaciones de trabajo personales que figura a continuacin es un catlogo
preliminar, que podr ser revisado radicalmente segn los resultados que d el
debate que espero suscite este artculo.
Muy conscientes, pues, de todos estos peligros, creemos que sera til cir-
cunscribir nuestro inventario a los siguientes seis tipos destacados de relacio-
nes de trabajo personales, que ordenamos de la manera que ms adelante se
explicar:
1. La relacin de trabajo del asalariado clsico.
2. La relacin de trabajo personal de los funcionarios pblicos.
3. La relacin de trabajo personal de quienes ejercen profesiones libe-
rales.
4. La relacin de trabajo personal de trabajadores emprendedores individua-
les como los trabajadores por libre y los consultores.
5. La relacin de trabajo personal de trabajadores marginales como los
eventuales, los temporeros, los trabajadores a tiempo parcial y
los voluntarios.
6. La relacin de trabajo personal de recin llegados al mercado laboral como
los trabajadores en prcticas y los aprendices.
Tal vez sea provechoso hacer una o dos precisiones acerca de esta enu-
meracin: no hemos pretendido elaborar una tipologa exhaustiva que abar-
que todas las relaciones de trabajo personales posibles. De ah que las catego-
ras no slo sean incompletas, sino que no se excluyan mutuamente, pues se
solapan y entrecruzan, asunto este sobre el que volveremos ms adelante. He-
mos entrecomillado los trminos que destacan, o al menos que se pueden re-
conocer, en un cuadro razonablemente paneuropeo de las relaciones de traba-
jo personales prcticas o empricas; y hemos procurado distinguir realmente

Aplicacin del derecho laboral ms all del contrato de trabajo

7

esta enumeracin del anlisis jurdico de las relaciones de trabajo personales,
aunque una y otro estn necesariamente entreverados por los motivos antes
aducidos. Creemos que es cierto incluso respecto del asalariado clsico, aun-
que esta categora es la que ms se presta a la sospecha de ser simplemente una
derivacin regresiva o el reflejo de una figura jurdica.
En cambio, la nocin de trabajadores emprendedores individuales,
que constituye mi cuarta categora, la he ideado para agrupar varios tipos prc-
ticos o empricos existentes, como los trabajadores por libre y los consulto-
res. Con ello me he resistido deliberadamente a la tentacin de emplear los
trminos de trabajador por cuenta propia, trabajador independiente, au-
tnomo y contratista independiente para denominar a esta categora, por
ser reflejos tan patentes de categoras

jurdicas

; pero no se nos oculta que la ar-
gumentacin tropieza en este punto con problemas. Sometemos igualmente al
debate la nocin de relaciones de trabajo personales de los trabajadores mar-
ginales, que rene, en la categora quinta, varias situaciones prcticas; en este
caso, el problema no radica tanto en que se inclinen hacia una categora jurdi-
ca, ni en que se aparten de ella, como en que la tipologa alude a una caracte-
rizacin socioeconmica muy imprecisa.
Existen adems otras categoras verdaderamente prcticas o empricas
que cabra invocar, si bien creemos que son transversales (y no adicionales); la
ms importante de ellas es la de los trabajadores de agencia (es decir, los tra-
bajadores cedidos por una agencia de empleo) y los trabajadores en rgimen
de subcontratacin (o sea, los trabajadores dependientes de subcontratistas).
Hallaremos relaciones de trabajo personales de estos tipos en mayor o menor
medida dentro de las categoras 3 a 6 del sistema ms arriba expuesto; ms ade-
lante volveremos sobre esta cuestin. Confiamos en que gracias a estas adver-
tencias y explicaciones habremos sentado una tipologa de las relaciones de
trabajo personales lo suficientemente robusta como para servir de cimiento a
la superestructura jurdica de los nexos de trabajo personales que tratare-
mos en las partes siguientes de este artculo.

Los nexos laborales personales en los diferentes
tipos prcticos de relaciones de trabajo

En esta fase de la argumentacin exploraremos la ndole jurdica de las relacio-
nes de trabajo personales en cada una de las categoras prcticas o empricas ex-
puestas en la parte anterior. Como uno de los puntos de partida de este artculo
es que la configuracin jurdica de las relaciones de trabajo personales puede
entenderse como un conjunto o una variedad de tipos diferentes de nexos de
trabajo personales, en esta fase de la argumentacin estudiaremos qu tipos
de nexos laborales personales estn asociados a cada una de nuestras categoras
prcticas o empricas cuando pasamos esas categoras por el tamiz de la cali-
ficacin jurdica. Recordar que este anlisis se plantea contra una configu-
racin jurdica aceptada generalmente de las relaciones de trabajo personales
en el mundo que le impone una divisin binaria en los dos tipos opuestos de

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Revista Internacional del Trabajo

trabajadores asalariados y de contratistas independientes, o, ms concreta-
mente, en las dos categoras contractuales de contratos de trabajo y contratos
de obra o servicio.
Para aplicar el anlisis de los nexos laborales personales a los seis tipos
prcticos o empricos de relaciones de trabajo personales debemos hacer o me-
jorar una o dos definiciones ms. En primer lugar, por principio del anlisis ju-
rdico tendremos que trazar algunas distinciones entre los diferentes tipos de
nexo laboral personal, que pueden diferir en ms de un aspecto. Los hay ple-
namente contractuales, plenamente no contractuales, y parcialmente contrac-
tuales y parcialmente no contractuales. Tambin pueden diferir por el nmero
de lados o nexos que tienen, segn sean bilaterales o multilaterales. Diremos
una vez ms que este anlisis pone en cuestin un paradigma mucho ms sen-
cillo y aceptado generalmente que considera universal o casi universalmente
que las relaciones de trabajo personales tienen el carcter jurdico de contratos
bilaterales (esto es, son plenamente contractuales y bilaterales).
Se precisa, pues, otro elemento de definicin ms para explicar las rela-
ciones entre el paradigma aceptado ms simple (en el que las relaciones de tra-
bajo personales se reducen casi sistemticamente a las plenamente contractua-
les y bilaterales) y el planteamiento polifactico que proponemos. Como ya
hemos indicado, en el anlisis ms simple y ms aceptado, los contratos bilate-
rales conforme a los cuales se configuran jurdicamente las relaciones de tra-
bajo personales estn sometidos a una divisin binaria en contratos de trabajo
con asalariados y contratos de obra o servicio con contratistas independientes.
En ese sistema se dedica un esfuerzo analtico enorme a establecer una lnea
divisoria clara entre ambos tipos (intento a nuestro juicio ilusorio); pero se de-
jan relativamente indefinidos los permetros exteriores de toda la doble cate-
gora de contratos. Concretamente, apenas se dedica atencin o energa a tra-
zar la distincin entre los contratos de obra o servicio que entran en el mbito
de las relaciones de trabajo personales y los que estn fuera de l pero dentro
del mbito general de los contratos de servicios en general.
Esto plantea un problema grave cuando, como cada vez sucede con ms
frecuencia en la prctica europea, se extiende el mbito de aplicacin de la le-
gislacin del trabajo ms all de los trabajadores por cuenta ajena (con contra-
to de trabajo) a otros trabajadores que, segn este sistema binario, se considera
normalmente que trabajan en el marco de contratos de servicios: hacen falta
criterios para distinguir esta esfera ampliada del derecho del trabajo del dere-
cho mercantil en general, pero suelen faltar estos criterios. En el sistema de
anlisis que estamos tratando de elaborar reviste gran importancia la articula-
cin de estos criterios: son absolutamente necesarios para definir la ndole

per-
sonal

del contrato de trabajo personal y, tambin, el nexo laboral personal, que
es un concepto ms vasto, aunque se circunscribe a las relaciones de trabajo
destinadas a la realizacin de un trabajo o la prestacin de servicios

fundamen-
talmente por una persona que acta individualmente

y no por una organizacin
multipersonal. En pocas palabras, el sistema de anlisis basado en los concep-
tos del nexo laboral personal y el contrato de trabajo personal exige una dis-

Aplicacin del derecho laboral ms all del contrato de trabajo

9

tincin entre el contrato personal



de servicios (en el sentido anterior) y su
opuesto, el contrato no personal de servicios.
Pertrechados con estas distinciones, podemos analizar provechosamente
la configuracin jurdica de las relaciones de trabajo personales dentro de las
categoras prcticas o empricas mencionadas. Intentaremos hacerlo de mane-
ra esttica y dinmica; es decir, repasaremos el anlisis actual predominante de
los nexos laborales personales dentro de cada una de nuestras seis categoras
y, adems, la dinmica por la cual los nexos laborales personales suelen trans-
mutarse dentro de nuestras seis categoras y entre ellas. Ahora bien, llegados
a este punto conviene tener presente que las categoras prcticas o empricas y
las categoras jurdicas no evolucionan con total independencia entre ellas: los
cambios de la ndole jurdica de los nexos laborales personales por lo general
estn ligados a cambios de la ndole y el funcionamiento de las categoras prc-
ticas o empricas de las relaciones de trabajo personales, aunque hay fenme-
nos importantes de desajuste entre las relaciones de trabajo prcticas y su con-
figuracin jurdica. As pues, las dinmicas que trataremos de identificar,
aunque describen principalmente evoluciones jurdicas, tambin se refieren de
manera secundaria a evoluciones socioeconmicas o empricas asociadas a
aquellas.

Relacin de trabajo personal del trabajador
asalariado clsico

La ndole jurdica de esta relacin se asienta firmemente, como es natural, en
el contrato de trabajo, aunque hemos defendido en el artculo citado de 2006
que esta configuracin contractual bilateral de las relaciones del trabajador
asalariado muchas veces oculta una realidad ms compleja. Esta realidad
debera reflejarse en el reconocimiento de un nexo laboral personal slo par-
cialmente contractual, en el que se acepte que el trabajador tiene vnculos jur-
dicamente importantes, aunque no contractuales de tipo vertical, horizontal
o diagonal con trabajadores y jefes dentro de la empresa que lo emplea, o
prximos a ella. Por ejemplo, la empresa empleadora y otros trabajadores y
jefes podran ser responsables penalmente en caso de que el trabajador en
cuestin fuese objeto de acoso o de una forma prohibida de discriminacin.
Ahora bien, este argumento es prescriptivo (normativo); la realidad de la con-
figuracin jurdica de las relaciones de trabajo personales del trabajador asa-
lariado es impermeable a semejantes elucubraciones, segn creemos, en la
mayora de los ordenamientos laborales europeos, si no en todos.
Hay, al mismo tiempo, una dinmica prctica conforme a la cual algunas
relaciones de trabajo personales del trabajador asalariado clsico evolucio-
nan, ora hacia relaciones de trabajo de emprendedores individuales, ora hacia
relaciones de trabajo eventual, temporal o a tiempo parcial. Ello ocurre, por
ejemplo, si la remuneracin del trabajador se somete a una relacin ms estre-
cha que antes con su rendimiento o sus resultados, o si se reduce la estabilidad
del empleo de modo que el trabajador asuma una parte mayor del riesgo de

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Revista Internacional del Trabajo

empeoramiento de la demanda. Sin embargo, debe observarse que esos cam-
bios, aunque sean quiz fundamentales desde la perspectiva socioeconmica,
a menudo no eliminan, o ni siquiera perturban, la configuracin jurdica de las
relaciones de trabajo personales de que se trata. Gran parte de esta dinmica
de empresarializacin o precarizacin de las relaciones de trabajo perso-
nales del asalariado clsico puede ser absorbida en la textura blanda del
contrato de trabajo. Ahora bien, los regmenes normativo y fiscal pueden dar
a las partes en una relacin de trabajo personal asalariado unos incentivos muy
poderosos para que la reconstituyan convertida en una relacin de emprende-
dor individual o de trabajo eventual, y que adopte, en su caso, la forma jurdica
del contrato personal de servicios.

Relacin de trabajo personal de los funcionarios
pblicos

La inclusin de este tipo de relaciones de trabajo personales en nuestra tipologa
nos brinda un ejemplo estupendo de la diversidad de configuraciones jurdicas
de las relaciones de trabajo personales en general, y de lo insatisfactorio que
resulta encorsetarlas en una divisin binaria simple entre el contrato de trabajo
por cuenta ajena y el contrato personal de servicios. Aunque, en lo esencial, las
relaciones de trabajo personales propias de los funcionarios pblicos suelen
parecerse a algunas relaciones de trabajo del asalariado clsico (en las que el
trabajador goza de garantas firmes de estabilidad del empleo y de ingresos), la
configuracin jurdica de estas relaciones suele ser muy diferente de la de las
relaciones del trabajador asalariado, ya que se plasma en un estatuto o rgimen
de derecho pblico que, en muchos ordenamientos, no es considerado contrac-
tual, pues se parte del principio de que el funcionario pblico debe estar por
encima de la refriega de las relaciones de trabajo contractuales.
Los ordenamientos jurdicos y administrativos europeos divergen consi-
derablemente en cuanto al mbito de aplicacin del estatuto de funcionario
pblico. Existe en la prctica una dinmica muy extendida que va aproximan-
do la relacin de trabajo del funcionario a la del trabajador asalariado o, ms
exactamente, a la relacin de trabajo asalariado que transfiere una parte del
riesgo econmico al trabajador, pero los ordenamientos jurdicos estatales
europeos divergen considerablemente segn su mayor o menor resistencia
connatural a estos cambios. La legislacin del trabajo del Reino Unido se ha
mostrado muy proclive a este tipo de adaptacin, pero otros muchos sistemas
europeos alzan obstculos mucho ms elevados para defender el estatuto de
derecho pblico de los funcionarios pblicos.

Relacin de trabajo personal de las profesiones
liberales

La lgica de la concepcin jurdica binaria de las relaciones de trabajo persona-
les lleva a pensar que estas relaciones de trabajo particulares encajan a la perfec-

Aplicacin del derecho laboral ms all del contrato de trabajo

11

cin en la categora de los contratos personales de servicios. Es ms, son
supuestamente el arquetipo mismo de esta categora jurdica, ya que desde
tiempo atrs se denomina liberales a estas profesiones porque se considera
que quienes se dedican a ellas lo hacen de manera autnoma y no en tanto que
sirvientes subordinados. Ahora bien, la configuracin jurdica de estas relacio-
nes de trabajo personales no es en realidad tan simple, ni mucho menos. Hay una
divergencia considerable entre los ordenamientos europeos por lo que se refiere
a los regmenes reguladores que se han ideado para las diversas profesiones libe-
rales derecho, medicina, arquitectura y contabilidad, por ejemplo, pero po-
demos generalizar y decir que quienes las practican lo hacen a menudo dentro
de nexos de trabajo personales complejsimos. En estos nexos intervienen, en ca-
lidad de agentes jurdicos y de distintos modos, las autoridades pblicas, los r-
ganos profesionales (que tienen responsabilidades frente a la sociedad) y, en
otro sentido, los colegas que colaboran conforme a distintas modalidades de aso-
ciacin o colegialidad.
Tambin son muy complejas e interesantes las dinmicas de cambio de
estos tipos de nexo de trabajo personal, que tradicionalmente han sido muy
proclives a la intervencin del Estado especialmente en la labor de los abo-
gados y los doctores, de modo que quienes se dedican a estas profesiones
han llegado a semejarse a los funcionarios pblicos. Ahora bien, en los ltimos
tiempos ha surgido una dinmica muy general orientada hacia una mayor li-
beralizacin o incluso hacia la privatizacin de esas funciones profesionales
y a situar estas relaciones de trabajo dentro del mbito del derecho privado. Es
de prever que ello entrae una calificacin ms ntida de estas relaciones labo-
rales en la esfera de los contratos personales de servicios. Ahora bien, la reali-
dad es compleja, ya que las relaciones de asociacin o colegialidad profesional
entre profesionales individuales suelen transformarse en empresas profesiona-
les que, a menudo, se asemejan a empresas comerciales. Se da una situacin di-
nmica parecida en la esfera de la relacin de trabajo personal de los empren-
dedores individuales, de la que vamos a ocuparnos ahora.

Relacin de trabajo personal de los emprendedores
individuales

Estamos trazando un panorama en el que ninguno de los tipos de relaciones de
trabajo personales es muy sencillo ni muy estable, ni en la prctica ni en su con-
figuracin jurdica, como caba imaginar. Esta cuarta categora, la de las rela-
ciones de trabajo de los emprendedores individuales, no es menos engaosa en
este sentido. Aunque hay que reconocer que esta expresin ha sido acuada
por el firmante, parece que identifica una forma bien asentada de relaciones de
trabajo personales las del trabajador por cuenta propia o el prestador perso-
nal de servicios con una configuracin jurdica que corresponde claramente
a ella: la del contrato personal de servicios. Estas relaciones de trabajo perso-
nales, las del trabajador por cuenta propia o contratista independiente, pare-
cen ocupar un espacio bien delimitado en el mercado de trabajo, reservado

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Revista Internacional del Trabajo

tradicionalmente a los homlogos del profesional liberal en el comercio y la
artesana.
Se trata de una sencillez engaosa porque los mercados de trabajo euro-
peos contemporneos y los regmenes reguladores en que actan, aunque a pri-
mera vista parezca que alientan y favorecen este tipo de relaciones de trabajo
personales, tambin desencadenan una dinmica poderosa de alejamiento de es-
tas relaciones y transforman su mecnica prctica y su configuracin jurdica.
Hay, por decirlo as, presiones en varios sentidos para apartarse de este tipo de
relaciones de trabajo personales y de su forma jurdica estereotipada del contra-
to personal de servicios. En los mercados de trabajo y los regmenes reguladores
que exigen competencia y competitividad institucionales, a un individuo le es
muy difcil desempear un papel empresarial siendo un operador nico, y puede
verse arrastrado por esas fuerzas a buscar cobijo en la estabilidad de las relacio-
nes laborales del asalariado clsico, o a aceptar relaciones de trabajo eventua-
les o temporales. En cuanto a la configuracin jurdica, el trabajador puede verse
apremiado a pasar de las relaciones de trabajo propias de los contratos persona-
les de servicios a las que encarna el contrato de trabajo por cuenta ajena.
Hay, adems, otra dinmica que acta en un sentido muy diferente y, a de-
cir verdad, casi diametralmente opuesto. Si bien el trabajador emprendedor in-
dividual que no logra buenos resultados se ve impulsado por los inconvenientes
de actuar en solitario hacia unas relaciones de trabajo plenamente dependientes
o semidependientes, el que consigue el xito parece hallarse bajo un conjunto de
presiones igualmente fuertes para que ample y concrete la estructura de sus re-
laciones de trabajo personales. Varios observadores han tenido el acierto de des-
tacar este fenmeno en tanto que una evolucin hacia disposiciones de trabajo
en red en donde actan redes o equipos de trabajadores. En el artculo men-
cionado de 2006 ya comentamos que esto es un buen ejemplo de la dinmica de
los nexos de trabajo personales complejos. Ahora bien, en la actualidad opina-
mos que, muy a menudo, la evolucin de las relaciones de trabajo de los empren-
dedores individuales no se dirige tanto hacia la constitucin de redes de trabaja-
dores como hacia la transformacin del operador solitario en una pequea
empresa multipersonal.
Esto es lo que suceder, por ejemplo, si un trabajador emprendedor in-
dividual del, digamos, ramo de la fontanera (sea nacional o polaco) contrata
a ayudantes y empieza a funcionar como pequeo empleador. Las disposi-
ciones relativas al funcionamiento de miniempresas de este gnero varan
mucho entre los pases europeos; pero probablemente en todos ellos las rela-
ciones de trabajo del emprendedor individual con los compradores o usuarios
de sus servicios dejan de ser relaciones de trabajo personales. Jurdicamente
hablando, estas relaciones pasan de la forma primaria de los contratos perso-
nales de servicios a la forma primaria de los contratos no personales de servi-
cios, es decir, los contratos comerciales o de negocios ordinarios; por lo tanto,
las relaciones de trabajo quedan fuera incluso del mbito ampliado del dere-
cho del trabajo que he planteado a los efectos de mi argumentacin en el pre-
sente artculo y en el anterior en que ste se basa.

Aplicacin del derecho laboral ms all del contrato de trabajo

13

Relacin de trabajo personal de los trabajadores
marginales

Deberemos empezar por reiterar el carcter bastante impresionista de esta
categora, en particular que se solapa con la relacin laboral del asalariado
clsico y con la relacin de trabajo del emprendedor individual; a decir ver-
dad, adolece de una falta de precisin con respecto de ellas. Sucede, en efecto,
que esta categora comprende las relaciones de trabajo personales que son
marginales con respecto a las relaciones laborales del asalariado clsico, no
tanto porque los trabajadores en cuestin sientan preferencia por las formas de
trabajo autnomas y empresariales, como porque esos trabajadores no tienen
un acceso fcil al sector del trabajo asalariado. La dinmica de la evolucin de
estas relaciones laborales y de sus formas jurdicas es, por lo tanto, muy dife-
rente de las que hemos expuesto acerca de las relaciones laborales del asala-
riado clsico y de las del trabajador emprendedor individual, pero, igual que
en el segundo caso, la dinmica marcha en dos sentidos muy diferentes u
opuestos.
Una de las fuerzas se orienta hacia la clasificacin y el trato de las rela-
ciones laborales marginales cada vez ms como las del asalariado clsico.
Los ordenamientos jurdicos de los pases europeos varan en cuanto a su ca-
pacidad de adaptacin a este respecto; algunos se prestan ms que otros a cla-
sificar las relaciones de trabajo marginales dentro de la misma categora jur-
dica que las relaciones laborales del asalariado clsico: normalmente, la del
contrato de trabajo. Sin embargo, parece darse una pauta comn a estos orde-
namientos pues, si no tratan de esta manera las relaciones de trabajo margina-
les, idean concepciones jurdicas que las hacen similares a las relaciones labo-
rales de los asalariados clsicos y que se pueden desplegar para imponer
regmenes semejantes a los vigentes para stos por lo que hace al derecho del
trabajo, a la imposicin fiscal y a las prestaciones de la seguridad social.
Hay, empero, una fuerza opuesta que tal vez no haya sido identificada
con la claridad que merece por su grandsima importancia prctica y jurdica
real. Es una corriente en virtud de la cual los distintos agentes prcticos y jur-
dicos que intervienen en la puesta en prctica o la regulacin de las relaciones
de trabajo personales marginales se esfuerzan en ahondar la distincin entre
las relaciones de trabajo marginales y las del asalariado clsico o, dicho de
otro modo, en ahondar la marginacin social, econmica y jurdica de quienes
se encuentran en esta franja del mercado de trabajo. Una manifestacin llama-
tiva de esta marginacin consiste en estructurar cada vez ms esta categora
por medio del trabajo temporal a travs de agencias (la subcontratacin de
mano de obra), sobre todo si el dispositivo de proteccin del derecho del tra-
bajo y la seguridad social est debilitado por la interposicin de agencias de
empleo o de subcontratistas de trabajadores.
Hay otra cuestin importantsima acerca de la manera en que puede ac-
tuar esta tendencia de alejamiento de las relaciones laborales del asalariado
clsico y que tiene consecuencias capitales para la configuracin jurdica del

14

Revista Internacional del Trabajo

nexo laboral personal en las relaciones de trabajo marginales. Como hemos
dado a entender anteriormente, esta tendencia no proyecta normalmente las
relaciones laborales marginales hacia las relaciones de trabajo de los empren-
dedores individuales, sino hacia los sectores informal o gris de la econo-
ma, en donde las relaciones de trabajo no se caracterizan por la autonoma po-
sitiva de los trabajadores, sino por la inexistencia de regulacin y proteccin
jurdicas. Por lo que se refiere a la configuracin jurdica de estas relaciones de
trabajo, esto puede equivaler a una tendencia a alejarse de los contratos de tra-
bajo clsicos, pero no hacia los contratos personales de servicios de la manera
como podra pensarse con arreglo a la concepcin jurdica binaria de las rela-
ciones de trabajo personales; en realidad la tendencia apunta hacia modalida-
des de nexos laborales personales jurdicamente indeterminados o deficientes,
que quedan por debajo de los criterios de los ordenamientos del derecho del
trabajo de base contractual.

Relacin de trabajo personal de los recin llegados
al mercado de trabajo

Estas relaciones de trabajo personales, que conciernen sobre todo a los trabaja-
dores en prcticas y los aprendices, son especialmente interesantes a los fines de
este anlisis ya que influyen en ellas las polticas laborales activas y los servicios
pblicos de empleo de distintos Estados europeos. En la prctica, poseen algu-
nas de las caractersticas de las relaciones laborales del asalariado clsico los
trabajadores estn firmemente integrados en la empresa y subordinados a ella,
mas, tambin, algunos de los aspectos de las relaciones laborales marginales,
sobre todo a medida que los cnones posfordianos de organizacin del trabajo
reducen las expectativas de conservacin del empleo una vez concluido satisfac-
toriamente el perodo de capacitacin o de aprendizaje. La intervencin del
Estado suele consistir en apoyar y facilitar la creacin y el mantenimiento de
estos tipos de relaciones de trabajo como manera de combatir el desempleo,
sobre todo entre los jvenes que ingresan en el mercado de trabajo. En la prc-
tica, estas medidas dan lugar muchas veces a relaciones de trabajo personales
multilaterales, en las que el Estado es un participante activo por conducto de su
servicio pblico de empleo.
La configuracin jurdica de estas relaciones de trabajo personales ha
adoptado, por lo general, la forma de variantes especiales del contrato de tra-
bajo; en algunos ordenamientos jurdicos por ejemplo, el francs hay una
tendencia a asociarlas a nuevas formas contractuales, como el contrato de in-
sercin o el contrato de profesionalizacin. Constituyen formas complejas
de nexos de trabajo personales en los que las autoridades pblicas pueden es-
tar reconocidas oficialmente en tanto que agentes jurdicos. La dinmica de
esta relacin de trabajo personal tambin es muy interesante; hay una tenden-
cia a la degradacin, pasando de ser una variante de la relacin laboral del
asalariado clsico con elementos de formacin profesional a ser una relacin
laboral eventual o marginal. A veces, estas transiciones suscitan gran contro-

Aplicacin del derecho laboral ms all del contrato de trabajo

15

versia, porque hacen sospechar que los gobiernos las implantan para llevar a
cabo una degradacin general de la relacin laboral del asalariado clsico
para acercarla a la relacin eventual o marginal. sta es la explicacin esencial
de la polmica que estall recientemente en Francia ante la propuesta de ins-
taurar un nuevo contrato llamado contrat de premire embauche (contrato
de primer empleo): en ese caso, el debate en torno a una especie determinada
de contrato o nexo de trabajo personal alcanz la gravedad de una crisis pol-
tica nacional.

Replanteamiento de la relacin de trabajo personal
y del nexo laboral personal

Tal vez la mejor manera de entender el anlisis que acabamos de hacer sea re-
presentarlo en un diagrama de todo el mbito de las relaciones de trabajo perso-
nales y de los diferentes tipos de nexo laboral personal que pueden existir dentro
de l. Presentamos un primer esbozo en el diagrama, donde figuran las relaciones
de trabajo personales que hemos explicado y analizado en las pginas anteriores.
1. Trabajadores asalariados
clsicos
2. Funcionarios
pblicos
6. Trabajadores recin
llegados al mercado
de trabajo
5. Trabajadores
marginales
Contratos
de servicios
comerciales
Relaciones de trabajo
del sector informal
Zona del contrato de trabajo.
Zona del contrato personal de servicios.
El mbito de las relaciones de trabajo personales
3
.

P
r
o
f
e
s
io
n
e
s

lib
e
r
a
le
s
4. Trabajadores
emprendedores
individuales

16

Revista Internacional del Trabajo

Mostramos tambin de manera esquemtica las tendencias de movimiento entre
y desde esos diferentes tipos de relaciones de trabajo que hemos descrito en la
parte anterior. Por ltimo, ilustra las zonas de aplicacin de los tipos clsicos de
nexo laboral personal que tipifican los ordenamientos de derecho del trabajo en
tanto que expresin jurdica de esas relaciones, es decir, el contrato de trabajo y
el contrato (personal) de servicios.
Confiamos en que este diagrama ayude a entender grficamente el mbi-
to de las relaciones de trabajo personales mencionadas, la variedad de tipos de
nexo laboral personal que pueden surgir en l y cmo se entrelazan y conectan
los diferentes tipos de relaciones. Aunque muestra que todos los dems tipos
de relacin laboral personal y de nexo laboral personal estn interrelacionados
con las relaciones laborales del asalariado clsico y con el contrato de traba-
jo, tambin trata de demostrar que los dems tipos no deben considerarse pe-
rifricos respecto de esa relacin y de ese nexo laboral concreto, y an menos
como una periferia uniforme



ocupada totalmente por las relaciones de trabajo
de los emprendedores individuales y por el contrato personal de servicios. Para
destacar bien este punto capital, el diagrama representa las esferas respectivas
del contrato de trabajo y del contrato personal de servicios, mostrando que en-
tre los dos no ocupan todo el mbito de las relaciones de trabajo personales y
que la interfaz entre ambos es compleja, pero de magnitud limitada.
Esperamos que el grfico ilustre y refuerce los argumentos expuestos al
mostrar las dinmicas de movimiento entre los diferentes tipos de relaciones y
nexos laborales. Esta representacin pone en entredicho la concepcin tradicio-
nal y ms corriente, pues revela que las fuerzas no constituyen meramente mo-
vimientos centrfugos de alejamiento ni movimientos centrpetos de acercamien-
to con respecto a las relaciones laborales del asalariado clsico, ni, tampoco,
un movimiento en los dos sentidos entre las formas jurdicas del contrato de tra-
bajo y del contrato personal de servicios. Antes bien, pone de manifiesto que los
movimientos son intersectoriales y complejos, llegando en ocasiones a rebasar el
mbito de las relaciones de trabajo personales y pasando a la esfera de las rela-
ciones comerciales o de negocios no personales, en las que la forma jurdica que
prevalece es el contrato de servicios no personal, o saliendo de la zona en que las
relaciones de trabajo marginales se van convirtiendo en relaciones de la econo-
ma informal.

En conclusin, una aportacin
a varios debates?

Concluiremos mencionando brevemente las reflexiones en las que creemos, o
esperamos, que pueden servir de algo los argumentos expuestos. En primer lu-
gar, est, naturalmente, el debate acerca del mbito de aplicacin personal del
derecho del trabajo y de determinadas reglas o aspectos de la legislacin laboral.
El punto de partida del artculo, fue, precisamente, tratar de ampliar este debate,
con la esperanza de enriquecerlo y no de oscurecerlo. Mas antes de concluir con
este tema, mencionaremos dos debates en curso bastante diferentes en los que

Aplicacin del derecho laboral ms all del contrato de trabajo

17

estos argumentos muy bien podran figurar, uno de ellos dentro del mbito ge-
neral del derecho del trabajo y el otro fuera de l.
El debate enmarcado en el vasto mbito del derecho del trabajo, o acaso
deberamos decir del derecho social, se propone analizar el derecho del trabajo
de manera muy general partiendo de la regulacin del mercado del trabajo, es
decir, el funcionamiento del derecho del trabajo como uno de los medios gracias
a los cuales los Estados o los ordenamientos jurdicos pueden forjar y orientar el
modo de funcionamiento del mercado de trabajo. Un afn importantsimo de
esta reflexin consiste en llevar el derecho del trabajo a un planteamiento en el
que est imbricado con la legislacin en materia de seguridad social y de dere-
chos humanos y con el derecho y la prctica de la poltica de empleo, es decir, la
actividad normativa concebida para elevar lo ms posible los niveles de empleo
y la empleabilidad de los miembros, reales y potenciales, de la poblacin tra-
bajadora. Una de las corrientes ambiciosas o provocativas, como tan acertada-
mente se expuso en el llamado Informe Supiot

2

, lleva deliberada y conscien-
temente este debate ms all de la esfera tradicional del derecho del trabajo, e
incluso ms all del mbito general de las relaciones de trabajo personales que
he estudiado en este artculo, para abarcar un anlisis de los derechos y expecta-
tivas de quienes realizan cualquier tipo de trabajo en la sociedad, incluidas, por
ejemplo, las tareas domsticas en el propio hogar. Esta lnea de argumentacin
concreta, a pesar de que nadie pone en duda su importancia, se presta a parecer
ms bien abstracta y especulativa. Confiamos en que un ulterior anlisis de la re-
lacin de trabajo personal y del nexo laboral personal ayude de algn modo a co-
nectar ms plenamente dicho debate con los aspectos prcticos de las relaciones
de trabajo personales y su regulacin jurdica.
Aventuraremos ahora unas palabras acerca de un debate muy diferente
que, en lugar de ensanchar fructferamente los lmites del derecho del trabajo,
podra entraar su contraccin. Se trata del debate actual tendente a la formu-
lacin o la promocin del derecho de los contratos europeo, es decir, la articu-
lacin de los principios generales del derecho de los contratos en el plano eu-
ropeo o sobre una base europea. Se trata, pues, o de hecho, de un debate en
torno a la generalizacin en Europa de algunos de los principales elementos
del derecho privado y mercantil. Una parte importante de este debate versa so-
bre un amplio subconjunto de contratos agrupados bajo el rtulo de contratos
de servicios, que son, sobre todo, contratos referentes a la prestacin de ser-
vicios, primordialmente de carcter comercial. Estas reflexiones podran, casi
sin pretenderlo, pasar de su territorio principal que hemos denominado la
zona de los contratos no personales de servicios a la esfera de los contra-
tos personales de servicios, como los llamamos en este artculo. Sin desear en

2

Alain Supiot (director):

Au-del de lemploi: Transformations du travail et lavenir du
droit du travail en Europe. Rapport pour la Commission Europenne

(Pars, Flammarion, 1999).
Traducido al espaol con el ttulo

Trabajo y empleo. Transformaciones del trabajo y futuro del
derecho del trabajo en Europa. Informe a la Comisin Europea

(Tirant lo Blanch, Valencia, 1999).
Edicin en ingls: Alain Supiot y Pamela Meadows,

Beyond employment Changes in work and
the future of labour law in Europe

(Oxford, Oxford University Press, 2001).

18

Revista Internacional del Trabajo

modo alguno alzar una resistencia obstinada a esa ampliacin del debate acer-
ca del derecho de los contratos europeo, queremos recalcar el riesgo de que las
relaciones laborales de los emprendedores independientes sean as apartadas
de la esfera del derecho del trabajo. Esperamos que este artculo sirva para ale-
jar al menos un poco este peligro.
Ahora bien, como ya dijimos, pondremos fin a este artculo volviendo a
lo que es tal vez la corriente principal del debate actual sobre el mbito de apli-
cacin personal del derecho del trabajo y proponiendo los modos en que los
argumentos expuestos podran ser fecundos dentro de l. Haremos con este fin
unos comentarios breves acerca de dos hechos importantes recientes que, de
maneras muy distintas, indican los caminos ms trillados del debate sobre el
mbito de aplicacin personal, esto es, la Recomendacin de la OIT sobre la
relacin de trabajo, de 2006 (nm. 198), y el Libro Verde de la Comisin Eu-
ropea, tambin de 2006, titulado

Modernizar el derecho laboral para afrontar
los retos del siglo

XXI

3

. Diremos que ambos instrumentos programticos apun-
tan a la creacin de marcos bastante complejos y experimentales con miras a
la determinacin del mbito de aplicacin personal del derecho del trabajo, y
que el anlisis de la familia de contratos y nexos de trabajo personales que he-
mos presentado en este artculo puede servir para articular mejor y facilitar el
funcionamiento de esos marcos normativos generales.
Al comienzo de este artculo descartamos todo propsito de presentar un
conjunto acabado de soluciones prescriptivas al conjunto de problemas que se
considera comnmente que afecta al mbito de aplicacin personal de las leyes
laborales. Los redactores de la Recomendacin nm. 198 y del Libro Verde pa-
recen haber tenido asimismo mucho cuidado, por sus razones propias, en evitar
cualquier conjunto simple de prescripciones categricas. Naturalmente, no po-
demos comparar y contrastar estos dos instrumentos programticos punto por
punto y en pie de igualdad, porque el primero es una norma, aunque se trate de
una recomendacin (que no es de obligado cumplimiento), y el segundo slo
consiste en un ramillete de propuestas polticas provisionales o de interrogantes
de carcter poltico. Adems, estos dos instrumentos fueron elaborados a partir
de dos idearios o programas polticos que no son idnticos. Ello no obstante, am-
bos, por sus respectivos motivos, han instituido un proceso de articulacin de so-
luciones a problemas en torno al mbito de aplicacin personal de la legislacin
del trabajo, en lugar de efectuar ellos mismos esta articulacin. Pasamos ahora a
examinar ms a fondo los motivos por los que lo han hecho y cmo.
La Recomendacin nm. 198 es fruto de una preocupacin de larga data
de los especialistas del Departamento de Normas Internacionales del Trabajo de
la OIT ante el hecho de que la vigencia de la legislacin del trabajo estaba siendo
socavada en muchos pases por la aparicin y la propagacin de relaciones o re-
gmenes de trabajo personales que quedan fuera de los conceptos y definiciones

3

Documento COM (2006) 708 (Bruselas, Comisin de las Comunidades Europeas, 2006).
Puede leerse en la pgina <http://ec.europa.eu/employment_social/labour_law/docs/2006/green_
paper_es.pdf> (consultada el 25 de abril de 2007). Este Libro Verde se analiza tambin en la sec-
cin Apuntes, documentos y comunicados del presente nmero de la

RIT

.

Aplicacin del derecho laboral ms all del contrato de trabajo

19

del mbito de aplicacin personal de las leyes laborales que amparan a los traba-
jadores. Durante varios aos fue difcil formular una base normativa a partir de
la cual encarar este asunto, pero se acab por convenir en ella, basndose, sobre
todo, en la nocin de relaciones de trabajo encubiertas y ambiguas, es decir,
relaciones de trabajo que se situaban fuera del mbito de las leyes del trabajo
porque se haba conseguido disfrazarlas de relaciones diferentes a las de trabajo,
o bien porque eran ambiguas y se les conceda el beneficio de la duda al tratarlas
como relaciones no laborales. Segn este planteamiento, cabra considerar que
la tarea normativa de corregir estas distorsiones o fallos de la aplicacin de la le-
gislacin del trabajo es una bsqueda de una especie de certidumbre jurdica con
respecto al mbito de aplicacin personal de las leyes laborales.
Cabra imaginar que este propsito de certidumbre jurdica se persiga fi-
jando normas delimitadoras y obligatorias claras acerca del mbito de aplica-
cin personal del derecho del trabajo. Pues bien, la Recomendacin nm. 198,
en cambio, adopta un planteamiento menos decidido: comienza por exhortar
a los Estados Miembros a formular y aplicar una poltica nacional encamina-
da a examinar a intervalos apropiados y, de ser necesario, a clarificar y a adap-
tar el mbito de aplicacin de la legislacin pertinente, a fin de garantizar una
proteccin efectiva a los trabajadores que ejercen su actividad en el marco de
una relacin de trabajo (prrafo 1). El resto de la Recomendacin est dedi-
cado esencialmente a indicar en qu debera consistir y qu debera abarcar
esta labor de vigilancia y a cmo debera determinarse dentro de cada Estado
Miembro la existencia de una relacin de trabajo, por ejemplo, recomendando
a los Estados Miembros considerar la posibilidad de consagrar una presun-
cin legal de la existencia de una relacin de trabajo cuando se dan uno o va-
rios indicios (prrafo 11, apartado

b)

).
Dicho todo esto, no hay que creer que la naturaleza procesal y de dere-
cho incipiente (sin fuerza jurdica) de esta medida denote una voluntad ende-
ble de la OIT; antes bien, a mi juicio, quienes la defendieron consideraron que
era lo ms que se poda esperar debido al gran desacuerdo poltico reinante en
el plano supranacional y a la considerable diversidad conceptual (o, por lo me-
nos, la falta de entendimiento conceptual entre los Estados Miembros) acerca
de los modos de delimitar el mbito de aplicacin personal de las leyes labora-
les. Habida cuenta de las limitaciones que impona esta situacin conceptual y
prctica, la aprobacin de la Recomendacin de la OIT fue un logro normativo
muy importante.
Aunque podramos aventurar la opinin de que las aspiraciones de los
impulsores del Libro Verde de la Comisin Europea son algo similares a las
subyacentes a la Recomendacin nm. 198, la orientacin poltica de los dos
documentos difiere sutilmente. Si los redactores de sta aspiraban a moderni-
zar el derecho del trabajo robustecindolo, los del Libro Verde, entregados de-
claradamente a la tarea de modernizar el derecho del trabajo, se plantean
hacerlo adaptndolo. La adaptacin se quiere efectuar en torno al concepto de
flexiguridad, que plasma el propsito de conciliar los elementos tradiciona-
les del derecho del trabajo que protegen al trabajador abarcados en la idea

20

Revista Internacional del Trabajo

de seguridad con otra serie de objetivos agrupados bajo el estandarte de
la flexibilidad que consisten en impulsar la eficiencia y la capacidad de crea-
cin de puestos de trabajo del mercado laboral mediante la mejora de la
adaptabilidad y, por ende, la empleabilidad de los miembros reales y en
potencia de la poblacin activa.
El Libro Verde, pues, dimana de un ideario poltico algo diferente del de
la Recomendacin nm. 198. Ahora bien, a partir de esos puntos de partida
algo diferentes, los dos instrumentos programticos convergen, por lo menos,
en dos asuntos importantes: primero, el Libro Verde se interesa tanto como la
Recomendacin de la OIT por replantear el mbito de aplicacin personal de
las leyes laborales, si bien con una finalidad bastante distinta. En el Libro Ver-
de se considera que la ampliacin del mbito de aplicacin de las leyes labora-
les a las formas existentes y novedosas de relaciones y contratos de trabajo es
un mtodo esencial para superar una fragmentacin del mercado de trabajo
que es ineficiente. El propsito consiste en permitir a los trabajadores inte-
grados y a los excluidos efectuar con xito las transiciones entre las distintas
situaciones laborales, y ayudar a las empresas a responder de forma ms flexi-
ble a las necesidades de la economa basada en la innovacin y a los cambios
en materia de competitividad [causados] por las reconversiones (pg. 4). En
segundo lugar, de manera parecida a la Recomendacin, la ejecucin de este
designio se vislumbra como un proceso gradual de evolucin normativa, no
como algo que culmina con la promulgacin de una ley.
Tras estas palabras, diremos que los asuntos tratados en las partes ante-
riores de este artculo quiz resulten pertinentes para los procesos o debates
normativos que han abierto la Recomendacin nm. 198 de la OIT y el Libro
Verde de la Comisin Europea. Ambos procesos de desarrollo normativo, que
han iniciado en diferentes sentidos estos dos instrumentos programticos, exi-
gen estudiar las formas prcticas y jurdicas de los nexos de trabajo personales
que estn desenvolvindose actualmente fuera de las relaciones de trabajo
clsicas de antes, y ms all del contrato de trabajo. Dicho estudio es total-
mente necesario para la modernizacin del derecho del trabajo, tanto si se
concibe esta modernizacin como un marco que mantenga la proteccin legis-
lativa de los trabajadores en un entorno prctico y jurdico en mutacin como
si se plantea como una adaptacin del derecho del trabajo en aras de un equi-
librio llamado flexiguridad.
El objeto del presente artculo ha sido indicar un camino que podra se-
guir este proceso de anlisis. Al exponer esta propuesta y defender su posible
utilidad en las pginas de la

Revista Internacional del Trabajo

, debemos reco-
nocer las limitaciones del anlisis eurocntrico del que procede. Ahora bien,
cabe confiar en que, incluso dentro de un conjunto de modelos de configura-
cin prctica y jurdica de contratos y nexos de trabajo personales circunscrito
slo a Europa, haya una diversidad de situaciones y conceptos suficiente para
asentar los puntos de partida de un debate ms general y verdaderamente in-
ternacional en torno a este conjunto esencial de temas relativos al derecho del
trabajo que son de palpitante actualidad.