Poltica Criminal

Seguridad Pblica en Mxico. Una aproximacin al holocausto

Por Gabriel Regino

La delincuencia, si no es excesiva, sirve muy eficazmente a la estabilidad del poder y a
su evolucin hacia formas crecientemente autoritarias en una sociedad de escasez.
Cuando ya no se puede proporcionar al ciudadano los bienes y servicios necesarios, se
pretende que demande seguridad, que aspire, al menos, a salvar su integridad fsica, su
tranquilidad. Adems, se programa fomentar al ciudadano miedoso o aterrado, porque
siempre ser mucho ms manejable. Carlos Pars. Crtica a la civilizacin nuclear.

1. Introduccin.
Hablar de crisis en materia de seguridad se ha vuelto un lugar comn en la historia
patria: Durante la colonia, el Mxico pos independiente y pos revolucionario, estas crisis
se han vuelto sistemticas, como sistemticos los empeos en focalizar el asunto,
justificarlo y administrarlo polticamente, siempre con funestos resultados[1]. En los
ltimos aos, el trmino seguridad pblica ha escalado posiciones importantes en la
agenda gubernamental mexicana y en el de la opinin pblica, sin que ello signifique
necesariamente que al convertirse en un tema de primer nivel, haya sido atendido de
manera adecuada.
Al Estado Mexicano se le ha dificultado dar una respuesta racional a la genuina demanda
social de la seguridad, toda vez que se ha buscado dar una respuesta meditica, de
corto plazo y limitada a la actuacin de los cuerpos policiales, con la finalidad de acallar
la presin que el flagelo del crimen genera en amplios sectores de la sociedad; esto es,
se han dado respuestas de gobierno y no de Estado.
Son varias las razones que han contribuido al fracaso de los planes de seguridad: por una
parte, la indefinicin del trmino seguridad pblica, que trae como consecuencia a su
vez, la indefinicin sobre la planeacin, estrategia e intervencin en la materia, lo que
redunda en una falta de coordinacin operativa del Gobierno en su conjunto (incluidos
los 3 niveles); la falta de recursos que impide ejercer un mayor presupuesto en el rea
de seguridad; el hecho que los asignados no han sido destinados a la remuneracin y
capacitacin de los elementos as como el abandono en el que se encuentran miles de
policas Municipales y estatales; por otra parte, el entorno econmico no permite
condiciones que generen expectativas laborales adecuadas para la poblacin en edad
productiva y por lo tanto, la emigracin, el comercio informal y las conductas delictivas
se siguen constituyendo como la principal fuente de ingresos de un importante sector
poblacional.
En este ensayo, abordaremos algunos de estos temas, cuyo anlisis nos permitir generar
una serie de propuestas.
2. Seguridad. Evolucin de su crisis y de su concepto (1994-2007).

Mucho se habla de seguridad, pero poco se explica de su sentido y significado. Es como
el caso de El Quijote: todos hablan de l, pocos lo han ledo completo y menos son,
quienes lo han estudiado. En una primera aproximacin, entendemos a la seguridad
como la situacin de tranquilidad en un momento determinado[2]. Cuando a ste
concepto se le agrega el vocablo de pblica, se aade la figura del Estado, porque
pblico es lo que le pertenece y, por tanto, se considera como una funcin o atribucin
de esta organizacin social. El trmino seguridad pblica es de factura reciente y por
tanto, se encuentra en proceso de desarrollo, mismo que no esta exento de confusiones
y complejidades[3].
Para poder entender el significado que normativamente se le asign al trmino, es
preciso referirnos al entorno de su creacin. As, la crisis de violencia que se vivi en la
dcada de los noventa, principalmente al final del sexenio del Presidente Carlos Salinas
de Gortari (1988-1994), orill a posicionar el tema de la seguridad en la mesa del debate
acadmico, poltico y legislativo. Al ambiente de incertidumbre que privaba a finales de
1993, hubo que sumarle la psicosis de inseguridad generada por las principales cadenas
de televisin a travs de una serie de programas televisivos que hicieron del delito y la
violencia, un medio para aumentar sus audiencias y con ello, sus ganancias[4]. Con el
mismo morbo que la sociedad mexicana se deleitaba con los crmenes ajenos, surga el
temor de verse involucrado como vctima de los mismos. As entonces, la seguridad
pblica comenz a tomar un papel de suyo preponderante en la agenda poltica nacional
que motiv su consecuente insercin en el mbito normativo.
La primera ley que habl de seguridad pblica, fue la que en el ao de 1992, se expidi
en Guerrero bajo el nombre de Ley de Seguridad Pblica del Estado de Guerrero. Los
artculos segundo y tercero de la misma, establecieron:
Artculo 2. La seguridad pblica es una funcin principalmente a cargo del Estado y los
Municipios con la participacin de la comunidad en el mbito de sus competencias.
Artculo 3. La seguridad pblica tiene por objeto salvaguardar la integridad, las garantas
individuales y derechos de las personas, preservar sus libertades, el orden y la paz
pblica, mediante la prevencin, persecucin y sancin de las infracciones y delitos, as
como la readaptacin social del delincuente y del menor infractor.
Esta legislacin, pionera en la materia, destac principalmente que la seguridad pblica
es una funcin del Estado con el objetivo de proteger los derechos de las personas. Si
bien no reconoci a la seguridad como un derecho, si estableci la obligacin del Estado
a protegerlos. La condicin bsica para el disfrute de los derechos y libertades de las
personas, es un entorno de seguridad que as lo permita.
Sin embargo, la referida ley consider dentro del concepto a estudio, a las esferas de la
prevencin, persecucin y sancin de los delitos e incluso, la readaptacin social del
delincuente. La seguridad ya no era una funcin nica y exclusiva de las policas: se
ampliaba su margen tanto de responsabilidad como de operatividad a todos las partes
del sistema penal. Y este ejemplo normativo, repercuti a nivel federal
As, la Ley de Seguridad Pblica del Distrito Federal, aprobada en el Congreso de la
Unin y publicada el 19 de julio de 1993, en su artculo segundo, estableci:
Artculo 2. La seguridad pblica es un servicio cuya prestacin, en el marco de respeto
a las garantas individuales, corresponde en forma exclusiva al Estado y que tiene por
objeto:

I. Mantener el orden pblico;
II. Proteger la integridad fsica de las personas as como sus bienes;
III. Prevenir la comisin de delitos e infracciones a los reglamentos
gubernativos y de polica;
IV. Colaborar en la investigacin y persecucin de los delitos; y
V. Auxiliar a la poblacin en caso de siniestros y desastres.
Con esta ley, la seguridad se consider un servicio del Estado, con el fin primero de
mantener el orden pblico, trmino oscuro e impreciso, en cuya defensa puede
ejercerse cualquier tipo de accin, an en contra de los propios derechos
fundamentales[5] los cuales, por cierto, quedaron excluidos de este precepto. Como
puede advertirse, esta legislacin se abstuvo de dar una definicin sobre el concepto de
lo que deba entenderse por seguridad pblica, siendo sta una cuestin fundamental
para la operacin de las autoridades encargadas de aplicarla.
El entorno criminal de 1994, alcanz niveles de honda preocupacin en todos los
sectores sociales[6], mismos que se agravaran posteriormente por factores econmicos:
en las primeras semanas de la nueva administracin federal a cargo de Ernesto Zedillo,
la moneda nacional se devalu y estall una crisis que afect a millones de mexicanos,
muchos de los cuales perdieron empleo y casa y con ello, aos de esfuerzo y sacrificio.
Adems del tema econmico, el de la seguridad continuaba siendo un pendiente
agravado y por ello, se enviaron diversas reformas al Congreso de la Unin.
El 31 de diciembre de 1994, se reform, entre otros, el artculo 21 de la Constitucin
General de la Repblica, al que se le adicionaron los siguientes prrafos:
. . . La seguridad pblica es una funcin a cargo de la Federacin, el Distrito Federal,
los Estados y los Municipios, en las respectivas competencias que esta Constitucin
seala. La actuacin de las instituciones policiales se regir por los principios de
legalidad, eficiencia, profesionalismo y honradez.
La Federacin, el Distrito Federal, los Estados y los Municipios se coordinarn, en los
trminos que la ley seale, para establecer un sistema nacional de seguridad pblica.
Esta reforma constitucional, no hizo ningn esfuerzo por desarrollar su concepto,
perdindose as una gran oportunidad para fijar el sentido del trmino y ms an, la
oportunidad para haberlo reconocido como un derecho fundamental de los ciudadanos,
pues no basta con encontrarse previsto en el captulo consagrado a las garantas
individuales para considerarlo como tal, toda vez que su redaccin est dirigida a
cuestiones puramente orgnicas y de coordinacin.
El 11 de diciembre de 1995, se public la Ley General que Establece las Bases de
Coordinacin del Sistema Nacional de Seguridad Pblica, que en su artculo 3 indica:
Artculo 3. Conforme al artculo 21 constitucional y para los efectos de esta ley, la
seguridad pblica es la funcin a cargo del Estado que tiene como fines salvaguardar la
integridad y derechos de las personas, as como preservar las libertades, el orden y la
paz pblicos.
Las autoridades competentes alcanzarn los fines de la seguridad pblica mediante la
prevencin, persecucin y sancin de las infracciones y delitos, as como la reinsercin
social del delincuente y del menor infractor.
El Estado combatir las causas que generan la comisin de delitos y conductas
antisociales y desarrollar polticas, programas y acciones para fomentar en la sociedad
valores culturales y cvicos, que induzcan el respeto a la legalidad.
La funcin de seguridad pblica se realizar en los diversos mbitos de competencia, por
conducto de las autoridades de polica preventiva, del Ministerio Pblico, de los
tribunales, de las responsables de la prisin preventiva, ejecucin de penas y
tratamiento de menores infractores, de las encargadas de proteccin de las
instalaciones y servicios estratgicos del pas; as como por las dems autoridades que
en razn de sus atribuciones, deban contribuir directa o indirectamente al objeto de
esta ley.
Con esta nueva ley, reglamentaria del artculo 21 de la Constitucin General de la
Repblica, se creo un nuevo concepto de seguridad pblica: una funcin estatal a cargo
de la Federacin, el Distrito Federal, los Estados y los Municipios, en sus respectivas
competencias, que comprende todas aqullas actividades dirigidas a la prevencin y
persecucin de infracciones y delitos; la imposicin de las sanciones administrativas; la
reinsercin social del delincuente y del menor infractor y, en general, todas las que
contribuyen a alcanzar los fines superiores de salvaguardar la integridad y derechos de
las personas, as como preservar las libertades, el orden y la paz pblicas[7].
A partir de esta legislacin, la seguridad pblica dejaba de ser un tema propio y
exclusivo de las policas preventivas: de ahora en adelante todos los involucrados en el
sistema penal eran los nuevos responsables ante la sociedad para otorgarles seguridad;
lo mismo policas que jueces, lo mismo Ministerios Pblicos que carceleros, habran de
responder dentro de un esquema de comunicacin y coordinacin, a un mismo fin: crear
una imagen de seguridad a travs de la produccin de reos[8]. Con base en esta
legislacin, las Secretaras de la Defensa y Marina, pasaban a formar parte de las reas
que contribuiran a esos objetivos.[9] De esta manera, el Estado eluda la
responsabilidad de atender los factores de la criminalidad y se limitaba a generar
acciones reactivas en el mbito penal y policial.
Sobre estas reformas, Garca Ramrez anot:
Los temas de seguridad pblica suelen asociarse, con mayor o menor razn, a los
asuntos de la justicia. Es verdad que la procuracin y la administracin de la justicia
tienen que ver con la seguridad pblica, pero no lo es que sean las nicas responsables
de sta. Ni siquiera la polica, instituida para la prevencin del delito, puede ser cargada
con la tarea, descomunal para ella, de responder por la seguridad pblica en las
ciudades, el campo, el pas entero. Si queremos identificar este problema y aportarle
soluciones tan razonables como eficaces, antes mucho antes de establecer los
deberes de la polica y de confiar todo el trabajo a sta, sera preciso fijar un catlogo
de factores cuya eficacia milita a favor de la seguridad y cuya deficiencia de la a la
sociedad en riesgo. Habr que referirse, as, a la seguridad pblica en funcin de la
economa, de la educacin, de la cultura, de la salud, de la democracia, para citar
solamente los ms importantes factores de seguridad o inseguridad pblicas. [10]

El 7 de noviembre de 1996, fue publicada la Ley Federal Contra la Delincuencia
Organizada, con la finalidad de dotar al Ministerio Pblico de mayores facultades para
combatir al narcotrfico, al secuestro y al robo de vehculos entre otros delitos. La
apuesta hasta ese momento de la administracin zedillista, era reformar y crear leyes
que permitieran ms laxitud a los rganos represivos del Estado en su lucha por alcanzar
la seguridad. El 26 de agosto de 1998, el Presidente Ernesto Zedillo, presionado por el
movimiento Mxico Unido Contra la Delincuencia, convoc a una Cruzada Nacional
Contra el Crimen y la Delincuencia[11], en cuyos ejes se encontraban:
Crear un verdadero sistema de seguridad pblica.
Integrar la comunicacin efectiva entre todas las corporaciones policiales, con
apoyo de la tecnologa.
Crear un registro de delincuentes y de reos.
Registrar a todos los elementos de seguridad del pas para su control y evitar
ingresos de aqullos que hubiesen sido dados de baja en otras corporaciones.
Capacitacin y mejor salario a los policas.
Establecimiento del servicio civil de carrera en seguridad pblica.
Promover la participacin Ciudadana.
A 4 aos de haberse reformado la Constitucin y leyes secundarias para enfrentar a la
criminalidad y con 3 aos de operacin del Sistema Nacional de Seguridad Pblica, el
gobierno reconoca con la puesta en marcha de esta Cruzada, que las medidas
normativas haban resultado insuficientes. Pero al mismo tiempo reconoca que los
encargados de las tareas de seguridad no haban sido eficaces. Los ejes de la Cruzada,
son procedimientos internos a los que las reas competentes se hallaban obligadas a
ejecutar y que se encontraban previstos desde el Programa Nacional de Desarrollo del
sexenio 1994-2000. Presentarlo a la sociedad a finales de su mandato, como un nuevo
intento del Estado en su incansable lucha contra el delito, fue un mero ardid publicitario
que la sociedad mexicana no mereca.
A finales de 1998, fue creada la Polica Federal Preventiva, con un esquema de
autonoma de operacin y con miles de soldados para realizar funciones policiales. Esta
Polica intent sin xito, agrupar a todas las corporaciones federales.
La administracin 2000-2006 de Vicente Fox, se caracteriz por un incremento en la
violencia del crimen organizado y por acciones dispersas y encontradas en la forma de
combatirlo. Es importante destacar que tanto en la administracin de Ernesto Zedillo
como la de Fox, los programas de seguridad siempre estuvieron enfocados al tema del
narcotrfico y sus secuelas, as como a la industria del secuestro. La creacin de
programas de seguridad fueron meramente coyunturales, aparecan siempre como una
tarda respuesta a fenmenos delictivos que impactaban en los medios de comunicacin.
A cada noticia relevante de secuestros, se ordenaban reformas y programas; lo mismo
cuando el nmero de ejecuciones aumentaba. De esta manera, el Estado siempre iba
atrs del crimen y de ninguna manera existan acciones eficaces de prevencin.
En la administracin foxista, fue creada la Secretara de Seguridad Pblica Federal que,
entre otras cosas, debera ejercer el mando sobre la Polica Federal Preventiva y
coordinar los esfuerzos en la materia, pero la autonoma con la que sta fue creada,
origin severos enfrentamientos entre el titular del despacho y el Comisionado policial,
lo cual impidi llevar a buen trmino los proyectos planteados para generar un rea de
seguridad. En dicho sexenio hubo 3 Secretarios, lo que definitivamente impact de
manera negativa en el desarrollo de una planeacin estratgica.
Por otra parte, la Iniciativa de Reforma al Sistema de Seguridad Pblica y Justicia Penal,
efectuada el 29 de marzo del 2004, nunca se concret en el mbito legislativo y las
reformas aprobadas, en nada cambiaron ni coadyuvaron a la bsqueda de la seguridad a
que estaban destinadas[12].
Por acuerdo del 6 de enero del 2005, se cre el Gabinete de Seguridad Pblica Federal,
como un nuevo esfuerzo por responder al crimen organizado y as atender los problemas
de criminalidad existentes. Sin embargo, en ninguna parte del acuerdo se hizo
referencia al Sistema Nacional de Seguridad Pblica, que se entiende es el rgano
responsable de tal tarea y quien debiera coordinar esos esfuerzos. La creacin del
Gabinete de Seguridad, era un indicador de la gravedad de la situacin, pero obviar al
SNSP era a la vez, un indicador de desdeo y de muestra de su ineficacia.
Las acciones resultantes del Gabinete de Seguridad, no fueron en ningn momento ir a
las causas del fenmeno delictivo; por el contrario, se cre un nuevo programa
denominado Mxico Seguro, consistente en el despliegue policaco-militar en los Estados
de Tamaulipas, Sinaloa, Michoacn y Guerrero y ciudades como Tijuana, para efectos de
patrullaje, presencia y puntos de revisin, dando como resultado el incremento en
eventos delictivos asociados a la delincuencia organizada en las plazas a donde se
pretenda dar mayor seguridad[13] Las razones de este fracaso, fueron la falta de una
coordinacin operativa eficiente entre las corporaciones participantes, que eran la
Secretara de Marina, la Secretara de la Defensa Nacional, el Centro de Investigacin y
Seguridad Nacional, la Procuradura General de la Repblica, la Secretara de Seguridad
Pblica Federal, la Polica Federal Preventiva y la Agencia Federal de Investigaciones;
as como la ausencia de una planeacin adecuada. Si los medios destacaban ejecuciones
en algn Estado, all se enviaba el operativo.
De esta manera la concepcin de la seguridad pblica como una atribucin del Estado se
fue consolidando en un enfoque represivo, ms que preventivo[14]. Muestra de ello
fueron los desastrosos operativos federales en la huelga de SICARTSA, en Michoacn; la
intervencin en el conflicto de San Salvador Atenco en el Estado de Mxico y la
disolucin de la Asamblea Popular de los Pueblos de Oaxaca, donde la operacin
policaco-militar, sustituy a la ausencia de talento poltico y se emple indebidamente
la fuerza para resolver conflictos de naturaleza social. Aunado a lo anterior, y con
motivo del proceso electoral del 2006, las agencias de seguridad del Estado fueron
distradas a objetivos polticos, lo que motiv tambin una severa crisis que culmin con
la renuncia del Procurador General de la Repblica, desgastes en las figuras
institucionales y una clara tendencia autoritaria.
El primero de diciembre del 2006, en medio de una crispacin social derivada de un
proceso electoral cuestionado en su legalidad y en un repunte de la violencia criminal,
Felipe Caldern anunci una Cruzada Nacional contra la delincuencia y, tal vez para
poner un sello distintivo, haciendo uso de la facultad de disponer de la totalidad del
Ejrcito, lo envo a las calles de los Estados azotados por la delincuencia organizada a
efectuar labores netamente policiales. Adems, 10 mil militares se sumaron a las
Fuerzas Federales de Apoyo, el brazo fuerte de la Polica Federal Preventiva.
Los efectos mediticos fueron positivos: durante las primeras semanas de su gobierno,
recibi elogios de Gobernadores, Senadores, Diputados y hasta del Gobierno de los
Estados Unidos de Amrica. La necesidad de mostrar una apariencia de un gobierno
firme y decidido, llev al Presidente a uniformarse militarmente, a hacer del Ejrcito su
principal aliado para legitimar su mandato y a utilizarlo como ariete en una lucha que se
crey ganada con esa apuesta.
El tiempo dio la razn a todos los especialistas que se mostraron escpticos con tales
medidas. Tan slo en el primer trimestre del 2007, las ejecuciones vinculadas con el
crimen organizado duplicaron las acaecidas en el 2006 en el mismo perodo[15]. La
violencia se increment precisamente en aqullos Estados en donde los diversos
operativos fueron aplicados.
Por su parte, la Secretara de Seguridad Pblica Federal present un nuevo programa
para combatir el delito. Sus ejes fueron los siguientes: 1) el establecimiento de la
Plataforma Mxico, para la comunicacin tecnolgica de todas las policas; 2) la
operacin territorial para la recuperacin de los espacios; 3) Programa de prevencin
del delito y participacin ciudadana; 4) desarrollo institucional con la implementacin
del servicio civil de carrera; 5) replanteamiento del sistema penitenciario para el control
de los internos; 6) combate a la corrupcin con la creacin de un Centro Nacional de
Evaluacin y Control de Confianza, y, 7) desarrollo de indicadores para la evaluacin del
trabajo.
Las similitudes entre este programa y la Cruzada Nacional contra la Delincuencia de
1998 son absolutas. Huelga decir que al repetirse prcticamente el programa, existiran
en el camino muchas interrogantes respecto a qu se dej de hacer desde aqulla
poca, como para volver a relanzar un programa con los mismos objetivos, 9 aos
despus. De nueva cuenta se pretendi inducir a la sociedad en la falsa creencia de que
las obligaciones internas de una dependencia, se convertan en un programa que
solventara el problema de la inseguridad.
De este breve recorrido podemos extraer.
a) Que los diferentes gobiernos han insistido en considerar al problema criminal,
como un asunto de estricta intervencin legal y policial; y,
b) Que tales administraciones han tomado al Ejrcito como una opcin para alcanzar
la seguridad, con todos los riesgos que ello implica.
Abordaremos tales campos en los siguientes puntos.

3. Entre la Seguridad Pblica y la Seguridad Ciudadana. Un cambio de rumbo.

El problema de la limitada visin gubernamental sobre el tema de seguridad, podra
modificarse atendiendo a una concepcin distinta del trmino. Alcanzar la tranquilidad a
que todos aspiramos, ciertamente no es una tarea sencilla ni de corto plazo. Pero los
cimientos de una poltica racional, debern partir de este punto para alcanzar un
cambio de rumbo. Para varios autores expertos en el tema, el concepto de seguridad
pblica es el adecuado y no ven razones para redefinirlo ni mucho menos para
cambiarlo. A nuestra consideracin, el trmino es caduco, confuso e inoperante. Somos
partidarios del trmino seguridad ciudadana por las razones que enseguida se exponen.
Se trata de un trmino reciente y relacionado directamente con la democracia. Su
aspecto esencial es que se le considera como un derecho de las personas y no como una
atribucin estatal. En varios pases as se reconoce en sus Constituciones. Veamos dos
ejemplos:
Constitucin de Bolivia
Artculo 7. Toda persona tiene los siguientes derechos fundamentales, conforme a las
leyes que reglamenten su ejercicio:
a) A la vida, la salud y la seguridad[16]
Constitucin Espaola
Artculo 17.1 Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad.
En los textos referidos, el Constituyente de esos pases reconoce a la seguridad como un
derecho fundamental de los gobernados lo cual es bsico para el modelo de actuacin
policial imperante.
Avils Farr, haciendo alusin a la Constitucin de Espaa, sostiene:
En lnea con la doctrina de los derechos humanos, que se remonta al siglo XVIII y se
universaliza con la Declaracin de las Naciones Unidas de 1948, la democracia espaola
concibe la seguridad como un derecho fundamental de la persona. Este es el principio de
mayor categora en la jerarqua de valores en que ha de basarse toda reflexin sobre el
futuro de la seguridad.[17]
Por su parte, Lled Real anota:
El concepto de seguridad, tal y como se emplea en la mayora de nuestras
Constituciones, es un concepto completo, eminentemente socio-poltico y que se puede
definir como aquella situacin social que se caracteriza por un clima de paz, de
armona, de convivencia entre los ciudadanos, que permite y facilita el libre y pacfico
ejercicio de los derechos individuales, polticos y sociales, as como el normal
funcionamiento de las instituciones pblicas y privadas.
As, no es el Estado, sino el ciudadano y su libre desarrollo quien ocupa el espacio
central en el mbito de la seguridad, que pasa a convertirse en un elemento bsico e
imprescindible de la calidad de vida, del bienestar, del desarrollo y del progreso social.
La seguridad ciudadana desde un punto de vista democrtico, es una situacin social que
posibilita el desarrollo de la libertad y de los derechos humanos y que no depende
nicamente de los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad, ni de la seguridad privada, sino ms
bien de la cohesin social y de la solidaridad que de manera real y efectiva exista en una
sociedad determinada, en un momento preciso y de la existencia de un orden jurdico,
econmico y social justo.[18]
Como se advierte, hablar de la seguridad como un derecho de las personas, conlleva a
aludir al trmino de seguridad ciudadana, radicalmente contrapuesto al de seguridad
pblica. La discusin semntica no es menor. Para los autores nacionales, la seguridad
pblica es el conjunto de polticas y medidas coherentes y articuladas que tienden a
garantizar la paz general a travs de la prevencin y represin de los delitos y las faltas
contra el orden pblico, mediante el sistema del control penal y la polica
administrativa[19]. Para la doctrina espaola, la seguridad ciudadana es una situacin
social en la que no existen riesgos o peligros para los ciudadanos, es decir, que stos
pueden ejercitar libremente sus derechos y libertades sin que exista obstculo para ello.
En definitiva, se trata de una situacin que debe garantizar a los ciudadanos el libre y
pleno ejercicio de todos y cada uno de los derechos y libertades que ostentan, tanto
individuales como colectivos, en el marco de la Constitucin.[20]
La categorizacin de la seguridad como un derecho individual, permitira exigir al Estado
la creacin de las condiciones necesarias para su disfrute y cambiara el paradigma de su
visin[21]. Sin embargo, a pesar de las crisis recurrentes de los ltimos 13 aos, el
concepto contina sumido en la indefinicin y su observancia reducida a una frustracin
social.
La voz seguridad pblica alude an hoy en da, ms a la seguridad del Estado que la del
ciudadano, por ms esfuerzos que algunos tratadistas intenten hacer a favor del mismo.
Referirlo como derecho, colocara al Estado Mexicano y a sus cuerpos de seguridad, en
una tarea nada sencilla: velar por el respeto del ejercicio de los derechos y forzara a
una visin democrtica del tema, Sin embargo, es una realidad que nuestras agencias de
autoridad, durante dcadas, ha sido utilizadas para el control poltico, ms que para el
control social democrtico.[22] Consideramos que toda reforma debera partir de este
punto. Pero posiblemente una modificacin de esta naturaleza, no sera cmoda para
quien ejerce el poder.


4. La militarizacin de la seguridad.

El fracaso de las policas en la prestacin del servicio de seguridad, no es una falla de la
que se deba responsabilizar directamente a los ciudadanos que escogieron esa actividad
y que en encontraron en la de polica, una manera de escapar de la exclusin social. Las
razones de ese fracaso ha sido la errtica conduccin de las corporaciones, la falta de
inters en capacitar a los elementos, pero sobre todo, la ausencia de un rgimen de
seguridad social que les d a ellos la seguridad bsica de subsistencia y as, estar en
condiciones de proveernos de la seguridad que requerimos[23]. Pero en lugar de atender
estas carencias, el Estado las ha acallado y suplido con la militarizacin.
La incursin de militares en los mandos medios de las corporaciones policiales, se ha
incrementado en los ltimos aos as como el nombramiento de Generales retirados a
cargo de las policas estatales. Con ello, se ha pretendido introducir disciplina y lealtad,
que son las caractersticas ms destacadas del Ejrcito Mexicano, pero no es la nica
opcin para ello. Militarizar a ciudadanos uniformados, implica severos riesgos.
Por otra parte, a nivel federal como se expuso anteriormente, se han sumado miles de
soldados a la Polica Federal, en tanto que en la actualidad, se ha dejado al Ejrcito la
responsabilidad de patrullar las calles de aquellas ciudades azotadas por la violencia,
sustituyendo en algunos casos prcticamente a las policas civiles.
Este esquema de intervencin militar en tiempos de paz, es opinable. Si bien es cierto
que la Constitucin autoriza la disponibilidad de la Fuerza Armada para la seguridad
interior, tambin lo es que dicha facultad se engloba en la posibilidad y riesgo de
invasiones que pongan en peligro la soberana nacional.
El artculo 129 de la Carta Federal dispone:
Artculo 129. En tiempo de paz, ninguna autoridad militar puede ejercer ms funciones
que las que tengan exacta conexin con la disciplina militar. Solamente habr
comandancias militares fijas y permanentes en los castillos, fortalezas y almacenes que
dependan del Gobierno de la Unin; o en los campamentos, cuarteles o depsitos que,
fuera de las poblaciones estableciere para la estacin de las tropas.
Desplegar territorialmente al Ejrcito, enva muchos mensajes: 1) Rotundo fracaso de la
sociedad civil en el tema criminal; 2) Un cogobierno cvico-militar militar civil; y, 3) Una
alineacin estratgica con el vecino del Norte[24].
Uno de los riesgos que implica esta decisin, es que en lugar e aproximarnos hacia una
visin de la seguridad ciudadana, nos dirigimos a una peligrosa fusin de la seguridad
pblica con la seguridad nacional. Nadie puede poner en duda la institucionalidad del
Ejrcito y nadie puede desconocer que el nico aparato que ha funcionado de manera
altamente efectiva en la lucha contra el narcotrfico ha sido precisamente el Ejrcito,
por medio de su Seccin de Inteligencia Militar. Como toda corporacin humana ha
tenido sus momentos de oscuridad por elementos nocivos. Pero, el riesgo no est en la
institucin, sino en el manejo poltico-autoritario[25] que del mismo se pretenda
hacer[26]. 1968 fue una dolorosa leccin para todos los mexicanos. Exponer al Ejrcito
en una tarea de esta naturaleza, traer ms saldos negativos que positivos. Era, nuestra
ltima instancia. Al inicio de la administracin, la han agotado. Qu seguir?[27]

5. Un Holocausto.
La seguridad no es el rea responsable de prever y evitar la criminalidad. Esta se halla
inherente a todo grupo social y sus causas inmediatas son la falta de educacin,
democracia efectiva, inequidad social, falta de empleo, entre otras. El Gobierno debera
buscar en sus entraas las razones y soluciones de este fenmeno complejo, pero
atendible y solucionable.
No ser con una sobre reaccin de los cuerpos policiales como se logre frenar el
fenmeno de violencia que actualmente se padece en Mxico. La violencia es resultado
de una inequidad social extrema.[28] Se requiere tomar decisiones de largo plazo, que
polticamente no son rentables y una de ellas pasa por la Reforma Policial que se ha
vuelto inaplazable. La Reforma Policial no se agota en la unificacin policial, sino en la
atencin de lo bsico que es la crisis en que se hallan la mayora de los elementos
dedicados a stas tareas. Primero que se resuelva esa crisis. Y al hacerlo, se estar
caminando para enfrentar la otra, esa, que seguir cobrando miles de vidas en una
especie de holocausto. Al tiempo.


Notas:

[1] Sobre estos temas, vase Cruz Barney, Oscar. La suspensin de garantas
constitucionales a salteadores y plagiarios. Un tribunal de la acordada en 1871? Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de
Mxico.http://www.bibliojuridica.org/libros/5/2389/10.pdf; Gonzlez Vidaurri, Alicia y
otros. Control Social en Mxico D.F. Criminalizacin primaria, secundaria y derechos
humanos. Pginas 47 a 63. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1998. Picatto,
Pablo. La construccin de una perspectiva cientfica: miradas porfirianas a la
criminalidad. El Colegio de
Mxico.http://historiamexicana.colmex.mx/pdf/13/art_13_1867_15980.pdf; Speckman
Guerra, Elisa. Los jueces el honor y la muerte. Un anlisis de la Justicia. (Ciudad de
Mxico, 1871-1931) Colegio de
Mxico. http://historiamexicana.colmex.mx/pdf/13/art_13_2088_18222.pdf;
[2] En general, seguridad significa la cualidad de seguro; es decir, est ligado a las
nociones de garanta, proteccin, defensa, libertad, salvedad y tranquilidad ante las
amenazas. Como seal, el trmino seguritas deriva del adjetivo securus y ste, a su
vez, del verbo curare, por lo que remite a la idea de cuidarse en toda la extensin de la
palabra, la seguridad entonces supone un concepto mucho ms amplio que la
proteccin, la proteccin es la accin propiamente de auxiliar y/o socorrer, en cambio
la seguridad adems de auxiliar es tambin prever y restablecer. Garza Salinas, Mario.
Polticas pblicas y seguridad en el marco de la accin del Estado. Artculo publicado en
el libro Los Desafos de la Seguridad Pblica en Mxico. Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. 2002. Pgina 110.
[3] Una de las primeras complicaciones al estudiar la seguridad pblica es que no hay
una definicin nica y precisa acerca de lo que es. Cada autor, cada dependencia
gubernamental tiene una definicin distinta, dependiendo de sus funciones, objetivos,
intereses e inclinacin poltica. Sin embargo, es posible hacer ciertas generalizaciones.
Por ejemplo, cuando se habla de seguridad cada quien la percibe de distintas maneras:
esto se debe a la naturaleza dual de este trmino. Tiene tanto una connotacin
objetiva, como una subjetiva, es decir, al hablar de seguridad, cualquier tipo de
seguridad, no slo se hace referencia a la realidad palpable, sino tambin a una
percepcin individual o colectiva sobre el tema. Prez Garca, Gabriela. Diagnstico
sobre la seguridad pblica en Mxico. Fundar, Centro de Anlisis e Investigacin. Abril,
2004.Pgina 10.
[4] En la televisin la programacin de ms alto raiting en los ltimos aos ha sido la
que expone la violencia en la pantalla. En los aos noventa estuvieron al aire los
programas de contenido delictivo ms impactantes de la historia de la televisin
mexicana. Entre 1996 y 1997 los ejemplos ms sintomticos fueron programas como
Ciudad Desnuda, Expediente, Cmara y Delito y Primera Edicin transmitidos por TV
Azteca; as como Cerezo Rojo, A travs del video, Duro y Directo y Fuera de la Ley,
producciones de Televisa. El retiro de estas emisiones se debi a la encendida polmica
que provocaron entre amplios sectores de la poblacin y a las numerosas crticas que
recibieron al ser consideradas como apologa de la violencia criminal. Sin embargo,
especialmente en las noticias de TV Azteca y Televisa, an resalta el carcter amarillista
y sensacionalista en cuanto al tema de la seguridad. Wondstrachke, Claudia. Seguridad
Ciudadana y Medios de Comunicacin en Mxico. Centro de Competencia en
Comunicacin para Amrica Latina. Ciudad de Mxico, 2005. Pgina
8.http://www.c3fes.net/docs/seguridadmexicopaper.pdf
[5] El orden pblico y el inters social se perfilan como conceptos jurdicos
indeterminados, de imposible definicin, cuyo contenido slo puede ser delineado por
las circunstancias de modo, tiempo y lugar prevalecientes en el momento en que se
realiza la valoracin. Gngora Pimentel, Genaro. La Suspensin en Materia
Administrativa. Editorial Porra. Mxico, Segunda Edicin, 1993. Pgina 55.
[6] Los casos que ocupaban el inters pblico, eran el levantamiento del EZLN, los
pronunciamientos del Sub Comandante Marcos, el homicidio de Luis Donaldo Colosio, las
dudas respecto al trabajo de las Fiscalas encargadas del caso, los secuestros del
banquero Alfredo Harp Hel y del empresario Angel Losada y posterior liberacin, el
homicidio de Jos Francisco Ruiz Massieu, la desaparicin del Diputado Manuel Muoz
Rocha, presunto involucrado, en ese crimen, entre otros.
[7] Sandoval Ulloa, Jos. Introduccin al Estudio del Sistema Nacional de Seguridad
Pblica. Segunda Edicin, Marzo 2000. Mxico. Pgina 41.
[8] Nadie gobierna la mquina penal. El Ministerio de Justicia de los Pases Bajos, hizo
una pelcula para mostrar cmo funciona la justicia represiva desde el momento en que
una persona es arrestada hasta aqul en que la puerta se cierra tras ella. Se la segua a
travs de todo el ddalo: la detencin, la prisin preventiva, los interrogatorios, el
proceso, la entrada en el establecimiento penitenciario, la salida de la crcel . . . Qu
revelacin! Se vea hasta que punto las diferentes intervenciones de los agentes del
sistema estn fraccionadas y divididas en compartimientos estancos. Al llegar el
detenido al puesto de la polica, por ejemplo, un agente se informaba de la identidad de
la persona detenida, otro le tomaba las huellas digitales, un tercero le quitaba los
cordones de los zapatos . . . Apenas llegado al mbito de la polica, ya nadie poda
sentirse personalmente responsable de lo que le sucediera a ese hombre.
Paradjicamente, esa pelcula, que quera presentar el sistema en su aspecto ms
favorable, no lograba suscitar sino una impresin de mecanizacin y frialdad. En aquella
suerte de puesta al desnudo poda verse una prctica denigrante. Ninguno de os gentes
del sistema pareca experimentar, en cuanto persona, sentimientos de oprobio respecto
del detenido, ni haca nada para humillarlo, pero el papel asignado a cada uno y la
sucesin de los papeles creaban una prctica extraa a su propia conciencia, que no
poda ser sino degradante para la persona afectada. Esta pelcula haca aparecer
igualmente la inexorabilidad del proceso del encierro. Ninguno de los agentes del
sistema pareca querer lo peor para el inculpado. A todos ellos (diferentes agentes de la
polica, este juez, aquel otro, el procurador, el director de la prisin, los guardias) se les
haca aparecer en una relacin que mostraba algn grado de humanidad hacia el
inculpado. Cada uno pareca tratar de comprender su situacin y estar deseoso de
evitarle el encarcelamiento. Todo induca a pensar que los funcionarios que intervienen
en la maquinaria penal no son, por s mismos, necesariamente represivos; que muchos
en el fondo, lamentan tener que castigar; que probablemente no creen en el sistema . .
. Pero, por desgracia, el sistema existe: a ellos se les paga para que hagan pasar los
asuntos de una fase a otra. Es como una cadena sobre la cual avanza el imputado, cada
uno de los encargados aprieta, por ende, su respectivo perno, y al final de la cadena
sale terminado el producto del sistema: una vez de cada cuatro, un preso. Hulsman,
Louk. Sistema Penal y Seguridad Ciudadana: Hacia una alternativa. Editorial Ariel,
Barcelona 1984. Pginas 48 y 49.
[9] Ello motiv la accin de Inconstitucionalidad promovida el 6 de enero de 1996 por
integrantes de la Quincuagsima Sexta Legislatura de la Cmara de Diputados.
[10] Garca Ramrez, Sergio. Poder Judicial y Ministerio Pblico. Editorial Porra.
Mxico, 1996. Pgina 237
[11] Hemos escuchado aqu testimonios, como muchos otros que, por desgracia, se han
hecho muy comunes en las conversaciones de los mexicanos. Ya son muchos, muchsimos
las mexicanas y los mexicanos que han sido vctimas de la delincuencia que se ha
desatado sobre Mxico. Cuando uno mismo no ha sido vctima de algn delito, lo ha sido
algn familiar, algn amigo o algn conocido. Como a todos aqu, me ha conmovido
profundamente el relato de una madre que ha perdido, de la manera ms cruel e
injusta, lo ms valioso que se puede tener en la vida, que es un hijo. Como padre de
familia, entiendo muy bien el profundo dolor que siente una madre, que siente un padre
cuando alguno de sus hijos es vctima de una brbara agresin criminal. Como ciudadano
y como Presidente, comparto la angustia y el coraje de la trabajadora y el trabajador
que pierden su salario en un asalto a mano armada en un microbs.
Cuando una fbrica, un comercio o un taller laboran acosados por la delincuencia, se
ponen en riesgo fuentes de sustento para las familias de los trabajadores y
oportunidades de fortalecer la economa. La sociedad vive atemorizada por hechos como
estos, que se repiten todos los das y que han llegado a convertirse en noticias de
primera plana de los diarios y en las notas ms importantes de los programas
informativos de la radio y la televisin. Yo comparto la indignacin de todos los
mexicanos por la ineficacia de los cuerpos de seguridad y por la corrupcin que, con
demasiada frecuencia, existe en ellos, y que tambin con demasiada frecuencia es el
origen de la impunidad. Vivimos el resultado de muchos aos de negligencia en el
reclutamiento de los cuerpos de polica. En varios sentidos, vivimos el resultado de
muchos aos de descuido y de simulaciones y de reformas legales que han sido, con
mucho, rebasadas por los hechos. Los agentes del Ministerio Pblico y los jueces se
encuentran, en muchos casos, con que las leyes actuales no son suficientes para retener
a los criminales o para aplicarles castigos acordes con los delitos que cometen.
Trabajando con el Poder Legislativo hemos realizado reformas legales que, sin embargo,
debemos reconocerlo, han sido claramente insuficientes. Por eso, en diciembre pasado
propuse al Honorable Congreso de la Unin nuevas iniciativas para reformar 5 artculos
de la Constitucin, 3 Leyes y dos Cdigos. En trminos generales, estas iniciativas buscan
reducir los espacios que aprovechan los delincuentes para evadir la accin de la justicia.
Tengo confianza en que el Honorable Congreso de la Unin concluir satisfactoriamente
su trabajo legislativo en esta materia tan sensible para todos. Palabras de Ernesto
Zedillo Ponce De Len, Presidente de Mxico, al presentar la referida Cruzada Nacional.
[12] Entre las propuestas se hallaba la unificacin de todas las policas, la creacin de la
Secretara del Interior en lugar de la Secretara de Seguridad Pblica y la transformacin
de la Procuradura General de la Repblica en una Fiscala General de la Nacin.
[13] El operativo Mxico Seguro slo dej en Tijuana magros resultados y polmicas. La
Jornada. Sbado 18 de junio de
2005. http://www.jornada.unam.mx/2005/06/18/010n1pol.php
[14] Por tal razn, el trmino seguridad pblica no puede ser reducido a la
confrontacin de los hechos delictivos, a su prevencin o castigo. El generar un concepto
tan reducido aparta el ideal democrtico de edificacin del Estado moderno, y se avanza
en el sentido del estado absoluto, donde el poder es el centro de las acciones de
gobierno y los soberanos (gobernados) los destinatarios, sin que los postulados de
proteccin de esos valores fundamentales de la sociedad sean recogidos por el poder
totalitario. Gudio Galindo, Julin Jess. Poltica Criminal y Seguridad Pblica.
[15] A principios del mes de abril del 2007, el nmero de ejecutados en todo el pas por
parte del crimen organizado se contabiliza en cerca de 700. De acuerdo con medios de
comunicacin, tan slo en el ao 2005 se registraron 1,500 muertes violentas, asociadas
a la delincuencia organizada. De continuar con este ritmo, 2007 alcanzara la cifra de
ms de 3 mil ejecutados.
[16] Y es referencia especfica a la seguridad de su persona en el entorno. La seguridad
social se consagra en el mismo artculo, apartado k)
[17] Avils Farr, Juan. Por un concepto amplio de seguridad. El Derecho a la Seguridad.
Reporte de Valladolid. 2004. Pgina 77
[18] Lled Real, Pilar. La seguridad como proceso de legitimacin democrtica. Ponencia
publicada en el libro Violencia y Seguridad Pblica. Una propuesta institucional,
coordinado por Jimnez Ornelas, Ren. Universidad Nacional Autnoma de Mxico. 2006,
Pgina 22.
[19] Gonzlez, Samuel; Lpez, Ernesto y Yaez, Jos Arturo. Seguridad Pblica en
Mxico: problemas perspectivas y propuestas. Universidad Nacional Autnoma de
Mxico. 1994. Pgina 5.
[20] Alonso Prez, Francisco. Seguridad Ciudadana. Marcial Pons Editor. Madrid, 1994.
Pgina 14
[21] En este sentido, la seguridad pblica, como sostiene Gerardo Pisarello, es un
derecho positivo de realizar actos, afirma: Si se acepta que la finalidad del Estado es
garantizar la igual libertad de las personas, debe admitirse que el ejercicio efectivo de
la libertad puede violarse no solo por accin, como pretenden Nozick, y otros autores
conservadores, sino tambin por omisin. En ese sentido, al vnculo entre la libertad
negativa y la libertad positiva corresponde el vnculo entre los derechos de libertad y los
sociales. Los primeros suponen principalmente deberes generales negativos, de
abstencin, y los segundos, deberes generales positivos, de prestacin. Ambos tienen
una misma justificacin: proteger los bienes primarios, o las necesidades bsicas de los
seres humanos. Gonzlez Ruz, Samuel. Seguridad Pblica y derechos humanos:
acciones positivas estatales para su efectiva garanta. Seguridad Pblica: Voces diversas
. . . Op. Cit. Pgina 302
[22] La polica latinoamericana ha tendido a ser objeto de instrumentalizacin poltica
por lo que constituye en muchos pases ms una institucin de gobierno que de estado.
Frhling, Hugo. Polica Comunitaria y Reforma Policial en America Latina: Cul es su
impacto? Centro de Estudios para el Desarrollo. Chile, 2004. Pgina 12-
[23] Para insertar las instituciones de seguridad en las dinmicas democrticas es
necesario revisar sus lgicas cotidianas de gobierno, sus prcticas, sus relaciones con
otras instituciones y poderes, sus relaciones internas necesariamente burocrticas y
jerrquicas y sus vnculos con la sociedad civil. Garantizar el acceso a la informacin y
su circulacin interna, incorporarlas en esquemas de controles cruzados, asemejar la
estructura y cultura policial a la de otras agencias profesionales-burocrticas-
jerarquizadas separndolas del modelo y cultura militar en la que se han reproducido.
Esto implica necesariamente garantizar los derechos de los funcionarios policiales en el
interior de la institucin, as como su acceso a derechos econmicos y sociales, pasos
necesarios para su desenvolvimiento como miembros de la sociedad. La carencia de
derechos devala la nocin que tienen acerca de los derechos ciudadanos en general. Su
acceso, por el contrario, revaloriza la nocin que los policas tienen de su funcin como
servidores pblicos en una sociedad que los respeta. Centro de Estudios Legales y
Sociales. Polticas de seguridad ciudadana y justicia penal. Siglo XXI Editores, Argentina.
2004, Pgina 31.
[24] La presencia militar en as grandes urbes ya es tambin una constante, en
particular en la Ciudad de Mxico. Todos los mandos superiores de la Procuradura
General de la Repblica y del Centro de Investigaciones y Seguridad Nacional (CISEN) en
el rea antinarcticos son militares entrenados en Estados Unidos. Pero no es slo esta
presencia la que nos ocupa en este ensayo, sino el papel que las Fuerzas Armadas han
ido asumiendo en la definicin e instrumentacin de las polticas de Seguridad Nacional
y de seguridad pblica que el Estado mexicano ha venido impulsando desde principios de
los ochenta, y en donde la relacin entre civiles y militares se ha ido modificando,
tomando estos ltimos un papel cada vez ms protagnico en tales cuestiones. Por un
lado, el concepto de seguridad pblica ha avanzado hasta convertirse en sinnimo de
seguridad interior, y como sta es una de las funciones asignadas a las Fuerzas Armadas
en su ley orgnica, las mismas desempean un importante papel en la instrumentacin
de la seguridad pblica, ya sea ejerciendo los mandos medios y superiores como
elementos de base de las diferentes policas, incluyendo los 5 mil militares prestados
(con Caldern esta cifra ascendi a 15 mil) a la recin formada Polica Federal
Preventiva. Por otro lado, el avance del concepto de seguridad nacional ha sido
importante y a costa del concepto de soberana para justificar los intereses de una lite
poltica y econmica como si fuesen los de la nacin. Como consecuencia de los procesos
de integracin econmica regional y de la globalizacin, actualmente, nuestro pas se
encuentra inmerso materialmente dentro de los intereses geoestratgicos
estadounidenses, y la perspectiva oficial de seguridad nacional mexicana se ha ido
asimilando desde una perspectiva pragmtica, a la Doctrina de Seguridad Nacional de la
Unin Americana. Es en este marco donde los militares mexicanos han ido asumiendo el
nuevo papel asignado por Estados Unidos para las Fuerzas Armadas de Amrica Latina, a
partir de la cumbre de Williamsburg, en 1995, donde participaron todos los jefes
militares del continente, a excepcin de Mxico y Cuba, como garantes de la seguridad
interna de cada pas, asumiendo funciones policacas contra la delincuencia organizada y
el narcotrfico como verdaderas fuerzas de ocupacin en sus propios territorios
nacionales ejerciendo actividades de contrainsurgencia y represin de movimientos
sociales y populares. Para el desarrollo de estas actividades, las Fuerzas Armadas de
muchos pases, y de manera creciente las de Mxico, reciben asistencia militar de
Estados Unidos 8armamento, entrenamiento y adoctrinamiento) y las partidas para los
gastos militares dentro del presupuesto oficial van en aumento. Sandoval Palacios, Juan
Manuel. Militarizacin, seguridad nacional y seguridad pblica en Mxico. Espiral.
Estudios sobre Estado y Sociedad. Vol. VI Nmero 18 Mayo/Agosto de 200. Pgina
3.http://www.publicaciones.cucsh.udg.mx/pperiod/espiral/espiralpdf/Espiral18/183-
122.pdf
[25] As, cuando hoy en da se habla insistentemente de una creciente militarizacin de
la seguridad, especialmente de la llamada pblica. Las razones que han conducido a la
misma pueden estar influenciadas por el actual sistema econmico que impera en el
mundo: el neoliberalismo, el cual ha asentado las desigualdades sociales y para controlar
los posibles desrdenes que stas provocan se recurre a controles militares,
paramilitares o bien policiales para contener cualquier posibilidad de desgobierno. Por
ello en Mxico la decisin poltica de vincular a las estructuras militares al mbito de
seguridad es porque stas se adaptan rpidamente a las necesidades de sistema
econmico y poltico. Este ltimo considera a las fuerzas armadas como el baluarte
fundamental del mantenimiento del status quo definido por el mismo. Barrn Cruz,
Martn Gabriel. Polica y Seguridad en Mxico. Instituto Nacional de Ciencias Penales.
Mxico, 2005. Pgina 302.
[26] Debido a sus connotaciones polticas, posiblemente en numerosos pases de
Amrica Latina el principal problema siga siendo el de la militarizacin de sus servicios
policiales. No obstante, el tema de la desmilitiarizacin de la polica, como un indicador
del grado de su democratizacin, es un problema complejo en la medida en que no se ha
analizado con rigor el significado y las consecuencias del problema. . .El problema de la
militarizacin/desmilitarizacin de la polica tambin se manifiesta al analizar las
funciones encomendadas a esta institucin, en especial las consistentes en el
mantenimiento del orden pblico y en la prevencin y represin de la delincuencia.
Hasta un pasado bastante reciente, y sobre todo desde mediados de los aos 60, la
funcin del mantenimiento del orden en la regin consisti en la aplicacin de la
doctrina de la seguridad nacional, en luchar contra los movimientos subversivos internos
o en defender los intereses polticos y econmicos de las clases dirigentes. Rico, Jos
Mara y Chinchilla, Laura. Seguridad Ciudadana en Amrica Latina. Siglo XXI Editores.
Mxico 2002, pgina 24.
[27] En todos los escenarios en que se militariz la seguridad pblica, se han logrado
objetivos ms funestos, de los que se quera erradicar, porque ahora hay que aumentar a
los delitos comunes, aqullos delitos que cometen las autoridades militares, en la
pretendida erradicacin de la delincuencia. No es necesario la intervencin del ejrcito,
ni siquiera de ms policas, pues ya contamos con exceso, en relacin a los parmetros
internacionales, pues para detener en un ao a 100 presuntos delincuentes en Mxico,
D.F., se requieren 1,295 policas, mientras que en Washington se requieren 14 policas,
en Pars 15, en Londres 18, en Roma 21 en New York 22, en Ro de Janeiro 30, en Sao
Paulo 31 y en Madrid 35 policas. Estas cifras comparativas slo muestran una gran
ineficiencia de las policas de la Ciudad de Mxico o una gran corrupcin en la misma,
que imposibilita el desarrollo de la funcin policial. Snchez Sandoval, Augusto. La
poltica criminal posmoderna en Mxico. El control Social Militar. Criminognesis.
Nmero Cero. Mxico, 2007. Pgina 275.
[28] A mayor progreso econmico, mayor descenso en las tasas de criminalidad. A mayor
inequidad, mayor violencia. Aqu, pues, la manera de prevenir crmenes. (Traduccin).
Fajnzylber, Pablo, Lederman, Daniel y Loayza Norma. Inequality and violent crime.
Journal of Law and Economics. Vol. XLV (April 2002) University of Chicago. Pgina 26.



























Seguridad privada. Estado de la cuestin y apuntes para la ciudad de Buenos Aires

Por Andrea Gimenez-Salinas Framis

1. LA SEGURIDAD PRIVADA Y SU CRECIMIENTO
Para introducir la emergencia de la seguridad privada y sus implicaciones en la seguridad
del futuro me gustara establecer una distincin que est clara para el mundo anglosajn
pero no tanto para las lenguas latinas. El concepto de Policing es un trmino que no
tiene traduccin en espaol pero su distincin con el trmino police es fundamental para
entender los cambios que se han producido en el campo de la seguridad en los ltimos
tiempos. Police es una particular agencia de control social que existe en la mayora de
sociedades occidentales como forma nica de establecimiento del orden. Policing, en
cambio, hace referencia a las funciones de seguridad necesarias en toda sociedad para
mantener el orden y sobre las que pueden existir distintas formas de implementarlas:
por funcionarios del Estado, por empleados de una empresa de seguridad, por
ciudadanos que se organizan voluntariamente para ayudar a la polica, por la tecnologa,
etc.
Si tentemos claro que la Polica es una forma particular de implementar esta necesidad
de orden social podemos comprender la emergencia de la seguridad privada en los
ltimos tiempos. A lo largo de la historia, la polica no ha sido la nica forma de
organizar la seguridad. A lo largo del tiempo formas privadas y pblicas de garantizar la
seguridad se han ido compaginando para llegar a un periodo excepcional en nuestra
trayectoria en el que se dot al Estado y a la Polica del monopolio del orden, frente a
pocas de pluralidad o provisin privada de la misma. Sin embargo, incluso en los
momentos de mayor protagonismo del Estado en el mantenimiento del orden, ha
existido una parcela privada de provisin de la seguridad llamada autoproteccin. Y es a
partir de este derecho individual a defenderse de los actos malintencionados que el
sector de seguridad privada se ha ido desarrollando, hacindose cargo de forma
profesional de todas las demandas individuales de seguridad, a cambio de una
contraprestacin econmica asequible.
Hoy nos encontramos ante un periodo parecido al de consolidacin o creacin de las
policas modernas pero en sentido inverso. Sin embargo, este cambio, a diferencia de la
formacin de la polica ha sido mucho ms silencioso y se ha calificado por Shearing de
"revolucin tranquila", ya que no ha conllevado cambios fundamentales ni legislativos.
Porqu ha crecido con tanta fuerza?
Distintos factores se destacan como causas de este crecimiento:
1. Factores coyunturales como la Crisis del Estado del Bienestar y la necesidad de
privatizar bienes que tradicionalmente han sido pblicos. Dentro de esta perspectiva hay
una visin ms radical que atribuye a la lgica capitalista que, para seguir una postura
legtima, acude a la seguridad privada para luchar contra la criminalidad.
2. Cambios que se han producido en la configuracin del espacio pblico y privado desde
los aos 50. En concreto, el incremento de las propiedades privadas de masas, como
grandes centros comerciales, centros de ocio, centros de trabajo, que son espacios
privados de uso pblico. En estos lugares, la polica no est habituada a actuar y se ha
encargado la vigilancia privada de controlar estos espacios.
3. Mercantilizacin del bien seguridad, la existencia de una oferta que aprovecha el
aumento del sentimiento de seguridad y ofrece unos productos relativamente asequibles
para un sector de la poblacin.
Estos factores han propiciado un crecimiento muy importante del sector que llega a una
media en la UE de la mitad de policas privados que pblicos. En pases fuera de Europa
se llega al doble de policas privados: Australia, Canad, y Estados Unidos y al triple en
Sudfrica. La seguridad privada se desarrolla mucho ms rpido en pases donde la
polica no cumple efectivamente sus funciones, como en el caso de Sudfrica.
La reaccin y postura hacia la seguridad privada ha cambiado tambin a lo largo del
tiempo. Ha pasado por distintas etapas hasta llegar a una etapa de aceptacin del
fenmeno y de intento de buscar formas de compaginar estas funciones con las pblicas.
Hemos pasado por una etapa de negacin por parte de la polica del crecimiento de la
seguridad privada, por otra etapa de competicin y hostilidad ya que la seguridad
privada estaba suponiendo una amenaza para la seguridad pblica y su monopolio en la
materia y, por otra etapa de una demanda de gran control frente al sector privadao. La
situacin actual es la de aceptar su existencia y sacar el mximo partido de ella. Por ello
se estn diseando o creando formas de cooperacin entre ambos en aras a mejorar la
seguridad ciudadana.
Con el ascenso de la seguridad privada y la entrada de otras agencias semi-privadas en el
mundo de la seguridad, se producen cambios fundamentales en el mbito de la
seguridad que tenemos que tener en cuenta para el futuro. Estos cambios no slo se han
producido gracias al ascenso de la seguridad privada sino tambin a otros factores que
nos indican que estamos, como dice Johnston, ante un periodo de transicin entre la
Modernidad y la Modernidad tarda o late modernity: globalizacion,
localizacin/internacionalizacin, mercantilizacin o privatizacin, nuevo pblico
management, partenariado con la comunidad, etc.
Los cambios son:
- Fin del monopolio del Estado en materia de seguridad y fin del modelo de laissez faire.
Pasado un periodo en el que se debata sobre al privatizacin y sus aspectos nocivos, nos
encontramos, superando este modelo de laissez faire y nos encontramos ante un modelo
pluralista donde no existe una distribucin vertical sino horizontal de las agencias de
seguridad. Policing es ejercido por distintas agencias que negocian horizontal y
frontalmente espacios de actuacin. Los mecanismos que aseguraban un reparto
equitativo de los servicios, un control de actividades y el respeto de los derechos
fundamentales ya no funcionan con plena eficiencia respecto a esta proliferacin de
actividades privadas que escapan de la esfera de control pblico.
- Esto produce una fragmentacin de funciones policiales. No slo la actividad privada
gana terreno y funciones sino que es el propio Estado que, en muchos casos, quien
delega funciones al sector privado. Esto produce un problema de cmo se produce este
reparto. En este momento el reparto no sigue un orden, sino que se ha dejado a la
inercia y al pulso entre sector privado y pblico (cada vez las funciones perifricas o
superficiales se delegan). Si seguimos as, sin ordenar esta fragmentacin, podemos
llevar a la ineficacia e injusticia.
- Pluralizacin de agencias conduce tambin a la diversidad. Esta diversidad conduce al
desorden y a la ausencia de control ya que es mucho ms difcil coordinar y controlar
esta multiplicidad de agencias que mandar una organizacin jerrquica que tiene el
conjunto de funciones. Parece que los sistemas tradicionales no son efectivos para
controlar una actividad que est en el mbito privado. Debemos encontrar formas de
que esta diversidad sea positiva y no negativa, formas de coordinar y ordenar esta red
de agentes que hoy actan de forma descoordinada y parcheada y formas de control de
dicha red.
- Ploriferacin: La demanda de seguridad ha aumentado en los ltimos tiempos y parece
que la reaccin de los pases es responder con un aumento de efectivos pblicos adems
del crecimiento que se est produciendo en el mbito privado. Tambin, la entrada de
sistemas sustitutivos a la vigilancia personal, tales como las alarmas, la videovigilancia,
que ejerce las mismas funciones a menos precio, ha llevado a un aumento espectacular
de estos servicios. Si no controlamos estos aspectos podemos llegar a una sociedad de
mxima seguridad. Ms efectivos no es igual a mayor efectividad, debemos encontrar el
punto ptimo y buscar la calidad antes de la cantidad.
- Introduccin del pensamiento basado en el riesgo. Algunos autores han afirmado que el
ascenso de la seguridad privada ha llevado a una mayor preocupacin por el riesgo.
Sabemos que una de las diferencias entre la seguridad privada y la pblica es su
finalidad y objetivos. La polica persigue la prevencin y represin del crimen y la
seguridad privada persigue la prevencin de riesgos (que es algo diferente, el riesgo no
est definido penalmente, son conductas pre-delictuales, amenazas, etc).
Esta forma de pensamiento, basada en el riesgo ha contaminado tambin a otras
agencias e incluso a la polica o instancias gubernamentales. Hoy en da actuamos en
base a riesgos y no tanto posteriormente a los hechos (tenemos ejemplos en el
panorama internacional muy recientes). Esto es muy peligroso ya que lleva a una
sociedad de mxima seguridad donde cada riesgo necesita una respuesta. La polica
moderna se desarroll ligada a la consolidacin de la soberana nacional de los Estado.
Hoy en da las tcnicas policiales orientadas a la soberana se combinan con otras
tcnicas disciplinarias y orientadas al riesgo. Estos cambios tambin se dan en el mbito
ms amplio de la criminologa que combina tcnicas disciplinarias tradicionales sobre el
control de la delincuencia ejercidas desde el Estado con tcnicas de prevencin del
crimen heredadas de las teoras de la prevencin situacional y ejercidas desde otras
agencias (Garland).
2.- MODOS DE REACCIN
Existen formas cuantitativamente distintas de regular la seguridad privada. La mayora
de paises tiene una regulacin ms o menos desarrollada sobre el sector privado y ms o
menos estricta sobre los controles y admisin de las empresas de seguridad en el
mercado de seguridad. Las normativas normalmente regulan la entrada a la actividad de
seguridad privada de empresas y personal de seguridad (requisitos, funciones,
formacin, uso de armas, etc.), el control del sector y las sanciones previstas en caso de
incumplimiento de dichos requisitos.
Sin embargo, adems de existir formas diversas de desarrollo de la normativa, es ms
importante destacar dos concepciones de fondo sobre la concepcin de la seguridad
privada en el panorama general del mantenimiento del orden.
Una concepcin de tipo mercantilista en la que se contempla la seguridad privada como
una actividad empresarial que lo nico que hace es prestar unos servicios de proteccin
a los particulares, que en su ejercicio legtimo de autoproteccin, contratan a un
tercero para que les preste unos servicios en este mbito. En este sentido, es una
contraprestacin econmica en la que el Estado, aunque ostente el monopolio sobre la
seguridad pblica no tendra que intervenir si no lesiona ningn derecho individual ya
que se enmarca dentro de una esfera puramente privada.
Una concepcin, minoritaria en su seguimiento, es la que considera la seguridad privada
como una manifestacin de la seguridad pblica, monopolio exclusivo de los Estados, y
por tanto, que legitima al Estado a intervenir de forma absoluta en el sector, aunque
privado, que gestiona y ejerce funciones que el Estado ha cedido en favor del mismo por
al incapacidad de sus funcionarios pblicos de atender a las necesidades de seguridad de
toda la poblacin.
Independientemente de la opcin que adoptemos tenemos que tener en cuenta que los
cambios antes mencionados afectan a la configuracin y gobierno de la seguridad en
general, con lo que nuestra opcin debe ser ms amplia y configurar un modelo de
seguridad acorde con los nuevos cambios.
3.- ARGENTINA
Las cuestiones planteadas anteriormente adquieren plena vigencia en el caso de Buenos
Aires. Sin embargo, el problema de Buenos aires es que, a diferencia de otros paises,
que han desarrollado una seguridad privada paralela a una polica consolidada y con unos
estndares de democratizacin importantes, Buenos aires se encuentra que la confusin
y dispersin aportada por la seguridad privada se une a una polica con deficiencias
importantes en cuanto al control democrtico, establecimiento de estrategias y
funciones escasamente representativas de las demandas de la poblacin, organizacin
econmica que fomenta la corrupcin, etc. Esto supone un problema adicional que no
podemos olvidar.
La regulacin sobre seguridad privada es bastante reciente y todava se halla en su
periodo de implementacin y consolidacin. La Ley 118 se public en 1998 pero la
reglamentacin no se aprob hasta el 2001. La legislacin parece que sigue la tendencia
de la mayora de pases en los que no hay un inters de vincular a la seguridad privada
con la pblica. Parece que el legislador se inclina por la segunda opcin, de considerar
la seguridad privada como una actividad privada, aunque sometida a una serie de
controles por actuar en un mbito en el que concurre tambin la seguridad pblica. Sin
embargo, el control ejercido sobre este sector no es demasiado estricto si lo
comparamos con pases como Espaa o Belgica.
Por un lado, se establece un filtro de entrada a la actividad estableciendo unos
requisitos relativamente exigentes:
1. Constituir un seguro para personas fsicas que cubra un dao de $50.000 en caso de
servicios sin arma y $360.000 con reposicin y para personas jurdicas lo mismo.
2. Constituir una garanta que consiste en un seguro de caucin o suma dinero efectivo
proporcional al personal integrante y los servicios que se presten.
3. Nombrar un director tcnico (que debe haber pertenecido a una empresa de
seguridad, fuerzas armadas o Polica).
En cuanto a las funciones otorgadas a la seguridad privada, la ley no establece qu
funciones pueden realizar sino que determina slo las prohibiciones. Estas prohibiciones
consisten en: prestar los servicios en espacios pblicos, obstaculizar el legtimo ejercicio
de los derechos polticos y gremiales, dar a conocer a terceros la informacin que
tengan conocimiento por su actividad o interceptar o captar el contenido de
comunicaciones. Fuera de estas prohibiciones no hay ms limitaciones que por exclusin
las de las FCS.
El control de la seguridad privada a pasado de manos de la Polica Federal a manos de la
Direccin general de seguridad privada dependiente de la Secretaria de gobierno. Esto
es un paso positivo en cuanto la independencia del control y la transparencia de las
relaciones pblico y privado. Este control supone tres aspectos: la habilitacin de
personal y empresas para poder realizar su actividad, la inscripcin de los mismos en un
registro y la inspeccin posterior. La legislacin contempla las dos primeras fases pero se
olvida un poco de la tercera, fundamental para el funcionamiento correcto de las
empresas y la adecuacin de las mismas a la legalidad.
Hay que destacar con especial nfasis, la relacin privado-pblico existente en la ciudad
de Buenos Aires. La literatura nos alerta sobre las relaciones informales que se producen
entre ambos sectores en la clandestinidad. Se producen relaciones de trabajo en las que
se utilizan las ventajas de uno y otro sector, escapando a los controles externos
existentes. Estas relaciones no slo se dan en el caso de Buenos Aires sino que se
admiten con toda conformidad desde las instancias pblicas. En primer lugar, el traspaso
entre sector pblico y privado se fomenta desde la legislacin desde el momento en que
se exige que el director tcnico de las empresas de seguridad tenga experiencia en el
mbito privado, en las Fuerzas armadas o en la polica. En segundo lugar, hay que
comentar los servicios adicionales ejercidos por la polica en el mbito privado. Este
supuesto es un ejemplo de traspaso de funciones pblicas al sector privado que, en otros
pases ocurre en la clandestinidad, en el caso de Buenos Aires es una prctica apoyada y
avalada por el Estado. En la mayora de paises el sector privado est ganando terreno al
sector pblico intentando abarcar cada vez ms espacio de actuacin. En estos casos se
produce lo contrario, una invasin de competencias privadas por el sector pblico.
Estos servicios adicionales o servicios privados que realizan los policas suponen:
1. Una mejora salarial para los policas sin aumentar los sueldos.
2. No se efectan por ellos aportes y contribuciones a la seguridad social.
3. Se saltan las restricciones que existen para la seguridad privada.
4. Sin embargo, los clientes prefieren este tipo de servicio ya que es ms disuasivo.
Se hallan registradas en capital federal 500 empresas y 40.000 vigiladores (pero no se
sabe). Si comparamos con los efectivos de seguridad pblica, que se calculan 18.000
efectivos actuando en la ciudad de Buenos aires, tenemos ms del doble de seguridad
privada que pblica. En todo Argentina se calcula desde las Cmara de empresas de
seguridad un total de 100.000 vigiladores y 1000 empresas, comparativamente con
210.000 policas. El pas, no llegara a la ratio de los pases de Amrica del Norte, sino al
mismo nivel que la media europea. Sin embargo, estos son datos solo provisionales pues,
en el caso de Buenos Aires, el registro no se ha terminado y seguro que hay mucho
personal que no se registra y que, sin embargo, sigue actuando.

CONCLUSIONES
Nos encontramos ante un periodo de transicin en el mbito de la seguridad motivado,
adems de por otros factores, por el crecimiento de la seguridad privada.
Ya no es tiempo de impedir su evolucin sino de aceptarla y disear nuevas formas de
cooperacin y trabajo en comn de ambos sectores. Por ejemplo, en Espaa, tenemos
una regulacin muy restrictiva con el sector porque es considerado desde la ley un
sector complementario a la Polica aunque en rgimen de subordinacin. Esta
complementariedad se ha llevado a la prctica con efectivos mecanismos de
coordinacin que estn funcionando en la actualidad. Existen unas comisiones de
coordinacin nacionales y provinciales que constituyen instrumentos de coordinacin
poltica y tambin existe una sala de coordinacin operativa que pretende recoger
informacin relevante para la seguridad ciudadana de todos los vigilantes que estn
prestando servicio. Aunque todava est desarrollndose es un buen comienzo.
Hemos de ser conscientes de que los cambios producidos en el mbito de seguridad nos
deben hacer pensar en disear nuevas formas de control y organizacin de la seguridad
que antes quedaba monopolizada en una nica agencia de control social. Ahora la
proliferacin de agencias, la fragmentacin de funciones de seguridad y la falta de
coordinacin entre las mismas hace que los mecanismos de control y de gobierno antes
existentes hayan quedado obsoletos. No hay un consenso en la literatura sobre el camino
y la va a adoptar pero este es el reto del futuro en el mbito de la seguridad, conjugar
los distintos proveedores de seguridad para que se consiga un servicio de seguridad al
ciudadano justo, equitativo y respetuoso con los derechos de los ciudadanos.

Notas
[*] La autora es criminloga. Universidad de Castilla-La Mancha. Conferencia dictada en
el II Seminario de Derecho Penal y Criminologa de la UNLPam que se realiz los das 15,
16 y 17 de noviembre de 2002.











Estudio de la participacin comunitaria o ciudadana como modalidad de una poltica
criminal preventiva
Por Keymer Avila

Resumen: Desde el enfoque de la Criminologa Crtica, el presente trabajo pretende
aproximarse a la participacin comunitaria o ciudadana como propuesta para la
prevencin del delito. Despus de hacer un breve recorrido por nociones fundamentales
como: la poltica criminal integrada a una poltica social general, el tema de la
seguridad y la construccin social del miedo, se describe la experiencia de la
participacin ciudadana, como una de tantas propuestas en las que la perspectiva
critica ha de materializar su trabajo terico. La participacin ciudadana como poltica
criminal debe desarrollar principios constitucionales y ser un instrumento de proteccin
de los Derechos Humanos.

Introduccin
Ya la Criminologa Crtica ha explicado como la Poltica Criminal se caracteriza
comnmente por la bsqueda de respuestas simblicas e inmediatas (aumento de penas,
ms represin, etc.), a costa de los derechos humanos. Su objetivo es brindarle a la
poblacin la sensacin de que se est haciendo algo, no importa que en el fondo stas
polticas resuelvan realmente el problema o peor an, lo profundicen; lo importante es
el show, la apariencia, tratar de crear una sensacin de que se est atacando el
problema delictivo. Atacando, como si estuvisemos en una guerra.
Una guerra, en la que los enemigos son los ms vulnerables de la sociedad, los excluidos,
a quienes se les dificultan todos los accesos al sistema y la satisfaccin de sus derechos
bsicos, pero a su vez tienen un derecho privilegiado para ser perseguidos y castigados
por el sistema penal. Lo peor del caso es que en la construccin de este show del
sistema penal, las propias vctimas del sistema reclaman ms polticas simblicas y
represivas.
Dentro de este espectculo penal no se toma en cuenta que la poltica criminal debe ser
parte de una poltica social que la abarque, pues se considera poco tcnico y eficaz;
adems, estos enfoques sociales no dan la sensacin de ofrecer soluciones
inmediatas o mgicas, dan muy poco centimetraje meditico, y peor an son
considerados hasta romnticos.
Por otra parte, surgen sectores que de buena o mala fe, o simplemente por no quedar
desactualizados en los temas y terminologa de la poltica y las ciencias sociales, colocan
en el tapete el tema de la participacin de las comunidades en la elaboracin,
seguimiento y control de las polticas pblicas (ms all de que muchos de sus voceros
en la prctica obstaculicen el empoderamiento real de estos sectores).[1] Pero cmo
debe ser la participacin de la comunidad en materia de poltica criminal? Ya que en
esta materia no se busca directamente la satisfaccin de derechos bsicos
(alimentacin, educacin, vivienda), ni se limita a la contralora social de las
instituciones, si bien se relaciona con stas, se diferencia en que en materia de poltica
criminal la restriccin de derechos fundamentales pudiera constituirse en una de sus
principales lneas de accin.
Ante este escenario, es necesario elaborar propuestas que puedan materializarse en el
corto plazo, que traten de solventar el problema del sentimiento de inseguridad, y que
ofrezcan una mejor calidad de vida a la ciudadana (sin dejar de lado los proyectos a
largo plazo...) incluyendo a sta en la toma de decisiones. Todo esto no puede significar
el sacrificio de derechos fundamentales (que es lo que normalmente caracteriza a las
respuestas tcnicas o situacionales que buscan obtener resultados inmediatos).
Tales planteamientos adquieren mayor vigencia con la implantacin de la nueva
Constitucin de 1999, en la que se profundiza la proteccin de los derechos humanos
mediante la ampliacin tanto de mecanismos democrticos de participacin como
enunciados garantistas y frmulas de proteccin de los mismos.[2]
Realizando una revisin descriptiva de carcter documental (en la cual la obra de Aniyar
fue de gran orientacin), el presente trabajo intenta hacer una aproximacin a una de
tantas propuestas para la construccin de una poltica criminal alternativa: la
participacin ciudadana o comunitaria.

I. NOCIONES NECESARIAS PARA ESTA APROXIMACIN
1. Criminologa Crtica[3]
Podra decirse de una manera muy superficial- que la criminologa crtica es la
corriente que da al traste con toda la criminologa tradicional, que se caracterizaba por
un enfoque netamente positivista, dependiente de las categoras dadas por el derecho
penal, para obtener su objeto de estudio. Abandona las concepciones legalistas,
biologicistas y funcionalistas (protectoras del orden establecido), que consideran al
delincuente como un individuo distinto al resto de la sociedad y se concentra en el
estudio de los procesos de definicin del delito y del delincuente, de la delincuencia no
convencional (delitos de cuello blanco o criminalidad de los poderosos) y de la violencia
legal-institucional. La criminologa crtica se rebela, no solamente contra la
criminologa existente y el derecho penal (derecho desigual por excelencia[4]), sino
contra todo el orden establecido. Esta nueva corriente ataca esencialmente al poder,
dedicndose al estudio de temas que giran en torno al Estado, el control social (con
nfasis en el sistema penal), y la bsqueda de la emancipacin del ser humano. Hizo
de la sociedad y de sus males un anlisis ms profundo y totalizador, e incluy lo
valorativo y el compromiso con la justicia social como una tarea necesaria de la
criminologa.[5] Con ella se pasa de una ciencia neutral respecto a los valores y a las
elecciones prcticas, a una ciencia social comprometida en la transformacin del propio
objeto.[6]
Influenciada por todos los cambios polticos y sociales de finales de los aos sesenta,
entre las fuentes que le nutren se encuentran las investigaciones sobre el
interaccionismo simblico, el delito de cuello blanco, el materialismo histrico y la idea
de la defensa de los derechos humanos.[7]

2. Prevencin
En cuanto a la idea de Prevencin del delito, podemos afirmar, en un sentido amplio,
que la prevencin:
...consiste en preparar o disponer lo necesario anticipadamente, para evitar un riesgo o
la materializacin de un determinado evento en el futuro; en nuestro caso, la
prevencin sera la suma de polticas tendientes a impedir el surgimiento o avance de la
criminalidad.[8]
No se debe confundir la prevencin con el control, la primera se dirige
fundamentalmente al origen de la criminalidad (tiene un alcance general); mientras que
el segundo, no estudia las races del problema, opera en el caso concreto ya surgido
para dominarlo, solamente le interesa el mantenimiento del orden, no pretende
extinguir el delito, slo dominarlo.[9]
En resumen, prevenir el delito es la intervencin ex-ante, antes que el delito se
produzca, para evitar que suceda; El control del delito es la intervencin ex-post,
despus que el delito se ha producido.[10]

3. La poltica criminal[11] como parte de la poltica social
La seleccin de la metodologa y de los problemas a resolver en la prctica de las
polticas criminales depender de las posiciones tericas de sus actores (como en todas
las reas del saber). Podemos decir que existen dos grandes posiciones: una
administrativa, situacional o pragmtica y la otra constituida por un modelo ms amplio
que viene de la perspectiva crtica. El primer modelo da prioridad a la parte sobre el
todo, su vicio es la especificidad; el segundo da prioridad al todo sobre la parte, su vicio
es la generalidad.[12]
En este segundo modelo no se presenta, de modo claro, una lnea divisoria entre la
poltica criminal y la poltica general (social, econmica, urbanstica, etc...) Para
distinguirlas debe atenderse a la finalidad sujetiva o intencin de los actores que las
ponen en prctica.[13] Al respecto comenta Baratta: La contraposicin entre poltica
de seguridad y poltica social no es lgica sino ideolgica, y no sirve para esclarecer sino
para confundir.[14]
Es importante destacar que la idea de poltica social, es tambin objeto de crtica por
esta corriente, ya que usualmente los sujetos peligrosos (provenientes de grupos
marginales) son considerados objetos de polticas sociales. Objetos, pero no sujetos, ya
que no se vela por sus derechos, sino por la seguridad de sus potenciales vctimas.
Convirtindose lo anterior en una falsa alternativa, ya que la idea de una verdadera
poltica social es de una concepcin integral de la proteccin y de la seguridad de los
derechos de todas las personas, lo que se hace extensivo a los derechos econmicos,
sociales y culturales y no solo al derecho de propiedad o a la seguridad.[15] Por lo
tanto, una poltica criminal alternativa debe ser una poltica de grandes reformas
sociales e institucionales para el desarrollo de la igualdad, de la democracia, de formas
de vida comunitaria y civil alternativas y ms humanas,[16] estos son sus principios.
Sin embargo, queremos aclarar que la idea no es criminalizar la poltica social, es
decir, satisfacer las necesidades bsicas (la procura existencial: alimentacin, salud,
vivienda, educacin) slo con miras a la prevencin del delito. Hay cosas ms
importantes que el fenmeno delictivo, que tienen su propio peso (mucho mayor
peso). La idea es socializar la poltica criminal, no el proceso inverso.[17]
Por ltimo, lo que se quiere destacar es que la poltica de prevencin del delito y el
derecho penal no pueden tomar el puesto de una poltica integral de derechos, por el
contrario son eficaces y legtimas slo en cuanto operen como un componente parcial y
subsidiario de esta poltica.[18] Sobre este mismo punto, Carlos Arslanin seala que:
la poltica criminolgica es parte de la poltica social, por lo cual no puede trazarse
ninguna poltica criminolgica fuera del marco de una general poltica social.[19]
4. El tema de la seguridad
Siguiendo las ideas del maestro Baratta, podemos afirmar que de las dos grandes
posiciones mencionadas en el punto anterior (situacional vs. social), en el tema de la
seguridad, se derivan tambin dos modelos distintos:[20]
1. Modelo del derecho a la seguridad: la seguridad es un derecho, una necesidad humana
y una funcin del sistema jurdico. Hace nfasis en los delitos contra la propiedad: robo
y hurto. Est ntimamente relacionado con la construccin social del miedo (que se
describir ms adelante). Modelo dominante en EEUU.
2. Modelo de la seguridad de los derechos: la seguridad es una necesidad y un derecho
de carcter secundario, respecto a todas las otras necesidades bsicas o reales, que
pueden definirse como primarias (alimento, vestimenta y abrigo). Esta poltica abarca
un campo extremamente ms amplio que la restringida prospectiva de la lucha contra
la criminalidad.
Baratta nos ofrece en sntesis un cuadro comparativo de estos dos modelos:[21]
Derecho a la seguridad Seguridad de los derechos
Exclusin social Inclusin social
Seguridad para los fuertes contra el riesgo
proveniente de los dbiles y de los
excluidos
Seguridad de todos los derechos de todas
las personas
Poltica tecnocrtica, dirigida a la
conservacin del status quo social
Poltica democrtica, dirigida
al empowermentde los dbiles y de los
excluidos
Poltica centralista, autoritaria Poltica local, participativa
Reduccin de la demanda de seguridad a la
demanda de pena y de seguridad contra la
criminalidad
Desconstruccin de la demanda de pena en
la opinin pblica y reconstruccin de la
demanda de seguridad como demanda de
seguridad de todos los derechos
Toda poltica de seguridad es poltica
criminal
La poltica criminal es un elemento
subsidiario al interior de una poltica
integral de seguridad de los derechos
Poltica privada de seguridad. La seguridad
es un negocio. Los ciudadanos se
convierten en policas (neighborhood
watch)
Poltica pblica de seguridad. La seguridad
es un servicio pblico. Los policas se
convierten en ciudadanos (polica
comunitaria)
Aceptacin de la desigualdad y
autolimitacin del disfrute de los espacios
pblicos de parte de la vctima potencial.
Afirmacin de la igualdad y uso ilimitado de
los espacios pblicos por parte de todas las
personas
Seguridad a travs de la reduccin de los
derechos fundamentales, eficientismo
penal, derecho a la seguridad
Seguridad en el marco de la Constitucin y
de los derechos fundamentales (derecho
penal mnimo, seguridad de los derechos)
Seguridad como poltica de la fortaleza
Europea
Seguridad como poltica de una Europa
abierta, dirigida al desarrollo humano en
el mundo
Evidentemente, la corriente crtica es partidaria del segundo modelo (seguridad de los
derechos). La importancia de la adopcin de una clara nocin del modelo de seguridad
radica en que sta determinar la proyeccin y construccin de las polticas de
seguridad y la delimitacin de los entes implicados.[22]

5. Lucha contra la exagerada construccin del sentimiento de inseguridad y sus
consecuenciales enfoques pragmticos y segregacionistas
Los conocidos y populares discursos de mano dura, lucha contra el crimen, plomo
al hampa, que se pudran en la crcel, que buscan legitimar la disminucin de
derechos fundamentales, a travs de polticas tales como: aumento de penas (en
especial en los delitos contra la propiedad), mayor represin policial (redadas en los
barrios, aumento repentino de las muertes por enfrentamiento), solicitud de la pena
de muerte y aprobacin de leyes mgicas, peligrosistas o de emergencia[23],
etc... Son el resultado no slo de concepciones autoritarias por parte de algunos actores
polticos del Estado,[24] sino tambin de la demanda que sobre sus gobiernos ejercen
grupos de poder, minoras dominantes que a su vez operan sobre medios de
comunicacin que, aptos para generar una gran alarma social a partir de una difusin
escandalizadora de los hechos delictuales, emprenden campaas de ley y orden.[25]
Lo peor del caso es que las campaas de ley y orden han captado votos de sus propias
vctimas[26] (los ms vulnerables de la sociedad: los excluidos). En esta lnea Rosa del
Olmo explica:
Esta percepcin se ha convertido en un problema en s mismo no solo por la posibilidad
de constituirse en un fuerte obstculo para la convivencia pacfica y la solidaridad
ciudadana, sino por su capacidad de generar una espiral de violencia, ya que el temor
hace que la poblacin pida mayor represin y justifique los excesos e ignore la
importancia del respeto a los derechos humanos y a la gobernabilidad democrtica. En
otras palabras, la construccin del peligro social inminente puede ser utilizada por
gobiernos autoritarios para justificar, en determinados momentos, mayores
restricciones a los derechos individuales de los habitantes de las ciudades.[27]
Las campaas de ley y orden crean, o ms bien aumentan un sentimiento de inseguridad
que de ordinario est muy por encima de los ndices reales.[28] As podemos apreciar
que existen dos niveles respecto al sentimiento de inseguridad (o sensacin de
seguridad):
1. Nivel objetivo: situacin real del fenmeno delictivo.
2. Nivel subjetivo: percepcin que tienen las personas del fenmeno delictivo.
Ambos niveles se encuentran vinculados, pero son independientes entre s; al producirse
una disminucin en el nivel objetivo no necesariamente se producir una idntica
disminucin (o disminucin alguna) en el nivel subjetivo, como lo ha demostrado el
grueso de la investigacin emprica en esta materia.[29] Esto es algo ms emocional
que racional.
Es caracterstico de estas campaas realizar una regular reparticin de papeles de la
vctima y del agresor, respectivamente, en los grupos sociales garantizados y
respetables y en aquellos marginales y peligrosos (extranjeros, jvenes,
txicodependientes, pobres, sin familia, sin trabajo o sin calificacin profesional).[30]
Crendose de esta manera la ideologa de la Defensa social.[31]
En este mismo sentido, Rosa del Olmo describe como se busca exacerbar la violencia
que se ejerce contra el resto de los ciudadanos que se consideran como enemigos o
como los otros (lase los sectores marginados del proceso productivo) que constituyen
la gran mayora de los habitantes de las ciudades de Amrica Latina.
Ante esta situacin la criminologa crtica da una mxima consideracin a la funcin
de la opinin pblica (entendida como comunicacin poltica de base) y a los
procesos ideolgicos y psicolgicos que en ella se desenvuelven, apoyando y
legitimando el vigente derecho penal desigual.[32] Razn por la cual, procura la
creacin de una conciencia alternativa en el campo de la desviacin y de la
criminalidad, a travs de una labor de crtica ideolgica, de produccin cientfica y de
informacin. Promoviendo la discusin de estos temas ms all de los especialistas y
los acadmicos, llevando el debate a la sociedad en general con especial nfasis en los
ms desposedos.[33]
Teniendo una idea de estas nociones, trataremos de ver a continuacin como pueden
materializarse; es decir, como pueden llevarse a cabo polticas de prevencin del delito,
estando concientes de lo siguiente:
El delito es producto de procesos de definicin, que obedecen a las lgicas de poder
imperantes en el momento de definir qu es y qu no es delito. Ms all de las
construcciones jurdico-abstractas, en la realidad lo que existen son conflictos
arbitrariamente seleccionados por el sistema de dominacin.[34]
La existencia de: los procesos selectivos de criminalizacin, policizacin y
burocratizacin.[35]
El sistema penal reparte dolor, de all la importancia de tratar de disminuir la magnitud
del mismo, esa es nuestra meta.[36]
Nuestra Amrica se encuentra al margen o a la periferia de los centros de poder
hegemnico, razn por la cual las formas de control social centrales son impuestas sobre
ella, a pesar de que sus realidades y prioridades son totalmente distintas. Todo esto
tiene como objetivo la preservacin del estado actual de las relaciones de poder
mundial.[37]
No podemos negar que las clases de menores recursos econmicos son los ms afectados
por el tema de la inseguridad, as como tampoco podemos negar la existencia de
conflictos y violencia intraclase e intraracial.[38]


II. CONSTRUCCIN DE UNA POLTICA CRIMINAL ALTERNATIVA: LA PARTICIPACIN
COMUNITARIA COMO UNA DE SUS PROPUESTAS
Las propuestas que desarrollaremos a continuacin estn enmarcadas dentro de las
categoras que Christie consider como condicionantes para causar bajos niveles de
dolor, stas son:
Conocimiento: Cuanto mayor sea la cantidad de informacin sobre la totalidad de
la vida de los miembros pertenecientes al sistema, sern menos tiles (y
necesarios) los conceptos generalizados de: enfermedad, locura,
desviacin,crimen o delito. Se tolera la diferencia y la excentricidad.
Poder: La gente con poder puede repartir dolor. La imposicin intencional del
dolor se dificulta en la medida que se est ms cerca del receptor.
Vulnerabilidad: Una forma de controlar el poder es hacer vulnerables a quienes lo
ostentan. Puede ser de tres formas: por igualdad de posicin, por igualdad de
cualidades, y por proximidad fsica.
Dependencia mutua: Todos los miembros de la sociedad son esenciales y no
pueden ser reemplazados. Esto es posible en sociedades pequeas, de all la
importancia de la organizacin local.
Sistema de creencias: Las actitudes que se tengan hacia lo anormal, el
conflicto y el castigo, la solidaridad y la cohesin son esenciales.[39] En este
aspecto la desconstruccin de los discursos blicos mediticos es fundamental.
Algunos criminlogos crticos en el intento de materializar sus teoras, han saltado a la
poltica. En Venezuela, la profesora Lolita Aniyar, ha sido una de ellos. La prioridad de
stos son los derechos humanos relacionados con el control (procedimientos policiales,
crcel, solucin de conflictos, etc.), con especial nfasis en los derechos de los
marginados y la impunidad de los delitos cometidos en contra de stos.[40] El
enfrentamiento con la realidad, les hizo posible falsar (en trminos popperianos), o
mejor an, evaluar y contextualizar la vialidad y vitalidad de algunos planteamientos, lo
que a nuestro parecer enriquece y fortalece esta corriente.
1. Contenido poltico de la participacin ciudadana
El tema de la participacin ciudadana en la toma de decisiones es la esencia de la
democracia. Sin nimo de realizar un anlisis sobre el tema, se quiere resaltar que es a
partir de las ltimas dcadas que ste ha estado en boga, especialmente en nuestra
Amrica, a raz de las crisis de sus sistemas polticos.
En Venezuela, cualquier discusin poltica actual pasa por tomar en cuenta la
participacin ciudadana. Esto puede ser motivado por varias circunstancias: el tema es
una necesidad y conviccin poltica real, puede ser tambin una moda seudo-intelectual
para algunos o simplemente una forma de hacer proselitismo. Lo cierto es que la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV) consagra este derecho en
distintos mbitos (artculos: 62, 70, 168, 173, 178.7 y 184). La participacin de la
ciudadana en el rea de la seguridad ciudadana y la administracin de justicia
encuentran su base constitucional en los artculos 55 y 253.
En abril de 2006 se publica en gaceta oficial la Ley de los Consejos Comunales. sta
tiene como objetivo regular y promover instancias de participacin, articulacin e
integracin entre las diversas organizaciones comunitarias, grupos sociales y ciudadana
en general, para ejercer la gestin de las polticas pblicas. En ella no se hace mencin
alguna sobre el tema de la seguridad; slo de manera enunciativa en su artculo 9, en
donde se sealan algunos de los distintos comits que podran conformarse en las
comunidades. De los 14 ejemplos, aparece el Comit de Seguridad Integral, como uno de
ellos. Se quiere resaltar que es de manera enunciativa y a ttulo de ejemplo que
aparece esta instancia en la ley.
Ms all del marco Constitucional y legal del tema de la participacin ciudadana, es
importante advertir a qu corriente del pensamiento poltico concierne esta lnea de
accin poltica. Para Aniyar, el tema de la participacin ciudadana pertenece por igual
a dos corrientes muy dismiles del pensamiento poltico -situacin que para la autora
constituye una ventaja para su aceptacin-:
1. Corriente democrtica: Puede considerarse parte de una concepcin avanzada
de la democracia social, en la que los ciudadanos tienen algo propio que decir, y
un espacio para actuar directamente de acuerdo a su concepcin del mundo y sus
intereses especficos, los cuales son generalmente locales. Esta concepcin es
profundamente humanista y busca desplegar la energa social para perfeccionar
la democracia.
2. Corriente tecnocrtica: Por el otro lado, que es precisamente el menos
humanista, el llamado a la participacin se inscribe dentro de la actual tendencia
poltica dominada por el binomio globalizacin-descentralizacin, que tiene que
ver con el debilitamiento del Estado Nacin en beneficio de la desregulacin y de
la libertad en las relaciones sociales y econmicas, el cual culmina con polticas
de privatizacin. Este modelo busca la minimizacin del Estado para permitir el
crecimiento del mercado.[41]
Obviamente la perspectiva crtica con la cual nos identificamos- est en sintona con la
bsqueda de la democracia participativa. Este modelo, adems de estar en consonancia
con el ejercicio de la democracia participativa, socializa al Estado y estatiza a la
sociedad, difuminndose los lmites entre estas esferas, lo que constituye una de las
caractersticas ms resaltantes de un verdadero Estado Social de Derecho.[42]
Solucionndose de esta manera, la imposibilidad que tiene el clsico Estado neo-liberal
de estar lo suficientemente cerca de la gente como para compartir y comprender sus
vivencias, sus necesidades, sus aspiraciones, su cotidianidad, y hasta sus
diversidades.[43]
Lo anterior no impide que algunos sectores oficiales, puedan ver este derecho a la
participacin, como una forma de enriquecer sus relaciones pblicas con las
comunidades, cuando no como manera de legitimar la poca eficiencia con la que han
cumplido su tarea legal.[44]
Y es en este contexto que preocupa la utilizacin del tema de la participacin en el
tema de la seguridad, en especial si lo que motiva este discurso son presiones mediticas
como las ya explicadas, sobre todo si el clima que sirve de caldo de cultivo es el
electoral. Porque lo que se busca en este tipo de coyunturas son respuestas simblicas e
inmediatistas, sin hacer una evaluacin seria sobre el tema, trayendo como
consecuencia que algunos remedios puedan ser peor que la enfermedad, como lo
explicaremos en la seccin siguiente.

2. Participacin ciudadana en la prevencin del delito: prevencin comunitaria
Antes que todo, es importante tener en cuenta que la participacin ciudadana no es ms
que un aspecto de la necesaria concepcin global de la Prevencin, vinculada como est
a la satisfaccin de las necesidades de sobrevivencia, nutricin, libertad, y crecimiento
corporal y espiritual de la sociedad.[45]
Los vnculos comunitarios son de especial atencin para la criminologa crtica. Tanto
as, que Zaffaroni considera la destruccin de estos vnculos como una de las formas en
la que se presenta el genocidio llevado a cabo por el sistema penal:
En efecto: pese a que el sistema penal es plurifuncional (y toda reduccin unilateral
del mismo es un error gravsimo, que debe evitarse por sus consecuencias prcticas
letales), entre estas funciones emerge, como la ms notoria, la creacin y
profundizacin de antagonismos y contradicciones sociales y consiguiente
debilitamiento y destruccin de vnculos comunitarios, horizontales o de simpata.[46]
En este sentido, la participacin comunitaria se convierte en un espacio propicio para
afianzar estos vnculos. Si de participacin ciudadana en la prevencin del delito, se
trata, la experiencia de Lolita Aniyar como gobernadora del Estado Zulia es referencia
obligada.[47] La participacin ciudadana desde la criminologa crtica no es vista como
elemento de represin comunitaria, sino como una puerta abierta a respuestas ms
humansticas, ms sociales, a situaciones problemticas y a las incivilidades[48]
2.1. Caractersticas y objetivos del modelo de participacin comunitaria [49]
La bsqueda de la desburocratizacin del control. La comunidad recupera el
control de sus propios conflictos.[50]
Facilitar y fortalecer la organizacin y solidaridad comunitaria, para el
mejoramiento de la calidad de vida, el cuidado del vecindario y la defensa de los
derechos humanos. En estos espacios la gente asume un sentimiento de
pertenencia y arraigo con su comunidad, existiendo mayores vnculos e
identificacin entre sus integrantes.
Parte de sus acciones se orientan al mejoramiento de los espacios pblicos.
Disminucin del miedo al delito.
Facilita el conocimiento de los modos de produccin delictiva de cada zona.
Se basa ms en las nociones de seguridad y vigilancia que en la accin policial.
Son los ciudadanos los que colaboran con la polica, pero no son ellos mismos
policas (ni lo parecen).
Desestimula las brutalidades policiales. La extraordinaria importancia de estos
organismos que representan a la comunidad, es que la ley les concede facultades
co-gestionarias que se ejercen como derechos ciudadanos. Es mucho ms que ser
odo, es tomar parte en la planificacin y formulacin de programas de
prevencin apropiados para cada lugar, sobre la base de la informacin que el
propio foro da a la polica. Es tambin el derecho a cuestionar el modo en que el
personal policial cumple con su funcin.[51]
Constata que la criminalidad suele ser intra-clase, intra-racial y afecta
predominantemente a los ms pobres.
Valoriza respuestas sociales e imaginativas. Siendo un modelo abierto de
reaccin social, sin ms lmites que los que impone la Ley, aunque no
necesariamente dentro de las propuestas que ella propone, la solucin privada
de los conflictos, el arresto policial, la indemnizacin, o cualquier otra accin
legtima posible, poda producirse en el medio.[52]

2.2. Qu no debe entenderse como participacin ciudadana ?
No se debe confundir la participacin ciudadana con los modelos de la Community
policing, la vigilancia del vecindario y el vigilantismo. Modelos que se encuentran
alineados con la visin autoritaria del derecho a la seguridad, que se alimenta de la
construccin social del miedo.
2.2.1. Community policing
En palabras de Lolita Aniyar, la community policing constituye la primera revolucin
institucional en el terreno de la prevencin y el control del delito. Esta expresin
abarca algo ms que la de Polica Comunitaria. Significa tambin accin policial de la
comunidad,[53] los lmites entre la polica comunitaria y la comunidad actuando como
polica, son difusos y movedizos. A veces puede ser accin policial de la comunidad.[54]
En todo caso, la polica comunitaria, es ms una Teora Policaca que una Teora de la
Participacin. Es una revisin que se hace la polica de s misma, tratando de disminuir
su papel autoritario y represivo.[55] Lo que sin duda constituye un avance sobre el
modelo profesional, y reposa sobre un cierto grado de participacin, no representa an
un modelo totalmente social, y su xito depender de la formacin de los agentes
policiales; as como del grado de penetracin en ellos, y en los jefes de Departamentos
Policiales, de la cultura corporativa.[56]
De la Community Policing se evoluciona hacia sistemas donde los niveles de participacin
social son ms intensos,[57] como por ejemplo: la participacin ciudadana.

2.2.2. Vigilancia del vecindario (neigborhood watch):
Son formas de coordinacin vecinal para realizar patrullajes o turnos de vigilancia en el
vecindario. Este sistema debe ser estrictamente controlado, ya que tiende a desviarse
en prcticas antidemocrticas, tales como: el uso de cercados electrificados, de perros
asesinos, llegando hasta el llamado Vigilantismo.
En el Vigilantismo puede asumirse la justicia por mano propia, o arrastrase a la
comunidad en un violenta Caza del Enemigo que en ocasiones puede generar
linchamientos[58]; basndose en el modelo de justicia privada.[59]
Precisamente para evitar estas desviaciones es conveniente la existencia de un buen
sistema de participacin ciudadana, controlado dentro de los lmites legales[60] y de
respeto a los derechos humanos, sin convertir a los ciudadanos en policas (crime
stoppers[61]).

2.2.3. Prevencin situacional en la comunidad: espacios defendibles
Podramos decir que este modelo promovido por el gobierno federal de EEUU, a partir
de los aos 70- es un tipo de sistema constructivo habitacional, que vincula el diseo
arquitectnico con las tasas de delito, que permite zonas de vigilancia en comn,
ampliamente iluminadas, o circunscritas por casas, o por muros o cercas, o con
monitores, que permiten una mirada permanente sobre ellas;[62] caracterizado
tambin por la contratacin de policas privadas,[63] uso de alarmas, cerraduras,
compra de armas,[64]etc. Evaluando los costos de todos estos mecanismos, se evidencia
la preeminencia (o exclusividad) de estos modelos entre las clases con mayor poder
adquisitivo. Dentro de este sistema se ubica tambin el llamado guachimanismo[65]
(este ltimo fenmeno ms accesible para la clase media y clase media alta).[66]
Literatura norteamericana explica cmo el diseo urbano puede contribuir a la
destruccin de la comunidad, a la fractura de los lazos sociales en un determinado
vecindario. Pudiendo agravar el problema en vez de disminuirlo. Sin embargo, algunos
imaginan tambin que otro tipo de diseo urbano, que haga mayor nfasis en lo pblico
que en lo privado, puede servir como medio para permitir procesos de interaccin
comunitaria que redundan en la prevencin del delito.[67] Planteo que deja de
manifiesto que, siempre y cuando se mantenga la congruencia con un enfoque
progresista, algunas tcticas situacionales pueden ser de utilidad para la tctica
comunitaria.
Las modalidades: community policing, vigilantismo, espacios defendibles y el
guachimanismo, abandonan las teoras causalistas de la personalidad criminal y
disminuyen el inters en las prcticas rehabilitadoras.[68] Son en su mayora,
consecuencia de la exagerada construccin del sentimiento de inseguridad, no buscan
una solucin al problema delictivo en trminos generales. Lo ms que llegan a alcanzar
es que el problema se desplace a otro lugar. Sobre este particular Sozzo comenta:
Los resultados de las mismas parecen ser bastante pobres (...) ...no solo
desplazamiento geogrfico o espacial, es decir, cuando el mismo delito se realiza en
otro lugar; sino tambin el desplazamiento temporal (cuando el mismo delito sobre el
mismo blanco se realiza en otro momento), el desplazamiento tctico (cando el mismo
delito sobre el mismo blanco se realiza con otros medios o de otra forma), el
desplazamiento de blancos (cuando el mismo tipo de delito se realiza con respecto a
otro blanco) y, por ltimo, el desplazamiento del tipo de delito[69]
Al respecto, este autor elabora una serie de consideraciones crticas de fondo hacia
estos modelos, que suscribimos en su totalidad:
Se prioriza exclusivamente los delitos contra la propiedad en los espacios
pblicos, silenciando en la agenda preventiva los delitos en la esfera privada,
particularmente en el hogar y la criminalidad econmica, la criminalidad organizada y
los delitos de la autoridad.
Se dirige a los sntomas y no a las causas, ya que anula totalmente la pregunta
por los factores sociales y econmicos en la produccin de los delitos, abocndose a las
preocupaciones por la efectividad, la eficacia y la eficiencia.
Tiene en el mejor de los casos efectos temporarios, sus efectos difcilmente se
extienden en el largo plazo.
Puede promover una fe ciega en la tecnologa que puede ser injustificada y que
est guiada fundamentalmente por intereses comerciales de la creciente industria de la
seguridad (alarmas, CCTV, iluminacin, etc) y desplaza el potencial de la importancia de
la agencia humana en las actividades de control del crimen.
Promueve un tipo de vigilancia que es altamente intrusivo en la vida privada de
los individuos y violenta sus libertades civiles, adems de tener, en este sentido, una
valencia represiva.
Presenta una dinmica de exclusin social, ya que la defensa de los ambientes y
las situaciones se realizan en torno a la idea de un extrao que desea atacarlos y en el
marco del desplazamiento, genera territorios sociales protegidos y territorios sociales
desprotegidos. De esta manera se puede impulsar la concentracin de delitos en las
zonas que precisamente se encuentran aquellos que ms han sufrido y sufren las
consecuencias del delito y que son los que estn menos equipados (econmica, poltica y
culturalmente) para generar medidas de seguridad con respecto al mismo.
Por ltimo, presenta implicaciones culturales muy adversas. Lo que Crawford
denomina el nacimiento de una mentalidad de fortaleza a medida que las medidas de
prevencin situacional y ambiental se multiplican, el individuo cada vez ms busca
encerrarse en mbitos protegidos, lo que incide necesariamente en una separacin
con respecto a los otros, un resquebrajamiento de las relaciones sociales basadas en la
confianza. Paradjicamente, como lo demuestran las investigaciones empricas sobre el
miedo al delito, esta agresividad de la expansin de la tctica situacional y ambiental se
traduce en el incremento de la sensacin de inseguridad.[70]

Todos estos modelos, como puede evidenciarse, estn en sintona con el modelo del
derecho a la seguridad, del que ya hemos hecho referencia. Este enfoque, como ya
hemos mencionado, cuenta entre sus principales caractersticas con la promocin de
modelos de justicia privada, los cuales manifiestan una directa relacin entre la
privatizacin en el rea econmica y la seguridad.[71] Razn por la cual mantenemos
con Christie que: El crimen es una parte sumamente importante de los productos que
se venden a travs de los medios de comunicacin[72]

2.3. Materializacin de la participacin ciudadana en la prevencin del delito
Durante la gestin de Lolita Aniyar como gobernadora se implement una poltica
general de accin participativa en todos los rdenes, crendose tres instancias:
Consejo Regional de Seguridad: en la que confluan representantes del
Poder Judicial, de la polica, de las Fuerzas Armadas de Cooperacin, de la Iglesia, de la
empresa privada (grandes y pequeas asociaciones de comercio y produccin), de cada
una de las Alcaldas del Estado, y la Direccin Regional de Prevencin del Delito. Estaba
presidido por la Gobernadora y el Secretario de Gobierno. Su finalidad: coordinar
acciones globales, disear estrategias basadas en las distintas experiencias de sus
integrantes, evaluar resultados.
Comits Locales de Seguridad: parecido al anterior, pero esta vez
organizados por municipios.
Comits Vecinales de Seguridad: integrados por las Juntas o Asociaciones
de Vecinos, los agentes policiales (preferiblemente de la zona), asignados a cada
Comit; el Prefecto o Jefe Civil de la Parroquia; representantes de las iglesias activas en
la zona; vecinos voluntarios; comerciantes, representantes de las escuelas y los grupos
culturales y deportivos. Estas categoras no eran fijas, y dependan del grado de
voluntad de cada uno para involucrarse, y de la disponibilidad de tiempo que tenan.
Las condiciones para pertenecer a ellos eran tener un grupo de personas realmente
interesadas en la seguridad, sin antecedentes penales y preferiblemente
apartidistas.[73] Sus caractersticas y objetivos son los mismos que se mencionaron en
el punto 2.1. de este trabajo.
Estos ltimos son la piedra angular de la poltica de control. Los vecinos conocen a las
personas conflictivas de su entorno y representan el primero y ms eficiente nivel de
deteccin.[74] Esto no debe entenderse como vigilantismo o delacin, sino como una
primera instancia para tratar de solventar el conflicto de manera alternativa, evitando
que ste trascienda y sea necesario judicializarlo.
Exista un contacto fijo con los agentes de polica, tenan una estacin policial en el
vecindario, medios rpidos de comunicacin y los vecinos opinaban sobre las acciones a
seguir. La misma comunidad identificaba y priorizaba sus problemas.[75]
Por otra parte, tambin existan centros de atencin a la violencia familiar asignados a
la Casa de la Mujer.
A continuacin mencionamos algunos aspectos que la misma Aniyar toma en cuenta en
su autoevaluacin:
1. Para que un modelo participativo vecinal tenga xito es necesario, en primer
lugar, asegurar las siguientes cosas: 1) que la comunidad misma identifique
cules son los problemas; 2) que los objetivos sean compartidos; 3) que el
liderazgo sea igualmente compartido. Y, 4) preferiblemente, que se cuente con
la participacin de jvenes.[76]
2. Es difcil la evaluacin de este tipo de procesos, ya que: ...la importancia de
estos sistemas est menos en la cantidad que en la calidad. En primer lugar,
porque es casi-[77] imposible conocer la cantidad de hechos dainos que no se
cometieron, tratndose de actividades con ms nfasis en la prevencin que en
la represin. En segundo lugar, porque lo cualitativo no puede ponerse en
cifras. (...) Como se trata de sistemas aprender haciendo, y, adems
novedosos, los sistemas de evaluacin tienen que ser sofisticados. Disear los
instrumentos apropiados, es una tarea que est por hacerse en el mbito
acadmico.[78] Pero ms adelante seala: Sin embargo, algunos incrementos
cualitativos podran medirse: la reduccin de la corrupcin y la brutalidad
policiales; el sentimiento de inseguridad y el aumento de la credibilidad en la
funcin policial.[79] Sobre lo cualitativo y lo cuantitativo recordamos a
Christie, cuando dice que: Quiz la participacin es ms importante que las
soluciones.[80]
3. Un fenmeno importante es que en la mayora de los casos en los que existe una
experiencia comunitaria sobre un problema, a menudo los vecinos extienden su
radio de accin para ocuparse de otros: salud, educacin, cultura, obras
pblicas, deporte, etc... insertndose voluntariamente en actividades asociativas
de gobierno.
4. Nunca hubo una queja de linchamientos, de justicia por propia mano, o algo
semejante. Al incluir Comits de clases medias y altas tambin se desestimul la
contratacin de policas privadas, que son difcilmente controlables.[81]
Este constituye slo un ejemplo, de cmo podra abordarse la participacin de la
comunidad para contrarrestar su sentimiento de inseguridad. Lo importante es que la
misma comunidad logre trascender al problema de la seguridad (que en ocasiones es
sobredimensionado) para atender otras reas que son ms prioritarias. Por ejemplo, en
la medida que los Comits (en trminos de la Ley de Consejos Comunales art. 9-) de
alimentacin, salud, educacin, cultura y recreacin, servicios, entre otros, funcionen
de manera eficiente, ser menos necesario que la comunidad tenga que encargarse de la
seguridad.
Elas Carranza[82] lo explica de una manera muy grfica y sencilla con el acceso de los
jvenes al sistema educativo. Luego de realizar un riguroso estudio, constat lo que
mucha doctrina criminolgica tradicional ya ha sealado: cuanto ms joven es la
poblacin de un pas, ms delito tiene; a mayor tiempo fuera de la escuela y la familia,
mayor incidencia delictiva. Ante esta situacin lo sensato es llevar a cabo una poltica
con acciones destinadas a que ninguna persona en edad escolar quede fuera de la
escuela. Sin embargo esto, como ya hemos mencionado, no se realizara con el objetivo
directo de prevenir el delito, sino para satisfacer el derecho humano a la educacin.
Subsidiariamente la satisfaccin de este derecho previene el delito (modelo de la
seguridad de los derechos), y es adems mucho menos costoso que el recurso de la
justicia penal.
Sobre las ventajas econmicas de este tipo de propuestas, Carranza presenta el cuadro
siguiente:

Y de all surge una propuesta concreta del autor: meter a los chicos y chicas en la
escuela, hacerlo por medio de los municipios, con activa participacin de las
comunidades. Obviamente para esto hay que tener en cuenta todos los factores que
inciden en la desercin escolar, lo que tambin debe ser atendido.
La accin consistira en detectar en cada comunidad a los y las jvenes que se
encuentran fuera del sistema educativo o que requieran apoyo para evitar su desercin.
Tomando siempre en cuenta que esto no es una labor policiaca por parte de la
comunidad, sino una accin de solidaridad entre iguales. En la ciudad de Rosario,
Argentina, se est llevando un programa de esta naturaleza, llamado Ahora entran
todos[83]
Finalmente queremos hacer mencin de que, as como en el Zulia y en Rosario, existen
otras experiencias de participacin comunitaria en distintos pases, cada una con sus
particularidades, por ejemplo:
Francia: Durante los aos 80 y 90 se crearon los Conseils Communaux du
Prevention de la Delinquance (CCPD), que recuperaban tres valores de la racionalidad
poltica alentada por el gobierno socialista: la descentralizacin administrativa, la
incentivacin de la participacin ciudadana y la cooperacin e interaccin entre las
agencias del Estado y los actores de la sociedad civil. Para el ao 2000 existan en
Francia aproximadamente 700 CCPD.[84]
Argentina: Existen los Centros de Gestin y Participacin (CGPs), que son
organismos del gobierno de la ciudad localizados en distintos barrios y tienen a su cargo,
entre otras, algunas funciones de mediacin en la resolucin de conflictos. Estos entes
coexisten con otras experiencias comunitarias autogestionadas totalmente por los
vecinos.[85]
Chile: A finales de 1998 existan unos 261 Comits Vecinales de Seguridad
Ciudadana en Santiago de Chile. En estos espacios se ha realizado ms un ejercicio de
contralora social hacia la polica y se ha ensayado el modelo de polica comunitaria.
Brasil: En Sao Paulo, al igual que en Santiago de Chile, estos espacios han servido
ms para realizar reclamos y demandas hacia la polica; En Belo Horizonte, los consejos
comunitarios, tenan un corte ms de autodefensas, por lo que fueron considerados
como un fracaso.
Guatemala: En Villa Nueva, tiene un carcter ms informativo de parte de la
comunidad hacia la polica. Funcionan slo en sectores de clase media a clase alta.
Colombia: En Bogot se constituyeron ms de 5.400 Frentes locales de
seguridad, que constituyen redes de apoyo al trabajo policial, realizan tareas de
vigilancia informal.
La experiencia de Chile, Brasil, Guatemala y Colombia, tienen un corte ms de polica
comunitaria que de participacin comunitaria, pudiendo caer en la desviacin de
convertir a los ciudadanos en policas.[86]

2.3.1. Otras formas de participacin comunitaria en materia de poltica criminal y
justicia penal
Elas Carranza nos ofrece un breve marco general de las muy diversas formas de
participacin de las comunidades y la sociedad en estas materias:[87]
En el mbito legislativo: en cuanto a la sancin y reforma de nuevas leyes, por
medio de foros pblicos y comisiones integradas por legisladores y representantes de
diversos sectores sociales.
En cuanto al ejercicio de la accin penal: varias legislaciones han venido
reconociendo el rol de las comunidades y grupos sociales representando intereses
difusos, y as mismo todas o casi todas las nuevas legislaciones reconocen a la vctima un
rol procesal que va mucho ms all de la sola presentacin de la denuncia. (Nuestro
COPP respecto a los entes colectivos hace la restriccin a que el objeto de tales
agrupaciones se vincule directamente con estos intereses y se hayan constituido con
anterioridad a la perpetracin del delito art. 119.4-)
En cuanto a las salidas alternas al proceso y a las sanciones penales: la vctima y
las organizaciones representantes de intereses difusos participan en los procesos de
conciliacin, en las sanciones de reparacin a la vctima, y en las de trabajo en
beneficio de la comunidad.

2.4. La parte oscura de la participacin

Estos sistemas no son totalmente efectivos (slo forman parte de una poltica criminal
ms amplia) y en ocasiones ellos mismos pueden resultar ingobernables.[88]
1. Estos espacios pueden ser fcilmente invadidos por intereses particulares o
grupales, que no siempre coinciden con los intereses generales. Son trampolines
polticos demasiado tentativos... Aniyar advierte al respecto que:
Partidos polticos, organizaciones caritativas y religiosas, elementos del mundo
acadmico, y otros grupos privados, ...pueden tener estrategias y hasta valores
diferentes a los oficialmente perseguidos, y que estn siempre dispuestos a mediatizar
las organizaciones comunitarias.[89]

Ya Christie adverta estos peligros, por ello mencionaba que este tipo de espacios debe
estar conformado por iguales, a los que no se les dara poder, tampoco debera estar
minado de funcionarios. Debe estar compuesto por miembros, no por dirigentes.[90]
Por otra parte, seala el peligro de la partidizacin de estos ncleos sociales que
pudieran convertirse tambin en amenazas a la disidencia poltica.
2. La retrica participacionista puede disolver su eficacia por los siguientes
motivos: confusiones derivadas de la carencia de un anlisis objetivo y
metodolgicamente preciso; tendencia a la abstraccin y a la utopa por lo que puede
devenir en pura ideologa (reducindose la capacidad de satisfacer necesidades y
aspiraciones reales, especialmente en el corto y mediano plazo)[91]
3. Generalmente hay una seleccin de los miembros de la colectividad que
son llamados a participar, basada en su nivel de instruccin, capacidad de expresin, u
otros elementos propios del estereotipo del buen ciudadano, de manera que puede
producirse un proceso simultneo de exclusin.[92]

La participacin es til y necesaria, no slo es un derecho, tambin es un deseo
expresado por la poblacin y constituye la retroalimentacin que necesita todo Estado.
En materia de seguridad, la participacin comunitaria garantiza la eficacia y
democratizacin del sistema penal y acuerda certeza a los procesos de consolidacin
democrtica.[93] Sin embargo, compartimos con Aniyar, que no podemos perder de
vista que:

...es tarea de la criminologa crtica rechazar enfticamente todo lo que pueda haber
en estos modelos del uso de la fuerza, aunque sea implcita; toda conminacin violenta,
toda amenaza de la privacidad, o vigilantismo. Estos problemas parecen ser los
nuevos frente a una realidad que pasa por encima de lo previsto en textos legales o
acadmicos.
Slo un sistema de gobierno controlador de estos controles, y perfectamente
democrtico, puede poner lmites precisos y cuidar que se observen. [94]

Reflexiones finales

Podemos decir que la criminologa crtica da un mayor nfasis a la prevencin,
caracterizndose sta en trminos de Baratta- por ser un modelo proactivo
(distinguindose de los modelos reactivos propios de la pena) basado en la idea de la
seguridad de los derechos. Dentro de sus propuestas instrumentales tenemos la
prevencin comunitaria: en la que la participacin ciudadana es el ncleo fundamental,
que puede extenderse a la solucin comunitaria de otros problemas, tales como:
alimentacin, salud, educacin, polticas pblicas, etc... Esto nunca debe significar
convertir a los ciudadanos en policas. Por otra parte, el Estado debe asegurar que en
estos espacios se respeten los derechos humanos y la Constitucin.
Otra lnea de accin que debe tener esta propuesta es contrarrestar el sentimiento de
inseguridad que siente la ciudadana. Este es un punto de particular importancia, ya
que al estar relacionado con la opinin pblica, influye en la legitimidad de las polticas
en materia de seguridad, las cuales no siempre inclinan la balanza a favor de los
excluidos (quienes son los ms afectados por las olas de inseguridad), ni a favor de la
proteccin de los derechos humanos. Razn por la cual, la formacin de nuevas visiones
respecto a los procesos de criminalizacin, construccin de valores tales como la
solidaridad, el respeto y la tolerancia, son tambin un reto, para estos espacios
comunitarios, que formaran parte de una poltica criminal alternativa.
Por ltimo, si bien es cierto que la poltica criminal es y debe ser parte integrante de
una poltica social general que asegure la procura existencial-, se debe ser cuidadoso de
no diluir la primera en la segunda, de manera que pierda su esencia y su efectividad (sin
caer tampoco en el proceso inverso de criminalizar la poltica social). Adems, no se
puede perder de vista que las propuestas estudiadas deben trabajarse en conjunto con
otras de tipo ms instrumental, enmarcadas a su vez dentro una poltica criminal
respetuosa de los derechos fundamentales- que las integre. En trminos de Elas
Carranza, para lograr poner en prctica la participacin ciudadana y reducir el delito en
nuestra Amrica, se requerirn sin duda de polticas integrales con acciones al menos en
cuatro frentes:
a) Dosis prudentes de justicia penal de excelencia, realmente justa, severa en los casos
en que corresponda, pareja, transparente, y distribuida sin impunidad;
b) Dosis prudentes de prevencin situacional del delito (adecuada iluminacin en
determinados lugares, mapeo del delito, adecuada distribucin de los efectivos
policiales, controles en lugares especficos tales como aeropuertos, etc.);
c) Dosis prudentes de prevencin municipal del delito, con participacin de las
comunidades;
d) Toda la justicia social necesaria, hasta lograr una equitativa distribucin del ingreso y
el bienestar, en sociedades sin exclusin social.[95]







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Notas:
* El autor es Abogado Magna cum Laude, egresado de la Universidad Central de
Venezuela (UCV). Cursa las Especializaciones en Ciencias Penales y Criminolgicas y
Gobierno y Polticas Pblicas, de la misma Universidad. Actualmente, Asistente del
Fiscal General de la Repblica. Caracas, Venezuela. E-
mail: keymerguaicaipuro@gmail.com, kavila@fiscalia.gov.ve. Este artculo es tomado de
las Memorias del XVIII Congreso Latinoamericano, X Iberoamericano y I Nacional de
Derecho Penal y Criminologa. Hacia la construccin de un Derecho Penal
Latinoamericano. Bogot, Colombia. Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y
Sociales, Universidad Nacional de Colombia y Editorial Leyer. 2006, pp. 105-119
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[2] Elsie Rosales: Seguridad ciudadana, funcin policial y poltica legislativa
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[3] Buena parte de este trabajo ha sido desarrollado en un artculo ms extenso llamado
Aproximacin a las propuestas de prevencin y control del delito desde la criminologa
crticade la Revista: Captulo Criminolgico, Vol. 33, N 2. Venezuela. Instituto de
Criminologa Lolita Aniyar de Castro, LUZ, 2005, pp. 225-265
[4] Alessandro Baratta: Criminologa Crtica y Crtica del Derecho Penal. 5ta ed.
Mxico. Siglo XXI editores, 1998, p. 169
[5] Lolita Aniyar: Pensamiento Criminolgico y Poltica Criminal. Resumen de sus
libros: Entre la Dominacin y el Miedo y Resumen Grfico de Pensamiento
Criminolgico, ambos de Ediciones Nuevo Siglo, Mrida, 2003, p.7 (mimeo).
[6] Baratta: Ob.cit, p. 163
[7] Cf. Aniyar: Ob. cit., pp. 7-9 ; Baratta: Ob. cit, pp. 155-179; 202. La criminologa
crtica no ha ocultado su compromiso sobre todo con las vctimas del sistema penal y de
los delitos, es decir, con los sectores desfavorecidos. Mauricio Martnez: El Estado
Actual de la Criminologa y de la Poltica Criminal. Captulo Criminolgico, Vol. 27, N
2. Venezuela, Instituto de Criminologa, LUZ, 1999, p. 53
[8] Carlos Molina Arrubla: Introduccin a la Criminologa. 3era ed. Bogot. Grupo
Editorial Leyer , 2000, p.36
[9] Cf. Ibdem, pp. 36-37. En la primera Conferencia Europea y Norteamericana sobre
la Prevencin de la Delincuencia, celebrada en octubre de 1989 en Montreal, se define
que la prevencin: est dirigida a reducir la frecuencia de ciertos comportamientos,
criminalizados por la ley general, pero tambin las incivilits, que no representan
siempre un delito, pudiendo recurrir a soluciones distintas a la sancin penal. Baratta:
Poltica criminal: entre la poltica de seguridad y la poltica social. Delito y Seguridad
de los Habitantes. Mxico. Editorial Siglo XXI, ILANUD y Comisin Europea, 1997, pp. 87-
88.
[10] Cf. Mximo Sozzo: Seguridad urbana y tcticas de prevencin del delito.
Cuadernos de Jurisprudencia y Doctrina Penal. N10. Argentina. Ad-Hoc, 2000, pp. 103-
104.
[11] Por su parte, Zaffaroni y Hess, al entender (como lo hemos entendido nosotros)-
que en la criminologa el hilo conductor es el poder, afirman que no tiene sentido
diferenciar ambas, pues la poltica criminal, ms que poltica estatal que orienta la
lucha contra el crimen, es la ideologa poltica que orienta el control social punitivo
Citado por Martnez Mauricio, extrado a su vez de: Lolita Aniyar: Pensamiento
Criminolgico...,p. 9
[12] Ante lo cual Emilio Garca advierte que la criminologa crtica no debe disolver los
problemas especficos del control social en la crtica poltica amplia del Estado y sus
instituciones, para evitar caer en un panfleto o diletantismo cientificista. Cf. Eplogo
y posible prlogo de una nueva etapa en la criminologa crtica latinoamericana. En:
Baratta: Criminologa Crtica..., p. 243; Respecto a la dicotoma antagnica entre los
modelos ideales (situacional vs. social), Baratta admite que: para un mejor desarrollo
de la nueva prevencin sera necesaria una buena combinacin de las intervenciones
correspondientes a ambos modelos, a fin de evitar los dos excesos tpicos de las actuales
polticas de prevencin: de especializacin y de generalidad. Poltica..., p.88. Negritas
nuestras. Para lo relativo al modelo situacional ver: Sozzo: Ob. Cit., pp. 106-113.
[13] Cf. Baratta: Poltica..., p.81 Ms adelante resalta quedesde el punto de vista
epistemolgico, la definicin de un hecho social, como en el caso arriba citado, resulta
problemtica cuando, en vez de recurrir a la funcin objetiva, se debe recurrir a la
intencin de los actores p.83
[14] dem
[15] Cf. Ibdem, pp. 84-85. Mauricio Martnez nos dice al respecto: Si entendemos por
poltica social la actividad estatal dirigida a satisfacer necesidades bsicas de la
poblacin, ella ira o debera dirigirse fundamentalmente hacia los sectores ms
necesitados o cuyas necesidades insatisfechas pueden ocasionar desconocimiento de los
bienes protegidos penalmente. El Estado actual..., p. 51
[16] Baratta: Criminologa Crtica...,p. 214; En este sentido, la poltica de justicia
social, el respeto de los derechos humanos, la satisfaccin de las necesidades reales de
los sujetos en una sociedad, son algo ms que una poltica criminal alternativa: son la
verdadera alternativa democrtica a la poltica criminal. En: Requisitos Mnimos del
Respeto de los Derechos Humanos en la Ley Penal. Captulo Criminolgico, N.13.
Venezuela. Instituto de Criminologa, LUZ, 1985, p.98
[17] Sozzo: Ob. cit., p. 121
[18] Baratta: Seguridad. Captulo Criminolgico, N 29. Venezuela. Instituto de
Criminologa Lolita Aniyar de Castro, LUZ, 2001, p.8. Ver tambin a Elas Carranza: Ob.
cit.
[19] Carlos Arslanin: Violencia, Seguridad Ciudadana y Orden Democrtico. Revista
del Instituto Latinoamericano de Derechos Humanos. Vol. 28. Costa Rica, 1998, p. 75
[20] Cf. Baratta: Seguridad..., pp. 3-17
[21] Ibdem, pp. 13-14. Ver tambin su obra: Poltica..., p. 88
[22] Rosales: Ob. cit. p. 297
[23] ...el agotamiento de la funcin simblica de la ley debilita la confianza de la
comunidad en el Estado. Por tanto, evitar el abuso de normas penales no es un
problema tcnico para el debate de juristas, sino un problema poltico de consolidacin
del Estado Constitucional democrtico. Rosales: Sistema penal y Estado Constitucional
en Venezuela. Capitulo Criminolgico, Vol. 33. N4. Venezuela, Instituto de
Criminologa, LUZ, 2005
[24] En especial si estn en poca electoral, basta recordar la gnesis de este discurso
poltico: Ronald Reagan y Margaret Tatcher. Eficazmente asesorados por el criminlogo
Wilson, mximo representante del nuevo realismo de derecha. Ver: Molina: Ob. cit.,
pp. 264-265 y Loic Wacquant: Las Crceles de la Miseria. Manantial, pp. 21-81. Sobre
estas polticas Rosales comenta: Tal y como se pretendi llevar adelante hace
aproximadamente dos aos, desde la Alcalda Metropolitana al ensayar a lo criollo el
modelo que Bratton implant en la ciudad de New York durante el gobierno del Alcalde
Guliani, en abierta aplicacin de la doctrina de los cristales rotos innovada en 1982
por Kelling y Wilson como expresin de la Cero Tolerancia. Digno es destacar que la
Cero Tolerancia no slo es contraria a los ideales humanistas de tolerancia, diversidad
y solidaridad, sino que llevada al terreno de la seguridad es inconveniente, no slo por
sus altsimos costos derivados de la hiperactividad del sistema, y de su enorme
disposicin proclive a la lesin de derechos y libertades ciudadanas, sino por su
incapacidad para atender la complejidad del fenmeno criminal, al partir de la
persecucin criminal de las pequeas infracciones, cuando el sistema penal debe
encargarse de lo ms relevante, segn principios racionalizadotes de lo penal basados en
la relevancia y abrigados por la perspectiva del Derecho Penal Mnimo y del Derecho
Penal de Garantas, que adems hoy da son compartidos por la Doctrina Penal
contempornea. Ibdem.
[25] Arslanin: Ob. cit., p. 72. Negritas nuestras. Estas campaas tienen lugar mediante
invencin de la realidad (distorsin por el aumento de espacio publicitario dedicado a
hechos de sangre; invencin directa de hechos que no se produjeron), profecas que se
autorealizan (instigacin pblica a cometer delitos mediante meta-mensajes de
slogans tales como la impunidad es absoluta, los menores pueden hacer cualquier
cosa, los presos entran por una puerta y salen por la otra, etc.; publicacin de
nuevos mtodos para cometer delitos, de facilidades, etc.), produccin de indignacin
moral (instigacin a la violencia colectiva, a la auto-defensa, glorificacin de
justicieros, presentacin de grupos exterminio como justicieros, etc.) Ral
Zaffaroni: En busca de las Penas Perdidas. Buenos Aires. EDIAR S.A., 1998, p.133.
[26] Zaffaroni: Ob. cit., p. 151.
[27] Rosa del Olmo: Ciudades duras y violencia urbana. Nueva Sociedad. Nro. 167.
Caracas. 2000. p.81. Rosales denomina a este fenmeno cultura de la emergencia:
Tcnicamente tal cultura de la emergencia permite que el Derecho Penal como
sistema jurdico de sostn del sistema penal se desenvuelva por los cauces del Derecho
Penal del Enemigo (Aponte, 1999), el cual gira en torno al llamado eficientismo penal
(Hassemer, 1999), tesis opuesta al garantismo (Ferrajoli, 1989) o al Derecho Penal
Mnimo tambin propugnado por Baratta (1985), afines con el Derecho Penal propio de
un Estado Social y Democrtico de Derecho (Daz, 1998; Mir Puig, 1980) p. 295
[28] Arslanin: dem. Las crisis de seguridad, pues, ms que crisis, pueden ser
construcciones polticas sobre una situacin de inseguridad que es crnica en el medio
urbano Aniyar: La participacin ciudadana..., pp. 6-7. Ver tambin su obra: Entre la
dominacin..., p. 82; Desde la microsociologa se plantea que la realidad es construida
socialmente a partir de la subjetividad, por lo tanto, la percepcin de los problemas
sociales responde a una parcialidad del individuo, coincidente con sus condiciones
materiales de vida, y su pertenencia a un estrato social y cultural determinado
Cisneros y Zubillaga en: Alexis Romero S, Johel J. Salas, Adela Garca P. y Carmen
Luna: El Miedo a la Violencia y el Guachimanismo: Instrumentalidad versus
Conformidad. Capitulo Criminolgico. Vol. 29, N 2. Venezuela. Instituto de
Criminologa Lolita Aniyar de Castro, LUZ, 2001, p.33; La realidad social se construye.
Es el modo como ella se define y el sentido que se da a las cosas lo que estructura la
percepcin y predispone para actuar. En ese sentido, conviene recordar el famoso
teorema de Thomas: en la vida social si algo es definido como real deviene real con
todas sus consecuencias y con independencia de lo que objetivamente pueda realmente
ser Toharia en: Carmen Luisa Roche y otros: Las Voces de los Pobres Acerca de la
Justicia. Caracas, Informe final (no publicado), 2001, p. 61. Negritas nuestras. El
documental Masacre en Columbine de Michael Moore, caricaturiza y denuncia, entre
otras cosas, la construccin social del miedo.
[29] Cf. Sozzo: Ob. cit.,p. 105 y Rosa del Olmo: Ob. cit., p. 81. A todo este cuadro se
aade el papel que pueden jugar las fuentes de informacin en la construccin de la
dimensin subjetiva de la inseguridad ciudadana. Existe por una parte la ms directa
como es la experiencia personal, y por lo tanto la ms marcada por el fenmeno de la
subjetividad. A su vez el relato y los comentarios de terceras personas pueden dar lugar
al fenmeno del rumor con sus consecuencias negativas en la opinin pblica por la falta
de precisin en la informacin. Pero la fuente de mximo alcance la constituyen los
medios de comunicacin, cuya responsabilidad es capital en la creacin del pnico
urbano y en el incremento de los miedos e inseguridades presentes en el imaginario
colectivo. En este sentido, el concepto de alarma social llega a guiar las decisiones
que en un momento determinado pueda tomar un Estado en materia de poltica
criminal, por lo cual se ha llegado a incorporar a los medios de comunicacin como parte
del sistema penal contemporneo (Issa El Khoury) p. 82. Negritas nuestras. Pablo
Angarita nos ofrece un ejemplo: las noticias emitidas a travs de las empresas de
comunicacin luego de la muerte de Pablo Escobar. A finales de 1993, se difundi la
idea de que Medelln se haba vuelto una ciudad segura, despus de la muerte de
Escobar, y esta opinin lleg a generalizarse. Sin embargo, las estadsticas no
demostraron tal informacin, por el contrario, el nmero de homicidios aument. Las
caras de la seguridad en el conflicto
urbano.http://www.laboratoriosamerica.com.co/web/congreso2000/memorias/confer4.
htm
[30] Baratta: Poltica..., p 84
[31] Cf. Alcira Daroqui: Las seguridades perdidas. 2003, pp. 3-5
[32] Cf. Baratta: Criminologa Crtica..., p. 217
[33]Cf. Ibdem, pp. 218-219. Es natural que a partir de estas premisas una criminologa
crtica no pueda tener siempre la funcin inmediata de proyecto que tiene la
criminologa tradicional p. 231
[34] Cf. Zaffaroni: Ob. cit., p. 253. Respecto al concepto jurdico del delito (accin
tpica, antijurdica y culpable), dice que ste no es tal, sino que es la sntesis de los
requisitos que debe presentar cualquier accin conflictiva de un autor seleccionado por
el poder del sistema penal, para que la agencia judicial responda afirmativamente en
cuanto al avance del proceso de criminalizacin en curso. Ver tambin: Origen y
evolucin del discurso crtico en el derecho penal. Lectio Doctoralis. Argentina. EDIAR,
2004, p.33; Enrique Font: Entrevista a Louk Hulsman. Derecho y Sociedad. Revista de
Ciencias Sociales. Ecuador. Editorial Edino, pp. 135-136; Christie: Los lmites del dolor.
Mxico. Fondo de Cultura Econmica, 1984, p. 101.
[35] Cf. Zaffaroni: En busca..., pp. 121-152
[36] ...una meta: la cual debe ser la reduccin del dolor, tanto dentro de la ley como
de las dems instituciones de la sociedad Nils Christie: Ob. cit., p. 133
[37] Zaffaroni: On. cit., pp. 68-73 y Ral Prebisch: Capitalismo Perifrico. Crisis y
transformacin. Mxico. Fondo de Cultura Econmica. pp. 26, 30-31, 38 y 44.
[38] Aniyar: Entre la Dominacin, p. 81.
[39] Christie: Ob. cit., pp.110-124. Estas conclusiones son, en parte, producto de la
observacin y estudio de las comunidades de Christiana y Tvind, que Christie comenta en
su obra.
[40] Cf. Aniyar: Ob. cit., pp. 29-30; Criminologa y Poder. (Aventuras y Desventuras de
un Criminlogo Crtico en el Ejercicio del Control Social) Captulo Criminolgico,
Edicin especial. Venezuela. Instituto de Criminologa Lolita Aniyar de Castro, LUZ,
1995, pp. 5-9. El nuestro fue un gobierno en el que los criminlogos, todos ellos
pertenecientes a la corriente crtica, participaron en polticas de prevencin y
seguridad, aun cuando tambin estuvo signado por esa tendencia en materia referida a
derechos humanos, como la no aplicacin de leyes de peligrosidad predelictual, el no
reclutamiento forzoso, y los procedimientos no brutales de contencin de
manifestaciones o de desalojo de invasiones. Aniyar: La Participacin Ciudadana...,
p. 25
[41] Entre la Dominacin..., p. 89-90, tambin Sozzo: Ob. cit. pp. 122-123;127-128
[42] Cf. Manuel Garca Pelayo: Las Transformaciones del Estado Contemporneo. 4ta ed.
Madrid. Alianza Editorial, 1996. pp. 17-28
[43] Aniyar: La Participacin..., p.10
[44] Aniyar: Entre la dominacin... p. 89
[45] dem
[46] Zaffaroni: En busca..., p. 149.
[47] Basados en la experiencia de Aniyar como gobernadora, en el Estado de Nuevo
Len, Mxico, estn llevando a cabo un interesante programa de participacin ciudadana
en la prevencin del delito. Ver para toda esta seccin: Aniyar: La Participacin
Ciudadana.... Algunos autores como Pavarini consideran a este modelo como
situacional. Sin embargo, el contenido social, la aproximacin con las causas del
problema, el papel objeto-sujeto o de objeto-actor que tiene la comunidad en la
poltica criminal, que a nuestro parecer, caracteriza a esta propuesta, la diferencia y
distancia de ser un mero modelo situacional. Lo que no obsta que se pueda hacer uso de
tcticas situacionales enmarcadas dentro de una poltica criminal congruente con los
principios anteriormente mencionados. En contra: Cf. Sozzo: Ob. cit., pp. 121-122.
[48] Aniyar: Ibdem, p.3. Respecto al trmino incivilidades, mantenemos nuestra reserva
por parecernos discriminatorio y segregacionista.
[49] Cf. Aniyar: La Participacin..., pp. 3; 18; 23.
[50] Cf. Sozzo siguiendo las ideas de Christie: Ob. cit., p. 128.
[51] Arslanin: Ob. cit., p.88
[52] Aniyar: Ob. cit., p.23
[53] Aniyar: Entre la Dominacin..., p.87
[54] Ibdem, p. 89
[55] Cf. Ibdem, p 87.
[56] Ibdem, p. 89
[57] dem. Sobre este punto ver tambin sus obras: La participacin ciudadana...,
pp. 11-13 y Pensamiento criminolgico..., p. 21. Respecto a este tema y la
descentralizacin: Arslanin: Ob. cit., pp. 77-80
[58] Aniyar: La Participacin..., p. 14
[59] El Modelo de Justicia Privada parte de las siguientes precisiones: a) el control
ejercido responde a intereses privados; b) el esquema de operacin (vigilancia y
sanciones) no est circunscrito a los mandatos legales ni a las garantas ciudadanas;
prevaleciendo criterios eficientistas sobre la base de los conceptos de riesgo y prdida,
que en ocasiones pueden inducir a la conculcacin de derechos ciudadanos; y c) su
legitimidad est justificada en normas legalmente establecidas, como la defensa de la
propiedad, por lo que es tolerado por el propio Estado. Romero: Ob. cit., p.35
[60] Aniyar: Ob. cit.,p. 15
[61] Mencin especial merecen los llamados crime stoppers, verdadera accin policial
de ciudadanos que, en algunos pases, como Estados Unidos, son estimulados y
gratificados cuando persiguen y capturan personas solicitadas, y que generalmente se
convierte en un oficio lucrativo. Aniyar: Entre la Dominacin..., p. 91
[62] Cf. Aniyar: La Participacin..., p.16
[63] Polica privada: fenmeno corporativo que acta como polica del capital, es
iniciada y financiada por l. Como control social del capital, acta bajo su autoridad,
direccin y sirve a sus intereses ms que los del Estado, aun cuando en algn momento
pueda haber coincidencia entre los intereses de ambos; pero en caso de contradiccin
prevalecern los intereses particulares. Morais en: Romero: Ob. cit., p.30. En este
sentido Sozzo comenta: es interesante que esta revitalizacin de las instituciones
intermedias surja exactamente cuando las mismas en casi todos los otros mbitos de la
vida social en el mundo anglosajn estn desapareciendo Ob. cit, p. 127
[64] Romero, Ibdem, p.36; 45
[65] Masiva utilizacin de vigilantes privados informales (guachimanes) (...)
GUACHIMN: Hombre que hace vigilancia de un lugar, como por Ej. una casa en
construccin, una finca o una fbrica, generalmente por las noches o cuando est
deshabitada o solitaria. NUEZ, R. Y PEREZ, F. J. (1994). Diccionario del habla actual
de Venezuela. UCAB. Caracas, PP. 509. Ibdem, p. 27; 30. Guachimn es un
americanismo (de nuestra Amrica) proveniente de la palabra inglesa watchman
(hombre que vigila, que observa, vigilante, guardin, etc...)
[66] De esta manera en el sector privado han surgido compaas para resguardar a los
grupos de altos ingresos, pero tambin para cuidar la propiedad privada de masas
como son los centros comerciales. (Shering/Stenning) Del Olmo: Ob. cit., p.83
[67] Sozzo: Ob. cit., p. 110.
[68] Cf. Aniyar: La Participacin...., p. 14 y Sozzo: Ob. cit., pp. 109-113.
[69] Sozzo: Ob.cit., pp. 111-112
[70] Ibdem, pp. 112-113.
[71] Del Olmo: Ob. cit., p.83 El hecho cierto es que el incremento real de la violencia
urbana, las limitaciones presupuestarias de las policas y, de manera particular, la
dimensin subjetiva de la inseguridad ciudadana, as como el miedo que genera,
exacerbado por los medios de comunicacin social, han tenido consecuencias materiales
demostrables en el crecimiento de la industria privada y en la compra de una serie de
artefactos de seguridad.
[72] Ob. cit., p.86
[73] Aniyar: La Participacin..., pp. 22-23
[74] Aniyar: Criminologa y poder..., pp. 12-13
[75] Aniyar: Entre la dominacin..., p.91
[76] Aniyar: La Participacin..., p.24
[77] Agregamos casi porque s pueden compararse el nmero de hechos dainos que se
cometan antes de la aplicacin del programa con el nmero de hechos dainos ocurridos
despus de su aplicacin.
[78] No pueden medirse con nmeros la transformacin de una comunidad indiferente
en una de solidaridad activa, responsable; la capacidad para innovar en soluciones.
Habra que valorar la importancia del trabajo en equipo, de las soluciones que se
ofrecieron en cada caso; e incluso, las relaciones delincuente-vctima que pudieron
establecerse. Ibdem, pp. 25; 27-28.
[79] Ibdem, p. 25. Tuvimos informacin de primera mano de la satisfaccin que estos
Comits generaron, y de la estimacin que los ms antiguos hicieron en el sentido de
que haban logrado obtener un 80% de reduccin de la delincuencia, tomando en
cuenta la cifra negra, extenssima, de las llamadas incivilidades... los pequeos hurtos,
las agresiones cotidianas p.26
[80] Christie: Ob. Cit. p. 126. Ms adelante agrega: Nuevamente nos acercamos a una
diferencia muy importante entre el enfoque neoclsico del derecho penal y un aspecto
general de la justicia participativa. En el cdigo penal, los valores estn aclarados a
travs de una graduacin de la imposicin de dolor. El Estado establece su escala, el
orden de valores, mediante la variacin en el nmero de golpes administrados al
criminal, o por el nmero de meses o aos que se le quitan. El dolor es usado como
comunicacin, como lenguaje. En la justicia participativa, el mismo resultado (la
aclaracin de valores) se logra en el proceso mismo. La atencin pasa del resultado
final al proceso. p.28. Negritas nuestras.
[81] Ibdem, pp. 26-27
[82] Ob. cit.
[83] Carranza: Ob. cit. pp. 20-26
[84] Cf. Sozzo: Ob. cit., pp. 118-119
[85] Catalina Smulovitz: Policiamiento Comunitario en Argentina, Brasil y Chile En:
Entre el crimen y el castigo. Seguridad ciudadana y control democrtico en Amrica
Latina y el Caribe. Venezuela. FLACSO, Woodrow Wilson International Center for Sholars
y Nueva Sociedad. 2003, pp. 93-96
[86] Cf. Hugo Frhling: Polica Comunitaria y Reforma Policial en Amrica Latina Cul es
el impacto?. Chile. Centro de Estudios en Seguridad Ciudadana, Universidad de Chile,
Instituto de Asuntos Pblicos, 2003, pp. 13-18.
[87] Carranza: Ob. cit. pp. 2-3
[88] Aniyar: Entre la dominacin..., p.92
[89] dem
[90] Cf. Christie: Ibdem, pp. 119-120
[91] Cf. dem.
[92] Ibdem, p. 93
[93] Arslanin: Ob. cit., p. 91
[94] Aniyar: Entre la dominacin..., p.93
Conviviendo con el secuestro en Per
Por Rosina Mercedes Gonzales Napur

Sumario: I.- INTRODUCCIN. II.- SITUACIN REAL DEL SECUESTRO. III.-
SECUESTROS EXPRESS. IV.- PRFIL DEL DELINCUENTE SECUESTRADOR.V.- VCTIMAS
VS SEGURIDAD CIUDADANA. VI.- ROL DE LA DIVISE EN EL DELITO DE SECUESTRO. VII.-
DRASTICIDAD EN LA LEY SOLUCIN AL PROBLEMA?. VIII.- EL SECUESTRO EN EL
MBITO PENAL. IX.- RECOMENDACIONES. X.- BIBLIOGRAFA.

I.- INTRODUCCIN.-
Basta mencionar su nombre, como para ya estar intranquilos. El tema a tratar reviste un
serio y profundo anlisis ya que a simple vista con una ampliacin de pena no se
soluciona en su totalidad el secuestro.

Para empezar a analizar el tema tiene que partirse buscando la raz del problema, es
decir; conforme se va tratando de mejorar la seguridad as tambin se van
perfeccionando da a da estas actividades delictivas que por sus caractersticas y
gravedad constituyen un delito tipificado en nuestro cdigo penal peruano.

Las personas dedicadas a tales actividades se constituyen en pequeas agrupaciones, las
cuales se dedican al secuestro al paso figura que est inmersa en el artculo 152 del
C.P., mientras que agrupaciones conformadas por 20 o ms constituyen bandas
organizadas que ponen en jaque a cualquier persona o miembro policial.

Con el transcurrir del tiempo estas personas han alcanzado niveles impresionantes en
esta actividad delictiva. No por el hecho de que se imponga cadena perpetua en
situaciones agravantes se va a erradicar el secuestro, sino ms bien aumentarn los
secuestros al paso, hay que recordar que estas personas son muy hbiles e inteligentes
y no son fciles de atrapar y que est actividad no solo se da a nivel nacional sino
tambin a trascendido a nivel sudamericano y europeo.

II.- SITUACIN REAL DEL SECUESTRO.-

El tener acceso a armas de fuego, celulares, tener contactos en todos los niveles e
incluso andar a la par con alta tecnologa acrecienta a seguir viendo y teniendo grupos o
bandas que se dedican a esta actividad delictiva.

No est por dems mencionar que todo establecimiento penitenciario es escuela para
aprender actividades criminales como es el caso del secuestro que se planifica y se logra
financiar en los mismos establecimientos[1], todo por el hecho de no ser colocados en
los pabellones por el delito que han cometido, ni por la situacin legal en que se
encuentran[2], sino que es por el lugar de residencia de donde provienen y que incluso
los mismos internos son los que deciden la colocacin del nuevo interno prevaleciendo la
organizacin informal sobre la organizacin formal de la Institucin Penal. Estas
personas dejan sus contactos afuera y los de afuera siguen ejerciendo esta actividad
criminal as como tambin la TV o mediante DVD a travs de pelculas se sirven para el
perfeccionamiento de sus prximas actividades.

Asimismo una vez que secuestran a una persona envan mensajes a los celulares de los
parientes de la persona secuestrada, amenazndola que s da aviso procedern a
torturarla, e incluso envan direcciones electrnicas de secuestros sin obtener ningn
tipo de respuesta, frente a ello hasta que niveles a llegado a alcanzar esta actividad
delictiva?. Sin embargo es amargo saber que pese a este problema de gran envergadura
descubramos que personas que integran estos grupos o bandas sean suboficiales de la
PNP[3] que se prestan a este tipo de actividades, muchas veces proporcionando armas.
Estos grupos o bandas se logran infiltrar en empresas o casas de sus blancos como
personal de seguridad o servicio.

III.- SECUESTROS EXPRESS.-

Este tipo de modalidad son los secuestros al paso en donde no distinguen estratos
sociales ni buscan grandes botines. En el Per son secuestros al paso, en Sudamrica,
Centroamrica y Europa se les llama secuestros express. Solo en Colombia se le
conoce como pesca milagrosa.

En un secuestro al paso lo primordial para los delincuentes es no demorar mucho,
prefieren deshacerse de la vctima lo ms rpido posible. En este tipo de Secuestro
predominan la tctica del taxista, la simple interceptacin en la calle, la tcnica del
colectivo.

Los secuestros al paso son generalmente el resultado del reglaje que hacen los
delincuentes comunes en las agencias bancarias para ver quien mueve buena cantidad
de dinero.

En el caso de Colombia consiste en el abordaje de automviles en carreteras
solitarias. Los rebeldes seleccionan a sus vctimas segn la marca del auto que maneje,
el nmero de tarjetas de crdito que use y si su aspecto exterior puede dar idea de
riqueza[4].

Los secuestros suelen ocurrir normalmente de noche. Esto le permite a os plagiarios
hacer retiros de las tarjetas de crdito o d dbito de las vctimas durante ese da y
despus de la medianoche. Normalmente usan pistolas y revlveres, aunque en algunos
casos emplean armas blancas.

La seleccin de la vctima en el Per se hace en el momento, tomando en cuenta
factores simples como apariencia externa o marca de auto. No hay intencin de
quedarse con el secuestrado ms tiempo que el necesario para hacer los retiros en
cajeros automticos y el de despojarlos de sus pertenencias. Los secuestros al paso son
responsabilidad de pequeos grupos de no ms de cuatro de escaso y avanzado recorrido
mundo delincuencial.

Para este tipo de secuestros los delincuentes lo consideran el ms beneficioso y menos
riesgoso que el secuestro tradicional.

Desde un punto de vista policial, el secuestro al paso termina siendo una mixtura entre
robo agravado y secuestro. Lo cual muchas veces origina confusiones a la hora de
plantearse una denuncia. As mismo el Secuestro al Paso no est tipificado como tal en
el Cdigo Penal Peruano, sino que se considera dentro de la figura del Secuestro[5].

IV.- PERFILDEL DELINCUENTE SECUESTRADOR.-

Dentro del mundo delincuencial, la persona que se dedica a esta actividad tiene que
hacer las cosas lo mejor posible, caso contrario paga con su vida o con la crcel.

Para ello tienen que ser astutos, sagaces, el de poder valerse de trucos, el de planificar
el delito con bastante serenidad y paciencia, as como el de evitar en el mayor de los
casos no ser sorprendidos.

Como dira Lpez Calvo Pedro y Gmez Silva Pedro este tipo de personas son altamente
flexibles en pensamientos y en accin.

El delincuente profesional realiza estudios sistemticos, calcula probabilidades, sabe
presupuestar y es eficiente en el manejo de los recursos[6].

As mismo son aquellos que disfrutan de su trabajo, justifican su accin, para ellos es un
reto, la actividad delictiva la convierten en su forma de vida.

V.- VCTIMAS VS SEGURIDAD CIUDADANA.-

Hace algunos aos atrs el Secuestro era dedicado a personas de la clase alta, hoy en
da se ha dejado de lado ese aspecto ya que no solo escogen a personas relacionadas con
embajadas, a altos funcionarios, sino ahora es a hijos de empresarios de clase media,
hijos de abogados, personas que trabajan en mercados mayoristas o minoristas, en fin
un sin nmero de personas que son vctimas constantes de secuestros especialmente al
paso.

La modalidad ms usada son las interceptaciones a las movilidades escolares ya que
secuestrar a un menor tiene la ventaja de que no se movilizan con agentes de seguridad,
son la parte ms sensible de la familia a que haga efectivo el pago.

Frente a esta situacin muchas de las personas que han sido vctimas del Secuestro no
han denunciado el hecho ante las autoridades, por lo que trae consigo no saber la
verdadera dimensin del problema. Muchas de las personas prefieren hacer frente sola,
es decir prefieren manejar en privado, pagando el rescate que solicitan no acudiendo a
la polica para que hsete pueda resolver el crimen o sirva de intermediario.

Cmo explicar que ante tensas negociaciones, en donde se llega a reducir a cifras mucho
ms bajas que las solicitadas, los agentes no logren desarticular a ese grupo o banda, ya
que en la mayora de casos logran ubicar la casa en donde la persona es retenida pero
del grupo o banda nada o casi nada.

Si bien es cierto que por medio de la polica se tiene ineficacia a 12 o 15 organizaciones
especializadas en secuestros tpicos, no han sido capturadas e incluso existe alrededor
de 90 miembros de estas organizaciones afuera en las calles fuertemente armados.
Cuando se habla de seguridad ciudadana, esta no debe estar referida a una mera
prevencin en donde uno como ciudadano tome en sus manos medidas y
recomendaciones para prevenir intentos de plagio. Son pocas las opciones que se dan:
defenderse o no salir de casa.

Existe hoy en da demandas de sistemas de seguridad tanto para la casa, auto, como
para las Instituciones Educativas, la cuales no superan la tranquilidad y la paz en las
personas y en sus familias. Ya que no consiste en que nos aseguremos hasta los dientes
mientras siguen proliferando bandas o grupos de secuestradores.

La seguridad ciudadana es aquella que tiene que ver con un marco amplio e ntegro, es
decir seguridad no solo involucra a los ciudadanos comunes y corrientes sino tambin a
otras personas e instituciones. A la polica le corresponde intensificar la vigilancia y
agilizar las investigaciones, al Poder Judicial emitir sentencias justas e imparciales, a
las municipalidades reglamentar y formalizar taxis, colectivos, combis y al Estado de
dictar polticas que contrarresten la inseguridad de la sociedad y la de lograr
desarticular los grupos y/o bandas dedicadas a la actividad delincuencial.

Incluso ante la proliferacin de bandas, se puede deducir y sacar claras conclusiones que
detrs de la figura del secuestro, se encuentran apoyando estas actividades los mismos
Estados, ya que sigue existiendo el mercado negro, con relacin a la venta ilegal de
armas, y a las grandes financiadoras que son las Personas Jurdicas (Empresas) las cuales
no son sometidas a un profundo estudio con relacin a su creacin y a su capital en que
lo invierten. Y no como quieren seguir aparentando la Polica y el Ministro del Interior de
que no existen olas de Secuestros que agobian a nuestro pas.

VI.- ROL DE LA DIVISE EN EL DELITO DE SECUESTRO.-

Con ayuda de la familia del secuestrado o no[7], los efectivos de la DIVISE buscan a su
informantes en varios puntos de la ciudad, los cuales son delincuentes retirados del
delito pero que an mantienen sus contactos con el hampa y que sueltan cierta
informacin a cambo de dinero.

En el caso que fuera complicado y/o complejo, el nmero de efectivos que participan en
la investigacin pueden llegar hasta el medio centenar, tambin proceden a rastrear
llamadas que reciben las familias de la persona secuestrada. Sin embargo encuentran
obstculos en la demora del trmite ante las autoridades judiciales para intervenir las
comunicaciones, as como el de no contar con equipos de ltima tecnologa, para poder
resolver los casos con mayor rapidez. Aqu cabe sealar que lo que prima no es tanto la
tecnologa sino el conocimiento sobre la operacin de las bandas y el estudio del
comportamiento de los cabecillas a la hora de presionar por un rescate.

Al aumentarse el nmero de secuestros el comando policial ha decidido intensificar dos
frenes: por un lado intensificar las labores de inteligencia y por el otro lado reforzar la
prevencin a travs de las labores de patrullaje. E incluso se ha dado inicio al Plan de
Operaciones Proactivo 2006 cuyas acciones comprenden el patrullaje coordinado,
despliegue de acciones tcticas conjuntas entre el personal de la Divisin de Secuestros,
la Sptima Regin Territorial Policial, la SUAT, Escuadrn de Emergencias, la Divisin de
Investigacin de Robos y otras unidades de la Dirincri[8].

Esta medida tienen por objeto el de prevenir y neutralizar los secuestros en Lima en
zonas en donde la incidencia ha sido mayor contando para ello con la participacin de
aproximadamente de 150 efectivos lo cual es contra producente hablar de que tenga
xito esta medida adoptada por la DIVISE en el sentido que si no se cuenta con
suficientes vehculos, equipos de comunicacin, hand freee, radios, estaramos
hablando de una dbil prevencin, ms an si solamente se circunscribe en la capital y
no a nivel nacional ya que el problema del Secuestro es a nivel macro.
Con relacin a dinero para sus gastos corrientes y operativos y recibo de estmulos
profesionales es un punto aparte ya que de los muchos problemas que agobian a nuestro
pas no se solucionan con una alto presupuesto, como es el caso de la administracin de
justicia, la cual siempre requiere contar con un mayor presupuesto cada ao para
erradicar las coimas o de dictar una sentencia al mejor postor. En estos casos se
requiere de una labor en conjunto, en donde se frene esta ola de secuestros ,
corrupcin, se requiere gente con principios, con entrega de servicio, con criterio de
conciencia en el caso de nuestras autoridades en los distintos niveles en bien de la
sociedad y no en bien de algunos.

VII.- DRASTICIDAD EN LA LEY SOLUCIN AL PROBLEMA?.-

En este punto habra que analizar minuciosamente el problema ya que tiene diversas
aristas. Se debe tomar en cuenta que es un problema que ha ido teniendo da a da
repercusin y que ha ido ampliando su mbito en esta actividad delictiva.

Por un lado se tiene que tener en cuenta que las personas que han sido vctimas de
Secuestro e incluso sus familiares tienen un punto de vista propio, el cual es compartido
en cierto sentido. Al ser ellos los que han vivido en carne propia el atentado contra su
libertad, son de la opinin que una cadena perpetua no es una buena salida a los
plagiadores sino ms bien de un Pena de Muerte, la cual sera ms efectiva ya que
traera consigo miedo, y lo pensaran dos veces para cometer dicho delito.

Pero salta a la vista una tendencia por la que al no traer como resultado una muerte,
pero s la de mantener secuestrada a la vctima por varios das cuya modalidad se
practica en el Per, bajo amenaza de maltratar o hasta de matar s es que no responden
a sus requerimientos.

No se puede pensar en una Pena de Muerte ya que en primer lugar el Per es un pas
democrtico[9], que busca en todo momento estabilidad en todos los mbitos, este tipo
de pena es contraria y atenta contra el derecho a la vida, en este caso particular contra
la vida de los plagiarios. Aceptar sera retroceder a los estndares o dar credibilidad a
las tesis conservadoras de la Pena de Muerte, en donde con este tipo de pena no se llega
a cumplir los fines de prevencin y menos de resocializacin, ya que al morir el
condenado perdera toda oportunidad de resocializarse.

Con relacin a la Cadena Perpetua no slo quebranta el principio de Humanidad de las
Penas sino tambin el principio de proporcionalidad que es su derivado[10]. Ahora bien
con esto no se quiere tener como resultado la Impunidad y que quede sin
responsabilidad las personas implicadas en este tipo de delito.

Una cosa es querer aplicar Cadena Perpetua cuando el Secuestro es seguido de muerte o
lesiones graves, cuyo uso deber estar limitada siempre por principios de revisin
cumplidos los 35 aos de privacin de libertad, posibilidad de ciertos beneficios
penitenciarios, unanimidad de la Sala Penal para su aplicacin; pero es negativo querer
que sea usada para la forma bsica del secuestro pues sera claramente desproporcional,
pese a que la mayora de personas piensa que debe darse o aplicarse y en el ltimo caso
que la Cadena Perpetua se d a rasa tabla no teniendo en consideracin estos principios.

Por otro lado el otro tema es con relacin a la acumulacin de penas, la figura de la
suma de las penas significa desnaturalizar el fin social de las condenas y que esta suma
de penas necesariamente alterara los efectos preventivos buscados para cada pena
individual[11].

Si se lograr imponer en alguna oportunidad la Cadena Perpetua para toda la modalidad
del delito de Secuestro, se tendra que dar la misma sancin para el delito de Homicidio,
ya que la Vida es un bien jurdico mayor que la libertad.

El incremento de penalidad no implica el descenso de la tasa de criminalidad, sino ms
bien se debe impulsar una poltica que refuerce la investigacin policial para descender
la criminalidad.

Conforme a la Ley 28353 (06/10/04) que modifica el art. 200 del Cdigo Penal estableca
que quienes cometan este delito seran sancionados con no menos de 25 aos. Asimismo
se establecan penas entre 25 y 35 aos si el rehn muere durante el cautiverio o como
consecuencia del mismo. Con ello se logr equipara las penas establecidas para los
delitos de Secuestro y Extorsin en donde se da un concurso de figuras.

Cuando uno secuestra a alguien, generalmente es para extorsionarlo, El secuestro tena
una penalidad drstica pero no as la extorsin[12].

Sin embargo surge una Nueva Ley No 28760 la misma que modifica los artculos 147, 152
y 200 del Cdigo Penal y el artculo 136 del Cdigo de Procedimientos Penales. Est
norma establece penas ms severas para los secuestradores, la sancin ms drstica que
establece esta ley es la de Cadena Perpetua para los secuestradores, si el rehn es
menor de edad, mayor de 65 aos o discapacitado, tambin se aplica s la vctima sufre
lesiones en su integridad fsica o si fallece a consecuencia de dicho acto.

Adems se eleva de 20 a 30 o ms aos de prisin la pena en caso de que el plagio dure
ms de 5 das, se emplee crueldad contra el rehn, el agraviado sea un funcionario, la
vctima sufra de alguna enfermedad y el hecho sea perpetrado por dos o ms
malhechores.

Creo que no obstante el aumento de penas no corrobora una disminucin en esta
actividad, ya que lo que se busca es que las personas que cometan una determinada
accin de tipo delincuencial sean responsables y a su vez logren su resocializacin, sta
ltima polmica y controversial. En la prctica va a tener resultados escasamente
positivos con la supresin de beneficios, ya que los Beneficios son concesiones ms no
estmulos, errror que algunos doctrinarios sostienen, como tambin de quienes
elaborarn las normas, al creer que otorgndoles amplios beneficios se llegara a
erradicar este delito, cuando trajo consigo ms bien negociaciones abiertas en la
prctica tal como es el caso de la confesin sincera, indulto, conmutacin de pena y
derecho de gracia para los delitos de secuestro y extorsin, en donde muchas veces
brindaban informacin en funcin de sus propios intereses, muy aparte de las
negociaciones que se vienen dando a diario en los establecimientos penales entre
personal del INPE y los Internos.

Estos beneficios menos mal han sido eliminados gracias a esta Nueva Ley, lo que si
permanece es tan slo el beneficio Penitenciario del 2 x 1 (dos das de trabajo por uno
de sentencia) el cual ha sido reducido al 7 x 1 para este tipo de delitos en aras de
encontrarnos en un Estado Democrtico Garantista en busca de la tan anhelada
resocializacin del Interno[13].

Ante lo acontecido con la reduccin de los Beneficios Penitenciarios, queda por resolver
la existencia de corrupcin policial y judicial, lo cual hace efectivo a medias la solucin
al problema del Secuestro, es decir el polica debe ser la mano derecha del Fiscal, ste
ltimo deber hacer una investigacin seria, profesional y honesta en tanto que el Juez
no debe temblarle la mano al momento de aplicar la ley.

En un punto aparte seala el abogado especialista en derecho Penal y Ciencias
Criminolgicas Nelson Rabins Quiones que el INPE debe tener una actitud ms drstica
y no ofrecer ningn beneficio y cita como ejemplo que en pases como en Japn los
presos tienen apenas media hora de visita mensual. El reo siente la pegada pues no
tiene acceso a la familia, sin embargo catalog de muy dura la aplicacin de la Cadena
Perpetua para los secuestradores exigiendo la necesidad de que existan talleres de
trabajo, asesora psicolgica y asistencia espiritual con la finalidad de levantar la
autoestima de los facinerosos[14].

Ante este problema que aqueja a la sociedad siempre se debe contar con la
actualizacin de las rdenes de captura y mandatos judiciales por medio de la red
Informtica que cuenta el personal policial, ya que todo gira en cadena. Una deficiencia
acarrea otra deficiencia y da como resultado que no se solucione nunca el problema, o
ste se solucione en parte.

Primero hay que evitar que se cometan este tipo de delito[15], luego atrapar a los que,
pese a la vigilancia logran delinquir implantando medidas efectivas, el castigo es slo el
ltimo eslabn de la cadena.

VIII.- EL SECUESTRO EN EL MBITO PENAL.-

Delito que se encuentra configurado en su artculo 152 del Cdigo Penal Peruano, es un
tipo complejo, de carcter permanente. Consiste en la privacin de la libertad de
desplazamiento a voluntad y al sometimiento de la voluntad del sujeto activo.

Con relacin a la vctima compartimos la posicin del Doctor Villa Stein, Javier al
considerar inapropiado hacer diferencias entre las personas que conllevaran de por s
gravedad al delito por la calidad de persona que es secuestrada[16].

IX.- RECOMENDACIONES-

Finalmente es aqu en donde debemos centrarnos y deben centrarse principalmente las
personas especializadas en el tema, en ahondar y buscar soluciones reales a mediano
plazo con respecto a polticas criminales que vayan de la mano con el aspecto social y
econmico, dado que existiendo una organizacin informal por parte de los internos en
los distintos establecimientos penales del pas que tenga predominio sobre la
organizacin formal por parte de la Institucin Penal y que exista el de negociar con los
internos, en nada disminuir dicha actividad, porqu no slo esta en dictar medidas
preventivas que estn basada en el aumento de penas y que los integrantes de la
sociedad portemos armas y que nos aseguremos hasta los dientes cuando no se apunta al
objetivo principal, que es la presencia de una auto-organizacin informal por parte de
los internos en los establecimientos penales y que es y debe ser preocupacin no slo de
nosotros los abogados, sino de nuestras autoridades judiciales, polticas y principalmente
del Estado y no tanto en contar con una polica antisecuestro, ya que ella solamente se
encarga de desarticular estos grupos o bandas y el de localizar a las vctimas.

En forma integral se debe tomar en cuenta lo siguiente para hacer frente al secuestro:
Se debe tomar en cuenta la influencia que viene teniendo el Reglamento del Sistema
Nacional de Seguridad Ciudadana respecto al programa de seguridad Ciudadana y de la
Ley del Sistema de Seguridad Ciudadana (Ley No 27933).

No slo se debe potenciar mecanismos de investigacin criminal para combatir el
secuestro sino se debe plantear fundamentalmente polticas penales criminales respecto
a la organizacin informal que aparecen en los distintos penales nacionales.

No se puede insistir y aferrarse, en sostener en dar el mismo tratamiento a las distintas
formas del secuestro aplicando cadena perpetua, puesto que no tiene sustento jurdico.

El Estado y sus distintos organismos deben de preocuparse en mejorar las condiciones
sociales, polticas y econmicas, no existiendo un divorcio entre Estado y sociedad.

Al referirse a una integracin sta debe ser especficamente integral, en donde debe
existir una participacin ciudadana en conjunto entre Polica Nacional, Serenazgo,
Organismos del Estado y locales, Iglesia, Sociedad Civil y medios de comunicacin.

Se debe supervisar a las fuerzas policiales en actividad, ya que muchas veces se
encuentran formando parte de las bandas de secuestro.

El Ministerio Pblico debe contar con un buen y eficiente grupo de fiscales
especializados en el combate a la delincuencia organizada.

Se debe contar con apoyo econmico proveniente del estado en beneficio de la
Seguridad Ciudadana a nivel nacional y no slo a nivel de la capital con respecto al
Mdulo del Sistema Geo-referenciado de Delitos, el cual debe contar todas las ciudades
del pas.

Cabe resaltar que en un pas como el nuestro, el secuestro tiene distintas repercusiones
a nivel nacional, internacional y local en donde genera desercin de inversin
extranjera, prdida de flujo de capital, desestabiliza la inversin que pueda generar el
pas as como es un factor negativo para el turismo, los cuales deben ser tomados en
cuenta como consecuencias externas al problema.
X.- BIBLIOGRAFA.-

CASTILLO ALVA, Jos Luis. Homicidio. Comentarios de las figuras
fundamentales. Editorial. Gaceta Jurdica. 1ra edicin. Mayo 2000. Per.

CASTILLO ALVA, Jos Luis. Principios de Derecho Penal Parte General.
Editorial. Gaceta Jurdica. 1ra edicin. Febrero 2002. Per.

EL COMERCIO Mircoles 08/10/03 p. a6.

EL COMERCIO 20/02/04.

EL COMERCIO Martes 25/04/06 p. a2.

GARAYCOTT ORELLANA, Norman. Comentarios al Cdigo de Ejecucin Penal.
Editorial. UNMSM. 3ra edicin. 2004. Per.

HUGO VIZCARDO, Wilfredo. Derecho Penitenciario Peruano: Lecciones de
Derecho Penal Edit. Instituto de Investigaciones Jurdicas. 1ra edicin. 2003. Per.

LA REPBLICA Jueves 25/05/06 pp.16-17.

LPEZ CALVO Pedro & GMEZ SILVA Pedro. Investigacin Criminal y
Criminalstica Editorial. Temis. 1ra edicin. 2000. Bogot Colombia.

MORRIS, Normal. El Futuro de las Prisiones. Editores. Siglo Veintiuno. 5ta
edicin. 1998. Mxico.

PEREZ GUADALUPE, Jos Luis. La construccin social de la realidad carcelaria.
Fondo Editorial. PUCP. 1ra edicin. Junio 2000. Per.

POLAINO NAVARRETE, Miguel. Instituciones de Derecho Penal Parte General.
Editorial. Grijley. 1ra edicin. Agosto 2005. Per.

REYES ECHANDA, Alfonso. Criminologa Editorial. Temis. 3ra reimpresin. 8va
edicin 1999. Bogot - Colombia.

VILLA STEIN, Javier. Derecho Penal- Parte Especial I-B Delitos contra el Honor,
la Familia y la Libertad. Editorial. UNMSM. 1ra edicin. 1998. Per.


Notas:
[*] Trabajo elaborado por Rosina Mercedes Gonzales Napur. Abogada. Egresada de la
UPSP-Chimbote.Con Diplomado en Derecho Penal, Egresada de la Maestra en Derecho
Penal por la UNFV. 2006. Per. Para contactar a la autora: rosinagonzales@hotmail.com
[1] PEREZ GUADALUPE, Jos Luis. La construccin social de la realidad carcelaria.
Fondo Editorial. PUCP. 1ra edicin. Junio 2000. Per. pp.217. Tal como lo da a conocer
en forma amplia el autor citado, con referencia a que dentro de la jerarqua delictiva
el secuestrador se encuentra en el nivel ms alto y es el que goza de mayor prestigio.

[2] HUGO VIZCARDO, Wilfredo. Derecho Penitenciario Peruano: Lecciones de Derecho
Penal Edit. Instituto de Investigaciones Jurdicas. 1ra edicin. 2003. Per. pp. 146. Se
comparte con el autor con respecto a que la separacin del Interno correspondiente de
acuerdo a su situacin jurdica o procesal no se cumple y resulta un mero postulado
declarativo.

[3] EL COMERCIO Mircoles 08/10/03 p. a6. De la fecha citada con relacin a la fecha
actual del 2006 persiste esta figura de algunos suboficiales de la PNP que se vienen
dedicando a esta actividad delictiva.

[4] REYES ECHANDA, Alfonso. Criminologa Editorial. Temis. 3ra reimpresin. 8va
edicin 1999. Bogot - Colombia. pp. 232-233. En forma detallada explica el modo de
abordaje, caractersticas similares a las del Per que cada ao se vienen
perfeccionando.

[5] EL COMERCIO 20/02/04. En donde el penalista Luis Lamas Puccio explica que esa
figura se considera como un secuestro extorsivo, puesto que se priva de su libertad para
obligarlo a realizar un acto: retiro de dinero de sus cuentas bancarias por lo que podra
ser castigado dependiendo de las agravantes hasta con 25 aos de prisin. Cabe sealar
sin embargo que la obligacin no se puede generalizar para todos los casos, ya que en
algunos casos las personas secuestradas al paso son menores de edad y en este caso el
retiro lo efectuaran los familiares de ste y no los mismos menores tal como lo seala
Lamas Puccio, pero se comparte con considerarse como un secuestro extorsivo.

[6] LPEZ CALVO Pedro & GMEZ SILVA Pedro. Investigacin Criminal y Criminalstica
Editorial. Temis. 1ra edicin. 2000. Bogot Colombia. pp. 4-5. Ambos autores sostienen
que para el estudio del perfil de un delincuente debe ser analizado en forma ntegra,
sobre todo inciden en los sentimientos y pareceres que estos tienen y que deben ser
tomados en cuenta con relacin al estudio de su perfil.

[7] REYES ECHANDA, Alfonso. Criminologa Edit. Temis. 3ra reimpresin. 8va edicin
1999. Bogot Colombia. pp. 283. En donde surge como otro problema trascendental la
escasa colaboracin de los familiares de la vctima ante el temor que se vaya a causar un
dao al secuestrado, cuyo comportamiento se refleja en casi todos los pases
sudamericanos.

[8] EL COMERCIO martes 25/04/06 p. a2. Sin embargo tal plan y el frente en mencin no
es algo nuevo, ya que aos atrs vienen funcionando con respecto al patrullaje, la unin
de los grupos fue desactivado debido a la captura de cabecillas, las cuales han vuelto a
resurgir pero esta vez con mayor fuerza e incidencia.

[9] CASTILLO ALVA, Jos Luis. Homicidio. Comentarios de las figuras fundamentales.
Editorial. Gaceta Jurdica. 1ra edicin. Mayo 2000. Per. pp. 394. El autor sostiene y el
cual es compartido su punto de vista por la suscrita en donde ningn Estado que se
precie de democrtico y de defensor protagnico de los Derechos Humanos puede dar
proteccin jurdica a la pena de muerte, pues de ser as estara contradiciendo su propio
programa garantista.

[10] CASTILLO ALVA, Jos Luis. Principios de Derecho Penal Parte General. Editorial.
Gaceta Jurdica. 1ra edicin. Febrero 2002. Per. pp.354.

[11] Segn la corriente actual del Funcionalismo Jurdico Penal sostenida por el
destacado penalista Gunther Jakbos, la cual comparto esta figura de acumulacin sera
una forma de retroceso del Derecho Penal, ya que predominara si bien no tiene
reconocimiento oficial El Derecho Penal del Enemigo, en donde excluye de toda
resocializacin al individuo, porque tiene como caractersiticas: el adelantamiento de la
punibilidad, no modificacin de las penas y el cambio de los fines del ordenamiento
penal, que en forma ms amplia y detallada lo menciona Miguel Polaino Navarrete en su
libro Instituciones de Derecho Penal Parte General. Editorial. Grijley. 1ra edicin.
Agosto 2005. Per. pp. 44-45.

[12] En la prctica los jueces no procesaban a los reos por secuestro sino por extorsin y
la pena que se aplicaba al responsable era mucho menor.

[13] MORRIS, Normal. El Futuro de las Prisiones. Editores. Siglo Veintiuno. 5ta edicin.
1998. Mxico. pp.145. Sin embargo el citado autor es de opinin contraria con respecto
a alcanzar la resocializacin para todos ya que propone la creacin de nuevos
establecimientos penitenciarios para individuos peligrosos pero que sin embargo
excluye a los jefes de bandas, delincuencia organizada que se dedican a secuestros ya
que en s mismo ejercen un efecto perturbador en la prisin y no son acequibles a
resocializarse. Posicin ajena a toda tendencia garantista que busca recuperar an
tratndose de individuos de difcil readaptacin.

[14] LA REPBLICA Jueves 25/05/06 pp.16-17. El Abogado y Criminalista Rabines
Quiones no analiza en profundidad el caso debido a que la media hora de visita mensual
contraviene las Reglas Mnimas para el tratamiento de los reclusos, asimismo los
secuestradores que se encuentran bajo el Rgimen Cerrado Especial en este caso Piedras
Gordas-Per en los niveles de mxima seguridad segn el D.S. 016-2004-JUS que
modifica el Cdigo de Ejecucin Penal hace mencin en su artculo 63 que el interno
podr contar con 2 visitas semanales de mximo 3 familiares cuya duracin de la visita
ser de 2 horas a travs de Locutorios. El asunto no es tanto levantar la autoestima sino
que asuman su responsabilidad y se retracten de su accin y deseen readaptarse
contando como es lgico con personal idneo y con sentido humano.

[15] GARAYCOTT ORELLANA, Norman. Comentarios al Cdigo de Ejecucin Penal.
Editorial. UNMSM. 3ra edicin. 2004. Per. pp.79. El citado autor en forma amplia y
pormenorizada seala la diferencia entre clasificacin y separacin, afirmando que
clasificacin es un proceso continuo y no una mera separacin de internos la cual la
define como un acto meramente administrativo que no conlleva a un adecuado
tratamiento y mucho menos a evitar que se sigan cometiendo ms secuestros con
respecto a nuestro tema en estudio.

[16] VILLA STEIN, Javier. Derecho Penal- Parte Especial I-B Delitos contra el Honor, la
Familia y la Libertad. Editorial. UNMSM. 1ra edicin. 1998.Per. pp.116. Comparto con
el autor al sostener que la calidad de servidor pblico o funcionario no puede darle
gravedad al secuestro, asimismo el autor hace mencin que tanto Pea Cabrera como
Bramont Arias-Torres son de parecer distinto.













Nuevos enfoques para la prevencion del delito
Por Enrique Hugo Muller Soln

Trujillo debe ser el centro piloto del modelo de trabajo conjunto, planificado,
coordinado y evaluado de autoridades, ciudadanos y policas para prevenir el delito
La delincuencia tiende a ampliarse, cobrando ms fuerza y volvindose ms compleja.
Debido a esto cada vez es ms urgente y un factor fundamental para alcanzar xitos
reales de una intervencin en materia de seguridad ciudadana la necesidad de aunar
esfuerzos de autoridades locales, ciudadanos y policas, frente al flagelo de la
delincuencia que se ha convertido en una amenaza contra la poblacin y un obstculo
para el desarrollo socioeconmico de nuestra ciudad. Estos esfuerzos deben surgir de la
sociedad civil y materializarse a travs de una Mesa de Trabajo permanente en una
estrategia concertada que promueva una amplia participacin de actores provenientes
de los rganos de control social formal del Estado as como del sector pblico, del sector
privado y de manera particular de la comunidad. Es fundamental promover una gestin
preventiva y proactiva para la superacin de la violencia y del delito, una visin integral
del problema y un trabajo definido en el que la articulacin intersectorial es un factor
necesario.
Para lograrlo y a la luz de las experiencias latinoamericanas de prevencin comunitaria
del delito, es indispensable consolidar un diagnstico compartido sobre el problema,
identificar los objetivos comunes, establecer las metas para cada uno de los actores y
asignar claramente las responsabilidades. Ante la rigidez institucional propia de los
organismos pblicos y la fuerte desconfianza en las relaciones entre autoridades y
comunidad, es aconsejable realizar cursos, seminarios y talleres de sensibilizacin y
capacitacin conjunta. Intentar aplicar estos nuevos enfoques para la prevencin de la
criminalidad, pasa por consolidar una nueva relacin entre las autoridades locales, la
ciudadana y la polica, lograrlo no es tarea difcil pues todos ellos tienen a sus mximos
representantes en las autoridades que conforman los Comits Regionales, Provinciales y
Distritales de Seguridad Ciudadana (presididos por el Presidente del Gobierno Regional,
Alcalde Provincial y Alcaldes Distritales respectivamente), quienes utilizando los
instrumentos rectores que dirigen el sistema nacional de seguridad ciudadana (Ley N
27933), tienen la facultad de formular los planes, programas, proyectos y directivas de
seguridad ciudadana en sus respectivas jurisdicciones, as como ejecutarlos,
supervisarlos y evaluarlos, conforme al mandato imperativo de la Ley. No planificar de
manera conjunta el trabajo preventivo acorde con estas nuevas experiencias y enfoques
en la lucha contra la delincuencia, es mantener un sistema en donde priman los fines
individuales de la comunidad en su afn de buscar proteccin contra el delito, que por
otro lado no consigue disminuir la falta de solidaridad, la sensacin de inseguridad ni el
miedo al delito. No aplicar las nuevas tendencias de prevencin, significa seguir
exigiendo a la Polica Nacional que sea la nica Institucin que siga asumiendo la
responsabilidad del problema de la seguridad ciudadana, por consiguiente dejar las
cosas como estn y ver como da a da se va generando una mayor crisis de inseguridad.
Sobre los nuevos enfoques de prevencin del delito que se vienen aplicando
exitosamente en el mundo, los estudiosos del tema y los criminlogos coinciden en
opinar que el xito de una adecuada estrategia de prevencin contra el delito, reside en
saber combinar adecuadamente las distintas opciones existentes, sin caer en el error de
considerar que hay una solucin nica al problema de la delincuencia. La mayor parte de
pases en el mundo, vienen aplicando los siguientes modelos para la prevencin del
delito: Prevencin Situacional, Prevencin Social y Prevencin Comunitaria. Estas nuevas
corrientes de control social, en el caso de nuestro pas, no se contraponen bajo ningn
punto de vista, a los mtodos profesionales utilizados por la Polica Nacional para
combatir el delito. La Prevencin Situacional busca reducir las oportunidades que tiene
el criminal para delinquir, la Prevencin Social trata de disminuir los factores de riesgo;
y, la Prevencin Comunitaria persigue involucrar a la ciudadana para hacer frente al
delito, todas ellas tienen que aplicarse de manera paralela, planificada y monitoreadas
en cuanto a sus resultados en base a indicativos y cumplimiento de objetivos.
Efectivamente, en la actual situacin de violencia delincuencial que se vive en nuestro
pas y particularmente en nuestra ciudad, la preocupacin relevante de la sociedad no
es el incremento de las tasas de delitos cometidos, sino el aumento de violencia de las
agresiones de los delincuentes al cometer estos hechos ilcitos, y que prioritariamente
es lo que constituye la base real del sentimiento de inseguridad que se extiende por la
sociedad. Algunos sectores de la poblacin han ido optando por salidas privadas de
proteccin, como el cierre con tranqueras y rejas de los espacios pblicos (calles,
pasajes, parques, vas de acceso, etc.), la contratacin de vigilantes particulares
formales o informales y hasta existen grupos de personas que se ven obligados a aceptar
(por temor lgicamente) el chantaje de pseudas organizaciones ilegales que ofrecen
seguridad de residencias y bienes, conformadas por personas que manifiestan
abiertamente haber cumplido condena por la comisin de algn delito y que con la
finalidad de reintegrarse a la sociedad desean ofrecer sus servicios como vigilantes a
cambio de un pago mensual, para lo cual colocan un letrero en la casa de las personas
que aceptan sus servicios Vivienda Vigilada, advirtiendo a quienes no lo hacen que el
hecho de no colocar un cartel en su fachada los releva de toda responsabilidad si se
produce un robo en el interior de su domicilio, el temor a las represalias de estas
personas, obliga a los residentes a aceptar los requerimientos de estos pseudos
vigilantes, que no hacen otra cosa que mantener mayores niveles de zozobra y temor en
los barrios afectados con su presencia.
Estos mecanismos de autoproteccin informal que asumen los ciudadanos como podemos
darnos cuenta, no estn referidos a una poltica comunitaria que toma la prevencin en
funcin del ejercicio del control informal de tipo socializador (Prevencin social del
delito), en la cual el individuo desviado es considerado como el objetivo principal de la
intervencin. Ms bien, se refieren a la expectativa de la disminucin del riesgo de que
situaciones relacionadas con la violencia delincuencial afecten la esfera privada de las
personas (Temor al Delito). Tampoco ponen de manifiesto una Prevencin tipo
situacional o comunitaria, puesto que la contratacin de un vigilante o la colocacin de
una tranquera en el barrio no involucran al ciudadano con la seguridad de su entorno ni
generan autoproteccin contra la accin delictiva que podra darse en cualquier lugar
donde se encuentre.
Por la importancia de estos nuevos enfoques muchos son los estudios que se vienen
realizando con respecto a su aplicacin y sus resultados, Por ejemplo para el caso
especifico de la estrategia de la Prevencin Situacional del Delito que bsicamente
busca disminuir las oportunidades que el delincuente tiene para cometer un delito, la
oportunidad' es considerada la causa principal del delito. Un estudioso de la
Prevencin Situacional, el investigador britnico Ronald Clarke (1998) sugiere que
existen 10 formas en que esa estrategia puede servir eficazmente cuando se disminuye
la oportunidad que tiene el delincuente para delinquir. Se trata realmente de
mecanismos de auto defensa asociados fundamentalmente al miedo hacia la violencia
delincuencial, pero que pueden ser materia de tema de trabajo en talleres, seminarios y
eventos de capacitacin de la comunidad con la finalidad de generar hbitos de auto
seguridad que al ser incorporados a nuestros desplazamientos y actividades propias de
las rutinas de trabajo, rutina social y rutina familiar, darn excelentes resultados
evitando nos convirtamos con mayor facilidad en vctimas del delito. Sobre el factor
oportunidad Clarke dice lo siguiente:
1. La oportunidad juega un papel importante en todos los delitos. En la prctica
significa que para prevenir delitos tenemos que hacer ms difcil el xito de la conducta
ilcita del delincuente, modificando el entorno para hacer su prctica ms difcil y
arriesgada al mismo tiempo en que reduce el xito de la conducta delictiva. Por ejemplo
la aplicacin de la tcnica de acceso restringido que consiste en la colocacin de
barreras fsicas, candados, vallas, puertas, rejas o recepcionistas para restringir el
control de acceso a determinado lugar (oficinas, fabricas, residencias); aplicacin de la
tcnica de "desviacin de transgresores" para reducir "la presencia en espacio y tiempo
de delincuentes motivados", se consigue por ejemplo prohibiendo hablar por celulares en
el interior de las agencias bancarias, tomar fotografas en lugares de exposicin de
valiosas obras de arte, cerrando determinadas calles en horas de la noche, imponiendo
una hora para cierre de los bares y locales de expendio y/o consumo de licor (medida
implementada en Colombia);o aplicando la tcnica del control de facilitadores" que son
los elementos que hacen ms fcil la comisin de delitos facilitando armas o vendiendo
los objetos robados (receptadores).
Otras tcnicas aplicables en la prevencin situacional del delito son las medidas que
tengan por objetivo principal aumentar el riesgo de que el delincuente sea sorprendido o
identificado, con lo cual se reduce la oportunidad de xito de la comisin del delito y la
desmotivacin del delincuente. Esto se logra por ejemplo colocando carteles que
anuncien la decisin de los vecinos de mantenerse alertas VECINOS VIGILANTES,
colocando garitas o controles de acceso en calles similar a los controles de acceso o
salida de edificios o residencia. Tambin se logra a travs de la vigilancia formal que
realiza la Polica Nacional o a travs de vigilancia privada, de aparatos electrnicos
(cmaras de circuito cerrado de televisin) y por ltimo, favoreciendo la vigilancia
natural que es la vigilancia que hacen los vecinos organizados, como tambin la que
hacen los peatones que circulan por la rea.
Finalmente vale la pena hacer referencia "a la reduccin del beneficio que espera
encontrar el delincuente por el delito practicado" y eso se logra no solamente
endureciendo las penas, sino por ejemplo evitando llevar consigo cantidades fuertes de
dinero en efectivo, priorizando el uso de dinero electrnico, borrando la marca de los
toca CDs de los vehculos; La "Identificacin de propiedad", en los automviles marcando
el numero del chasis o de la placa tambin en las lunas de ventanas y parabrisas;
"Reduccin de la tentacin" evitando hacer ostentacin o lujo innecesariamente, evitar
concurrir a lugares inadecuados (discotecas, salones de baile; etc.)
2. Los delitos de oportunidad (oportunistas) son altamente especficos Por ejemplo el
delincuente que roba un auto para pasear y divertirse tiene un patrn distinto al
delincuente que roba un auto para vender las partes o para su venta con documentos
falsificados. La teora de la oportunidad del delito nos ayuda a encontrar estas
diferencias de tal manera que se puedan desarrollar e implementar intervenciones muy
especficas, diseadas a propsito de cada caso.
3. Los delitos de oportunidad se concentran en tiempo y espacio.- Los delitos se
incrementan por razn del lugar, evento, festividad, la hora o por el da de la semana,
reflejando las oportunidades para su comisin. Hay delincuentes que cometen cierta
clase de delitos en el da, otros en las madrugadas y otros al caer la noche.
4. Los delitos de oportunidad dependen de los movimientos diarios de cada actividad.-
Los delincuentes y los objetivos buscados se acentan de acuerdo con sus actividades
rutinarias (trabajo, diversin, vacaciones, festividad, etc.) por ejemplo los ladrones
visitan a las casas en el da cuando los ocupantes estn fuera por motivos probados de
trabajo, diversin, paseo. Roban un centro educativo en la noche para apropiarse de las
computadoras porque saben que no hay personas trabajando ni estudiando.
5. La comisin de un delito produce las oportunidades para otro Por ejemplo, el robo a
una vivienda exitoso puede motivar al delincuente para regresar en un futuro al mismo
lugar, o un joven a quien le han robado su bicicleta puede tomar eso como justificacin
para, a su vez, el robar una que reemplace a la que le fue robada.
6. Algunos productos ofrecen mas tentacin y oportunidad para el delito Por ejemplo
los artculos electrnicos fcilmente accesibles como los Televisores, filmadoras,
computadoras, DVD y los telfonos celulares, son objetos muy atractivos para los
delincuentes.
7. Los cambios sociales y tecnolgicos producen nuevas oportunidades para los delitos
Los productos son ms vulnerables a ser robados durante los periodos de crecimiento y
de mercadeo masivo, en la medida que la demanda por esos productos es mayor. La
mayora de los productos llegan a una etapa de saturacin del mercado donde ya la
mayora de las personas poseen uno de esos, y con ello, se reduce la probabilidad de su
robo. As por ejemplo los delincuentes prefieren robar celulares de ltima generacin
porque ser mas fcil introducirlo en el mercado ilegal de venta de especies robadas.
8. Los delitos pueden ser prevenidos mediante la reduccin de oportunidades Los
mtodos de reduccin de oportunidades utilizados por la prevencin situacional del
delito en todas las actividades cotidianas pueden ser diseados para situaciones
especficas. stos tienen como base a la teora de la oportunidad.
9. La reduccin de oportunidades normalmente no desplaza al delito Un
desplazamiento completo del delito es muy raro y muchas investigaciones han
encontrado que dicho desplazamiento es muy poco o casi nulo. Pero lo cierto es que las
personas que reducen la oportunidad del delincuente para convertirlos en vctimas del
delito, gozan de una mayor seguridad personal y por ende una mejor calidad de vida.
10. Enfocando la reduccin de oportunidades se pueden producir mayores reducciones
en el delito Las medidas de prevencin en un rea territorial pueden dar como
resultado disminuciones del delito en otra rea cercana, debido a que los delincuentes
pueden sobreestimar el verdadero alcance de las medidas implementadas. Esto se logra
a travs de la difusin de las medidas de autoproteccin.
Podemos ver entonces con la explicacin de este modelo, que hay mucho que hacer en
materia de prevencin del delito con participacin de la comunidad y no solamente
esperar que nuestra Polica Nacional resuelva todos los problemas vinculados a la
seguridad ciudadana. El reto se encuentra planteado, las autoridades tienen la palabra,
existe en nuestra legislacin vigente el instrumento legal necesario para desarrollar
polticas y estrategias en materia de Seguridad Ciudadana las cuales sugerimos deben ser
activadas acorde con los nuevos modernos enfoques preventivos. Es necesario colaborar
con la Polica Nacional en la lucha contra la criminalidad y los nuevos modelos
preventivos tienen como principales actores a la comunidad y a sus autoridades locales.
La polica puede participar activamente en materia de capacitacin de la comunidad.
Notas:
El autor es abogado, y Coronel PNP. Para contactar al autor el mail
esbrayan1998_20_12@hotmail.com . Trujillo, 03 de Agosto del 2006.





Experiencias de Polica Comunitaria en la ciudad de Trujillo, Per.
Por Enrique Hugo Muller Soln

Imaginemos por un momento a una familia que se muda de casa y llega con muchas
expectativas a su nuevo vecindario. Ellos estn desempacando sus cosas y colocando los
muebles en su lugar, cuando de pronto el sonido del timbre les anuncia la llegada de un
visitante. Al abrir la puerta aparece la figura amable de un uniformado: UN POLICIA, que
viene a saludarlos, a presentarse, conocerlos y hacerles conocer que es el POLICIA
COMUNITARIO del barrio, informndoles que est a su disposicin para cualquier
consulta o eventualidad. Cunta alegra y cuanta tranquilidad constituye para estos
recin llegados la visita de este representante de la comunidad
Imaginemos otro escenario: Un POLICIA COMUNITARIO hace su ronda a pi o en su
motocicleta por el barrio al cual ha sido asignado y encuentra en un parque a un grupo
de muchachos deambulando sin propsito. Reconoce a algunos, quizs no a todos como
habitantes de la zona y se acerca a ellos, sin intimidarlos, y ellos perciben su cercana
sin temor ni rechazo. Luego de saludarse entablan conversacin, y el polica habla con
los jvenes sobre los sucesos del barrio, sobre las actividades que realizan, pregunta por
el motivo de estar reunidos, les recomienda alguna actividad deportiva o cultural que se
est desarrollando por esos das e incluso les da datos para que entren en contacto con
alguna entidad promotora de esta clase de eventos. Finalmente los hace reflexionar
sobre la influencia nociva del ocio mal utilizado. En suma: se comporta y es percibido
como un amigo y orientador, y no como un elemento de amenaza y castigo. Que buen
ejemplo y que buenas ideas pueden sembrarse con slo una charla informal, si la
relacin se funda en la confianza!....
La Polica Comunitaria en la ciudad de Trujillo, se cre por iniciativa del Coronel PNP
Enrique Hugo MULLER SOLON cuando se desempeaba como Jefe de Estado Mayor de la
III-DIRTEPOL-T, actualmente (2006) es Delegado de la Defensora del Polica en la ciudad
de Trujillo. El pensamiento proactivo y visionario de su creador, le permiti
fundamentar su estrategia en las experiencias internacionales de Polica Comunitaria,
dise un modelo de POLICIA COMUNITARIA adaptable a la realidad local de la ciudad de
Trujillo y lo aplic entre OCT2003 y ABR2005 en los cincuenta y cinco Territorios
Vecinales de la ciudad de Trujillo.
Un ao despus de iniciado este servicio policial, la Municipalidad Provincial de Trujillo,
entreg la Medalla de la Ciudad al Jefe de la Polica de Trujillo al cumplirse el primer
ao de creacin de este servicio policial especializado, y que por su doctrina, filosofa y
procedimientos conmovi totalmente a la colectividad nortea convirtiendo a Trujillo en
la primera ciudad del pas en donde la Polica Nacional del Per, incorporaba dentro de
su estructura orgnica - funcional una experiencia del servicio de esta naturaleza, bajo
lineamientos organizativos, tcnicos y estratgicos totalmente descentralizados y
proactivos.
El Gobierno Regional de La Libertad a travs de una felicitacin refrendada en la
Resolucin Ejecutiva Regional N 1135-2004-GR-LL/PRE tambin reconoci el trabajo
realizado por la Polica Comunitaria en su primer ao de creacin. Por su parte la
Fundacin Hanss Seidel y las ONG Agro Futuro y Traperos de Emaus, otorgaron Medallas
de Oro a los impulsores de la Polica Comunitaria. Las Juntas Vecinales de Seguridad
Ciudadana, autoridades locales y empresarios privados tambin se hicieron presentes en
los homenajes que recibi la Polica Comunitaria de Trujillo en su primer ao de
aniversario.
Todo investigador de temticas policiales, sabe perfectamente que la tendencia actual
de las policas modernas es la de adoptar una combinacin de estrategias que fomenten
la integracin, la prevencin y la cooperacin con diferentes sectores de la sociedad.
Gracias a esta combinacin, han surgido en diferentes pases similares modalidades de
Policas Comunitarias, que buscan a travs del acercamiento con la ciudadana un
mejoramiento del modelo de seguridad ciudadana. As surge la Polica Comunitaria de
Trujillo, dando un gran paso para acercarse a la poblacin y generando un renacer en las
estrategias de seguridad y convivencia en nuestra ciudad.
Fueron estudiosos norteamericanos quienes en la dcada de los aos 80 del pasado siglo,
coincidieron en afirmar que era necesaria la adopcin de este nuevo modelo integral,
por medio del cual sociedad y polica adecuadamente articulados identifiquen y busquen
soluciones a los problemas que afectan la Seguridad Ciudadana. Este modelo se
denomin POLICIA COMUNITARIA y se sigue denominando Polica Comunitaria. Hoy en da
el modelo de Polica Comunitaria ha alcanzado prestigio mundial y no se limita a los
Estados Unidos, sino que ha traspasado las fronteras y culturas policiales trascendiendo
realidades urbanas y rurales en los cinco continentes. Efectivamente, es posible
encontrar programas de Polica Comunitaria en ciudades de Europa, en Londres, en
Bruselas, en Noruega, Francia, Espaa. En Asia, tanto en Tokio como en Kuala, Lumpur y
Japn. En Norteamrica, tanto en Nueva York como en San Diego, Orlando, New Yersey y
Los Angeles. En Latinoamrica, en San Salvador, San Jos de Costa Rica, Brasil,
Colombia, Chile, Ecuador y Argentina.
El Polica Comunitario, aplica una nueva doctrina, tiene una nueva misin y realiza
procedimientos y modos de trabajo modificados que se articulan alrededor de tres
propsitos principales: (1)Ser un Polica que se anticipe y prevenga las dificultades;
(2)Conocer su territorio y ser conocido por sus habitantes; y, finalmente, (3)Responder a
los requerimientos de la poblacin a travs de un dilogo constante y una atenta
escucha de sus problemas con la finalidad de ir planteando alternativas de solucin. Su
filosofa se fundamenta en los principios bsicos de descentralizacin del mando,
proximidad al barrio, impulso de la participacin ciudadana en la seguridad, la
corresponsabilidad del ciudadano con los problemas existentes, la resolucin de
problemas, prevencin y proactividad, identificacin con el territorio,
multidisciplinariedad de servicios, integracin social y reconocimiento de capacidades
del polica. No es una Polica paralela, es una Polica Especializada dentro de la
organizacin policial, como lo podra ser la Polica de Trnsito, la Polica de Turismo, la
Polica de Investigacin Criminal, etc. En Japn todos los Policas que egresan de las
Escuelas de Formacin de Policas tienen como primera Unidad de destino: La Polica
Comunitaria: Koban
En el contexto de la Polica Comunitaria, los ciudadanos tienen una participacin
protagnica en los eventos, programas y acciones concretas elaborados para prevenir
el delito, mejorar la seguridad, incrementar la cultura de seguridad ciudadana y lograr
una adecuada convivencia pacfica; a la vez que mejora la confianza y credibilidad
institucional y se alcanza un idneo y ms amplio espectro en la lucha por la reduccin
de la delincuencia.
La experiencia del trabajo del Polica Comunitario en Trujillo fue arduo y difcil, pero
muy reconfortante. El Polica Comunitario, en su territorio geogrfico visita a todos los
vecinos casa por casa y busca en cada cuadra un aliado quien ser el coordinador, una
persona que desee colaborar, y en compaa de este, hace un llamado a los vecinos del
barrio comunicndoles que los policas comunitarios deseamos conocerlos, les
queremos presentar a un amigo, su vecino para luego acudir con estos nuevos amigos
a un tercero y los tres donde un cuarto vecino y as sucesivamente. Luego de reunirse el
grupo de amigos de la cuadra, (algunos de ellos se saludan por primera vez, otros ni
siquiera se conocan) deciden conversar en un lugar cercano, puede ser el parque o la
casa de alguno de ellos, o simplemente en la calle y conforman las denominadas
CUADRAS SOLIDARIAS. Luego, los Policas Comunitarios les explicarn su misin y su
deseo de participar con ellos en el diagnstico y solucin de los problemas que afectan
al barrio; los invita entonces a participar previamente de la experiencia de Cuadras
Solidarias y posteriormente a capacitarse en temas de Seguridad en las ESCUELAS DE
SEGURIDAD CIUDADANA.
Las Escuelas de Seguridad Ciudadana, vienen funcionando en la ciudad de Trujillo, desde
el mes de Junio 2004, lideradas por la Polica Comunitaria en alianza estratgica con la
Universidad Privada del Norte y algunas empresas del sector privado, as como del
importante apoyo de la Fundacin Hanns Seidel. Las Escuelas de Seguridad Ciudadana
son el nuevo soporte de las Juntas Vecinales de Seguridad Ciudadana, a travs del cual
se busca fortalecer los lazos entre polica y comunidad, formando un tejido social que le
impida actuar a la delincuencia y garantice un ambiente armonioso en la sociedad,
abriendo de nuevo las puertas de la convivencia pacfica. Las personas formadas en las
Escuelas de Seguridad Ciudadana, organizan los voluntariados denominados Juntas
Vecinales de Seguridad Ciudadana (JUVESC). Es decir ahora se trabaja a la inversa,
anteriormente se formaban Juntas Vecinales de Seguridad Ciudadana y luego se
capacitaba a sus integrantes, ahora primero se les capacita y luego se les invita a
organizarse.
Las Juntas Vecinales de Seguridad Ciudadana nos permiten respirar un aire de
tranquilidad y nos permiten incrementar la sensacin de seguridad. La seguridad es
como el aseo: se percibe, se siente, est en el medio ambiente. Las Juntas Vecinales de
Seguridad Ciudadana una vez organizadas, iniciarn sus funciones luego de ser
juramentadas, elaborando el PLAN DE BARRIO PARA LA PREVENCIN DEL DELITO
El Plan de Barrio para la prevencin del Delito, es una estrategia de la Polica
Comunitaria para ser aplicada por las Juntas Vecinales de Seguridad Ciudadana
(JUVESC), para identificar conjuntamente con la Polica Comunitaria y sus autoridades
vecinales, los principales problemas que afectan la seguridad y el desarrollo integral del
barrio. El Plan de Barrio para la Prevencin del Delito, surge el 29 de Abril del 2004,
durante el desarrollo del IV Seminario de Seguridad y Participacin Ciudadana
organizado por la Polica Comunitaria de Trujillo. El Plan de Barrio es la primera
actividad que realizan las JUVESC luego de ser juramentadas, con la finalidad de
identificar los problemas existentes en el barrio y plantear las soluciones viables. El
documento que se elabora es cursado al Comisario PNP de la jurisdiccin, al
representante del Defensor del Pueblo, a la Fiscala de Prevencin del Delito, al Alcalde
de la Municipalidad Provincial o Distrital en su condicin de Presidente del Comit
Provincial o Distrital de Seguridad Ciudadana segn corresponda. Los resultados fueron
totalmente satisfactorios, en razn que el compromiso de las autoridades antes
mencionadas con la comunidad se fue incrementando con respecto al inters por ir
solucionando los problemas planteados, habindose llegado a internalizar en la ciudad el
concepto del denominado Plan de Barrio como estrategia importante para la
prevencin del delito. La Defensora del Pueblo a travs de importantes comunicaciones
con las autoridades locales, invitaba a prestar atencin a los Planes de Barrios
enviados por los vecinos.
Pero all no termina el trabajo de la POLICIA COMUNITARIA DE TRUJILLO, paralelamente
los Policas se entrevistan con las autoridades locales (Alcaldes Vecinales, Tenientes
Gobernadores, Presidentes de Comits de Progreso y otras autoridades comunales), con
la finalidad de organizar el desarrollo de programas de PREVENCIN SOCIAL DEL
DELITO orientada a los factores sociales, econmicos, culturales, polticos, etc. que
condicionan las conductas ilcitas, permitiendo neutralizar o disminuir las condiciones
que facilitan el desarrollo de la criminalidad en el Territorio Vecinal donde se viene
trabajando. La Polica Comunitaria tampoco ha descuidado el tema de la capacitacin
vecinal para la Seguridad Ciudadana y en lo que fue del ao 2004 realiz nueve
importantes Seminarios de Seguridad y Participacin Ciudadana, culminando los das 19 y
20 de Noviembre 2004 con un Seminario Internacional sobre Polica Comunitaria como
expositores fueron invitados Oficiales de Polica procedentes de los pases de ESPAA,
FRANCIA, ECUADOR, COLOMBIA, CHILE, ARGENTINA. En todos estos lugares, la Polica
viene desarrollando Programas de Polica Comunitaria.
Encasillada en su modelo tradicional de los ltimos 20 aos, el polica peruano ha sido
eminentemente reactivo frente a los problemas ciudadanos. Es decir, se ha mantenido
prioritariamente a la expectativa de los acontecimientos para atenderlos una vez que
stos se han producido. En este esquema se inscribe la tradicional central de
emergencias policiales mas conocida como 105. Sin embargo, la tendencia actual, y
los modernos enfoques del nuevo modelo policial dan prioridad a las actividades
preventivas frente a la criminalidad, en el entendimiento que lo que la sociedad
necesita es que no se produzcan los delitos o las infracciones a la ley. Es as como en la
mayora de organizaciones policiales en el mundo, se van creando Unidades
Especializadas de POLICIA COMUNITARIA para ejecutar bsicamente prevencin
proactiva del delito a travs de la prevencin situacional del delito y de alguna manera
tambin acciones de prevencin social
En este nuevo enfoque del trabajo policial, la PREVENCION SITUACION DEL DELITO, es
una de las principales actividades del Polica Comunitario, por cuanto es la que presta
mayor atencin a la potencial vctima, el potencial delincuente y al entorno en el que se
suscitan los hechos delictivos. Desde esta perspectiva, el Polica Comunitario sabe
perfectamente que hecho criminal se produce de acuerdo a lo que se denomina La
Cadena del Delito, es decir cuando confluyen en el tiempo y lugar, el potencial
delincuente, la vctima u objeto apropiado y el entorno presenta las mejores
condiciones para que se materialice el hecho. En este ltimo enfoque, es donde el
Polica Comunitario puede desarrollar una activa e intensa actividad para prevenir la
conducta de los potenciales infractores, para advertir a la vctima o fomentar su propia
auto-seguridad, y para trabajar en conjunto con la comunidad para modificar el entorno
y hacer ms dificultosa la accin delictiva.
La Experiencia de Polica Comunitaria de Trujillo, se constituy en la primera
experiencia del nuevo paradigma de la seguridad del Siglo XXI: La Prevencin Proactiva
del Delito.
PLAN CUADRA SOLIDARIA
Es el primer objetivo de trabajo de la Polica Comunitaria al llegar al barrio donde ha
sido asignado. Las cuadras solidarias fomentan los lazos solidarios entre vecinos, ya
que su formacin tiene como objetivos primordiales evitar el aislamiento de los vecinos,
disminuir el temor y recuperar los espacios pblicos urbanos. Son el inicio y la
motivacin para la posterior formacin de las Juntas Vecinales de Seguridad Ciudadana.
El objetivo de cuadras solidarias es disminuir la oportunidad que tiene el delincuente
multiplicando los ojos vigilantes. El sistema se basa en la solidaridad, en participar, en
olvidar el famoso no te metas, a ti que te importa. Comienza con la organizacin de
una cuadra (unidad funcional), donde los vecinos, intercambindose sus nmeros
telefnicos y acrecentando la observacin forman una cadena solidaria, alertndose y
consultndose entre s ante la deteccin de cualquier anormalidad o actitudes
sospechosas.
De considerarlo necesario, o ante el delito en curso, debern dar aviso inmediato a la
Polica. La organizacin se complementa con la determinacin de los horarios crticos en
los cuales hay que acrecentar la observacin siendo aquellos en que el vecino esta ms
expuesto al delito (ej.: la salida y regreso del trabajo, de la escuela, las compras
diarias, limpieza exterior, el lavado del auto, etc.).
De aqu en adelante, podrn implementar otras medidas que consideren ms
convenientes, todas de acuerdo a su criterio, necesidades y posibilidades como: reforzar
el alumbrado publico iluminando las entradas a los domicilios o instalando farolas
adicionales; instalar alarmas comunes o individuales, manuales o automticas, luminosas
o sonoras; instalar carteles cerca de las esquinas indicando que la cuadra est utilizando
este programa, etc. El aumento de la iluminacin, el ruido que generan las alarmas y la
advertencia del cartel, colaborarn a desalentar la oportunidad del delito.
No se pretende con este plan, bajo ningn punto de vista ni siquiera en una mnima
parte, reemplazar la obligacin ineludible que tiene el Estado a travs de la Polica
Nacional del Per de dar seguridad a los vecinos, simplemente apunta a desalentar los
delitos ms comunes: arrebato, hurtos y robos en el interior de domicilios, asalto a
pequeos comerciantes, etc. disminuyendo su oportunidad.
Creemos que no perdemos nada con probarlo. La participacin no es obligatoria, con una
parte de la cuadra que este dispuesta a implementarlo es suficiente. Participar del plan
tampoco implica transformarse en informante o vigilante armado, simplemente en tomar
actitudes solidarias y participativas de autoproteccin. Es ser solidario con mi vecino.
Si yo lo protejo a el, s de seguro, que el me va a proteger a mi. Ante la inminencia del
delito es muy importante no involucrarse fsicamente ni con armas. Lo que proponemos
es una actitud activa, pero pacfica. Es obligacin del vecino solidario asistir a la
probable vctima de un delito, prestarle todo tipo de ayuda posible y acompaarla a
efectuar la denuncia y ofrecerse como testigo si correspondiese.
La metodologa del funcionamiento de las cuadras solidarias es sencilla: Los Policas
Comunitarios al recorrer ordenadamente sus cuadras y calles asignadas en su
cronograma de trabajo, se presentan, conocen y conversan con los vecinos, ocasin que
aprovecharn para invitarlos para que se agrupen por cuadra para establecer acciones
comunes que permitan prevenir situaciones que afecten la seguridad. Este compromiso
de solidaridad se realiza en forma ordenada, mediante reglas y responsabilidades. Ellas
son:
1. Conocer a todos los vecinos, familias y personas que viven en la cuadra
2. Organizar una red telefnica entre los vecinos y la Polica.
3. Alertarse entre s, y a la Polica, ante cualquier signo sospechoso.
4. Sacar los residuos y desperdicios (basura) a la misma hora.
5. Prestar atencin al entorno tanto al entrar como al salir del hogar.
6. Establecer horarios crticos o de mayor riesgo en la cuadra, con el objetivo de
organizar el patrullaje en forma conjunta. (Con las autoridades policiales en caso de ser
necesario, previa coordinacin con el POLCOM).
7. Colocar timbres o alarmas en comn para toda la cuadra.
8. Establecer un contacto permanente con el Polica Comunitario asignado al Territorio
Vecinal.
9. Elegir coordinadores por cada cuadra solidaria.
10. Colocar carteles que indiquen: Vecinos Bajo Plan Alerta, Atencin Cuadra
Vigilada, Cuidado estamos observando Vecinos Vigilantes, Cuidado Vecinos bajo Plan
Alerta, Atencin Grupo Vecinal Vigila, Atencin Vecinos y Polica controlan esta
Manzana, Cuidado Cuadra Vigilada mantenga distancia, Cuidado casas con alarmas y
sistemas de monitoreo, No se exponga, perros alertas contra desconocidos.
11. Impulsar la formacin de grupos, para asegurar el control de la manzana y promover
la adhesin de ms cuadras al Plan.
12. Promover la participacin en las reuniones del Plan de Barrio para actualizar el
diagnstico de la seguridad del barrio e intercambiar experiencias
Cmo formar una cuadra solidaria: El POLCOM, acordar una reunin de coordinacin
con los vecinos de la cuadra interesados, la cual se completa con una planilla en donde
se consignar nombre y apellido, direccin y telfono, la misma que se repartir entre
los vecinos solidarios. Una vez conformada la cuadra, el POLCOM tiene a su cargo el
seguimiento y evaluacin de la misma, que se realiza mediante el contacto permanente
con vecinos y reuniones mensuales para acordar que sistemas de seguridad deben
implementarse. Paralelamente, el POLCOM incentiva la concurrencia de los vecinos a las
Escuelas de Seguridad Ciudadana, a realizar el Plan de Barrio y finalmente a
consolidarse como Junta Vecinal de Seguridad Ciudadana.
Nota:
(*) La Polica Comunitaria en Trujillo fue creada el 06 de Octubre del ao 2003 por el
Coronel de la Polica Nacional del Per Enrique Hugo Muller Solon.
email:brayan1998_20_12@hotmail.com . El creador de la Polica Comunitaria, tambin
es Abogado, inscrito en el Colegio de Abogados de Lima Registro 19367. Profesor
Universitario. Defensor de los Derechos del Polica.
HMS.




















La participacin de los particulares en los modelos de seguridad y defensa
latinoamericanos.
Por Mario Zamora Cordero

El proceso de privatizacin que ha sufrido la esfera de accin estatal ha alcanzado el
ncleo duro de la institucionalidad pblica al emerger actores privados que tanto en
tiempos de paz como en tiempos de guerra hacen lo que en sentido estricto tocara
hacer a rganos exclusivamente pblicos como lo son los ejrcitos y las policas. Sin
embargo este fenmeno no es nuevo en Latinoamrica y ms bien se circunscribe dentro
de una tendencia histrica que data de tiempos del descubrimiento y la conquista de
Amrica.
La situacin de frontera que hoy afronta la sociedad Latinoamrica contempornea no
dista de la que en su momento afront la sociedad colonial de frontera blica entre los
conquistados y los conquistadores, entre los conquistadores espaoles y sus
competidores ingleses por el botn de la conquista, entre pueblos indgenas contra
pueblos indgenas por territorio y relaciones de poder amparadas o combatidas por los
propios espaoles, etc. --. En este escenario caracterizado por los riesgos y amenazas de
ataques e invasiones la Corona Espaola no cont con la capacidad de organizar un
sistema defensivo que a lo largo de toda la costa americana as como en lo profundo del
territorio que estuviera en capacidad de evitar incursiones armadas desde el mar
(piratas ingleses) como desde las montaas (pueblos indmitos) lo cual hizo surgir un
sistema de defensa que delegaba en los particulares el ejercicio de la defensa ante
agresores externos y la mantencin del orden pblico (seguridad interna ante los
intentos de sublevacin de los pueblos indgenas y no-indgenas) tambin a cargo de
particulares.
Tales prerrogativas fueron cedidas mediante el establecimiento de un sistema de
premios y castigos, reconocimientos y concesiones de mercedes a cambio de la
resolucin de los problemas ante los cuales la Corona Espaola no tena capacidad de
contencin a travs de sus huestes militares. Este hecho marc una caracterstica del
modelo de dominacin espaol sobre Amrica en razn de que ms que un modelo
defensivo continental o territorial, la defensa del mundo americano fue ante todo una
defensa local.
Este acontecimiento segment la defensa Americana bajo el principio privado de que
cada cual defendiese donde viva o donde estaban sus bienes y propiedades,
encargndose la Corona slo de los puntos vitales para el comercio entre la metrpoli y
la periferia. Tal esquema dej de resultar til en distintas coyunturas histricas que
afront el mundo colonial ante la presin que en distintos momentos ejercieron los
ingleses, franceses y portugueses como por distintos actos de sublevacin surgidos en lo
profundo de los territorios coloniales, lo cual oblig a la Corona al constante envo de
hombres y pertrechos, pero conforme estas necesidades fueron creciendo y la recluta
voluntaria en los reinos peninsulares con destino a Amrica se hizo ms dificultosa, la
Corona procedi a llenar tales plazas con los sectores marginales de la sociedad espaola
del siglo XVII.
Este proceso de debilitamiento en el proceso de seleccin y reclutamiento hizo caer en
descrdito a las fuerzas militares de la Corona destacadas en Amrica en funcin de su
rol de empleadores residuales de mano de obra, asociados ms a la bellaquera que al
ejercicio de una funcin reconocida socialmente. Tales tropas, aparte de provenir de
sectores socializados en la exclusin y reproductores de tales conductas en Amrica,
sufrieron el mal y tardo pago de sus salarios, y la desatencin de la Corona en todo
sentido, lo cual incidi en su nula eficacia para contener los ataques del enemigo
depararon una larga lista de derrotas ante corsarios, piratas, filibusteros y bucaneros.
Los ataques a Cartagena de Indias y Guayaquil, en los ltimos aos del siglo XVII, con un
xito rotundo por parte de los asaltantes, haba demostrado la total fragilidad y fractura
del viejo sistema defensivo de Felipe II. As, a principios del siglo XVIII, despus de
Ultrech, entre las directrices de cambio y transformacin emanadas por la nueva
dinasta borbnica, cobra especial importancia la necesidad de reorganizar totalmente
la defensa americana, dignificar la institucin militar y enaltecer la carrera de armas
como propia y exclusiva del real servicio. Como seala Fernando de Salas, al igual de lo
que aconteca en el ejrcito peninsular, en Amrica, a principios del siglo XVIII se
reformaron todas la guarniciones, trasformndose las antiguas compaas de presidio
en unidades regulares (compaas, batallones, regimientos), dotadas de planas mayores
y servicios de guarnicin; desapareciendo con tal proceso la figura del soldado de
fortuna para instaurar en su lugar cuadros profesionales, mediante el establecimiento
de una serie de requisitos de ingreso entre los que destaca el de la nobleza de la sangre
y el linaje.
Este proceso de transformacin de las fuerzas militares en Amrica hizo de la carrera de
armas un vector de cambio en la estructura social colonial, ya que la falta de oficiales
en los que concurrieran los requisitos preestablecidos para el ejercicio del puesto abri
la oportunidad para que miembros de las lites locales pasasen a desempear puesto y
posiciones que anteriormente les estaban vedados. Por tal razn los criollos accedieron a
puestos de mando militar y de decisin poltica sin desligarse de los inters sociales y
econmicos propios de su condicin por lo que tal proceso de profesionalizacin militar
con base en el linaje permite a las lites criollas conjugar sus intereses polticos,
econmicos y sociales con la jerarqua y mando militar. De tal conjugacin de intereses
nace una de las caractersticas esenciales para entender ulteriormente la naturaleza de
los ejrcitos latinoamericanos desde la cuna histrica en que fueron acuados.
Como lo seala el historiador Juan Marchena el Ejrcito Espaol destacado en Amrica
fue creciendo a lo largo del siglo XVIII desde tres grandes colectivos:
A. El Ejrcito de Dotacin. Compuesto por unidades fijas de guarnicin, situado en las
principales ciudades americanas, de naturaleza fundamentalmente defensiva, de
idntica estructura que las unidades peninsulares, pero cuya composicin a nivel
humano lo caracteriz como un ejrcito netamente americano; era el ncleo central del
Ejrcito de Amrica.
B. El Ejrcito de Refuerzo. Denominado tambin Ejrcito de Operaciones en las Indias,
compuesto por unidades peninsulares enviadas temporalmente a Amrica como refuerzo
de algunas plazas amenazadas por invasin, o para realizar alguna campaa ofensiva
contra el enemigo, evitando por tanto usar el ejrcito de dotacin. Al finalizar cada
campaa concreta regresaba a Espaa.
C. Las Milicias. Eran unidades organizadas en forma reglamental y de carcter territorial
que englobaba al total de la poblacin masculina de cada jurisdiccin comprendida
entre hombres de 15 a 45 aos; se le consideraba un ejrcito de reserva y muy rara vez
fueron movilizadas, salvo casos concreto de ataques o peligros de invasin.

La Corona Espaola durante el siglo XVIII no solo estaba interesada en contar con un
sistema de defensa que garantizara la seguridad de las provincias de Ultramar ante la
penetracin britnica, sino tambin la de asegurar que las directrices de la poltica
borbnica fueran aplicadas en toda su extensin y profundidad. De esta manera, se
comenz a utilizar el aparato militar como apoyo y sostn de la autoridad y de las
polticas reales.
Otro objetivo de la poltica colonial lo fue el desplazar del poder a las lites locales y
sus descendientes (Criollos) por funcionarios subordinados a la Corona. Sin embargo, tal
objetivo dio al traste con el hecho de que tales puestos de poder burocrtico fueron
acreditados mediante su venta, lo cual permiti a los criollos preservar su poder dentro
de una estructura que acentu, sin proponrselo, el carcter privado en el ejercicio del
poder colonial en Amrica.
Por lo tanto los Criollos mantuvieron el acceso directo a los puestos de poder dentro de
la estructura militar espaola, tanto en la oficialidad del ejrcito de dotacin, como de
las milicias, adems, del mando sobre el ejrcito peninsular movilizado a Amrica. De
estas tres fuerzas las milicias, aunque de bajo impacto en lo que al desarrollo de
contiendas militares se refiere, fueron la base fundamental sobre la que se estructur el
poder criollo a lo largo y ancho de la estructura colonial en razn de que su oficialidad
provena del patriarcado urbano de las ciudades o entre los hacendados ms poderosos
en el mbito rural. El fuero militar que les fue otorgado junto a otras prerrogativas
legales y judiciales los exoner del fuero comn y por tanto gozaron de inmunidad en lo
que al cumplimiento de la Ley se refiere (este hecho histrico colonial marca una de las
caractersticas de presente de la sociedad poscolonial a travs del discurso social de las
lites locales que en alusin a su abolengo pretender situarse por sobre la Ley en razn
de que esta se aplicaba durante la colonial solo al pueblo y nunca a los seores).
La concesin del beneficio a las lites locales como sbditos de la jurisdiccin castrense
les eximi de las actuaciones de la justicia ordinaria, por lo que tal licencia a favor de
comerciantes y hacendados fortaleci su poder y supremaca a nivel social en la medida
en que podan exigir a otros lo que la propia ley les exima de cumplir a ellos mismos.
Este poder estructurado al margen de la Ley impeda el cobro de deudas,
responsabilidades de negocios ante terceros, etc., adems de garantizar obediencia de
sus milicianos los cuales no eran otros que sus peones de hacienda y clientes de
comercio.
Los criollos, dada su adscripcin a la oficialidad de las milicias derivaron prerrogativas
tales como la excensin del embargo y la prisin por deudas (salvo las contradas con la
Hacienda Real), la excensin del desempeo de oficios pblicos contra su voluntad, la
del servicio de hospedaje, licencia para poseer armas defensivas y algunas clases de
armas ofensivas, etc. Estos beneficios, especialmente los judiciales, atrajeron a las
milicias a la mayor parte de los comerciantes que quedaban as exentos de la justicia
ordinaria; a tal extremo lleg el fuero que hizo nulas las protestas de la justicia civil en
razn de que la mayora de los delitos cometidos ni siquiera llegaban a ser juzgados.
Este instituto del fuero militar que libraba de responsabilidades a la oficialidad en
materia de justicia comn fue acuado en Espaa desde la Edad Media y transferido
formalmente a Amrica mediante las Ordenanzas de Felipe IV, de 28 de julio de 1632;
en la Real Ordenanza de Flandes de 18 de diciembre de 1701, reformada 27 aos
despus, el 12 de julio de 1728, y en las de Carlos III, de 1768, segn lo seala el
historiador Fernando de Salas.
Por otra parte, la imposibilidad de la lite criolla de acceder a ttulos nobiliarios le hizo
encontrar en los grados y jerarqua militar el mecanismo por medio del cual exiga
pleitesa de trato. As el poder socio-poltico atrajo a sectores clave para el ejercicio de
puestos de mando que no gozaban de sueldo, ni tenan el deber de uso del uniforme
(Salvo tres o cuatro das al ao), y mandaban sobre hipotticos regimientos, formados
slo para los das en que oficialmente se convocaba a las milicias para el desarrollo de
alguna actividad protocolaria y rara vez para asuntos de naturaleza militar.
Humboldt, a fines del siglo XVIII, escribi: No es el espritu militar de la nacin sino la
vanidad de un pequeo nmero de familias cuyos jefes aspiran a ttulos de coronel o
brigadier, lo que ha fomentado las milicias en las colonias espaolas () asombre ver,
hasta en las ciudades chicas de provincia, a todos los negociantes transformados en
coroneles, en capitanes y en sargentos mayores () como el grado de coronel da derecho
al tratamiento y ttulo de seora, que repite la gente sin cesar en la conversacin
familiar, ya se concibe que sea el que ms contribuye a la felicidad de la vida
domstica, y por el que los criollos hacen los sacrificios de fortuna ms extraordinarios.
Cosa semejante sucedi tambin con el Ejrcito de Dotacin, ya que tanto la tropa como
la oficialidad estaba formados por los naturales de las distintas plazas en que tales
fuerzas fueron creadas, permitiendo as a la lite criolla profesionalizada en armas su
ingreso en estamentos de poder hasta entonces reservados de forma estricta para los
peninsulares. Y tal incorporacin no supuso el abandono de sus actividades comerciales
ni terratenientes, en razn de encontrarse tales tropas en las mismas jurisdicciones en
donde los criollos tenan sus propiedades y negocios, dndose por tanto una amalgama
de intereses, entre lo pblico, representado por la estructura militar, y lo privado,
representado por el uso de la influencia castrense como apoyo de la actividad econmica
y social de sus oficiales, es decir, los criollos.
El Ejrcito de Reserva tampoco escap al control e influencia de la lites criollas aunque
en menor medida que el Ejrcito de Amrica y las Milicias, dada su especial
composicin y temporalidad. Sin embargo, oper en trminos estratgicos como una
unidad de apoyo que fue empleada de conformidad a los criterios determinados por las
lites locales y salvo contadas ocasiones, como medio para el cumplimiento de objetivos
pretendidos de manera autnoma por la Corona.
Sobre el control en la estructura del mando militar surgi el control sobre el manejo
logstico de la empresa colonizadora y de este la independencia como proceso poltico
que reconoce en las lites y no en la Corona espaola el control poltico sobre Amrica.
En este sentido cabe sealar que la situacin externa e interna de la Amrica Colonial en
el siglo XVIII signific la hipoteca de la Hacienda Real americana para con el gasto
defensivo (circunstancia de extraordinaria importancia para el mundo socioeconmico
americano ya que la mayor parte de dicha deuda estaba concentrada en los capitales
locales criollos, los cuales acabaron manejando este gigantesco aparato financiero) en
razn de que los mecanismos de financiamiento militar desbordaron las previsiones
establecidas por la administracin colonial.
El dficit generado por los gastos en defensa y seguridad obligaron a la administracin
colonial espaola a buscar la participacin de personas, grupos y corporaciones que muy
pronto condujo a la dependencia de la hacienda real para con los capitales privados. Tal
dependencia se rebel como un inmejorable instrumento de presin poltica a travs del
cual los intereses asociados a tales capitales privados obtuvieron para s beneficios y
prevendas por parte de la corona en salvaguarda de los intereses particulares en juego.
El peso de la deuda empez a hacer que la mayor parte del botn obtenido en Amrica
se quedase en ese mismo lugar mediante transferencias de capital que en antao eran
dirigidas de los focos productivos fundamentalmente minerosy la metrpoli espaola
y que ahora, en vez de tal destino final, se redirigen a otras reas americanas que
centralizaban buena parte del gasto, fundamentalmente defensivo, en montos cada vez
ms relevantes. Es decir, la mayor parte del ingreso fiscal deja de circular hacia Espaa
y pasa a hacerlo hacia las reas de aplicacin del gasto, en un circuito de capitales
netamente americano. De la aceleracin de tal proceso de traslado de capitales (sobre
todo durante las tres ltimas dcadas del siglo XVIII) y la extensin de este circuito a
cada vez ms amplias zonas del continente y su acaparamiento por parte de las lites
locales (mediante el manejo de la deuda pblica) surgirn las condiciones objetivas
necesarias para que los criollos (adueados de los puestos de mando a nivel poltico,
militar y hacendarios) planten la independencia de la Corona Espaola pero
manteniendo intacto el funcionamiento del sistema colonial ms all de tal
independencia poltica.
La vigencia de la sociedad colonial y su influencia en el poscolonialismo ha sido un factor
caracterstico del modelo social vigente en Latinoamrica al punto de que si se
contrapone un mapa de desarrollo al mapa colonial se podr apreciar que las zonas
geogrficas en donde existi una mayor presencia de la estructura de dominacin
espaola, al no variar las condiciones sociales y permanecer vigente el neocolonialismo,
corresponde con las reas de menor desarrollo y de mayor disparidad social; mientras
que las zonas en donde la presencia del modelo colonial fue nula o escasa (Argentina,
Chile, Costa Rica la provincia ms pobre y olvidada de la Capitana General de
Guatemalael norte de Mxico) presentan un mayor grado de desarrollo y crecimiento
socio-econmico. Lo cual permite establecer la conclusin de que si bien es cierto la
independencia de Espaa durante el siglo XIX marca el nacimiento de repblicas
independientes en el continente americano, este hecho no implic transformaciones
sociales que a lo interno cambiaran cualitativamente el funcionamiento de la sociedad
bajo los parmetros coloniales en que esta fue fraguada, por tanto el actual statuo quo
latinoamericano mantiene una relacin de dependencia con la estructura colonial que le
dio origen y sobre esta base los criollos y sus herederos han proseguido con el ejercicio
del poder bajo modalidades que la institucin militar ha ayudado a preservar. Lo cual
demuestra que an al da de hoy la independencia de Amrica es un proceso inacabado
del cual la sociedad latinoamericana actual no se ha librado de los moldes neocoloniales
en que fue fraguada, y en ese contexto la continua relacin entre las elites polticas y
los cuadros de direccin de los institutos armados sirve para recordar esta relacin
mutua.











El Programa de Seguridad Comunitaria en el contexto de la Polica Costarricense.
por Mario Zamora Cordero

...MAS LEYES, MAS JUECES, MAS POLICIAS
Y MAS CARCELES SIGNIFICAN MAS PRESOS...
PERO NO MENOS DELITOS...

Presentacin.
Junto al nombramiento de la primera mujer como mximo jerarca de las fuerzas de
seguridad de un Estado Latinoamericano, Costa Rica tambin fue una de las primeras
naciones de la zona en incorporar un programa de seguridad comunitaria en el seno de
su organizacin Policial. Al celebrarse en este ao la antesala a su dcimo aniversario
resulta oportuno analizar su peso y significado en el quehacer policial como en el
contexto de la relacin polica-comunidad que a travs del mismo se persigue.
En procura de tal objetivo, en un primer momento del anlisis se tratar la importancia
de la participacin comunitaria en el marco de un Estado Social y Democrtico de
Derecho a efectos de garantizar y potenciar la construccin y consolidacin de un
modelo de seguridad humana capaz de revertir las amenazas que desde la criminalidad
afectan al conjunto de la poblacin a travs de la adecuacin en la prestacin de los
servicios policiales a la necesidades que de manera organizada ha definido la
comunidad. En una segunda fase del anlisis se trata la estrategia de implementacin
del Programa de Seguridad Comunitaria en el marco institucional de la polica
costarricense describiendo, en lneas generales, su metodologa y estructura de trabajo
que ha perdurado (con mnimas variaciones) al da de hoy. Finalmente, desde una ptica
de futuro, se seala el horizonte de este programa dentro del horizonte general de la
Fuerza Pblica.
Partiendo del hecho de que un modelo de seguridad democrtica est asentado en un
debate democrtico que le transforma y dinamiza desde la participacin de la propia
ciudadana en tal debate, por lo tanto este ensayo no es ms que un insumo para el
abordaje de una temtica ante la cual la sociedad costarricense ha brindado poca
atencin.

1. La Participacin comunitaria en el contexto de un Estado Social y Democrtico de
Derecho.

Como ha reconocido la Teora Alemana del Derecho Penal, la esencia de la violencia que
ejerce el Derecho es el poder de (des) nombrar a otro u otros, mediante la aplicacin y
elaboracin de normas jurdicas: nombrndola, cuando reconoce a la persona, y en
ella, sus derechos y libertades; y, desnombrndola, cuando se le piensa sin
individualidad, como objeto de apropiacin y por ende como cosa. Y este acto de
cosificar una individualidad es la suprema expresin de la violencia.
La participacin ciudadana en la construccin del marco jurdico normativo que rige al
Estado Social y Democrtico de Derecho y dentro del campo de la seguridad y la justicia
significa una va idnea para que las personas se hagan nombrar, y por ende respetar,
por parte del Sistema de Control Social y por parte de sus agencias. La no participacin
comunitaria en estos asuntos, por el contrario, influye a efectos de que se des-nombre a
grupos e individuos dentro de un proceso de cosificacin por parte de dicho Sistema.
La participacin de las personas de manera real y efectiva dentro del Sistema Penal en
general como dentro de cada uno de los subsistemas que le conforman es una va idnea
para democratizar tales escenarios. Sirve, adems, para que el Sistema Legal mejore los
niveles de representacin de mltiples intereses y necesidades humanas en el contexto
socio-jurdico sobre el que opera dicho Sistema a partir de la presencia comunitaria en
el control sobre la aplicacin y formulacin de normas legales.
Bajo estos presupuestos sistmicos es que surgen los esquemas de participacin
comunitaria dentro de la estrategia de prevencin criminal a efectos de mejorar los
niveles de prestacin y eficiencia de las fuerzas policiales en procura de generar
espacios pblicos y privados capaces de satisfacer el pleno ejercicio de los derechos y
libertades de que goza todo ser humano.
Desde el aporte de distintos estudios Criminolgicos se ha determinado la eficacia que
reside en la seguridad comunitaria como una estrategia exitosa a nivel mundial en lo que
respecta a la prevencin criminal en zonas urbanas mediante la utilizacin de polticas
de proximidad que conjunten la accin de la polica con la participacin de los propios
ciudadanos como mecanismo de contencin del fenmeno delincuencial. Tal estrategia,
segn el criterio de distintos expertos internacionales en esta materia, representa una
de las frmula ms exitosa en el combate a la delincuencia gracias a la accin
coordinada entre fuerzas policiales y grupos organizados de ciudadanos.
Reposicionar el tema en el conjunto de la formulacin de polticas pblicas en materia
de seguridad representa un aspecto central dentro de la estrategia por contener el
fenmeno delincuencial que afronta la sociedad costarricense. En este sentido, hacer
del: Modelo de Polica Comunitaria el eje central dentro del proceso de modernizacin
policial constituye una garanta a efectos de que este se gue y se rija dentro de
parmetros absolutamente democrticos y progresistas (gracias al control ciudadano que
se puede ejercer y gracias a la adecuacin de los servicios policiales ante la demanda de
la comunidad).
El Modelo de Polica Comunitaria, dentro del contexto de las estrategias de prevencin
de la delincuencia y la criminalidad en zonas urbanas, representa una oportunidad para
resolver la violencia social bajo un marco democrtico y propio de un Estado de
Derecho, de ah su importancia.
Es importante sealar que el desarrollo de Programas de Polica Comunitaria
aconteci, casi en forma exclusiva, en los pases del Primer Mundo en razn del alto
coste que implicaba su puesta en marcha de manera efectiva. Costa Rica fue uno de los
primeros pases en Latinoamrica en adoptar esta iniciativa y ponerla en funcionamiento
con un alto nivel xito. En este caso cabe reconocer que la viabilidad o no de aplicar
Modelos de Seguridad Comunitaria ms all de las fronteras geogrficas en que los
mismos fueron fraguados abri nuevas posibilidades, nuevas opciones, nuevas
alternativas, de cuyo aprovechamiento se ha hecho gala a efectos de enfrentar los retos
que plantea la seguridad pblica.
En el perodo de Doa Laura Chinchilla como vice-ministra de seguridad y luego como
ministra de esa cartera se instaur el modelo en Costa Rica a partir de la creacin de la
Unidad de Polica Comunitaria en el seno institucional del Ministerio de Seguridad
Pblica. En el origen de tal proceso pueden denotarse tres elementos centrales: a)
Formulacin del marco legal que dio cobijo a esta iniciativa; b) Establecimiento de la
Unidad de Polica Comunitaria dentro de la Fuerza Pblica con un mandato nacional que
posibilit la emergencia de polticas de proximidad en el seno de las polticas clsicas en
materia de seguridad; c) Definir por vez primera en Cota Rica la relacin ciudadanos-
policas bajo roles y mecanismos que entrelazan la accin protectiva de las fuerzas de
polica con las necesidades humanas de la comunidad en materia de seguridad.
La Seguridad Comunitaria, como componente de una Poltica Criminal que cimienta y
fortalece al Estado Social y Democrtico de Derecho ante los retos que deparan las
distintas manifestaciones del fenmeno delincuencial; constituye una salvaguarda en
trminos de Seguridad Democrtica y un factor clave para la Seguridad Humana.
Reconocer la fuerza transformadora de la Comunidad y su importante papel en la
humanizacin en la aplicacin fctica de las normas penales a travs de la polica, es
otra de la ventajas que comporta este modelo.
Recurdese que para la contencin del fenmeno de inseguridad ciudadana que
enfrentan la mayor parte de las sociedades occidentales y muy especialmente las
Latinoamericanas se han ensayado distintas modalidades de respuesta por parte de los
rganos encargados de la seguridad pblica, y dentro de estas, quiz la ms til y
provechosa ha sido la de incorporar a la ciudadana en tareas de prevencin del delito.
Como ha dicho Jos Mara Rico, terico iberoamericano en materias de Justicia y Polica,
hoy en da la Polica debe encarar una serie de desafos: la transformacin de sus
funciones tradicionales (Patrulla e investigacin), el impacto en ellas (y en el crimen) de
la tecnologa moderna, la proliferacin de los servicios privados de seguridad, la
posibilidad e incluso necesidad de recurrir a la prevencin del delito ms que a su
represin, aunada a la obligacin de proteger y asistir a las vctimas y testigos de actos
criminales; todo ello en el contexto de una sociedad democrtica que se orienta cada
vez ms hacia una mayor participacin de la comunidad en materia de Administracin de
Justicia.

Para que la gente pueda participar de manera correcta en este tipo de tareas es
imprescindible que reconozcan previamente que el Crimen no es un tumor, ni una
epidemia, sino un doloroso problema interpersonal y comunitario. Una realidad
prxima, cotidiana, en fin: un problema de la comunidad, que nace en la
comunidad y que (inevitablemente) ha de resolverse por sta. Un problema social
tanto en su diagnstico como en su tratamiento, segn reconoce este terico de la
seguridad.
Por otra parte, el modelo de seguridad comunitaria tambin sirve para corregir
desviaciones que a lo interno de la Comunidad se suscitan y que se traducen en un no
colaboracionismo con las acciones desplegadas por la Polica, ya que distintos estudios
antropolgicos y sociolgicos dan cuenta de la predominancia en los espacios
comunitarios de una fuerte tendencia hacia la indiferencia y la desconfianza frente a lo
que sucede en el contexto comunitario y que se traduce en una ruptura de los
ciudadanos para con sus deberes y para con las instituciones a travs de las cueles estos
se ejercen (nos referimos a la denuncia por la comisin de hechos delictivos, a
testimoniar judicialmente sobre lo acaecido o participar en los programas de
prevencin, etc.) todo lo cual aleja a las personas de los problemas que aquejan a sus
comunidades de manera proporcional a como se alejan de la resolucin sobre los
mismos, con graves efectos sobre los niveles de eficiencia del Sistema.
Por lo tanto no es casualidad de que a travs de este modelo se trate de recomponer el
tejido comunitarios desde la base que estipulan los roles ciudadanos en la prevencin
del delito, mediante una colaboracin eficaz entre polica y comunidad. Ya que es un
hecho que numerosos delitos podran evitarse si los ciudadanos fueran consientes del
nmero y de las consecuencias de las actividades criminales que tienen lugar en la zona
donde habitan y asumieran ante este fenmeno un mnimo de responsabilidades.
La participacin de la comunidad en el campo de la seguridad pblica abre nuevas
perspectivas de solucin ante el problema de inseguridad ciudadana. As, la conferencia
de Cranfield, celebrada entre el 22 y el 25 de abril de 1980, reconoca desde esa lejana
fecha lo siguiente:
Que los ciudadanos tienen un cometido primordial en la prevencin y en la deteccin
de la criminalidad.
Que existe una relacin esencial entre las funciones policiales preventivas y la
deteccin de la delincuencia, porque la polica preventiva (es decir, una Polica
orientada al servicio de la comunidad), contribuye a la creacin de confianza hacia la
Polica, como institucin, a un sentimiento de seguridad en el seno de la sociedad, y
estos factores se traducen en una participacin ms activa de los ciudadanos en el
descubrimiento de la delincuencia.
Que la Polica, en esta actividad conjunta, contra la delincuencia, tiene la misin de
animar y catalizar los recursos comunitarios.
Que se han de evitar, en la Polica, los inconvenientes que comportan todas las
estructuras centralizadas, especializadas y tecnificadas. El viento est a favor de la
descentralizacin, dando menos importancia al control central y haciendo prevalecer los
contactos humanos en un plano local.

La Comunidad organizada bajo parmetros de seguridad comunitaria tambin
desempea un papel central en la deteccin temprana de desviaciones de los miembros
de las fuerzas de polica que en muchas ocasiones sus mandos no estn en capacidad de
identificar. Por otra parte la Comunidad tambin es esa reserva moral para efectos de
hacer cumplir una serie de principios Poltico-Criminales que sirven como fundamento
regulador del poder punitivo del Estado. Entre ellos destaca el Principio de Intervencin
Mnima del Derecho Penal y el Principio de Intervencin legalizada del poder punitivo del
Estado.
Una misin de control de la comunidad ante los grupos que conforman las distintas
agencias estatales encargadas de ejercer el control social est dado por el juicio de
contraste entre las actuaciones de estas ltimas y su apego estricto bajo el Principio de
Intervencin Mnima que enmarca el ejercicio del poder punitivo del Estado (uso de la
violencia institucionalizada) el cual debe utilizarse slo en ltima instancia, con carcter
de ltima ratio, y slo cuando fracasan todas las dems barreras extrajurdicas
(Sociales, culturales, polticas, etc.) y jurdicas (Intervencin de otras ramas del
ordenamiento jurdico, de otros fragmentos de dicho ordenamiento) y solo para proteger
a los bienes jurdicos que mediante procedimientos legislativos democrticos han sido
definidos como valores imprescindibles para la convivencia en sociedad, por lo que son
legalmente tutelados en razn de haber sido democrticamente elaborados.
Por otra parte, el Modelo de Polica Comunitaria es una herramienta pedaggica que
colabora en sustraer a las personas de los mitos y estereotipos con que perciben el
fenmeno delincuencial. El programa al otorgar conocimiento criminolgico a la
Comunidad posibilita una aproximacin real de los delitos y de los delincuentes, en sus
dimensiones cualitativa y cuantitativa, as como el estudio etiolgico de los diversos
factores que explican el incremento, mantenimiento o disminucin de los diversos tipos
de delincuencia.
Desde mi ptica personal el modelo de seguridad comunitaria comporta una nueva visin
respecto de la criminalidad en la medida en que su enfoque no es de combate y captura
de la delincuencia, sino de reduccin del dao en la medida en que lo que pretende es
evitar el enfrentamiento fsico entre personas de la comunidad y personas delincuentes,
reduciendo los niveles de vulnerabilidad del vecindario ante la comisin de hechos
delincuenciales as como el registro sobre bienes para su ulterior recuperacin y medidas
de socorro que se centran en las vctimas y no en los victimarios.
El modelo preventivo que se estableci en Costa Rica posibilita el empoderamiento
ciudadano en materia de seguridad pblica y constituye un refuerzo para la vigencia y
consolidacin de un esquema de seguridad pblica basado en preceptos de orden
democrtico.

2. La estrategia de implementacin del Programa de Seguridad Comunitaria en el marco
institucional de la polica costarricense.
El Programa de Seguridad Comunitaria tuvo su origen en la unidad de investigacin y
extensin comunitaria de la Escuela Nacional de Polica Francisco J. Orlich y su
primera fase de implementacin fue a travs de la modalidad de experiencia piloto
hasta lograr su consumacin institucional a travs de la creacin de la Unidad de
Seguridad Comunitaria del Ministerio de Seguridad Pblica y Gobernacin (1997).
Desde un punto de vista axiolgico su fundamento residi en el reconocimiento del valor
comunitario en la resolucin del problema de inseguridad a travs de un proceso de
descentralizacin en materia de seguridad ciudadana, debe tenerse especial cuidado con
la definicin y alcances de dicho concepto, por ello la propia fundadora del proyecto lo
defini como: un proceso poltico que tiene una expresin institucional y territorial,
consistente en una apropiacin democrtica de los espacios locales. Entendida as,
constituye una forma de redistribucin del poder que se manifiesta mediante el traslado
de la prestacin y administracin de los servicios pblicos, desde las instituciones
centrales de gobierno hacia formas de organizacin local (en lo que a la toma de
decisiones se refiere, no en cuanto al enfrentamiento fsico ante la delincuencia).
As la puesta en prctica del Proyecto requiri de elaboracin de un marco terico a
travs del cual se diseo el rol tanto de la polica como de los grupos ciudadanos
intervinientes; por otra parte el diseo de intervencin tambin fue debidamente
reglado a efectos de que la organizacin comunitaria as como sus actuaciones
preventivas, nunca reactivas, nunca de enfrentamiento directo ante delincuentes o
sospechosos de serlo, se diese dentro de un estricto marco de legalidad que permitiera
una incorporacin gradual de las personas ante las distintas complejidades de que est
revestido el problema criminal. De ah que tal estrategia de organizacin comunitaria
parti de la explicacin de los fundamentos preventivos sobre los cuales se prefija el
espacio comunitario en materia de seguridad mediante la capacitacin de las personas
que conformaron tales grupos mediante mdulos impartidos de manera progresiva y
gradual por parte de funcionarios policiales y no-policiales.
La conformacin del equipo de capacitadotes fue una clave para el xito de esta
iniciativa ya que ms de la mitad de sus integrantes eran policas en activo,
exinstructores de la Escuela Nacional de Polica, mientras el resto del equipo estuvo
integrado por abogados, criminlogos y administradores.
Una vez que el grupo de vecinos se auto-conformaba por mutuo propia y sin ingerencia
alguna de la polica, stos contactaban a la unidad de polica comunitaria a travs de la
campaa pblica hecha para ofrecer de manera gratuita tal capacitacin a grupos
organizados, se daba la primera reunin con la comunidad la cual permita el
establecimiento de un Pacto Cvico entre las personas de la comunidad y los miembros
de la Unidad de Polica Comunitaria sobre la base de un compromiso: La polica brindara
la capacitacin y la gente no solo se responsabilizaba de asistir a todos los talleres, sino
que tambin asuma el reto de implementar las medidas y recomendaciones que mdulo
tras mdulo se les impartan.
El primer mdulo a impartir lo era: 1- El Mdulo de Desarrollo Comunitario. Subdividido
a sus vez en cuatro componentes: 1.1. Formacin del Grupo Comunitario a travs de la
reconstruccin del tejido social preexistente. 1.2. Establecimiento de la estructura
interna para la toma democrtica de decisiones, las cuales son de naturaleza colegiada,
horizontal y transparentes para efectos de fomentar la participacin. 1.3. Cultura
Preventiva. En esta fase de la capacitacin la enseanza se dirige a reducir los niveles
de vulnerabilidad de la comunidad ante la comisin de hechos delictivos, tanto a nivel
del Barrio como en la casa de cada vecino mediante la adopcin de un conjunto de
recomendaciones de cultura preventiva ante hechos delincuenciales. 1.4.
Establecimiento del Sistema Comunal de Seguridad Ciudadana mediante el
establecimiento de un rbol telefnico que integre al vecindario y la configuracin de
horarios de observacin sobre el entorno comunal que activen el sistema de alarma
snica ante la presencia inequvoca de un acto delincuencial, permite ahuyentar a travs
del sonido al delincuente y evita su enfrentamiento por parte de los vecinos, lo cual se
deja en manos de las fuerzas de seguridad ante el reconocimiento de que el
enfrentamiento fsico con la delincuencia es una funcin eminentemente policial. (Este
punto es clave para diferenciar al modelo costarricense de otros modelos comunitarios
implementados en Latinoamrica que han readaptado al escenario de la seguridad
ciudadana formas de organizacin comunal que fueron implementadas durante la guerra
fra y desde una ptica de seguridad nacional que se fundamentan en la utilizacin
instrumental de grupos organizados de personas que a nivel civil colaboran con las
fuerzas de seguridad estatales haciendo lo que a estas corresponden y participando de
manera armada ante cualquier amenaza a la seguridad pblica. La reproduccin de este
patrn ha hecho que grupos comunitarios enfilen contra la delincuencia o contra todo
aquello que desde su ptica es delincuencial respuestas de naturaleza violentas bajo la
lgica de enfrentar a la delincuencia a travs de mtodos delincuenciales, lo cual no
solo es un factor multiplicador de la violencia social sino que tambin incrementa
artificialmente la accin de las fuerzas policiales ya no solo sobre los grupos
delincuenciales, sino tambin sobre los grupos que intentan combatirlos. De ah la
importancia de sustentar un modelo de participacin comunitaria desde la ptica de la
seguridad democrtica y desde enfoques pro-activos y no re-activos).
El segundo mdulo constituy el marco terico de referencia sobre el que se fundament
la participacin ciudadana en materia de seguridad, este mdulo denominado: 2.
Derecho y Criminologa, forma al ciudadano respecto de los parmetros legales que debe
de respetar para efectos de combatir eficientemente a la delincuencia, por otra parte,
brinda informacin sobre el fenmeno criminal en s a efectos de desterrar los mitos y
estereotipos vigentes en este materia. Tal mdulo se subdivide a su vez en las siguientes
reas: 2.1. Fenomenologa Criminal, ac se explican las causas que producen
delincuencia a efectos de que los ciudadanos se conscienticen sobre esta problemtica y
participen en materia de prevencin del delito, por otra parte se brinda informacin real
sobre la clase de delitos cometidos en el sector as como los principales medios de
ejecucin a travs de los cuales estos se consuman, se brinda informacin real sobre el
modus operandis utilizados por la delincuencia para la comisin de sus fechoras, para
finalizar contraponiendo la percepcin que sobre la criminalidad tienen los habitantes
con la tasa real de registro delictivo. El segundo subcaptulo de este mdulo esta
compuesto por la capacitacin sobre 2.2. Deberes y Derechos Ciudadanos que sirve
como marco aclarador de las conductas legalmente permitidas por el ordenamiento legal
para que los ciudadanos las respeten al momento de participar en el campo de la
seguridad ciudadana, por otra parte se explica el procedimiento legal aclarando el
mbito de competencia policial, judicial y penitenciario as como el deber de
cooperacin de los ciudadanos en materia de denuncia y como testigos en procesos
judiciales.
El siguiente mdulo es el denominado: 3. Mdulo Tcnico Policial, que es el encargado
de articular la relacin entre el grupo comunitario y la unidad policial a cargo de dicha
jurisdiccin. El primer componente de este mdulo est constituido por el: 3.1. Enlace
Policial, que en esencia es una reunin de presentacin a cargo del Jefe Policial de la
zona donde en forma transparente informa a la ciudadana de los recursos policiales
existentes en el rea, la forma de accesar a ellos, los mecanismos de denuncia en caso
de actos criminales as como de faltas o errores en la prestacin del servicio policial. El
objetivo central es la personalizacin de la relacin polica-comunidad.
En un segundo plano, se desarrolla el siguiente componente: 3.2. Apoyo Policial. En este
apartado, se pretende el establecimiento de contactos polica-comunidad en aras de
identificar en forma conjunta los problemas que aquejan a la comunidad en materia
delictiva y elaborar soluciones que sensibilicen a la poblacin sobre la seguridad
personal y contribuyan a la participacin de la comunidad en la resolucin de los
problemas sociales que le aquejan. Por otra parte, con el apoyo de la polica, organizar
y ejecutar programas preventivos, tales como: Informacin General a la poblacin sobre
medidas preventivas, visitas a Escuelas y Colegios para explicar el funcionamiento del
cuerpo policial, establecimiento de un programa de reuniones peridicas entre las
autoridades policiales y los grupos de vecinos, realizacin de talleres y conferencias
En un tercer plano, dentro del Mdulo Tcnico-Policial se desarrolla la capacitacin
sobre 3.3. Apoyo Ciudadano, en la que se capacita a los habitantes sobre aspectos que
tiendan a mejorar su relacin con los cuerpos de seguridad en caso de presentarse una
emergencia o un hecho delictivo. Los ciudadanos reciben capacitacin bsica sobre
tcnicas de descripcin de sospechosos, se familiarizan con la utilizacin del sistema
telefnico de emergencia ( 911 en Costa Rica) a efectos de que la informacin que
suministren en caso de crisis sea fidedigna (Racionalizacin en la utilizacin de los
recursos policiales y de otros cuerpos de emergencia). Por otra parte, reciben
capacitacin sobre la administracin del momento del suceso, con base en la
elaboracin de un Plan de Emergencia previamente diseado entre la comunidad y la
unidad policial de la zona.
Este mdulo finaliza con un 3.4. Simulacro que pone a prueba el Sistema de Seguridad
establecido por la comunidad, basado en la deteccin temprana del infractor y su
disuasin a travs de una alarma de sonido. Dicha prueba constituye la evaluacin
sobre el modelo asumido, denotando los puntos altos y trabajando sobre las debilidades
encontradas a efectos de mejorar los niveles de seguridad que presenta la comunidad.
Esta experiencia representa un fuerte efecto demostrativo de cara a la comunidad y
sirve para mejorar los niveles de compromiso e involucramiento de los ciudadanos en
esta materia. Por otra parte, permite a la Polica mejorar sus normas de actuacin.
4. Una vez verificado el simulacro y denotndose su efectividad, se utiliza la informacin
recabada en la zona para que otras unidades de polica contribuyan en la resolucin de
los problemas encontrados: As, la Unidad de Control de Drogas se encarga de la
investigacin de los casos de venta y distribucin de estupefacientes en tales zonas,
gracias a la informacin suministrada por los propios ciudadanos. Programas preventivos
antidrogas cuando se denote la presencia del problema; la accin de la Unidad Contra la
Violencia Domstica, etc. As se maximiza la utilizacin de los recursos policiales
mediante su utilizacin de cara a problemticas concretas y previamente definidas por
la propia comunidad.
Finalmente, cabe destacar, que la lucha contra la delincuencia y la seguridad no es un
asunto temporal, que solo opere bajo distintas coyunturas, por el contrario, es una
accin permanente y constante que debe de darse da a da. Por ello el programa
finaliza con un Mdulo denominado: 5. Control y Seguimiento, que es el encargado de
verificar la continuidad de los grupos, su actuacin dentro de los cnones establecidos
por el Modelo, su permanencia y crecimiento y en caso de debilidad, generar acciones
de rearticulen el grupo comunitario. Para tales funciones se realizan visitas peridicas al
sector, en el apartado de 5.1. Verificacin; sometiendo a evaluacin el nivel del grupo y
el estado de la relacin polica-comunidad, 5.2., y desarrollando un archivo que sirva
para monitorear la accin comunitaria desarrollada por los grupos de seguridad
comunitaria.
En Conclusin, de la aplicacin del Modelo de Seguridad Comunitaria pueden extraerse
los siguientes dividendos en materia de seguridad ciudadana: Se eleva la participacin
de la comunidad. Disminuye el sentimiento de inseguridad. Disminuye la criminalidad.
Mejora la imagen de la Polica. Por lo tanto la Polica Comunitaria es un recurso que
permite resolver en trminos democrticos, el problema de inseguridad y sus temas
conexos. Es una respuesta democrtica, preventiva, cientficamente diseada, para la
contencin del fenmeno criminal.

Pese a los logros que entraa este modelo de seguridad, caben sealar algunas amenazas
que se ciernen sobre su presente y su futuro: 1) Al comportar la participacin ciudadana
en materia de seguridad una alternativa poltico criminal que posibilita la
democratizacin de la seguridad, tambin puede ser un vehculo para traspasar al
mbito policial el factor poltico o el factor electoral que bien pueden daar la
legitimidad de este modelo de intervencin policial. 2) Por otra parte, la robotizacin en
que pueden caer los capacitadotes y la manera en que mecnicamente se imparten los
mdulos arriesgan el cumplimiento de los objetivos que pretende este tipo de programa.
3) La falta de recursos es un factor central que determina la forma en que se imparte la
capacitacin hacia las personas. 4) El programa continua siendo un programa al margen
de la Fuerza Pblica pese a que ya pas su etapa de plan piloto y nunca fue proyectado
al seno de las fuerzas de polica adscritas al Ministerio de Seguridad a efectos de que
constituyese un eje transversal sobre todas las actividades policiales. 5) La contradiccin
de promover un programa de descentralizacin policial a travs de un rgano
centralizado limita sus objetivos a lograr a travs del mismo. Por lo tanto descentralizar
y regionalizar a la Unidad de Polica Comunitaria debe de ser uno de los objetivos a los
que debe aspirar el pas. Haciendo que el modelo de seguridad comunitaria parte de la
transversalidad que debe de regir el quehacer policial en general.

3. Presente y Futuro del Programa de Seguridad Comunitaria.

Plantear formas de resolucin alternativa a los problemas derivados de la crisis de
seguridad ciudadana a travs de mtodo participativos y en esencia no-violentos y de
naturaleza prevencional, pareciera no ser hoy lo dominante en materia de seguridad y
justicia, ya que como muy bien lo reconoci el terico francs Andr Hauriou, a
principios de los aos sesenta, al sealar que de la crisis en la funcin promocional de la
igualdad que debe llevar a cabo el Estado, es decir de la inequidad social generada con
tal ausencia, se origina la consiguiente conflictividad social cuyas transgresiones en
trminos de fuerza y violencia se traduce no slo en una variacin cuantitativa de la
demanda de justicia, sino en una transformacin cualitativa de la misma. Segn ste
constitucionalista no se trata ya solamente de hacer cumplir las normas y con ello
garantizar la vigencia de los bienes jurdicos tutelados que esta protege y que son el
sustento para la convivencia social que defiende el Estado de Derecho. Es precisamente
el fracaso de sta lo que determina el surgimiento del conflicto.
Si los valores que tutela el ordenamiento jurdico a travs de las normas en que est
estructurado el Sistema Legal estn en crisis en relacin con las exigencias sociales que
presenta la sociedad moderna en este momento histrico de su evolucin resulta errado
pretender hoy suplir en el momento jurisdiccional la incapacidad del momento poltico
para satisfacer la demanda social y la evitacin del conflicto.
Por lo tanto debe de reconocerse que la resolucin de la crisis de inseguridad est
asociada con la insatisfaccin social generada a partir de la desatencin de los intereses
colectivos por parte del poder pblico, expresndose tal desatencin en el
debilitamiento de la seguridad social y las poltica sociales encargadas de obstaculizar el
surgimiento de conductas que encuentran en la criminalizacin su nica respuesta, en
aras de disminuir su coste.

Por lo tanto, concluye Hauriou, la imposibilidad de que la actuacin jurisdiccional
erradique el sentimiento generalizado de insatisfaccin, se la responsabiliza de una
ineficacia que slo es atribuible a otros centros de poder. En este contexto, sin
embargo, es que se da el influjo de corrientes autoritarias que privilegian a toda costa,
la mantencin del orden pblico, an a costa del sacrifico de la legalidad y mediante
la eliminacin radical de la delincuencia, en procura de una mtica sensacin de
seguridad que solo es dable a travs de otros medios.
Si en aras de la competitividad nacional y la atraccin de inversin extranjera se
desmantela el Estado y se dejan ayunos de contenidos y de recursos sus programas
sociales, el olvido de la igualdad como funcin rectora del Estado y de sus instituciones
hace aflorar la inequidad social y con ella la criminalidad, por lo que la intervencin del
sistema de control social a travs de la Justicia de los Tribunales solo sirve para ratificar
el desmantelamiento previo que han sufrido otras instancias de contencin del
fenmeno delincuencial que incrementan la utilizacin del Derecho Penal fuera de su
funcin natural en un Estado Social y Democrtico de Derecho, es decir, como ltima
ratio, en contraposicin a su funcin actual como prima fase dentro de dicho sistema de
contencin criminal.
En este marco en que lo reactivo no da espacio a lo proactivo, en que la represin
prevalece sobre la prevencin, el desarrollo de un programa de seguridad comunitario
queda descontextualizado y replegado de su funcin real dentro de un sistema de
seguridad basado en el ejercicio y respeto de valores democrticos que hacen identificar
a la igualdad y su defensa con la Justicia y sus operadores.
El traslado del eje crtico de la seguridad, del campo de la seguridad nacional al campo
de la seguridad ciudadana, implica el traslado en el manejo de la disidencia de los
rganos de seguridad del Estado al escenario de lo jurisdiccional. Lo cual disminuye la
posibilidad de violacin a los Derechos Humanos que implica dicho tratamiento; no
obstante, tambin se impone por esta va una misin resguardadota del statu quo a los
rganos de justicia que puede terminar por contaminar el rol de imparcialidad y
neutralidad ante los asuntos que son sometidos a su competencia.
Este aumento en la intervencin social de la justicia en relacin a los problemas sociales
que enfrenta la colectividad ratifica la incapacidad anotada por Hariou del escenario de
lo poltico para resolverlos en forma satisfactoria. En este sentido no resulta extraa la
tendencia a resolver la crisis de inseguridad ciudadana, entendida esta como la
insatisfaccin generalizada que sienten las personas en relacin con los obstculos y
limitaciones que ofrece el entorno social para el ejercicio de sus derechos y libertades a
travs del riesgo persivido sobre su integridad fsica y patrimonial a travs de la
pretendida proteccin y salvaguarda que ofrece el Sistema Penal y no de los mecanismos
previos con que cuenta el sistema de control social a efectos de que tales amenazas no
hubiesen llagado a su materializacin jurisdiccional.
As, si la crisis de inseguridad ciudadana genera un aumento desproporcionado y
descontrolado de la demanda social sobre el sector Justicia y sobre su capacidad de
respuesta ante el fenmeno delincuencial ya hecho manifiesto, las estrategias
preventivas quedan en un segundo plano (dada la incidencia que sobre el Sistema Social
logra la delincuencia ya formada y ante la cual tal prevencin resulta insatisfactoria
para efectos de su control y desactivacin) y surge la va Penal como la nica ruta
posible para tratar los desequilibrios delincuenciales que alteran al Sistema en su
conjunto.
Tal ruta, en vez de neutralizar la incidencia criminal, la reproduce y la acrecienta (al
relegar y vaciar de contenido al sistema prevencional que es el llamado a evitar el
desarrollo de conductas desviadas y criminales en la poblacin) con lo cual se genera
una situacin de insatisfaccin generalizada producto de la relacin deficitaria entre la
capacidad de resolucin del problema criminal que oferta el Sistema Penal y el aumento
en las demandas sociales por Justicia que reclama la ciudadana. Esta presin sistmica
ha tendido a resolverse a travs de un incremento en las respuestas penales de carcter
coercitivo que a la postre tampoco han servido para atenuar los altos grados de tensin
que afronta el Sistema Penal en su conjunto.
La sociedad expresa de manera creciente un mayor grado de insatisfaccin por la no-
atencin parte del Estado y de sus instituciones de la necesidad social por una mayor
seguridad ciudadana (sobre la base de que toda persona tiene el derecho a exigir ante el
Estado la proteccin de su persona, la de los suyos y de sus bienes), lo cual incapacita y
distorsiona el funcionamiento normal del Sistema Penal. As, la acentuacin en los
niveles de conflictividad que presenta el orden social se traduce en un aumento en las
expectativas para el uso del rgimen sancionatorio de que dispone el subsistema de
administracin de justicia penal para efectos de contener esta problemtica. Por lo
tanto a mayor inseguridad ciudadana, mayor presin social sobre el sistema de justicia y
de esta para con la utilizacin de la Pena como instrumento de control social.
Este circulo vicioso entra en desequilibrio a partir de la incapacidad del Sistema para
satisfacer la demanda a la que es sometido por parte de la poblacin, pese a la
acentuacin ya lograda en su carcter represivo, por lo cual hoy en da est abierta la
discusin para encarar los retos que impone la criminalidad y la delincuencia desde
lgicas nuevas de intervencin que aseguren un mejor control a travs de un menor uso
de la violencia legal.
La experiencia histrica demuestra que la sensacin de alarma social a partir de hechos
delincuenciales concretos y que era proyectada a las instancias de poder poltico en
procura de respuestas penales ms fuertes y coercitivas, han entrado en crisis a partir
de su incompetencia para contener los efectos sociales del fenmeno criminal.
Denotando que muchas de las respuestas asumidas en materia de incremento de penas
carecan de la legitimidad cientfica para haber operado y eran ms bien obra de las
presiones sociales, superficiales y temporales. Sacrificando as, los requerimientos
mnimos establecidos por el ordenamiento legal para efectos de garantizar condiciones
imparciales de enjuiciamiento criminal a los imputados de tales hechos.
El cctel explosivo que se configur entre lites socio-polticas que tradujeron su poder
de influencia legislativo en normas penales represivas, y un sistema de justicia penal que
las implement en forma inquisitiva, acentu la inseguridad ciudadana a travs de la
inseguridad del veredicto, que a la postre se termin convirtiendo en una nueva
amenaza para las personas y no en una fuente de proteccin como axiolgicamente est
llamado a ser.
Costa Rica es sin lugar a dudas una excepcin en esta tendencia represiva que hoy
sacude a Latinoamrica pero no por ello est del todo exenta de este tipo de influencia.
Quiz la baja tasa criminal en comparacin a otras naciones de su entorno cultural no ha
puesto en jaque an la aplicacin del Principio de Intervencin Legalizada del poder
punitivo del Estado, que en otros contextos latinoamericanos, bajo el pretexto de
justificar el Fin de mantener a ultranza el orden pblico, han tolerado el empleo de
todo tipo de medios, legales e ilegales, en aras de salvaguardar a la sociedad de la
delincuencia, previamente estigmatizada y etiquetada de manera tal que se le
descalifica y se le desconoce en su plano Humano, y por ende, no se le reconoce
como titular de ningn derecho.
Lo que si presenta Costa Rica es un alto nivel de insatisfaccin sobre la percepcin con
que la ciudadana evala el comportamiento del Sistema Penal y una evidente tensin
entre las demandas sociales que son canalizadas a travs de vas jurisdiccionales y la
capacidad de repuesta judicial ante las mismas. Esta situacin abre posibilidades para la
bsqueda de la Justicia por cuenta propia y para el ejercicio de la venganza que intenta
desmotivar, precisamente, el Derecho Penal.
Por otra parte, la proliferacin, real o aparente (accin de promocin de la prensa sobre
hechos de violencia) del fenmeno criminal y de sus formas de manifestacin, lleva a la
ciudadana a asumir por s misma la seguridad que no le garantiza el Estado ante la
eventual comisin de hechos delincuenciales en su contra.
Estas amenazas que se yerguen sobre el sistema de administracin de justicia y sobre el
marco de actuacin en el que operan las fuerzas policiales representa una oportunidad
para el fortalecimiento del programa de seguridad comunitaria dada su capacidad para
transformar, a travs de la participacin ciudadana, dichas amenazas.



Porque a polcia tem medo da polica

Por Patrcia Luza Costa, Paulo Guilherme Santos Chaves y Tnia Maria Coutinho Ricas

1.-INTRODUO

A Compreenso entre pessoas de culturas diferentes o resultado de uma
aprendizagem, assim como a reconciliao. Na verdade a arte da convivncia exige o
cultivo de atitudes de abertura, o respeito pelo outro e a capacidade de assumir sua
pequenez diante do universo.
Se esse percurso tem sido difcil para as sociedades, imagina-se o esforo que as
corporaes responsveis pela segurana pblica faz diante das mudanas que a
globalizao traz, incessantemente. E no novidade considerar a notria e crescente
criminalizao no Brasil, assim, como atualmente, exteriorizar as funes da polcia
moderna no mais um tabu como fora outrora.
BITTNER (2003) enfatizou que as polcias adotaram um mtodo militar para que lhes
assegurassem a disciplina interna. Mesmo sabendo-se que o modelo militar, embora
apresente a rigidez disciplinar, seja um mtodo primitivo, sob o ponto de vista
organizacional, preconiza-se a recompensa e o elogio, para os acertos e a punio e a
condenao, para os erros.
Mas um aspecto emerge dessa discusso: Qual, na verdade, o papel que um
profissional de polcia deve desempenhar, considerando a base democrtica dos direitos
humanos? Muitos diro que a simples reduo nas taxas de criminalidade, como se
pudesse ser to simples, j suficiente para que se possa marcar no campo reservado ao
quesito bom, o servio de segurana pblica. Outros tanto respondero que o respeito
com os cidados j um grande passo para a melhoria da qualidade do trabalho
policial.
Em 1998 a Secretaria de Estado da Segurana Pblica de Minas Gerais demandou uma
pesquisa ao Instituto Vox Populi, na qual 84% da populao mineira disse sim
necessidade de participar e contribuir, de alguma forma, para a melhoria da segurana
pblica do estado de Minas Gerais, muito embora, desse percentual 45% da populao
no acreditasse que a polcia estivesse preocupada com os direitos humanos. Ratificando
esse dado, quando os entrevistados foram questionados sobre a questo do abuso de
poder na polcia de Minas e, o desrespeito aos cidados que recorrem a ela, 49% acenou
positivamente proposio.
Interessante que a nova poltica de segurana pblica brasileira trata vastamente de
questes tais como: a) a persecuo penal, partindo do diagnstico sobre o inqurito at
a investigao criminal e a apurao sumria; b) violncia domstica e de gnero; c)
violncia contra as minorias sociais; d) sistema penitencirio; e) violncia no trnsito; f)
desarmamento, porm, no h definies de linha mestra sobre o que o governo
denomina de princpios para uma nova polcia (BRASIL. Projeto Segurana Pblica para
o Brasil. 2002). Na verdade, h muita nebulosidade quando o tema tratado recursos
humanos nas polcias.
tcito que viver, ser livre, ter uma casa, participar dos movimentos polticos e sociais
da comunidade e do pas, ter assistncia mdica, educao, lazer so direitos de cada
brasileiro e apenas quando so postos em prtica que existe a cidadania. Est explcito
na Constituio de 1988 que todos so iguais. A constituio probe qualquer tipo de
discriminao, seja em funo do sexo, orientao sexual, idade, condies fsicas e
mentais, de raa, cor, origem social ou geogrfica, estado civil, opes polticas,
filosficas ou religiosas. por esse caminho que se tem tentado trilhar!
Sabe-se da dificuldade em mudar o cenrio montado para a atuao da Polcia Civil,
quer pelo Estado, quer pela sociedade, quer pelos prprios policiais, mas aos poucos,
com pacincia, essa conscientizao vai acontecer. Trata-se de uma construo
silenciosa e compartilhada. No que tange ao policial, tem-se que a chamada
administrao de faltas emperra o bom andamento da rotina procedimental
administrativa alm do que, mascara a real condio organizacional das unidades
policiais. O mito do super homem com super poderes faz com que solues sejam
encontradas das mais variadas formas no cotidiano. O rito burocrtico na polcia to
lento que nas instncias intermedirias prefere-se a resoluo dos problemas
corriqueiros sem muito alarde. Infelizmente, esse procedimento faz com que as aes
ocorram de modo individualizado e compartimentado. Os movimentos institucionalizados
pouco, ou muito pouco espelham o dia-a-dia, com isso, o ensino proferido na Escola de
Polcia, ou melhor na Academia de Polcia, quase totalmente esquecido na lida do
policial. Nota-se que h uma grande insistncia no acerto das regras desse jogo porm,
trata-se de desejos individualizados, no de uma poltica pblica sistematizada nesse
campo e no trato com as minorias, com as questes de gnero e da violncia domstica.
No Brasil reina a poltica do recomeo. Luiz Eduardo Soares em entrevista ao programa
Observatrio da Imprensa (abril/2005) resumiu muito bem esse estilo de poltica ao dizer
que todo ano ano pr-eleitoral, de eleio ou de ps-eleio. Esse eterno recomear
inviabiliza trabalhos srios e sedimenta os vcios contidos na administrao pblica.
Falta ao Brasil maturidade poltica, alm do eterno medo de errar, a insistente
preocupao com firulas que emperram a execuo de bons projetos e preconizam a
realizao de megalomanacas aes, utilizadas como estratgias para desviar os
holofotes daquilo que realmente necessita ser mostrado.


2.-ORIGEM DA SEGURANA PBLICA EM MINAS GERAIS

Em Minas Gerais a segurana pblica, atualmente denominada de Defesa Social,
alicera-se nos pilares das foras policiais militar e civil, do corpo de bombeiros militar e
da justia. Neste artigo abordar-se- com maior nfase a construo dos recursos
humanos na polcia civil, porm, como Polcia Militar compete o trabalho ostensivo e a
preservao da ordem pblica, observa-se ento a responsabilidade de estar presente
primeiro ao evento, ao local de crime. Ela tambm, orienta a populao como forma de
prevenir fatos delituosos, o que, diga-se de passagem, no tarefa fcil.
O Estado de Minas Gerais possui rea de 586.648,69 km2, o que corresponde a 11% da
rea total do pas, com uma populao de 17.866.402 e aproximados 873 municpios, de
acordo com o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica- IBGE (2000). O quadro de
policiais militares nas Alterosas de aproximadamente 42.000. Quisera ser to simples a
distribuio geogrfica desse staff . E mesmo desconsiderando-se a verticalizao
hierrquica dos postos de trabalho naquela Instituio, na verdade, outros fatores esto
agregados a esse clculo tais como: distribuio demogrfica da populao; ndice de
criminalidade da regio; xodo rural; caracterizao das reas do Estado.
No se pode dizer que haja fuga essa regra na Polcia Civil. Com um corpo constitudo
por aproximados 10.200 homens e mulheres, a Civil, como conhecida, tenta
desvendar, s vezes, empiricamente - e porque no dizer, na maioritariamente - os
crimes que o Cdigo Penal Brasileiro se encarrega de identificar. Trata-se de um
trabalho de pesquisa cientfica, no qual o mtodo, embora que no contexto seja idntico
ao acadmico, depender dos mritos da equipe que o diligenciar. Para melhor
compreender o que significa esses mritos da equipe, abordar-se-, de modo ligeiro,
um pouco da formao histrica da polcia civil em Minas Gerais.
Criada no perodo colonial brasileiro, precisamente em 1892, compreendia a chefia de
polcia, que dirigia o policiamento em todo o Estado, enquanto que o Delegado, sob seu
comando administrativo, policiava o municpio, o subdelegado, os distritos, o Inspetor,
os quarteires. Atribuiu-se ao Chefe de Polcia o poder de nomear os Delegados e
Subdelegados dentre cidados com qualidades necessrias ao exerccio policial, probos e
inteligentes. Os policiais nomeados no eram considerados, como hoje so, funcionrios
pblicos, nem percebiam qualquer remunerao pela funo delegada. Na verdade, essa
designao era poltica, um vcio que mesmo nos anos 2000, impera, embora exijam-se
todos os tipos de testes com terminao lgicos, tais como: psicolgicos, biolgicos e
sociolgicos.
Tamanha era a fora poltica que nas dcadas compreendidas entre 1960 e 1980 a
Polcia Civil de Minas Gerais, reproduzia, na execuo, fielmente o texto contido na
Carta de 1968: manter a ordem pblica a qualquer custo , e i de quem fugisse a essa
regra. Mais difcil ainda tem sido o perodo de transio poltica. A adequao s normas
estipuladas pela Nova Constituio de 1988 tem sido tarefa rdua, afinal, a Polcia Civil,
internamente, ainda mantm-se sob as amarras de uma Lei Orgnica, escrita em 1969,
com o seguinte texto:Compete Polcia Civil:(...)I Proteo vida e aos bens;II-
preservao da ordem e da moralidade pblica; III- preservao das instituies poltico-
jurdicas; IV- apurao das infraes penais, exerccio da polcia judiciria e cooperao
com as autoridades judicirias, civis e militares, em assuntos de segurana interna ...
(MINAS GERAIS. Lei 5.460/69)

3.-A FORMAO DO PROFISSIONAL DE POLCIA

No incio do sculo XX o estilo republicano, no Brasil, formado e estimulado pelas lutas
ideolgicas travadas contra o Imprio, foi-se esfriando gradualmente durante os
primeiros trinta anos da implantao do novo regime. Ento, aos poucos, aps a Primeira
Grande Guerra Mundial, parece que os velhos sonhos do republicanismo histrico
voltavam a perturbar a mente dos republicanos quase desiludidos, a conseqncia deste
estado de esprito foi o aparecimento de amplos debates e freqentes reformas da
escolarizao, conforme aponta Nagle citado por PEREIRA (1988). Como as reformas
eram recentes, para manter a ordem, qualquer pessoa poderia atuar como policial. O
ndice de analfabetismo, conforme BARBOSA (1883) era altssimo no Brasil, portanto, a
maioria dos policiais- investigadores, possuam sequer o ensino primrio em Minas
Gerais.
Um grupo de estudiosos sobre a criminologia, tema muito debatido poca, fundou a
Escola de Polcia em 1926. A criminologia pendia seus fundamentos doutrinrios em
direo teoria de Lombroso , que afirmava ser o crime resultante de fatores orgnicos
e biolgicos, apoiando-se na teoria evolucionista de Darwin.. Ou seja, era o bastante
para um policial ser um bom observador, desnecessrio saber ler e escrever. Tateava por
esse mesmo caminho, os rumos do direito penal e criminal. O tipo de identificao do
criminoso atravs de caractersticas fsicas, auxiliou sobremaneira ao ensino da ttica
policial em Minas Gerais. Os caracteres fenotpicos criminais eram repassados aos
policiais com o objetivo de auxiliar-lhes na agilizao do trabalho,e ,na captura dos
chamados meliantes ou malandros, vadios, vagabundos.
Infelizmente entre 1926 e 1946, a escola de polcia s conseguiu formar uma nica
turma. O curso, embora eminentemente prtico, era demasiado longo para a poca, um
ano, alm do que, o policial, mesmo participando do curso, trabalhava nas ruas
executando as chamadas rondas policiais. Os policiais tambm mantinham seus
vnculos de trabalho, para a subsistncia, em outras reas profissionais (marceneiro,
ajudante de obras, pedreiro), dificultando o acesso escola, de outra forma no
sobreviveriam. Ser policial era uma honra, no se remunerava para o exerccio da
funo, (PEREIRA (1988). Outros aspectos que colaboraram para o insucesso do curso,
era a no obrigatoriedade de freqncia e o analfabetismo, que impossibilitava o
registro das informaes repassadas pela Escola.
Somente no ano de 1947, aps a participao de Minas na Primeira Conferncia Pan-
americana de Criminologia, realizada nas cidades do Rio de Janeiro e So Paulo,
consolidou-se, de modo legal, a escola de polcia. Era preciso elevar o nvel de
escolaridade do policial civil e de seus dependentes. Assim, alm da escola de polcia,
mantiveram uma escola primria anexa. Passou-se a exigir exames de admisso policial
compostos por testes escritos, de capacidade fsica e investigao social do candidato,
sem contudo, exigir-se nvel de escolaridade como base para seleo. Na tentativa de
agregar mais conhecimentos ao currculo do policial civil, a Escola oferecia cursos livres,
realizou seminrios, congressos, alm de intercmbio entre policiais dos Estados de
Minas Gerais , So Paulo e at entre policiais dos Estados Unidos da Amrica.
Mas foi nos anos de 1970 passou-se a exigir que o policial tivesse no mnimo o nvel
bsico de escolaridade. Atualmente, o nvel mdio de ensino escolar a base para se
ingressar na carreira policial civil. Porm, todo o avano desses trinta e cinco anos, no
impede que mesmo o policial mais experiente, que encare profissionalmente seus
trabalhos da melhor maneira possvel, na maioria das vezes, aja como se fosse
independente, e que atribua unidade policial, apenas o produto de seu trabalho e que
se utilize do fato de ser membro da polcia apenas como uma base para suas atividades.

3.- QUEM O PROFISSIONAL QUE ATUA NA POLCIA

Como bem identifica BITTNER (2000), a polcia constituda por funcionrios, policiais,
profissionais, no importando como sejam chamados, responsveis por desempenhar
uma diversidade de papis, para a execuo de um trabalho, por vezes extraordinrio,
difcil e variado, que envolve inmeras decises, o que possibilita erros que por sua vez,
podem causar perda, ferimento, desastre e runa. Mas errar segundo PACHECO (2005)
no duplo sentido da palavra: quer se trate de vaguear por caminhos incertos, quer
signifique o desacertar, que fique a inteno e o reconhecimento de que errare
humanum est. (PACHECO: 2005) E embora, hoje exista um instrumento tcnico para
seleo, ou seja, o concurso pblico, as polcias recrutam utilizando-se do mesmo perfil
policial norte-americano da dcada de 1960. Busca-se ento, selecionar pessoas com
inteligncia mediana, que tenham aspiraes de mdia para baixa e, com nenhuma
preparao anterior para esse tipo de trabalho. Certo que, em todos os levantamentos
de expectativas efetuados pela Diviso Psicopedaggica, da Academia de Polcia Civil de
Minas Gerais, desde o ano de 1988, nota-se que os policiais entrevistados, acreditam que
para ser um bom policial, antes de tudo, preciso, ter vocao.
Na verdade, para se ter vocao necessrio gostar do que se faz. obter
reconhecimento pela capacidade de realizar o impossvel, a qualquer tempo. No
conceito de vocao encontra-se implcito o desejo de se fazer algo, de bom ou de ruim,
esperando-se uma recompensa subjetiva. Mas no , verdadeiramente, o que ocorre na
polcia civil. Gradativamente, desde os anos de 1976, quando se iniciou a seleo por
intermdio de exames fsicos, biomdicos e psicotcnicos, na tentativa de melhorar o
nvel intelectual dos policiais, reduziu-se o ndice vocacional do profissional de polcia.
Os exames psicotcnicos diferem-se dos exames vocacionais. Na Polcia Civil o
psicotcnico deve indicar se o sujeito est apto ou no para, em conjunto com as
anlises dos resultados biomdico e fsico, executar a profisso, dentro dos padres
profissiogrficos estabelecidos pela instituio. O grande problema que no exerccio da
profisso inexiste o acompanhamento e a avaliao se o sujeito que fora selecionado,
mantm o perfil necessrio para o exerccio da profisso.

E a, diante dessa realidade, inutilizando-se, embora que tecnicamente do termo
vocao, o perfil do sujeito que busca seguir a carreira policial, segue a seguinte lgica,
considerando-se como fonte de dados os concursos pblicos e cursos de formao
policial realizados a partir de 1988, em Minas Gerais :
Escolaridade est acima do que solicitada no edital.
Dos concursados, 40% est de passagem e esperam serem chamados para outros
concursos.
Muitos, cerca de 60% nem se quer pensam em ser polcia, Principalmente os
oriundos dos cursos de Direito.
Mesmo estando no edital a informao de que o concurso ser para o Interior do
Estado, a mdia de 40% pretende situar-se na capital ou mesmo, na regio
metropolitana.
Dos interessados s carreiras de Perito Criminal e Mdico Legista, cerca de 70%
acreditam que o tipo de trabalho a ser realizado vincula-se mais pesquisa, que ao
trabalho in loco. Ao iniciarem o curso de formao policial, muitos se desiludem,
principalmente os profissionais que advm das reas do conhecimento humano, como os
psiclogos, pedagogos, socilogos, entre outros.

Os efeitos dessa sintomatologia refletem-se nos editais dos concursos de 1993, quando,
aproveitando-se da reforma administrativa do Governo Estadual, conseguiu-se elevar o
nvel de escolaridade para algumas carreiras da polcia civil, outrora fundamental, para
mdio e, os de nvel mdio para superior.
Mas bom observar um outro aspecto que influencia na articulao do profissional da
polcia civil: o seu vnculo tangencial ao funcionalismo pblico do estado. Alm de ser
regido por uma lei interna, conhecida como Lei Orgnica, ele sofre influncia da lei do
funcionalismo pblico, o que coaduna para a instabilidade de identificao vocacional no
cotidiano profissional.
Esse sujeito que passou por todas as etapas para alar uma carreira policial, submete-se
ento ao chamado curso de formao policial, que por influncia poltica, pode durar de
03 a 09 meses, com carga horria de no mnimo 720 (setecentos e vinte) horas-aulas.

4.-DE ONDE VEM O MEDO

Depois desse perodo de aclimatao esse profissional designado e, legalmente
empossado, passando-se ao ato da adaptao. E, conforme j mencionado por BITNER
(2000), ali, no calor das aes que esse sujeito, sem um acompanhamento adequado,
embora tenha passado pelo curso de formao policial, no vocacionado, aprende que o
corporativismo necessrio para a sobrevivncia.
Em muitos casos, os aspectos mais apreciados da ocupao escolhida por eles o
esprito de camaradagem. Mas com o passar do tempo, na profisso, esse fator que liga
os membros da polcia, tambm os segrega da sociedade. A observao de BITNER (2000)
neste caso, mais uma vez pertinente, quando diz que a despeito do fato de a
lealdade fraternal da polcia no ser o que parece ser ao observador ingnuo (que os
considera felizes, como uma grande famlia), a verdade que os policiais tm que
trabalhar com homens em que ele possam confiar. O perigo nessa relao que o
silncio, na maioria dos casos, transforma-se numa forma de manter-se na tribo que se
escolheu ou foi escolhido para o percurso profissional. Ou seja, so criados grupos e sub-
grupos, verdades e ritualsticas, que embora submetam-se ritualstica maior, da
polcia, tem suas regras e normas, nas quais o silncio seja o maior teste para se provar,
ser confivel. Aliado ao fator confiana est o despreparo do policial em atuar na
diversidade de funes que executa e que o faz baixar a estima. comum ouvir policiais
dizerem que a Delegacia de Polcia o ltimo local em que a sociedade bate porta. Ali
pode-se encontrar um policial desempenhando, ainda que `ad hoc`, papis diversos, de
padre, juiz de paz, advogado, socorrista, tradutor, psiclogo, orientador, pacificador, e
dentre todos, talvez o ltimo, de polcia.
Num certo sentido, nota-se que os policiais aprendem a necessidade de serem
empreendedores individuais no palco da ao, mesmo que dependam um do outro. A
solidariedade no leva cooperao lateral eficaz entre os rgos, departamentos ou
mesmo, entre policiais, individuais. Por conta disso, o trabalho de polcia torna-se um
bico. Em sntese, trabalho de polcia no oferece condies de segurana para o
profissional de segurana, porque ele, na sua lida se excluiu da sociedade.
Para PACHECO (2005 a) o sentido ldico da vida o modo mais srio de estar vivo.
Quando a cupidez humana pretender transformar os teus sonhos em pesadelos, s
corajoso. A coragem no a ausncia do medo. Mas no fcil ter coragem de sentir
medo nessa profisso, que transforma o sujeito em no-sujeito, que o exclui do todo e o
encerra no nada. Desse medo, advm-lhes patologias mltiplas primariamente ungidas
pela depresso, um problema de sade psquica. Em um dos raros ensaios sobre os
recursos humanos da polcia civil no Brasil, MINAYO (2003) dividiu os policiais cariocas
em trs setores, administrativos, os operacionais e os de percia com o objetivo de,
atravs da investigao cientfico-acadmica, auxiliar na promoo da sade desse grupo
de profissionais.
Aqui, o que se pretende tentar compreender o vazio em que se operacionaliza a lida
do policial, na qual o sujeito aceita o papel que lhe confere o estatuto, um faz de tudo,
mas que sem um diretor para auxiliar-lhe na conduo da pea, executa o script da
maneira que lhe convier. Fornecem-lhe o cinto de mil e uma utilidades sonegando-lhe
prazos de validade e mtodos claros de avaliao e de desempenho de atividades. Cinco
anos mais tarde a auto-estima, na maioria dos casos, estar baixa. A diversidade de
papis que ele desempenha o torna um especialista, devalorizado porque o seu fazer no
se convalida com um instrumento cientfico oriundo de uma universidade, conforme
preceitua a Lei de Diretrizes e Bases, que se tenta resgatar esse sujeito.
Nesses ltimos dez anos, uma mdia de 1.850 (mil e oitocentos e cinqenta) alunos
passaram pela Academia de Polcia Civil para treinamento. Ao serem questionados sobre
o que a polcia precisa para melhorar, 80% desse total colocou no rol de prioridades
armas, viaturas, coletes, local adequado para o trabalho, algemas, munio, salrios.
Mas dos 20% que inseriram nessa lista o ser humano, 15% s se lembrou que a instituio
constituda por pessoas quando alertados sobre isso.
Subjacente nesse dado poder-se- observar a importncia que se d ao material e ao
silncio confivel, que de to profundo, desmaterializa o policial, transformando-o num
ser desnecessrio. A angstia em que se encontra o impede de manifestar-se em
pblico, porque o fazer polcia encerra-se como j dito aqui e em MONJARDET e BITNER
(2000) em mltiplas funes, sem uma rotina definida, sem uma funcionalidade clara e
transparente.

5.-CONCLUSO
Profisso uma atividade humana especializada que surge em razo de uma relevante
necessidade social e para ela deve estar voltada com a misso de colaborar para o bem-
estar coletivo. A definio de uma profisso, com os seus respectivos direitos e deveres,
bem como a sua delimitao no mbito das demais profisses, determinam pr-
requisitos pessoais e tcnicos para aquele que se dispe a exerc-la, de acordo com o
Cdigo de Ocupaes Brasileiras- COB (2004).
No basta o conhecimento tcnico nem tampouco o fazer profissional. Alm do
conhecimento terico e da prxis profissional, necessria a tica profissional, que
significa a reflexo do saber, do saber-fazer e do porque fazer. Quem tem esta
conscincia, certamente conhece o seu limite e sabe que nem sempre aquilo que
possvel necessrio e legtimo.
Os testes psicolgicos tm sido entendidos como instrumentos auxiliares na coleta de
dados, que juntamente com as demais informaes organizadas pelos recursos humanos
da instituio ou empresa, auxiliam na compreenso do problema, de forma a facilitar
na tomada de decises. Embora tenha sido por muito tempo rejeitado na prtica
profissional, os testes psicolgico, mdico e fsico oferecem confiabilidade e podem,
evidentemente, como j dito, fornecer bases slidas quanto ao acompanhamento do
sujeito na profisso de polcia, no podendo encerrarem-se em meros instrumentos de
eliminao da inaptido dos quadros da polcia. Talvez a esteja inserido,
implicitamente, a rejeio, quando se permite, por fora da lei, utilizar-se como
instrumentos eliminatrios o psicotcnico, o biomdico e o fsico, sem uma mesma
pujana legal para o fortalecimento dos recursos humanos nessa instituio.
Falta a preparao adequada para se liderar e para se administrar. Ao delegado compete
presidir com exclusividade as atividades de polcia judiciria, dirigir e coordenar as
atividades de represso s infraes penais para restabelecer a ordem e segurana
individual e coletiva. Administram alm das atividades de interesse da segurana
pblica, os recursos humanos e materiais. Na soma de todos os verbos contidos nas vinte
e nove competncias pessoais (Cdigo das Ocupaes Brasileiras, 2004) para se galgar a
carreira de Delegado de Polcia, tem-se o verbo administrar, independentemente se em
inicial ou final de carreira. Porm, v-se pouco ou quase nada de administrao e de
qualidade de vida, nos contedos programticos dos cursos de formao policial e nos
demais, ofertados s diversas carreiras, no trilhar do percurso profissional.
Para se ter uma idia, na Polcia Civil de Minas Gerais, 20% do contedo ministrado aos
policiais envolvem as mais variadas formas do direito, 74% as prticas policiais como,
percias diversas, treinamento de ao policial, tticas operacionais, investigao
policial, tiro, ou seja, a operacionalidade do fazer polcia. Os 6% restantes so
destinados rea mais tcnica e de pouco valor para os policiais, o que eles chamam de
administrativo, assim distribudos: 3,91% para administrao da delegacia e 2,08%
destinados qualidade de vida e recursos humanos.
Pode, evidentemente haver uma variao conteudista, de acordo com as carreiras, mas
o percentual reservado administrao e recursos humanos, mantm-se no intervalo de
1% a 6%, desde 1976. A reside o medo que repassado aos subordinados, qualquer que
seja o nvel de escolaridade. O medo do fracasso, do erro, da pena, da excluso, do no
saber fazer, do no saber liderar.
E perdoem-nos os mais exigentes, se na concluso, ousadamente fazemos uma citao,
mas administrar , antes de tudo, saber educar, policiar antes de tudo professar o
cuidado com o outro, em contudo, minar os limites impostos pelo Outro.
Mas insisto at exausto e para alm da saturao. At que se abram os olhos dos que
no querem ver. Algum dia, a decncia e o bom-senso ho-de assentar arraiais nas
escolas, relegando o administrativo para uma funo supletiva e complementar do
pedaggico.
Enquanto houver directores que fecham os olhos a imoralidades e ilegalidades, mas que
esto sempre disponveis para complicar a vida de quem arrisca fazer diferente, repetir-
me-ei, serei redundante. Enquanto houver professores que despendem mais tempo e
energia a defenderem-se das armadilhas semeadas pela administrao, do que a
desenvolver o seu projecto, serei gongrico...
paradoxal que aqueles a quem compete assegurar condies para um bom exerccio da
funo de educar sejam os que maiores dificuldades colocam aos professores e s
escolas que querem desenvolver verdadeiros projectos.
Consegues entender, Marcos? Nem eu! Mas continuarei repetindo o que venho dizendo,
at que os peixes me escutem. Que me chamem redundante, que eu no me importo.
PACHECO (2005 b)
No se busca culpados para o problema da auto-estima na polcia. Busca-se solues,
que de certa forma impactam na educao do profissional que milita na segurana
pblica, e certamente, permitiro fazer com que sintam parte do todo.

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VELLOSO, J. P. R. Governabilidade, sistema poltico e violncia. Rio de Janeiro: Jos
Olympio, 1994.

7.- LOS AUTORES
Patrcia Luza Costa:
Bacharel em Qumica pela UFMG. Especialista em Fontica da Lngua Inglesa pela UEMG.
Mestre em Administrao pela FGV. Doutora em Qumica Analtica pela UNICAMP.
Detetive da Polcia Civil de Minas Gerais. Atua na Diviso Psicopedaggica da Academia
de Polcia Civil de Minas Gerais. Coordenadora do Programa de Acompanhamento
Psicossocial da Polcia Civil- PAPS. Membro fundador da Sociedade Transdisciplinar de
Criminologia- SOTRAC.

Paulo Guilherme Santos Chaves:
Bacharel em Fisioterapia pela Faculdade de Cincias Mdicas de Minas Gerais.
Especialista em Geriatria e Gerontologia pela Universidade Federal de Minas Gerais.
Responsvel pelo projeto de Qualidade de Vida do Centro de Apoio e Convivncia- CAC,
em Belo Horizonte. Responsvel tcnico-cientfico pelo Curso de Gerontologia aplicada
ao Agente Policial Civil realizado pela Academia de Polcia Civil de Minas Gerais, em
parceria com a Secretaria Nacional de Segurana Pblica- SENASP e o Hospital Esprita
Andr Luiz- HEAL. Responsvel pelo Projeto de Violncia Domstica contra o Idoso,
realizado na Delegacia Especializada de Proteo ao Idoso- DEPI, de Belo Horizonte,
Minas Gerais. Coordenador do Programa de Acompanhamento Psicossocial da Polcia
Civil- PAPS. Idealizador, fundador e presidente da Sociedade Transdisciplinar de
Criminologia- SOTRAC.

Tnia Maria Coutinho Ricas:
Bacharel em Psicologia pela Newton Paiva. Psicanalista. Coordenadora do Programa de
Acompanhamento Psicossocial da Polcia Civil- PAPS. Membro fundador da Sociedade
Transdisciplinar de Criminologia- SOTRAC.


















Fragmentacin del espacio: Enrejamiento y criminalizacin de la ciudad de Santiago.
Por Javiera Daz L.

Dar cuenta de las particularidades y consecuencias que presenta, tanto para la
subjetividad1 social como para la de los individuos2, el fenmeno de la segmentacin o
fragmentacin del espacio, implica necesariamente la referencia a las actuales
tendencias de transformacin y modernizacin del control social en los espacios de
carcter pblico, y al crecimiento de las ciudades y sectores urbanos, lo que conlleva
una preocupacin por tomar medidas de orden entre la ciudadana, en tanto esta
espacialidad pone en evidencia la fragilidad que porta una problematizacin de la
dicotoma entre el espacio pblico y el privado en el contexto actual.
Del mismo modo se hace imprescindible, para la comprensin de la fragmentacin del
espacio urbano, el anlisis de los cambios en la produccin de la sociedad, en tanto se
considera el espacio como producto y condicin de produccin y reproduccin de las
relaciones sociales que se establecen entre los hombres, principalmente a travs de la
divisin del trabajo, como forma de divisin de clases, la que se constata en la
actualidad con mayor sutileza en la segmentacin social que tiene por condicin la
exclusin de un tipo de sujeto, que no es mas que una clase, a todas luces marginal, y a
la cual se le imputa la delincuencia.
El anlisis del contexto chileno actual da cuenta de una sociedad que, en todos sus
aspectos, se encuentra cada vez ms sujeta a lo econmico, es decir, sus determinantes
de produccin tienen un carcter netamente econmico alcanzando todos los niveles de
produccin de la vida. De este modo, el espacio urbano no queda ajeno a la lgica del
sistema imperante en tanto es producto y reproduccin de la produccin social; el
espacio se ha convertido en mercanca y, a travs del intercambio, el valor se sobrepone
al uso del espacio. De esta manera, la posibilidad de uso del espacio es mediada por la
propiedad del capital, de un suelo; espacio que a su vez es vendido y comprado en
parcelas (pedazos o trozos), en este sentido de modo fragmentado.3
El espacio pblico es definido aqu como aquel lugar que pertenece a la comunidad o
ciudadana en tanto tiene por condicin un acceso y permanencia libre, lo que a su vez
le ha permitido ser el espacio de relacin, vinculacin y acercamiento de los sujetos que
pertenecen a dicha comunidad, lo cual tambin implica la existencia de un contacto y
comunicacin que trasciende la pertenencia a cualquier divisin u estereotipo social.4
Contextualizando el concepto de espacio pblico al acontecer histrico de Chile se hace
posible hacer referencia al perodo de dictadura militar, perodo entre otros que nos
permite situar ms radicalmente la problematizacin del espacio que podemos llevar a
cabo hoy, ya que se nos presenta una poca contempornea donde no existi ningn
respeto ni resguardo de este espacio que fue delimitado en su carcter de "estado de
sitio", marcando de forma ms radical el desdibujamiento de este espacio en relacin a
lo que se define como privado5.
Hoy en Chile podemos constatar el realce de la privatizacin, por parte del gobierno en
conjunto con instituciones privadas y los gobiernos comunales, de los espacios
considerados como pblicos a travs de la normativa aplicada a estos, y que a grandes
rasgos se basa en la instalacin de aparatos de vigilancia (humanos y tecnolgicos), la
cual ha conllevado a la delimitacin y rigidizacin del uso y acceso a estos espacios.
Desde esta lgica cualquier referencia a los espacios pblicos implica necesariamente
considerar las polticas estatales y aquellas promovidas por instituciones privadas de
poder que lo definen y que regulan su uso; lo que se ve posibilitado en gran medida por
la ausencia de referencias legales respecto a lo que se define como pblico y como
privado.
Aqu entran en consideracin los fenmenos de exclusin urbana que conllevan los
nuevos productos inmobiliarios donde figuran los cercamientos de calles y plazas, la
instalacin de casetas de seguridad, las cmaras de vigilancia, el enrejamiento de
poblaciones6, aparatos que dan cuenta de una transformacin, a lo menos fsica, de la
ciudad de Santiago, y donde lo que se aprecia es la carencia de espacio pblico a pesar
de la aparente existencia de "calles abiertas" y de recursos de regulacin y fiscalizacin
que aparecen en el discurso de aquellos aparatos promotores de nuevos "espacios de
sociabilizacin", donde actualmente se impone la gestin activa municipal en pos de la
revalorizacin y creacin de espacio pblico.
Es el caso en nuestro pas de la aparicin ms o menos explicita de grupos econmicos
de poder que, entre otras polticas, se insertan en el abordaje de las temticas referidas
al espacio con planes tales como "Espacios Pblicos Seguros"7 y que conforman
instituciones privadas cuyos intereses se perfilan en esta direccin retomando las
temticas de inseguridad y llevndolas hacia un nuevo lugar que las totaliza
enmarcndolas en la necesidad de internalizar a un sector de la poblacin como
criminal. En este sentido el tema la delincuencia, como propia de un sector social, es
donde se focaliza la seguridad ciudadana, tema que tambin es producido y sacado a la
luz por el accionar de estas instituciones.
Es as como las nuevas polticas de urbanizacin, que operan a nivel comunal y que se
postulan en pro de la vigilancia directa por parte de los miembros de la comunidad,
vigilancia hacia si mismos y hacia su entorno, es propuesta y operacionalizada por esta
institucin privada conocida como Fundacin Paz Ciudadana, la cual sienta las bases
respecto a la forma que deben tomar las acciones gubernamentales frente a la
problemtica de seguridad ciudadana; institucin que, entre otras cosas, propone la
iluminacin y apertura del espacio de manera de que la vigilancia se torne cada vez ms
cotidiana y eficaz.
Este discurso y accin emergente y dirigido por ciertos intereses polticos y econmicos
propone una recuperacin de los espacios perdidos por la "comunidad" a causa del actuar
de la delincuencia en ellos. Un ejemplo de esto podemos encontrarlo el la omisin, por
parte de las polticas de seguridad, de los estudios que revelan que la inseguridad es en
gran medida producto de la percepcin social de que se vive en un sistema que
incrementa la desigualdad social (PNUD; Programa de la Naciones Unidas para el
Desarrollo, 1998). Lo que se desdibuja aqu es la pregunta sobre cules son los espacios
pblicos y cuales son los privados, todos los espacios se privatizan y se perfilan para
conservar la paz y la seguridad de la ciudadana que ha sido supuestamente violentada
por la delincuencia.
Esta nueva forma de produccin y control social slo se hace posible en la medida en
que la figura del delincuente se hace parte del imaginario social y opera en la
cotidianidad de la sociedad que debe unirse para su destruccin. Esta destruccin se
vuelve insostenible si se considera a la delincuencia como una produccin social que
tiene por objetivo mantener al sistema e integrar a los individuos en el sistema de
control, donde la idea de proteccin social, proteccin de la ciudadana ante un
eventual peligro, se relaciona con la puesta en prctica de un control social que opera
tanto para la ciudadana como para el sujeto puesto en la condicin de significar un
peligro, donde este ltimo est directamente relacionado con la manera en que la
sociedad est organizada y organiza a sus miembros8. As mismo la idea de delito como
construccin social podemos afirmarla a partir de las investigaciones abolicionistas de la
criminologa crtica, donde se destaca la ausencia de una realidad ontolgica del delito y
donde ste no sera independiente de las "actividades de definicin del sistema penal"9.
Actualmente en Chile el instrumento de intervencin del espacio ms difundido es el
"Plano Regulador Comunal" el cual se define como un medio de gestin comunal que
consiste en una serie de normas que implican la conjuncin y coordinacin de
procedimientos que tienen efectos directos sobre el espacio, los cuales responden a
ciertos intereses. Dichas polticas pblicas-privadas de regulacin y control del espacio
estn basadas en ciertas definiciones de los posibles peligros a los que exponen estos
espacios, donde la definicin de delincuencia y la naturalizacin que se hace de dicho
concepto tienen un rol protagnico, principalmente por el impacto comunicacional que
han alcanzado en el acontecer nacional, lo cual ha naturalizado la relacin entre un
supuesto peligro inminente y la estructura de defensa que se levanta ante ste, dando
cuenta de un proceso de necesidad y dependencia mutua que posibilidad su
autoperpetuacin como relacin validante del sistema, ya que podra considerarse como
fundamento de ste una prctica de control social que es ejercida por un imperativo
hegemnico de produccin, donde un sector social se impone como poder vigilante sobre
la ciudadana, ejerciendo, al menos simblicamente, un control absoluto de cada
movimiento social.
Se hace fundamental destacar el hecho de que las polticas de urbanizacin y
fragmentacin territorial impulsados por la hegemona del sistema neoliberal, basado en
la competencia, estn acompaadas de un discurso que las contradice en tanto se
predica una planificacin basada en el consenso (la participacin ciudadana) y la
solidaridad social (polticas de seguridad ciudadana). Esta contradiccin se hace ms
evidente al hacer referencia a la clara separacin entre la ciudad y los ciudadanos,
hacindose manifiesto el hecho de que las ciudades no le pertenecen a los ciudadanos ya
que la produccin de la ciudad se ha divorciado de los actores sociales que la producen,
a saber los ciudadanos.
Sin embargo, para que puedan legitimarse estas prcticas de control se hace
imprescindible la participacin los ciudadanos en el sentido de que deseen y tengan la
necesidad de ese poder de control social, con lo que se asegura la perpetuar de la idea
de una peligrosidad, lo cual no slo le otorga el estatudo derecho al sistema, como
mecanismo legal, de intervenir sino que asimismo la obligacin de entregar proteccin,
a travs de mecanismos como la vigilancia, a la ciudadana. Es as como la necesidad que
originariamente perteneca a los intereses de dominacin de un sector social, se hace
propia del sujeto social, de la ciudadana, pasa a ser parte de su deseo, calando en una
estructura ms profunda del sujeto, constituyendo su subjetividad.
Lo anterior pude ser burdamente constatado a travs de la revisin de los resultados de
la encuenta vecinal realizada por la Municipalidad de Santiago el presente ao, donde de
los once barrios encuenstados respecto de los proyectos que evaluaban como de
prioridad para el sector de Santiago Sur (con un total de 17.939 votantes), en todos
triunfo como primera mayoria la instalacin de Casetas de Seguridad, lo cual sobrepaso
con creces a los proyectos de pavimentacin, iluminacin, servicios de asistencia
comunal gratuita, entre otros.10
Esta misma produccin a la cual se ha hecho referencia es la que permitir la instalacin
del "temor urbano" como una caracterstica sobresaliente de los sujetos que viven en la
ciudad de Santiago. As la percepcin de inseguridad en la subjetividad santiaguina aleja
la mirada de lo que se podra considerar como la "produccin social del delito"; de este
modo los mecanismos de control social se vuelven en extremo sutiles al tiempo que
permiten ir vinculando y reconstruyendo diferentes aspectos de la vida social a la luz de
la delincuencia, uno de estos aspectos es claramente la fragmentacin y enrejamiento
del espacio (como una poltica de control del espacio pblico fundamentada en la
instalacin de la problemtica de seguridad ciudadana), de la "vida y circulacin pblica"
de los sujetos.
En este contexto es donde se sobrexplota el tema de la seguridad ciudadana y de la
participacin comunitaria en la "lucha contra la delincuencia"11 de forma de controlar la
proliferacin del miedo y la alerta constante de las personas en relacin al espacio,
donde lo que se intenta producir es un enemigo y al mismo tiempo un vigilante interno,
de modo tal que la contradiccin se hace evidente al tiempo en que se enmascara ya
que se exalta el individualismo que permite realizar un control ms profundo y
permanente al instalar al individuo como su propio aparato de control. Esto se lleva a
cabo a travs de una estrategia comunicacional, dirigida por los grupos econmicos de
poder, la que les permite posteriormente justificar un control basado en la persecucin
y mirada constante en el espacio pblico que se manifiesta a travs de las demandas de
una intensificacin del control por parte de la ciudadana; todo esto enmarcado en la
inseguridad que, primeramente, ellos mismos, como institucin y sofisticado medio de
comunicacin, han generado.
Si el espacio abierto se retrata como un lugar de proliferacin de la delincuencia, si la
calle se constituye como el lugar ms peligrosos de la ciudad, no existe ninguna
necesidad de imponer la privatizacin y la lgica que reproduce al sistema, ya que sta
integrar a cada ciudadano y lo har pedir a gritos que lo cerquen y limiten, que lo
protejan de si mismo, que se sature con cmaras y vigilantes el espacio, que se le
privatice e hipervigile para su propia tranquilidad y seguridad, la de la ciudadana.
De este modo se destaca que los planes de urbanizacin y reestructuracin del espacio
responden a la tcnica que porta el sistema, pero sta no es ingenua en el sentido de
que, por una parte necesita la ahistorizacin o naturalizacin de ciertos modelos
sociales, como es el caso del delincuente o criminal, de manera que se produzcan
socialmente y se integren en el vivenciar individual, como temor urbano e inseguridad
ciudadana, lo que, por otra parte, se nutre a partir de la produccin de nuevas
conductas sociales al interior de la ciudad: la limitacin en el uso de la
infraestructura urbana, en el uso del espacio pblico y la adopcin de mayores
resguardos de seguridad en las residencias entre otros; con lo cual lo nico que se
asegura es la perpetuacin y legitimacin de la represin y manejo subjetivo del sistema
actual.
En Chile, luego del extenso perodo de dictadura militar, asumen el gobierno los partidos
pertenecientes a la concertacin cuyo discurso se enmarca en la consolidacin de la
democracia en el pas. Sin embargo, al poco tiempo de asumir el poder se hace evidente
la falta de inters, por parte del nuevo gobierno, a otorgar una alternativa al sistema
neoliberal que se haba venido instalando, lo cual, entre otras esperanzas de alegra
negadas en la instauracin de las nuevas polticas, gener un clima de abatimiento y
desesperanza que permitir a los gobiernos posteriores producir un discurso y una
prctica de cohesin hacia la ciudadana que permita otorgar nuevos sentidos y que,
aunque responden a la misma lgica represiva, se instalan de manera tal que la
peligrosidad y la nocin de enemigo interno es trasmudada a otro sujeto, ya no hacia el
dictador o en su defecto hacia el comunista12, sino que hacia el delincuente, que es
investido con un nuevo carcter al recogerlo como clase marginal que est fuera y es
opuesta a la comunidad y a la ciudadana que ahora se produce con un nuevo deseo, una
nueva lucha perfilada hacia la eliminacin de un sujeto que no es otra cosa que una
clase que, por oposicin, permite que el ciudadano se defina como tal en torno a un
deseo comn.
Este proceso se instala materialmente en el segundo gobierno concertacionista de
Eduardo Frei Ruiz-Tagle, donde una de las prcticas que se evidencia como promotora
de dichas polticas es la intervencin en el espacio pblico.
Este proceso a tenido un progresivo avance hacia un mayor perfeccionamiento en el
control de los espacios y polticas de urbanizacin que permiten su reafirmacin y su
produccin constante, ya no necesariamente desde un lugar central sino que desde cada
uno de los diferentes actores sociales.
La Biblioteca Nacional, histricamente construida como una fuente de acceso pblico a
la memoria nacional, es cercada en este perodo por la iniciativa de polticas
municipales de la comuna de Santiago Centro. Este enrejamiento, adems de su impacto
fsico, esta dando cuenta del hecho de que un espacio de cultura pblica se ve coartado
por una voluntad gubernamental y de grupos econmicos dominantes que permite
mediar en el comportamiento ciudadano una direccionalidad que vincula lo pblico a lo
desprotegido e inseguro, al tiempo que genera en lo individual una necesidad de
proteccin del espacio propio a travs de un mecanismo de identificacin que da cuenta
de la necesidad de seguridad que finalmente remite al mbito de lo privado que esta
permanentemente amenazado por un sujeto que se define como delincuente y que
atenta contra todos por igual. De esta manera la necesidad de seguridad se vincula de
tal forma al individuo que ste no la delega completamente a los aparatos de poder sino
que la hace parte de s.
Paralelamente a esto se colocan cmaras de vigilancia en todo el centro de Santiago lo
que permite evidenciar la instalacin de todo un sistema de control sobre la ciudad
amparado sobre la base de un discurso de inseguridad que ahora se materializa en el
espacio de contacto pblico. Es as como se pude hablar de polticas gubernamentales
que se van perfilando en la idea de un sistema de democracia tutelada, donde la
libertad es entendida como una delimitacin de la accin del ciudadano, una mirada de
quien gobierna sobre el otro, lugar al cual todos podemos pertenecer.
No obstante se observa una constante de control sobre todos los sujetos, esto se
manifiesta de manera cada vez ms sigilosa y sutil, a travs de nuevas polticas que van
orientadas a la apertura de los distintos espacios pblicos, por medio de un diseo
arquitectnico que permite la desrigidizacin de una de las clsicas formas de vigilancia:
el enrejamiento.
El diseo urbano en la remodelacin de la Estacin Central, popular lugar comercial, se
ha regido bajo esta nueva forma de control en donde su arquitectnica es diseada de
manera de ampliar la mirada de cada individuo, es decir cada espacio permite la
entrada de la mirada de un otro. Ahora la vigilancia esta puesta en cada uno, lo que
permite que se descentralice el ejercicio del control, a la vez que refuerza la
concepcin de la construccin panptica13 del espacio, donde todo es visible, donde la
mirada de uno ya es condena. As mismo los paraderos de "micros" (microbuses de
transporte pblico) han sido remodelados en base a un estilo moderno y transparente lo
que da cuenta de la constante visibilidad de todo acto, donde la persecucin, la
inseguridad se hace masiva.
Estas mismas polticas de apertura del espacio, que dan cuenta de la ilusin de libertad,
se aplicaron de manera ms impactante y emblemtica con la apertura de las puertas de
la Moneda, actual palacio de gobierno, puertas que permanecieron cerradas durante la
dictadura (y durante los dos primeros gobiernos de la concertacin de partidos por la
democracia). Esta apertura se realiza con la llegada del actual presidente Ricardo Lagos,
lo que significo un acrecentamiento del simbolismo de la democracia, sin embargo esta
medida responde al refuerzo del mismo control, ya que las puertas se abren, la multitud
se hace notar, pareciera que se recupera algo, pero la entrada slo es permitida por uno
de sus costados, y la salida por el otro, las cmaras abundan y los "pacos" tambin. La
ilusin de deambulacin se hace evidente, se permite la circulacin por un espacio
histrico para la sensibilidad chilena que haba sido negado, no obstante surge una
nueva negacin, la del pasado, ya no se pude retroceder ni detenerse slo avanzar sobre
lo ya dispuesto.
Lo que aqu se intenta vincular es el tema de la historicidad y el de la subjetividad,
vinculacin que intenta dar cuenta del carcter dinmico y enmaraado que porta el
proceso de definicin de las problemticas que son entendidas como sociales, lo cual
conduce a la pregunta por el cmo se organizan estos componentes subjetivos a travs
de la historia social.
En la presente exposicin se ha planteado a ciertos discursos sociales, gubernamentales
y privados, como los que se han encargado de introducir estructuralmente en la
comunicacin social ciertos componentes de historicidad y subjetividad, que les han
permitido dar cuenta y relevar algunos elementos definitorios de los debates modernos
respecto a cules son los problemas sociales, polticos y morales que afectad al Chile
actual.

Los discursos sociales, entendidos aqu como un conjunto de prcticas que tienden a
mantener y al mismo tiempo promover ciertas relaciones sociales, en tanto se ejercen
como poder, se constituyen como estructuras de sentido que plantean cursos de accin
al expresar compromisos comunicacionales hacia la prctica, y al ser antes que nada
esenciales componentes pragmticos de la comunicacin social.
De esta manera, el control de las condiciones de produccin de los discursos sociales
aparece determinando la exclusin o negacin de cirtos grupos sociales, generalmente
mayoritarios, a la posibilidad de participar en el debate de definicin de los fenmenos
problemticos.14
La racionalidad de estos discursos sociales se manifiesta cargados de mecanismos de
control y produccin de la subjetividad, que al mismo tiempo y por esta misma razn
portan la capacidad de determinar quienes ser aquellos privilegiados que podrn
participar en este proceso de definicin de la realidad social social; de este modo lo
emerge es una descontextualizacin de la historicidad propia del discurso planteado en
este sentido como verdad.
Ms concretamente las polticas dirigidas comunicacional y prcticamente hacia el
espacio urbano en la ciudad de Santiago nos remite a la instalacin de la criminalidad
como verdad, a la vigilancia constante e integrada al devenir ciudadano y a un
enmantelamiento del control desde los aparatos de poder, de forma de producir que la
subjetividad social en extremo individualizante se vuelva vulnerable en su propio
territorio que ya no deesa ser compartido y que se define como criminalizado y
criminilizador en su ms amplio sentido, y no donde queda ms que apludir el
socavamiento aparente que se les imputa a los mismo aparatos que lo han instalado
socialmente.
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
- Foucault, Michel . Vigilar y Castigar. Edicin Siglo XXI, Mxico 1976.
- Marcuse, Herbert. El Hombre Unidimensional, Editorial Seix Barral, Barcelona, 1971.
- Revista Polticas Sociales: Seguidad Ciudadana. Irma Rodrguez, Cepal, Santiago, 1999.
- Pavarini, Massimo. Control y dominacin. Editorial Siglo XXI , Madrid 1983.
- M. Ramos / J. A. Guzmn La Guerra y La Paz Ciudadana Editorial Lom , Santiago 2000
- Resultados Consulta Vecinal de Proyectos Santiago Sur 2001.
- Taylor, Ian y otos autores. La nueva criminologa: contribucin a una teora social de
la conducta desviada. Editorial Amorrortu, Buenos Aires, 1973.
- Programa de la Naciones Unidas para el Desarrollo, PNUD. Chile, 1998.

NOTAS:
(*) La autora pertenece al Grupo de Estudios sobre Violencia y Control Social.
Universidad Diego Portales CHILE. Santiago, Chile.
1 Una de las las condiciones que aqu se le otorgan a la nocin de subjetividad,
entendida aqu indistintamente a la nocin de sujeto, es el hecho de que el
conocimiento y el modo de concevir y vivir la realidad no se expresa nunca como un
conocimiento objetivo de la sociedad sino como un conociminto en tanto es en la
sociedad.Al hablar de subjetividad o de sujeto se estar aludiendo a una escisin de
ste, tal como lo conceptualiza e historiza Freud de modo que se le suponga "al
movimiento del deseo en tanto se inscribe en lo inconsciente" (Laurent, Assoun Paul,
Introduccin a la metapsicologa freudiana. Buenos Aires, 1994. Pp.380)
2 El individuo por su parte ser entendido como un lugar diferenciado y autnomo
respecto de lo social, que se autodetermina, y donde lo social se expresa como algo
externo. Est visin retoma las perspectivas clsicas cartesianas y kantianas entre otras,
que son retomadas como prcticas en la forma de ser del indivilualismo actual.
3 Un ejemplo lo constituye el hecho de que desde el ao 1979, el gobierno militar en
chile inici un proceso de erradicacin masivo de pobladores pobres, desde el centro de
la ciudad hacia los sectores perifricos, hacia el ao 1985 alrededor de 35 mil familias
de escasos recursos fueron retiradas de los lugares en que vivan. "La premisa de esta
poltica era que el reunir a la pobreza permitira focalizar la inversin social. Pero a la
vuelta de diez aos, una investigacin del Centro de Estudios SUR analiz los resultados
de ese proceso y afirm que, para el grueso de los transplantados, la ganancia de una
casa propia qued neutralizada por la sensacin de aislamiento" (La Guerra y la Paz
Ciudadana 2000)
4 Retomando usos del trmino que han sido difundidos hacia el sentido comn
5 Entendido como aquello que se posse un individuo en trminos de propiedad, que en
este sentido adquiere un valor valor exclusivo para quien lo posea.
6 "A partir de 1979 lo que se vena erradicando no era la pobreza sino la presencia del
pobre en el espacio pblico, creandose grandes sectores cerrados donde slo entraban y
salan ellos" La Guerra y la Paz Ciudadana, 2000.
7 Proyecto de reurbanizacin de la Fundacin Paz Ciudadana an en desarrollo
8 Idea desarrollada por Herbert Marcuse (1971), en El Hombre Unidimensional, Editorial
Seix Barral, Barcelona.
9 Referencia en La nueva criminologa: contribucin a una teora social de la conducta
desviada.Ian Taylor y otos autores. Editorial Amorrortu, Buenos Aires, 1973.
10 Referencia obtenida a partir de los resultados de la Consulta Vecinal de Proyectos
Santiago Sur 2001.
11Una de las frases emblemticas en la campaa comunicacional de la Fundacin Paz
Ciudadana.
12 Rogelio Baeza, Director de la Comunidad Tiempo Joven, en una entrevista con los
autores de La Guerra y la Paz Ciudadana Afirma : "As como la izquierda fue el Enemigo
Interno en un contexto donde el principal valor del Estado era el control del poder, hoy
tenemos que el joven de poblacin es el Enemigo Interno de un contexto donde el
principal valor es la propiedad"
13 Entendida en el sentido en que la aborda Michael Foucaul en Vigilar y Casticar
14 Al respecto Michael Foucault (1970) plantea que en toda la sociedad moderna la
produccin del conocimiento est a la vez controlada, seleccionada y distribuida por un
cierto nmero de procedimiento de exclusin social.






Sade mental e o trabalho policial: resultado do levantamento de dados na Delegacia
Especializada de Proteo ao Idoso.
Por Paulo Guilherme Santos Chaves, Patrcia Luza Costa y Tnia Maria Oliveira Alves.

Resumo
A Delegacia Especializada de Proteo ao Idoso- DEPI/MG foi criada em 1997 com o
propsito de atender ao idoso vtima de maus-tratos. Como a DEPI/MG s existem no
Brasil outra trs Unidades Policiais que tm como foco o idoso como vtima: uma situa-se
em So Paulo, outra no Rio de Janeiro e no Rio Grande do Sul, porm, com objetivos
diferenciados da Delegacia de Belo Horizonte, capital do Estado de Minas Gerais. Trata-
se de uma unidade policial especializada, devido ao seu carter de atendimento
direcionado a um pblico especfico. Infelizmente, embora na vanguarda - foi a segunda
unidade nesse porte, criada no Brasil - os policiais designados para atuarem nessa
Delegacia no foram submetidos a algum tipo de capacitao, ou mesmo treinamento.
Como desde meados de 2000 iniciou-se um trabalho de levantamento de dados nessa
DEPI/MG, objetivando observar a dinmica interna e, futuramente indicar possveis
mudanas organizacionais e intervenes, a equipe de pesquisadores preocupados com
os pblicos externo e interno, demandou o levantamento sobre a sade mental dos
trabalhadores da polcia civil na DEPI/MG. Esse artigo apresenta o resultado desse
levantamento de dados que foi primeiramente aplicado num perodo inicial de mudanas
internas na DEPI/MG e, um ano depois, numa fase de gesto transacional.
Palavra-chave: Sade mental; Polcia Civil; Idoso; Violncia contra o idoso.
Summary
The Specialized Police Station of Protection to the Elder- DEPI/MG was created in 1997
with the intention to take care of the Elder victim of mistreatment. As the DEPI/MG
alone exists in Brazil another one three Police Units that have as focus to the Elder as
victim: one is placed in So Paulo, another one in Rio De Janeiro and the other one in
Rio Grande do Sul, however, with differentiated objectives of the Police station of Belo
Horizonte, capital of the State of Minas Gerais. This one, which had to its character of
attendance focus in a specific public, on this case, the Elder. Unhappyly, even so in the
vanguard - it was the second unit in this way, created in Brazil - the assigned policemen
to act in this Police station had not been submitted to some type qualification, or same
training. As since data-collection middles of 2000 a work in this DEPI/MG was initiated,
having objectified to observe internal dynamics and, look for the future to indicate
possible organizational changes and interventions, the team of researchers worried
about the public external and internal, demanded the survey of the mental health of the
workers of the civil police in the DEPI/MG. This article presents the outcomes of this
data-collecting that first was applied in an initial period of internal changes in the
DEPI/MG and, one year later, in a phase of transational management.
Key word : Mental health; Civil Police; Elder; Elder Abuse.

1 INTRODUO
Vanagunas (26:47) ao considerar a polcia como um servio social registrou a estatstica
de que um quinto das solicitaes de servio policial se referem a eventos relacionados a
crimes, no captulo que trata sobre o planejamento dos servios sociais policiais
urbanos. Dessa forma tem-se que os problemas que indiretamente envolvam crimes so
os mais freqentes e, portanto, mais importantes. As solicitaes de servios polcia,
ainda segundo Vanagunas, mesmo no relacionadas a crimes so as que envolvem
conflito, bastante carregadas emocionalmente, e solucion-las "requer percia e controle
do temperamento por parte dos policiais, exigncias bem diversas daquelas requeridas
para lidar com a maioria dos incidentes relacionados a crimes".(26:47)
Considerando essa avaliao feita por Vanagunas ao observar a polcia norte-americana
e, cientes do escasso nmero de pesquisas voltadas para esse campo no Brasil, pensou-se
em avaliar o trabalho realizado por uma unidade policial denominada 'especializada' -
pelo carter de seu atendimento - e, por conseguinte, observar a sua dinmica interna,
determinando, em conjunto aos seus atores, intervenes para possveis mudanas
organizacionais, se os resultados dos levantamentos assim demandassem. Escolheu-se a
Delegacia Especializada de Proteo ao Idoso- DEPI/MG, primeiro porque uma das
nicas no Brasil (h trs outras: em So Paulo, Rio de Janeiro e Rio Grande do Sul),
muito embora com caractersticas bem distintas da existente em Belo Horizonte, capital
do Estado de Minas Gerais. Segundo, porque ela atende a uma populao, que h poca,
meados de 2000, no possua uma legislao especfica que a salva-guardasse dos delitos
criminais que lhe fosse cometido. E por ltimo, porque ela atua como servio policial
tanto quanto como uma "polcia como um servio social." (26:47)
O ano de 2000 foi, na verdade, um ano profcuo no que concerne aos levantamentos de
dados sobre o trabalho que as foras policiais estaduais, militar e civil, realizavam. Foi o
ano de implementao do Plano Nacional de Segurana Pblica do Ministrio da Justia,
em que se iniciou o processo de descentralizao de recursos do Governo Federal para,
em conjunto com os Estados, reduzir, em um curto espao de tempo, os alarmantes
ndices de criminalidade que assolavam o pas. Na tentativa de fazer frente crescente
e preocupante onda de criminalidade, alimentada por diversos fatores, dentre os quais
destacavam-se os de ordem social e econmica, os Estados enviaram propostas de Planos
Estaduais de Segurana Pblica ao Ministrio da Justia. As demandas eram enormes e,
sobretudo, estruturais. Como o objetivo do plano de aes do Governo Federal era o de
aperfeioar o sistema de segurana pblica brasileiro, por meio de propostas que
integrassem as polticas de segurana, polticas sociais e aes comunitrias, de forma a
reprimir e prevenir o crime e reduzir a impunidade, aumentando a segurana e a
tranqilidade do cidado brasileiro, em junho de 2000, as coordenaes dos trabalhos de
pesquisa realizadas na DEPI/MG demandaram ao Setor de Psicologia da Academia de
Polcia Civil de Minas Gerais- ACADEPOL, um levantamento sobre a sade dos
trabalhadores da Polcia Civil de Minas Gerais, especificamente, dos servidores que
atuavam na DEPI/MG. Observa-se, nessa passagem histrica, a ratificao de alguns dos
resultados obtidos por Monjardet ao realizar suas pesquisas sobre os trabalhos
executados pelas polcias francesas e norte-americanas, quando identificou que o
chamado "poder" que pressiona a ao policial diante de conflitos sociais intensos , por
sua vez pressionado pela polcia nas suas reivindicaes materiais. A polcia como
instituio uma ferramenta nas mos da autoridade poltica para empregar a fora,
quando esta se revela necessria para fazer aplicar ou respeitar a lei. (22)
De certa forma, compreende-se a criao de Unidades Policiais Especializadas, pelo
menos no tocante ao Estado de Minas Gerais, e cita-se como exemplo a prpria
DEPI/MG, como uma forma de atender a uma demanda poltica, no compartilhada com
policiais que atuam no atendimento ao pblico que se destina, afinal, eles no so
preparados para prestar esse tipo de servio, diferenciado, mais voltado para o campo
social.
Dessa feita, os primeiros dados obtidos pelos pesquisadores no processo observacional da
dinmica interna na DEPI/MG indicavam a necessidade de se elaborar um curso que
pudesse, a partir de uma abordagem transdisciplinar, fornecer conhecimentos bsicos,
nos nveis morfolgicos, clnicos, psicolgicos, fisioteraputicos, para a capacitao de
agentes de polcia, na rea de gerontologia e comportamento. Esse indicador serviria
como um processo de relevncia para os valores sociais bsicos, conforme comentam os
estudiosos sobre a dinmica policial. (18:95).
O Setor de Psicologia da ACADEPOL houvera realizado esse mesmo levantamento na
Corregedoria-Geral da Polcia Civil e no Departamento Estadual de Operaes Especiais-
DEOESP, assim como nos discentes de alguns cursos realizados pela prpria Academia de
Polcia Civil, tais como: Curso de Aperfeioamento Policial; Curso Vida Nova; Curso de
Chefia Policial. O objetivo desse levantamento pesquisar mais detalhadamente a sade
mental dos servidores policiais de modo a favorecer na possvel mudana nos processos
produtivos e construo de relaes mais saudveis de trabalho.
Sabe-se "a priori" que o contexto organizacional decorrente do cotidiano do trabalho tem
estreita relao e reflexo no interior das pessoas, ou seja, em seu aparelho psquico.
Portanto, fazia-se necessrio promover um maior conhecimento dos dados gerais dos
policiais da DEPI/MG, das questes concernentes estrutura e organizao do trabalho,
das atividades exercidas fora do ambiente do trabalho, dentre outros. Sem o
conhecimento da atividade laboral e sua dinamicidade tornavam-se impossvel
compreender as vivncias subjetivas e intersubjetivas pelas quais embasam a estrutura e
o comportamento do policial. Mediante o diagnstico que se poderia propor
alternativas e/ou aes para maximizar a melhoria das relaes interpessoais, a
motivao, a produtividade, dentre outras aes de intervenes.
S em novembro de 2002 conseguiu-se viabilizar condies financeiras junto a Secretaria
Nacional de Segurana Pblica-SENASP (8) para que o Curso de Gerontologia Aplicada aos
Agentes Policiais Civis, lotados na DEPI/MG se realizasse e, portanto, pudesse ser
efetuado o levantamento sobre a sade mental do policial que atuava naquela Unidade
Policial.
Pensou-se, em princpio, na execuo tanto do projeto do curso, quanto do
levantamento sobre a questo da sade mental, 'in loco', porm, observando-se as
condies das instalaes fsicas da Unidade Policial e em consenso com a Chefia
Imediata da DEPI/MG, viu-se a inviabilidade desse procedimento. Como o processo de
avaliao da dinmica interna nessa Unidade Policial encontrava-se em franca expanso,
decidiu-se, mais uma vez em conjunto, dividir os funcionrios lotados na DEPI/MG em
duas turmas. A primeira turma submeter-se-ia ao curso e ao levantamento sobre sade
mental no ano de 2002 e a segunda, em 2003. A Chefia Imediata da Unidade Policial
responsabilizar-se-ia pela seleo dos servidores que participariam da 1 turma,
considerando-se, prioritariamente, a necessidade de se manter os servios na Unidade
Policial, que durante 10 (dez) dias - a carga horria do curso de 40 (quarenta) horas-
aula, distribudas no turno da tarde e realizado no campus da ACADEPOL - o staff da
Unidade Policial se manteria reduzido.
Quanto turma 2, a indicao concretizar-se-ia somente no ano de 2003, uma vez que
j se previa algumas mudanas de pessoal, diante da favorabilidade das alteraes
comportamentais sentidas, como resultantes das pequenas intervenes indicadas e
acatadas pelos servidores da DEPI/MG, realizadas at a realizao da 1 turma, com
vistas a mais mudanas.
H ainda uma grande resistncia quanto s mudanas estruturais e procedimentais que
devem ser implantadas, mas, os pesquisadores que atuam nesse campo especfico,
optaram por utilizar a estratgica de sinalizaram aos policiais sobre as necessidades de
alteraes comportamentais de modo paulatino e apresentando-lhes os resultados dos
trabalhos e dos levantamentos efetuados. Sabe-se que esse percurso muito mais lento
e rduo, porm, conquistando-se a cumplicidade e a credibilidade dos atores que atuam
nesse cenrio, poder-se- obter o auxlio necessrio implantao de fluxogramas
consistentes, com a perspectiva de obteno de resultados mais prximos realidade do
trabalho policial.

2 METODOLOGIA
O questionrio, elaborado por Antunes (1), da Faculdade de Filosofia e Cincias
Humanas- FAFICH, da Universidade Federal de Minas Gerais- UFMG, contm 92 (noventa
e duas) perguntas que foram agrupadas em 04 (quatro) estgios . O questionrio
independe de identificao, sendo livre a opo de preenchimento, ou no, por parte do
entrevistado.
O primeiro estgio do questionrio aborda os "dados gerais dos policiais" e foi dividido
em 06 (seis) sub-itens:
a) sexo.
b) Setor onde trabalho.
c) Posto de trabalho atual.
d) Tempo de servio na Polcia Civil.
e) Tempo que trabalha na rea atual.
f) Escolaridade.
O segundo investiga as "questes gerais sobre o trabalho" e as 31 (trinta e uma) questes
levantadas foram agrupadas em 06 (seis) sub-itens, a saber:
a) horrio de trabalho.
b) Salrio.
c) Ergonomia.
d) Recursos materiais e acidentes de trabalho.
e) Auto-avaliao/ motivao.
f) Dinmica organizacional.
O terceiro estgio aborda o "estado geral de sade dos servidores" e finalmente, no
quarto avalia-se as "questes gerais sobre as atividades exercidas fora do ambiente do
trabalho."
O levantamento dos dados foi feito somando-se o total dos resultados apurados em cada
resposta, totalizando o nmero de servidores que responderam a pesquisa.
O questionrio sobre a sade dos trabalhadores da Delegacia Especializada de Proteo
ao Idoso- DEPI/MG foi aplicado em 10 de novembro de 2003 (1). Como ocorrera em 2002,
reservou-se duas horas-aula, de 50min cada, dentro da grade curricular do Curso de
Gerontologia aplicada aos Agentes Policiais Civis para a aplicao do questionrio aos
servidores da DEPI/MG, que freqentaram ao curso como discentes.
A coordenao do setor de Psicologia da ACADEPOL foi quem empregou os
levantamentos nos anos de 2002 e 2003. Mesmo sabendo que os discentes estavam
conscientes dos trabalhos de pesquisas que tm sido realizados na DEPI/MG, a equipe de
profissionais, pesquisadores + coordenao, teve o cuidado de dirimir todas as possveis
dvidas que pudessem surgir no decorrer do preenchimento do questionrio. Utilizou-se,
ento, da seguinte didtica:
1. Optou-se por aulas geminadas, dessa forma, o primeiro tempo foi utilizado para uma
aula expositiva. Nesse momento fez-se a apresentao do questionrio ao pblico-alvo,
pontuando-se e esclarecendo-se as seguintes indagaes:
a) Porque a DEPI/MG foi escolhida para a realizao deste levantamento sobre a sade
dos trabalhadores da Polcia Civil?
b) Outras unidades da Polcia Civil submeteram-se a esse questionrio? Quais?
c) Esse instrumento de medida, denominado questionrio, composto por quantas
perguntas no total. Elas so subdivididas de que maneira?
d) obrigatria a participao de todos?
e) preciso se identificar?
f) Qual o objetivo desse questionrio?
2. No segundo tempo aplicou-se o questionrio, recolhendo-o ao trmino da aula.

3 ANLISE COMPARATIVA ENTRE OS RESULTADOS DE 2002 E 2003

O primeiro levantamento sobre a sade dos trabalhadores da DEPI/MG foi realizado em
novembro de 2002. H poca foram aplicados 13 (treze) questionrios, nmero total de
alunos que participaram do Curso de Gerontologia aplicada aos Agentes Policiais Civis.
Um ano depois, o mdulo II do mesmo curso permitiu que o restante dos servidores que
atuam na DEPI/MG, ou seja, 10 alunos, pudessem responder ao mesmo questionrio que
foi aplicado aos seus colegas no ano de 2002.
Far-se- uma correlao entre as duas turmas, destacando-se os pontos em comuns bem
como, as divergncias que foram apontadas.
Na turma de 2002 houve uma diversidade de carreiras estritamente policiais atuando
como discentes no curso: Delegado de Polcia; Escrivo de Polcia, Detetive, Estagirio
(Psiclogo) e Funcionrio Administrativo (Tcnico em Enfermagem), divergindo da 2
turma em que todos pertenciam carreira de Detetive. Embora exista essa diferena a
1 turma possua maior nmero de integrantes pertencentes ao sexo masculino, 60%.
A mdia de tempo de servio estritamente policial segue a mesma escala, ou seja, entre
07 e 08 anos, porm, a turma de alunos do ano de 2002 atua na DEPI/MG h mais tempo,
em mdia 02 anos. Em 2003, a mdia de 01 ano de prestao de servios na DEPI/MG.
O nvel de escolaridade mantm o mesmo 'score', ou seja, 60% possui nvel mdio de
escolaridade e o restante, nvel superior.
As duas turmas apresentam um ndice percentual idntico quanto ao tpico horrio
integral, sendo que 40% fazem o horrio noturno de trabalho.
O salrio, em ambas as turmas, avaliado como abaixo do que realizam
profissionalmente, levando-se em conta a periculosidade e a responsabilidade inerente
funo policial.
De igual modo, o espao fsico citado como insatisfatrio pelas duas turmas.
Realmente, dos levantamentos efetuados pelos pesquisadores, um deles verteu-se
exclusivamente questo da ergonomia na DEPI/MG. Observou-se, poca, que embora
tendo sido alertada sobre a existncia da lei n 11.666/94 que determina as regras, de
acordo com a Associao Brasileira de Normas Tcnicas-ABNT (2), para os locais de
atendimento ao pblico idoso e deficiente fsico quanto aos tpicos "circulaes
horizontais" e "rampas", os dirigentes da DEPI/MG realizaram algumas mudanas
arquitetnicas que facilitaram o acesso do pblico externo Unidade Policial,
preocupando-se muito pouco com as condies de atuao do pblico interno, mesmo
sabendo que o local no propcio para o atendimento dessa minoria social.
As duas turmas consideraram o sistema informatizado como falho impedindo sua plena
utilizao. Na verdade, pde-se notar, 'in loco' pelos pesquisadores, a existncia de um
nmero reduzido de computadores para o registro de dados, nenhum deles ligados em
rede e, todos, trs ao todo, contendo recursos eletrnicos insatisfatrios. E, diga-se de
passagem, um dos trs computadores foi conseguido como doao pelos pesquisadores.
Na verdade o descaso com o registro de dados na polcia cultural. Poder-se-ia explicar
esse fato considerando-se trs abordagens:
a) As fontes de opacidade e inrcia mencionadas por Monjardet (22), que auxiliam na
cobertura de algumas aes policiais e, que geram, automaticamente, a organizao
burocrtica da no-responsabilidade.
b) A quase paranica desconfiana policial, segundo Bittner (3). H na verdade, uma
forte averso da polcia em ter seus trabalhos observados por pessoas de fora da polcia
e em reconhecer qualquer problema interno que seja. Isso no prerrogativa exclusiva
da polcia brasileira, mineira, e sim, de toda e qualquer organizao policial no mundo.
Para o policial uma vez mantida a informao em suporte eletrnico, "qualquer um"
poder acessar os dados e, portanto, utilizar essa informao como forma de presso,
sabotagens, entre outros acontecimentos.
c) Mais uma vez concordando com Bittner (3), o baixo valor, a baixa importncia e o
desconhecimento da complexidade do trabalho policial rotineiro e cotidiano pelos
prprios policiais.
Mas deve-se incluir a dois outros aspectos:
1) A ineficcia e a ineficincia dos gestores da segurana pblica, em reivindicar suas
necessidades materiais pautadas em planejamentos oramentrios, financeiros e metas.
2) A crena por parte dos policiais de que o papel da polcia concentra-se,
exclusivamente, no policiamento investigativo e criminal, sendo, portanto, de menor
valia e no de polcia, o trabalho de registro das operaes policiais.
Os acidentes de trabalho tambm so pouco freqentes, embora, os equipamentos de
proteo individual sejam apontados como obsoletos e ruins.
Na auto-avaliao e/ou motivao h consenso entre as duas turmas no que se refere ao
medo de errar. Eles demonstram esse medo pelo fato de que sofrerem conseqncias,
no s na queda da qualidade do trabalho como na criao de um clima ruim entre os
colegas e tambm, como a chefia. Em ambos os casos, apesar das dificuldades
apontadas, eles esto satisfeitos exercendo as funes de profissionais de segurana
pblica.
Observou-se que na turma 1, a de 2002, quanto dinmica organizacional, os discentes
apontavam pela necessidade de se alterar a rotina de trabalho, j na turma 2, a de
2003, viu-se que houve alteraes de rotinas, embora sensveis, mas que resultaram
numa melhoria da qualidade de vida dos funcionrios na DEPI/MG.(16)
Quanto sade do servidor, ambas as turmas dizem que gozam de boa e/ou tima
sade. Ao se levantar a sintomatologia que eles apontam com relativa freqncia,
observa-se que sofrem um desgaste psicolgico grande, necessitando de uma assistncia
mais prxima e efetiva dos setores responsveis pela sade dos funcionrios.
Ao avaliar as atividades exercidas fora do ambiente de trabalho, notou-se que a turma 1
tem mais tempo para as atividades de lazer (85%) que a turma 2 (30%). Ambas ficam com
a famlia nas horas de folga, s que na turma 1 h maior participao da famlia nas
atividades sociais.
A quase totalidade dos que responderam ao questionrio tem religio e dizem que ela os
ajuda no enfretamento das dificuldades cotidianas, de trabalho e pessoal. Da mesma
forma, h, pode se dizer, unanimidade quanto projeo do futuro, ou seja, s um
aluno pertencente turma 2 no faz planos para o futuro.

4 DISCUSSO
A gesto do trabalho cada vez mais relevante na rea da psicologia do trabalho. Os
aspectos emocionais e psicolgicos esto intimamente ligados ao exerccio profissional,
dinmica organizacional e aos processos produtivos. Nessa inter-relao surgem reflexos
dentro da prpria organizao e na estrutura psicolgica do trabalhador. Por isso, h
necessidade tambm de uma abordagem sociolgica no sentido de no desvincular o
homem do social, uma vez que ele se constri em relao e o trabalho parte
fundamental desta construo. A atividade do trabalho, a sua dinamicidade, parte
fundamental da compreenso do homem como um ser social, produtivo e portador de
emoes que so vivenciadas e externadas em tudo que faz ou produz.
Dentro deste contexto, nota-se que as duas turmas tm mais convergncias que
divergncias nas respostas que deram ao questionrio. Assim eles divergem na
pluralidade do nmero de cargos representativos por turma, conforme mencionado no
tpico 4 deste artigo. H que se considerar que uma Unidade Policial (20) compe-se das
seguintes carreiras policiais civis:
a) Delegado de Polcia - Responsvel pela administrao geral da Unidade Policial.
Obrigatoriamente possui nvel de escolaridade superior, no campo do Direito.
b) Escrivo de Polcia - Responsvel pela escriturao cartorria da Unidade Policial.
Exige-se para ocupao deste posto de trabalho o nvel mdio de escolaridade, porm,
sabe-se, empiricamente, que grande parte dos escrives de polcia j possuem nvel
superior de escolaridade, distribudos aleatoriamente, nos campos do conhecimento do
direito, psicologia, sociologia e histria.
c) Detetive - Profissional da segurana pblica responsvel pela coleta das provas
materiais da histria 'criminis'. Assim como para o de Escrivo de Polcia, exige-se para
este cargo o nvel mdio de escolaridade, porm, h um grande nmero de detetives
portadores do nvel superior de escolaridade, particularmente no campo do Direito.
d) Funcionrios administrativos - No se encontram classificados dentre as carreiras
policiais. So servidores pblicos estaduais e/ou municipais que auxiliam nos trabalhos
de escriturao, servios gerais e administrativos.
e) Voluntrios e estagirios - Trata-se de mo-de-obra contratada para esse fim, que
tambm auxilia nos trabalhos de escriturao, atendimento e encaminhamento social e
psicolgico.
O nmero de servidores policiais com 01 (um) ano de servio na DEPI/MG maior na
turma 2, demonstrando que houve alterao no quadro de servidores que prestam
servio nessa Unidade Policial e, que talvez, eles tenham sido designados de modo mais
consciente e consistente para a atuao nessa Especializada.
J os pontos que convergem merecem destaque os abaixo relacionados:
a) O horrio de trabalho, tempo de servio na Polcia Civil, percentual de policiais do
sexo feminino e masculino e nvel de escolaridade.
H que se abrir um parntese nesse tpico no que se refere ao horrio de trabalho
integral e aos trabalhos noturnos. A Lei Orgnica da Polcia Civil de Minas Gerais (20)
estabelece que o trabalho do policial integral, sem especificar que se trata de 40
(quarenta) horas semanais. Essa no especificao permite uma leitura para as chefias
autocrticas, muito encontradas na Polcia Civil, de que o trabalho policial deve ser
realizado nas 24 (vinte e quatro) horas do dia, ou seja, a qualquer momento um policial
poder ser chamado, mesmo na folga, para atuar como agente de segurana pblica.
Talvez isso explique os motivos pelos quais tenha sido notado um alto ndice percentual
de policiais que tm como lazer o "estar com a famlia". Realmente no h tempo de
lazer, se considerarmos 24 (vinte e quatro) horas de trabalho policial.
b) Mesmas queixas no que concerne ao baixo salrio, fragilidade do sistema
informatizado de informao e equipamentos de proteo individual, alm do reduzido
espao fsico da DEPI/MG para a realizao das atividades a que ela se prope.
Monjardet (22:153) obteve esses mesmos resultados ao pesquisar os policiais franceses e
norte-americanos. Monjardet (22:152-157), observou que a intensidade dos conflitos
sociais e dos problemas de ordem pblica produz condies as quais o poder recorre s
foras policiais e, nesse momento que se erguem s reivindicaes materiais, tudo
muito parecido com o que vem ocorrendo com o Brasil atual. A Secretaria Nacional de
Segurana Pblica criada pelo Ministrio da Justia tenta, desde o ano de 2000, criar
condies favorveis de trabalho para as corporaes policiais, inclusive sob o aspecto
da integrao das foras. Investe-se em projetos de capacitao e melhoria das
condies materiais, sem antes mesmo existir uma diretriz com metas a curto, mdio e
longo prazo.
c) O estilo de gerenciamento bem como a cobrana dos colegas e da chefia imediata, o
fazer tudo com pressa, a constante interrupo do trabalho levam ao medo de errar e a
vivenciarem situaes estressantes, aliada funo de risco pela qual vivenciam
diariamente nas vrias situaes de trabalho.
Bittner (3:255-257) cita Bayley identificando no menos do que vinte campos de
atividade para as polcias da Europa Ocidental e norte-americana e cada um
compreendendo suas prprias complexidades. Nessa lista o policiamento investigativo e
criminal aparece como sendo uma das atividades prioritrias entre as funes que a
polcia exerce, mesmo assim, os policiais julgam como mais importante capturar
criminosos que resolverem brigas domsticas. Melhor dizendo, conforme o que foi
apurado nos questionrios, ser polcia atuar de modo operacional e no
administrativamente. Operacional significa estar no "front", na linha de fogo capturando
"bandidos". O medo de errar est intimamente ligado no preparao para a tomada de
deciso adequada e ao desconhecimento de algumas regras que, na verdade, nem a
chefia imediata, intermediria ou mesmo superior, sabe quais sejam. Mais uma vez
citando Bittner (3:332) h uma passagem muito interessante que serve para ilustrar essa
argumentao:
"Os professores aprendem como educar, os padres como atender s necessidades
espirituais, os assistentes sociais como auxiliar as pessoas com problemas. Todos eles
devem utilizar os princpios que aprenderam, exercer julgamento ao coloca-los em uso
e, por meio da prtica, aumentar cada vez mais sua habilidade. Os policiais, entretanto,
so treinados para seguir instrues, e isso feito mesmo quando se sabe que deles vai
ser exigida a realizao de coisas pra as quais no existem instrues. Mas essas
atividades no ensinadas so mantidas com tal desdm, que no considerada
necessria nenhuma preparao para o engajamento nelas. (...) Consideremos o que
acontece quando um policial, ao usar sua arma, mata ou fere algum. Quase que
invariavelmente, so realizados inquritos para determinar se o policial envolvido pode
ser civil ou criminalmente responsabilizado pelo ato. (...) e necessrio que se caminhe
em direo ao reconhecimento de que tratar com um jovem insolente e desrespeitoso,
resolver uma briga domstica potencialmente grave, convencer um seqestrador a
libertar seu refm, prender um delinqente, etc., cada uma de sua maneira, so
atividades to difceis como ensinar lgebra a um aluno do primeiro colegial, lidar com
um penitente religioso ou ajudar uma viva com distrbios mentais. Cada uma dessas
atividades envolve o uso de conhecimento, habilidade e julgamento."
A DEPI/MG no poderia fugir a essa regra porque s h dois anos vem treinando os seus
servidores para um atendimento especializado, porm, ainda se concentra no tpico
resistncia s mudanas a no implantao de rotinas de trabalho voltadas para o objeto
da DEPI/MG. Isso tambm impede o uso adequado de procedimentos padronizados e o
correto arquivamento desses dados, que facilitariam a rpida obteno de respostas s
buscas das informaes concernentes ao trabalho policial, mesmo com as falhas
apontadas pelos entrevistados no sistema informatizado.

5 CONCLUSO
Os policiais da DEPI/MG acreditam, no contexto da anlise de todas as respostas do
questionrio, que trabalham em equipe e, portanto, tm certa flexibilidade para mudar
os processos de trabalho, o que de certa forma, minimiza o risco do sofrimento psquico.
Porm, no se pode negar a necessidade de auxlio no campo dos recursos humanos para
um melhor desempenho das suas atividades, tanto profissionais quanto pessoais. A
energia vital que eles dispem para fazerem planos para o futuro, aliado ao gostar de
ser 'polcia', so fatores imprescindveis otimizao de aes que promovam o
aprimoramento pessoal e profissional dos servidores da DEPI/MG. Apesar de
apresentarem pouco tempo de atuao nessa DEPI/MG constatado no levantamento
sobre a sade mental dos trabalhadores da Polcia Civil, 80% dessa amostragem, j atuou
como policial em outras Unidades Policiais, portanto, j trazem uma bagagem sobre o
trabalho de polcia. O conhecimento obtido na Academia de Polcia Civil ao ingressarem
na carreira policial, na maioria dos casos, representa 30% das aplicaes no servio
rotineiro e cotidiano, os 70% restante foi obtido de modo emprico e, em muitos casos,
de forma dolorosa, como perda de parceiros, perda da famlia e at, perda da prpria
vida. essa nova bagagem, altamente pautada no emprico, que transforma o policial
num ser desconfiado e temeroso em tomar decises que possam implicar-lhe a perda do
seu pseudo poder.
No que o conhecimento concentrado na escola de polcia, fixado na
multidisciplinaridade e no academicismo esteja incorreto. Porm, nos dois casos falta-
lhes coerncia. O equilbrio entre o emprico e o terico que d a liga nesse processo,
transformando esse sujeito em cidado do mundo, capaz de interagir e de se posicionar
como ser pensante, to importante quanto s outras profisses e to capaz quanto os
demais seres humanos.
Certo que o policial aprende durante o perodo que se encontra na 'lida' do dia-a-dia -
aps o perodo que passa pela Escola de Polcia, em Minas Gerais, a Academia de Polcia
e o tempo legal de estgio (03 anos) - que o verdadeiro trabalho de polcia concentra-se
na captura de criminosos e, portanto, de nada resolve a burocracia da papelada.
Observa-se, como resultante dos levantamentos, que o policial aquele sujeito dotado
de uma memria capaz de registrar todos os fatos e eventos de risco vinculados
profisso, sem, jamais, esquecer-se do que lhe interessa. Nesse momento h o registro
do que ele deduz que seja importante, pelo menos, o que ocorre na DEPI/MG. a que
reside a baixa auto-estima, comprovada nos levantamentos de dados sobre as
expectativas dos policiais, tanto dos dados obtidos pelo setor de psicologia da Academia
de Polcia Civil, desde os idos anos de 1979 quanto pelos registros contidos na obra de
Monjardet, porque ali no se encontram respostas para questionamentos, tais como:
possvel mensurar esse tipo de conhecimento e competncia? H que se ter vocao para
essa profisso? Quem seleciona esse pessoal? necessrio ter um dom especial para a
'coisa'?
Ele, na verdade, o policial, no consegue sair do 'estar' Indivduo e transformar-se em
'ser' Sujeito, fechando-se no seu universo, e, portando, sendo incompreendido, com suas
prprias leis, seus prprios cdigos. O contato com o mundo, se assim, pode-se dizer, faz
com que o policial se torne, realmente, um ser diferente dos demais, que necessita de
acompanhamento bio-geronto-psicossocial e de diretrizes que possam nortear o seu
caminho de maneira eficaz, eficiente e coerente com a realidade.
6. LOS AUTORES:
1 Paulo Guilherme Santos Chaves: Bacharel em Fisioterapia pela Faculdade de Cincias
Mdicas de Minas Gerais. Especialista em Geriatria e Gerontologia pela Universidade
Federal de Minas Gerais. Responsvel pelo projeto de Qualidade de Vida do Centro de
Apoio e Convivncia-CAC, em Belo Horizonte. Responsvel tcnico-cientfico pelo Curso
de Gerontologia aplicada ao Agente Policial Civil realizado pela Academia de Polcia Civil
de Minas Gerais, em parceria com a Secretaria Nacional de Segurana Pblica-SENASP e
o Hospital Esprita Andr Luiz-HEAL. Responsvel pelo Projeto de Violncia Domstica
contra o Idoso, realizado na Delegacia Especializada de Proteo ao Idoso-DEPI, de Belo
Horizonte, Minas Gerais. Professor-orientador de monografias do Curso de Ps-graduao
"Lato Sensu" - Especializao em Criminologia, da PUCMINAS-ACADEPOL/MG.
2 Patrcia Luza Costa: Bacharel em Qumica pela UFMG. Especialista em Fontica da
Lngua Inglesa pela UEMG. Mestre em Administrao pela FGV. Doutora em Qumica
Analtica pela UNICAMP. Pertence ao quadro da Polcia Civil de Minas Gerais. Atua na
Diviso Psicopedaggica da Academia de Polcia Civil de Minas Gerais.
3 Tnia Maria Oliveira Alves: Graduada em Psicologia pela Pontifcia Universidade
Catlica de Minas Gerais-PUCMINAS, ps-graduada em Psicologia Organizacional e do
Trabalho; em Psicologia Clnica. Ps-graduao em Administrao de Recursos Humanos.
Coordenadora do Setor de Psicologia e professora da Academia de Polcia Civil de Minas
Gerais.
7. BIBLIOGRAFIA

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trabalhadores da polcia civil. Belo Horizonte: FAFICH/UFMG, 2002 (manusc.)
2. ASSOCIAO BRASILEIRA DE NORMAS TCNICAS-ABNT, Rio de Janeiro. Normas ABNT
sobre documentao. Rio de Janeiro, 2001.
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Secretaria Nacional de Segurana Pblica, 2001.
5. ______. Projeto segurana pblica para o Brasil. So Paulo: Instituto Cidadania. 2002.
6. ______. Projeto Segurana Pblica para o Brasil. Braslia: Ministrio da Justia/
Secretaria Nacional de Segurana Pblica, 2003.
7. BRODEUR, Jean-Paul. Como reconhecer um bom policiamento. So Paulo: Edusp,
2002.
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Horizonte: ACADEPOL (curso de capacitao), 2002.
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segurana pblica na cidade de Belo Horizonte. Artigo apresentado no I Congresso sobre
Segurana Pblica de Rondnia. 2002.
10. __________________________________. O papel da Polcia Civil no processo de
envelhecimento da populao na cidade de Belo Horizonte-Minas Gerais: Delegacia
Especializada de Proteo ao Idoso. Braslia: Secretaria Nacional de Segurana Pblica-
SENASP, 2002.
11. CHAVES, Paulo Guilherme Santos e COSTA, Patrcia Luza. Levantamento de dados
nos termos circunstanciados de ocorrncia - TCO da DEPI/MG. Belo Horizonte:
ACADEPOL. (mimeog.), 2002
12. __________________________________________________. A vivncia afetiva e a
violncia domstica contra o idoso. Braslia: MJ/ SENASP, 2003c
13. COSTA, Patrcia Luza e CHAVES, Paulo Guilherme Santos. Ampliao da faixa etria
nas ocorrncias criminais e suas caractersticas relacionadas ao anurio de estatsticas
criminais da Polcia Civil, de acordo com a Lei 8.842/94. Revista Espao Acadmico- ano
III - n 24 - Maio de 2003- Mensal- ISSN 1519.6186- Edio Especial - Dois anos on-line,
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14. _________________________________________________. A capacitao da polcia
civil no atendimento ao idoso. Aterceiridade. v.14, n. 27, mai.2003, p.68-76.
15. _________________________________________________.A desmarginalizao do
idoso: o enfoque da Delegacia Especializada de Proteo ao Idoso- DEPI. Belo Horizonte:
FIOCRUZ, 2002.
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19. MINAS GERAIS. Resoluo 6.264, de 3 de dezembro de 1997. Cria a Delegacia
Especializada de Proteo ao Idoso. Belo Horizonte: Imprensa Oficial, 3 dez.1997.
20. ______________. Lei orgnica da Polcia Civil: lei n. 5.406 de 16/12/69. Belo
Horizonte: ACADEPOL, 1989. 111 p. Horizonte: ACADEPOL, 1989. 111 p.
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Demonstrativo da distribuio do pessoal do quadro da Polcia Civil (capital e interior).
dez.2002.
22. MONJARDET, Dominique. O que faz a polcia. So Paulo: Edusp, 2002.
23. MUNIZ, Jacqueline. Ser policial , sobretudo, uma razo de ser: cultura e cotidiano
da Polcia Militar do Estado do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro: IUPERJ, 2000.
24. OLIVEIRA, Rita de Cssia M. A configurao da QVT no contexto de trabalho dos
detetives da polcia civil metropolitana de Belo Horizonte. Belo Horizonte: Faculdade de
Direito - UFMG, 2001.
25. SOARES, Luiz Eduardo. Meu casaco de general: Quinhentos dias no front da segurana
pblica do Rio de Janeiro. So Paulo: Companhia das Letras. 2000
26. VANAGUNAS, Stanley. Planejamento dos servios policias urbanos. In: GREENE, Jack
R (org.). Administrao do trabalho policial; So Paulo: Edusp,2002.n. 5, cap.2, p.43 -
57.


















La ocasin hace al ladrn. La prevencin de la delincuencia por medio de la prevencin
situacional
por Themis Maria Pacheco de Carvalho

SUMRIO:1. Introduccin. 2. Derivaciones actuales de la escuela clsica. 2.1 Teora de la
eleccin racional 2.2 Teora de las actividades rutinarias. 3. La prevencin situacional
como forma de control del delito. 3.1. Qu es la prevencin situacional del delito. 3.2
Como prevenir el delito por medio de la prevencin situacional. 3.3. La importancia de
la prevencin situacional en los delitos contra el patrimonio. 3.3. La prevencin
situacional en Brasil. 3.5 La exclusin de espacios pblicos o semipblicos como forma
de prevencin situacional. 4. Crticas a la teora de la prevencin situacional. 5.
Conclusin. 6. Bibliografa.

1. Introduccin

La criminologa -como todas las dems ciencias- hace uso de los conocimientos de estas,
as como le presta los suyos1, esto no puede ser considerado como demrito o
declaracin de menor importancia, a lo contrario, como ciencia social que es y dedicada
al estudio de las acciones humanas (que forman el comportamiento delictivo), con todo
lo relativo a ellas, as como a la reaccin social que decurre de esas acciones, es
indispensable el intercambio de conocimientos y experiencias para que, al final, los
resultados alcanzados estaban en mayor sintona con la realidad y por esto mismo,
puedan contener un mayor potencial de veracidad.
Las contribuciones criminolgicas de la Escuela clsica como Escuela criminolgica y
cuyo objeto de estudio es el delincuente y el inters por la aplicacin de un castigo que
fuera justo, proporcional y til perduran hasta la actualidad y, s lo siendo, justificado
est su reconocimiento como sendo el marco inicial del estudio de la criminologa como
ciencia.
Conceptos como la efectividad y utilidad de las penas, la necesidad de que las
decisiones no tardasen y que fueran breves, de modo a garantizar la punicin, como
tambin de que tuviesen eficacia en la prevencin de delitos, fueron al principio
expuestas por BECCARIA con la publicacin en el ao de 1764 de la obra que se ha usado
como marco y referencia histrica: De los delitos y de las penas2. BENTHAM leg
conceptos como lo de proporcionalidad de las penas, que el castigo impuesto debe ser
til y servir para justificar la exclusin de un mal grave que es el delito, aliado a las
ideas de un Derecho penal preventivo3, tales ideas el lo ha defendido en la obra
Introduccin a los principios de la moral y la legislacin publicada en el ao de 1789. En
estas obras podemos observar que para ambos autores lo que mueve los hombres es la
busca de un mayor placer a ser obtenido con el menor dolor y as, despus de medir las
ventajas entre dolor y placer deciden acerca de lo correcto o incorrecto, entre lo que
hacer y lo que no hacer.
Desnecesario decir que los postulados clsicos, como todos los dems, en especial, en se
tratando de Derecho penal y Criminologa tienen serios y respetables opositores entre
los cuales se destacan CESARE LOMBROSO mdico italiano que con la obra L'uomo
delincuente en 1878 ha defendido la idea del delincuente nato4 y ENRICO FERRI que
juzgaba ser el delito resultado de la conjuncin de factores "antropolgicos, fsicos y
sociales"5.
Como consecuencia de naturaleza de poltica criminal es posible entender que mientras
para la Escuela Clsica ha sido importante "compatibilizar la proteccin de la sociedad y
el respeto a las garantas de los individuos frente a la intervencin punitiva, la escuela
Positiva desarrolla un programa poltico criminal en que la idea de proteccin de la
sociedad (o defensa social) ocupa lugar central"6.
El presente trabajo tiene por fin estudiar postulados actuales de la criminologa
originados con los conocimientos de la Escuela Clsica. En estos postulados es
considerado lo que motiva el delincuente a la practica del delito, lo que para la teora
de la eleccin racional y la teora de las actividades rutinarias es consecuencia de un
clculo entre las ventajas y las desventajas - "el logro del placer y la evitacin del
dolor"7 - que pueden tener por origen la conducta delincuente, los riesgos para la
realizacin de las mismas y las tcnicas y teoras utilizadas hoy para impedir o hacer ms
difcil a la prctica delictiva.
La teora que es objeto de este estudio es la teora de la prevencin situacional que
busca crear en el ambiente fsico obstculos a que el delincuente tenga xito en su
intento criminoso. Para la teora de la prevencin situacional el delito ocurre cuando se
agregan tres factores: un agresor motivado, un objeto disponible y la ausencia de
vigilancia y as para sus estudiosos, es importante que uno de los tres factores dejen de
existir de modo a que el delincuente cambie su comportamiento delictivo y no cometa el
delito.

2. Derivaciones actuales de la escuela clsica

2.1 Teora de la eleccin racional

Considerar la teora de la eleccin racional como siendo consecuencia de los
planteamientos de la Escuela Clsica, es debido a lo hecho de que los idelogos de esta
teora juzgan que para practicar un delito el delincuente hace un clculo entre las
ventajas8 (el placer) que pueda obtener por ejemplo: dinero, sexo, aventura y los
peligros (el dolor) que por ventura pueda tener con su conducta, lo que hace en
trminos de informacin y tiempo disponible as como tambin lo hace cuanto a la
decisin de empezar o poner fin a la carrera criminal. Cuando "el delincuente identifica
en una situacin indicios de una buena oportunidad criminal es cuando se dan las
condiciones para que el mismo decida cometer un delito"9.
As, los planteamientos de la teora de la eleccin racional sufren influencia de la
Escuela Clsica por los conceptos de placer y dolor, y de esta manera, la conducta
delictiva es resultado de una decisin racional, siendo los delitos patrimoniales, en la
idea de algunos, el delito a que ms se aplica esta teora10.
Los creadores de esta teora fueron James Q. Wilson11 y Richard J. Herrnstein difundida
en la obra "Crimen and Human Nature" y juzgan que el delito es fruto de una decisin
econmica. "El presupuesto principal de esta teora econmica no afirma que las
personas no cometan errores [en sus clculos de costes y beneficios] sino ms bien que
actan de acuerdo con su mejor interpretacin acerca de sus posibilidades presentes y
futuras y en base a los recursos de que disponen"12.
Las ventajas por ventura obtenidas con la conducta puede ser de naturaleza econmica
o psicolgica.

2.2 Teora de las actividades rutinarias

Lawrence E. Cohen y Marcus Felson13 han creado entre los aos de 1979-81 la Teora de
las actividades rutinarias tambin llamada de teora de la oportunidad, para esta teora
los cambios de la vida moderna, el desarrollo econmico, el trabajo de la mujer fuera de
casa, lo facto de que las personas pasan ms tiempo en compaa de extraos que en las
suyas propias casas son factores que han dado causa a un aumento de la delincuencia.
As como la teora de la eleccin racional tambin es derivada de la escuela clsica en
virtud de los clculos entre costes e beneficios que hace el delincuente por ocasin de la
prctica del delito14.
Segn esta teora, para que el crimen ocurra es necesario la convergencia de tres
factores: un delincuente potencial, un objetivo atractivo que tambin puede ser una
victima apropiada y por ltimo la ausencia de control sea de naturaleza formal o
informal y as que los tres elementos confluyen crease el ambiente propio para que
ocurra el crimen sin que para esto importen las condiciones del entorno social, como la
ocurrencia de se hay ms o menos desempleo, pobreza15.
Para FELSON y CLARKE son cuatro los elementos que hacen un objeto tener especial
atraccin para el delincuente, que define con la palabra VIVA: V= valor; I= inercia; V=
visibilidad; A= acceso. Tal sea, el valor del bien, tanto puede ser el elevado valor
econmico, como puede ser un objeto importante para el grupo social del delincuente,
joyas o un moderno telfono mvil, por ejemplo; Inercia es el peso que tiene lo mismo,
y que los hacen ms fciles de transportar; La visibilidad dice respecto a que las
personas demuestren en las calles o en los hogares lo que tienen de valor, sea contar
dinero en publico, sea dejar en la basura las cajas de los electrodomsticos que han
comprado; mientras que acceso es la facilidad que tiene el delincuente para ponerse en
contacto con el objeto, sea la ausencia de vigilancia o una puerta abierta entre otros16.
Seguro que los cambios en las actividades rutinarias hacen surgir nuevos delitos, bien
como la vida moderna con la evolucin tecnolgica ha creado situaciones que hacen ms
fcil la practica delictiva para aquellos motivados. Para los partidarios de la teora del
controle situacional lo que tenemos que hacer para evitar el delito es quitar uno de los
elementos que concurren para el crimen colocando los bienes bajo control.
Por supuesto que hay importantes estudios contra las estrategias del control situacional
del delito, sea por juzgar que algunos de los procedimientos invaden la privacidad y
intimidad incluso de aquellos que no delinquen, como otros que juzgan que, en verdad,
el autor del delito cuando se cree bajo vigilancia o cambia al su modus operandi
adecundose a la situacin o entonces se desplaza a otro sitio.

3. La prevencin situacional como forma de control del delito

3.1 Qu es la prevencin situacional del delito

La rutina diaria crea oportunidades para que sean cometidos delitos y en as siendo,
tenemos que hacer ms difcil para que el delincuente tenga xito.
La prevencin situacional surgi por vuelta del ao de 1976 en la unidad del Home
Office britnico cuando Ronald Clarke era su director y este departamento de
investigaciones, hizo un estudio sobre suicidios y descubri que con el cambio ocurrido
con el gas para uso domestico en Gran Bretaa17 bajaran sencillamente los ndices de
suicidio delante de lo que pens Ronald Clarke que "si esto poda ser cierto de una
decisin tan seria como suicidio, poda ser tambin verdad en el caso del delito"18. Al
mismo tiempo, en los Estados Unidos Ray Jeffery desarrollaba estudios sobre la
"prevencin criminal a travs de la modificacin del ambiente fsico"19 las conclusiones
a que ambos han llegado al final, ha quedado plasmado en la teora de la prevencin
situacional del delito.
Para la prevencin situacional del delito importa ms el control informal que el control
formal como forma de prevenir al delito, para GARRIDO, STANGELAND y REDONDO "el
control informal es mucho ms activo y eficaz contra la delincuencia que el formal"20 y
al final concluyen que como forma de prevenir al delito pueden ser tiles tanto desde
los "sencillos consejos para eliminar determinados objetivos fciles para el delito, hasta
ambiciosos programas preventivos de amplio espectro"21 y en as siendo, las teoras del
control tienen uno papel importante para la prevencin situacional del delito, que juzga
que el control informal que hacen los vecinos, la familia, los empleados, que el modo de
vida o de vivienda, que la arquitectura del barrio pueden tornar ms difciles la prctica
delictiva al paso que impide la confluencia de los tres factores necesarios para la
practica del crimen: El delincuente motivado, el objetivo atractivo y por fin la ausencia
del control.
Tenemos que considerar que la modernidad de la vida actual, con los cambios de "la
sociedad de riesgo" no es ms posible vivir, sea en una gran metrpolis sea en un
pequeo pueblo, sin que se est de alguna manera, bajo la influencia de artefactos de
prevencin situacional del delito o, incluso, haciendo uso de ellos, la alarma electrnica
del coche, la tarjeta del autobs, las contraseas de los ordenadores, de los bancos y de
los telfonos mviles hacen parte de nuestra vida cotidiana muchas veces sin que
tomemos conciencia de que hacen parte de estrategias de control del delito.

3.2 Como prevenir el delito por medio de la prevencin situacional

Para prevenir al delito por medio de la prevencin situacional es importante romper con
la cadena que hace con que el delincuente motivado, encuentre la victima perfecta y lo
objeto deseado sin vigilancia, esto TORRENTE resume en tres principios: "incrementar el
esfuerzo necesario para cometer un delito, minimizar las recompensas del delito y
aumentar las probabilidades de ser detectado"22 en la prctica significa que para
prevenir delitos tenemos que hacer ms difcil el xito de la conducta del delincuente,
modificando el ambiente para hacer su prctica ms difcil y arriesgada al mismo tiempo
en que reduce el xito de la conducta delictiva23.
MEDINA ARIZA considera que los delincuentes buscan objetivos que no demanden un
esfuerzo demasiado elevado y que dificultar el acceso al objeto, ya es una manera
eficaz de reducir el delito, y as pensando ha resumido en cuatro las medidas que tienen
por fin reducir la delincuencia por medio de la prevencin situacional: la primera el la
llama de "incrementar el esfuerzo percibido" y para que esto tenga xito es necesario lo
"endurecimiento de los objetivos" y esto se hace por ejemplo con bloqueos de
automviles, barreras fsicas, candados; "el control de accesos" implica en "la
delimitacin de un espacio fsico (oficinas, fabricas, residencias) a travs de
establecimiento de barreras como vallas, puertas o recepcionistas" cita como ejemplo
moderno del control de acceso, las contraseas para acceder a cuentas privadas en
servidores informticos o en las cuentas bancarias; "La desviacin de transgresores" es
la tcnica de reducir "la convergencia en espacio y tiempo de delincuentes motivados" y
a esto, citando a Clarke dice que es cerrar determinadas calles, retirar los "bancos en
que se pueden sentar vagabundos molestos" imponer una hora para cierro de los bares y
al final cita como forma de prevencin, y la ltima medida de este grupo "el control de
facilitadores" al que llama a los elementos que hacen ms fcil la comisin de delitos a
ejemplo de la disponibilidad de armas de fuego24.
Como segunda tcnica habla en medidas que "incrementen el riesgo percibido" y agrega
conductas que tengan por objetivo principal aumentar el riesgo de que el delincuente
sea sorprendido o identificado, de eso hacen parte "el examen de entradas y salida"
similar a los controles de acceso o salida25; La vigilancia formal a travs de guardas de
seguridad privada o la polica y aparatos electrnicos a ejemplo de cmaras de circuito
cerrado de televisin; La vigilancia por empleados, informal es aquella ejercida por
medio de empleados y por ltimo, favorecer la vigilancia natural que es la vigilancia que
hacen los vecinos, como tambin a que hacen los peatones que circulan por la rea.
Como tercera manera hace referencia "a la reduccin de la ganancia o recompensa por
el delito practicado" lo que puede hacer con lo que se llama de "desplazamiento del
objetivo", y eso se hace con el uso de dinero electrnico, retirada de la cartula de los
toca CDs de los vehculos; La "Identificacin de propiedad", en los automviles es marcar
el numero del chasis tambin en los cristales; "Reduccin de la tentacin" a ejemplo cita
las guas telefnicas sin especificacin del genero de la persona como forma de impedir
llamadas obscenas; "Eliminacin de los beneficios" por ejemplo, etiquetas de tintas que
se utilizan en ropas muy caras y que caso non sean liberadas en la tienda sueltan una
tinta que inutilizan las mismas y las contraseas en aparatos electrnicos; como la
cuarta y ultima manera de disminuir o impedir la delincuencia, habla l en "incrementar
los sentimientos de vergenza" que es el "fortalecimiento de la condena moral o
estimulacin de la conciencia" y eso se hace por medio de campaas institucionales que
recuerde a las personas que algunas conductas son prohibidas por ejemplo: trafico de
animales silvestres, pedofilia, la regulacin del uso del telfono por los empleados son
algunos ejemplos; "control de desinhibidores" es la elevacin de la edad legal para
consumo del alcohol, as como tambin lo es prohibir la propaganda racista; Y al final,
"los procedimientos que facilitan la conformidad " que es establecer procedimientos que
ayudan a los ciudadanos a actuar moralmente, ejemplo menciona a los urinarios
mviles26.
TORRENTE27 y MEDINA ARIZA28 informan que la base de las sus propuestas fue la obra
de Ronald Clarke: Situational Crimen Prevention: Successful Case Estudies (Albany, NY,
Harrow and Heston, 1992).
En verdad, el crimen puede ser reducido o prevenido cuando se reduce las
oportunidades para que l ocurra. Las tcticas de educar a los nios para que se
mantengan lejos de extraos, los cuidados diarios con los coches y casas, guardar el
dinero en un banco o en una caja de seguridad, usar "el dinero electrnico", las tarjetas
de crdito, tener contraseas difciles de que las descubran, cuidar con los vecinos y los
sitios donde vamos, mirar siempre las personas que hay alrededor, no salir a la calle muy
bien arreglada con joyas muy caras e vistosas, son algunas de las conductas que
cualquiera puede tener e as prevenir un poco la posibilidad de transformarse - en un
objetivo ideal o en la vctima ideal para el delincuente -, de sufrir un atraco, un robo de
coche o otro delito cualquier. El control informal que hacen los vecinos, el control por
grupos voluntarios, por la seguridad privada o el control formal a travs de policas ms
preventivas que reactivas son ayudas de igual manera muy importantes.
Pero, solamente lo que ha dicho arriba no es lo bastante, hay que tener una poltica
publica organizada con fin de prevenir a la delincuencia. La prevencin situacional no es
la nica manera viable para esto, mientras sea una de las maneras que, agregadas a
otras, pueden ayudar a disminuir las ocurrencias de crmenes29.
Disminuir la delincuencia es posible tambin con un mejor control del ambiente a travs
de la arquitectura desarrollada con proyectos ambientales que favorezcan la prevencin
de delitos30.
Cambiar el crimen a travs del diseo del medio ambiente es un movimiento que intenta
influir en el ambiente urbano para disminuir el crimen o el miedo a l "sin necesidad de
recurrir a la fortificacin de edificios con el consecuente deterioro de la vida urbana"...
"no se trata solamente de la vigilancia del cumplimiento de la ley y del castigo y no se
trata solo de guardias armados y observacin del Gran Hermano, sino de la
"restauracin" del control social informal y de una forma de ayudar a los ciudadanos
corrientes a "recuperar" el control y a responsabilizarse por su ambiente inmediato"31.
Estas formas, juntas a la prevencin situacional han cambiado el paradigma en la
manera de pensar y en la manera de tratar el crimen con las teoras del control y, por
supuesto, que hay expertos a favor y en contra como habemos de demostrar a seguir.
No se puede olvidar de lo que habla la teora subcultural de que la desigualdad social es
una de las causas de la delincuencia "las sociedades ms desiguales, no las ms pobres,
son las ms crimingenas. El delito es una forma de reaccin frente a la injusticia y la
marginacin poltica y econmica"32 esto puede explicar en parte lo que transforma
ciertos domicilios, personas y bienes de consumo en los objetos perfectos para el delito,
segn la teora del control.

3.3 La importancia de la prevencin situacional en los delitos contra el patrimonio

Robo y hurto tienen en Brasil33 y en Espaa34 la misma tipificacin. Para algunos de los
crticos de la prevencin situacional del delito esta teora es ms eficaz contra la
prctica de los delitos contra la propiedad (robos, hurtos p.ej.) no teniendo, muchas
veces aplicacin de prevencin contra los dems delitos.
En el ao de 2002 el departamento de Street Crime Initiative ha hecho una pesquisa que
tenia por fin saber el motivo de que mientras los ndices de crimen bajasen, las de
robos habian crecido casi dos veces ms entre los aos de 1997/8 y 2001/2. Los estudios
fueron hechos en England y Wales envolviendo 10 fuerzas policiales35. En el ao de
2003 John Burrows, Helen Poole, Tim Read y Sarah Webb han estudiado los datos de esta
pesquisa de la cual result un paper nombrado "Tackling personal roberry: lessons learnt
from the police and community partnerships" donde han concluido que dentre muchas
otras actividades era importante conocer las reas que eran ms propias para el robo,
una vez que los robos ocurren hasta 200 metros de estes lugares, que en general son las
escuelas, cerca de hospitales, discotecas, dentro de los transportes pblicos o cerca de
las paradas y estaciones del metro, cerca de cajeros electrnicos; Identificar las
vctimas perfectas que en algunos casos eran los nios y los jvenes en edad escolar
debido a su mayor sociabilidad y rutina pobre en cuidados; Una mayor visibilidad
policial importa para reducir ciertos tipos de crimen; prevenir con las personas de
grupos de alto riesgo, identificndolas y sacando digitales de culpables anteriores,
incluso el DNA36.
En la tabla 2.2 del paper de John Burrows y los dems, es posible encontrar diversas
tcnicas de prevencin situacional contra robo que son adoptadas por la polica
anglosajona y que non se restringen al uso intenso de vdeo vigilancia, (no es posible
olvidar del masivo uso que hace Inglaterra, en especial en la ciudad de Londres de los
equipos de video vigilancia37 en el metro, autobs y calles), seguridad privada,
educacin de vctimas y delincuentes, cerrar calles y remover rboles, como tambin,
tienen proyectos de inclusin social y ocio para los jvenes38. Como es posible
constatar, el modelo ingles que aade tcnicas de prevencin situacional con otros
modelos de prevencin, incluso las de base social, una vez que es imposible dejar de
fuera un proyecto de inclusin social como forma de prevenir la delincuencia an que
con todas las teoras que dicen que las causas del delitos no sean siempre de origen
social.


3.4 La prevencin situacional en Brasil

Dados de la Secretaria Nacional de Seguridad Pblica del Ministerio de la Justicia en
Brasil informan que es la Capital Federal (Brasilia) sitio con mayor registros de
ocurrencia de robos con un ndice de 1107,3 robos por 100.000 habitantes39 Brasilia es
una ciudad moderna, planeada por el arquitecto Oscar Niemayer, que tiene avenidas y
calles muy largas y amplias, sendo compartida por sectores residenciales, comerciales,
administrativos, de cultura y, esta arquitectura, segundo algunos, favorece a la prctica
de delitos, por la facilidad que ofrece para que los delincuentes escapen por las calles y
avenidas que permiten huir de manera rpida, como tambin por ser prejudicial a los
conocimientos entre los vecinos por la estructura de la arquitectura que en bloques
desfavorece al control informal40.
En la provincia del Maranho, en el ao de 2003 fueron creados proyectos de polica
comunitaria en las ciudades de Imperatriz, Caxias y Timon y informan el organismo que
ha tenido una disminucin de la delincuencia sin, que mientras tanto, informen los
dados para tal informe, es posible comprobar que la prevencin al desarrollada es ms
de carcter ostensivo y reactivo una vez que ms de 50% del capital de inversiones
fueron utilizados en la construccin y recuperacin de unidades policiales41. Podemos
mirar que hay hasta ahora un esfuerzo an muy tmido para implantar proyectos
preventivos de delincuencia. .
De la lectura del Proyecto Brasileo para la Seguridad Pblica formulado por el actual
gobierno, no es posible creer que tenga el mismo alguna idea de lo que sea prevenir la
delincuencia, con propuestas responsables, sin que importe a que teora est vinculada y
con objetivos determinados para que sean alcanzados. El proyecto tiene solamente
cuatro propuestas y que consisten bsicamente en: 1.iluminar reas problemticas
aprovechndolas para la practica de actividades de ocio; 2. desarrollar actividades
ldicas, esportivas y culturales; 3. urbanizar reas como forma de reducir lo
aislamiento; 4. y por ltimo, implementar, a lo que se llama de poltica integrada,
acciones que tengan por objetivo la casa, trabajo y escuela (?)42. Tal proyecto no
demuestra haber sido elaborado por criminlogos, o personas que conozcan lo que es
prevencin de delitos, no tiene metas o plazo para que los objetivos sean alcanzados.

3.5 La exclusin de espacios pblicos o semipblicos como forma de prevencin
situacional

Tiene un gobierno el derecho de restringir el acceso del ciudadano a las reas pblicas?
Para contestar a esa pregunta, es valida la afirmativa de FERRAJOLI al decir que
mientras la prevencin especial atingir solamente a la libertad de posibles transgresores,
la prevencin policial - en este caso la situacional - atinge a la libertad de todos una vez
que la primera acta ex post mientras que la segunda, la policial, acta ex ante,
bastando para esto la sospecha del peligro de futuros delitos lo que puede venir
indeterminado o determinado normativamente43.
Los adeptos de la teora de la prevencin situacional non las juzgan proclive a
estigmatizar o seleccionar personas, una vez que sus reglas se aplican a todos
indistintamente, lo que es verdad en parte44, una vez que las videocmaras, los
escneres electrnicos, las seas y contraseas, los aparatos de Rayos X en los puertos y
aeropuertos, las puertas electrnicas de las oficinas bancarias en Brasil, las etiquetas
electrnicas e magnticas, las videocmaras en las seales del transito45 atingen a
todas las personas cuanto utilicen los espacios o los bienes que estn bajo su proteccin.
Pero hay casos donde personas tienen el acceso restringido, prohibido o pasan a ser
monitoreados ms de cerca, debido a la ropa que usan, por tener los pelos cortos a la
moda de los skin heads solamente para citar a unos pocos ejemplos..
Los Estados Unidos de la Amrica, por ejemplo, despus del atentado terrorista de 11 de
septiembre de 2001 ha pasado a hacer uso de varias tcnicas o maneras de controlar el
ingreso de determinadas personas o clase de personas en lo suyo territorio nacional y
esto, a lo contrario de lo que fue dijo arriba, tiene agregado una alta carga de
preconcepto y estigmatizacin por destinarse no a todas las personas que los visitan mas
solamente a algunas de ellas, en especial a los rabes o aquellos que con elles se
parezcan. El ingreso de persona en muchos pases es restringido con la exigencia cada
vez ms rigurosa para que sean concedidos los visados, para esto desean saber por
ejemplo, se la persona puede mantenerse, se tiene trabajo en el pas de origen, se tiene
direccin y muchas veces, mientras tanto con todas las cosas perfectas y las exigencias
satisfechas el visado no lo es concedido sin que se les de alguna justificativa.
Es la delincuencia pre-delictual, la delincuencia por la peligrosidad social y de autor o
en algunos caso del presunto autor, sean elles inmigrantes en busca de una nueva vida, o
a posibles terroristas, lo que legitima las conductas que tienen algunos pases46. No nos
olvidemos de que en la base militar de Guantanamo hay innumeras personas encarcelas
sin que al menos tengan alguna culpa formada. Algunos de los que al se encuentran
solamente lo son por la fobia americana al terrorismo y por ser consideradas presuntos
posibles autores de delitos contra la seguridad Norte Americana.
VON HIRSCH y SHEARING non creen que sea correcto impedir o restringir el acceso de
persona a reas publicas apenas pelo juzgamiento anticipado de que pueden representar
un peligro una vez que tal conducta implica en reduccin indebida del movimiento y
acceso a reas publicas, lo que es garantizado por la Constitucin y que las personas a
quien no se permite el acceso no tienen oportunidad de demostrar que pueden
comportarse de acuerdo con las normas y que, por tanto, no representan peligro47.

4. Crticas a la teora de la prevencin situacional

La teora de la prevencin situacional tambin tiene sus crticos y de los ms insignes,
como MUOZ CONDE y FERRAJOLI.
Para MUOZ CONDE la prevencin situacional es apenas una forma elementar de
prevenir a la delincuencia y donde el Estado transfiere al ciudadano responsabilidades
que son suyas. Juzga l, inadmisible como forma de prevencin de la delincuencia, que
sea recomendable a las personas que no transporten dinero, que cierren bien las portas
de las casas, que pongan alarmas en los coches y casas "y que asuma las consecuencias
que inevitablemente se producirn si no adopta este tipo de precauciones
situacionales"48.
Juzga tambin que el lmite de garantas de los derechos fundamentales es muy bajo y
que la falta de prevencin eficaz desarrollada por los organismos oficiales lleva a tener
como consecuencia una sociedad de convivencia non harmnica y libremente
organizada49.
Para FERRAJOLI la prevencin situacional hace parte de lo que se llama sistema de
"control estatal-disciplinar", lo que seria una alternativa al Derecho penal donde el
Estado como forma de prevenir a la delincuencia hace uso de medios de control total del
ciudadano, lo que consiste en "un peligro futuro" con uso de control informtico,
audiovisual y de fichamiento generalizado50, llama a esto de "panptico social mucho
ms minucioso y penetrante que aquel carcelario concebido por Bentham y que es
idneo no apenas a desarrollar funciones de prevencin de delitos, mas tambin de
gobierno poltico de la sociedad"51 FERRAJOLI habla tambin del "sistema del control
social-disciplinar" con rgidas reglas de auto reglamentacin y persecuciones a ideas, a la
moral, ostracismo y demonizaciones publicas52.
Inolvidable los peligros que hay para todos los ciudadanos con el sistema de prevencin
de la delincuencia por medio de prevencin situacional. El ciudadano hoy es
transparente no solamente para los rganos de control oficial como tambin para los
informales, como sean, los porteros de los edificios donde viven y trabajan, las escuelas,
las compaas telefnicas, hoy no hay sector de la vida que no quede bajo alguna forma
de control y esto sin que antes se demuestre que representa alguno peligro. En verdad
hoy es casi imposible hablar en derecho a la privacidad o intimidad cuando estamos
cercados por instrumentos de prevencin, sea de la criminalidad sea prevencin de
naturaleza poltica. Frecuente es las violaciones a la privacidad de las comunicaciones, a
cada da es ms fcil poner bajo escucha las comunicaciones por telfono de cualquiera
con la justificativa de que tal control se destina a investigar la ocurrencia de delitos.
Para LARRAURI PIJOAN y CID MOLIN algunas de las medidas de prevencin situacional
tienen en verdad carcter de penas con fines de incapacitar al delincuente y como
ejemplo de estas habla de la retirada del carnet de conducir para el culpable de
conducir bajo influencia de alcohol, as como el confisco del coche y tambin juzga
incapacitantes a los aparatos "que bloquean el arranque del coche cuando detecta la
presencia del alcohol"53 en el conductor.
Una otra crtica que sufre esta teora, es que en vez de reducir el delito, la prevencin
situacional hace con que el mismo se desplace a otra zona, que el delincuente cambie
los objetos del delito o cambie para una otra forma delictiva menos grave, lo que es
conocido como desplazamiento benigno, lo que puede ser p. ej el cambio de armas de
fuego ahora bajo inmenso control por armas blanca, que es menos letal y requiere ms
fuerza y agilidad del delincuente para que las utilice54.
TORRENTE juzga que estos desplazamientos pueden ser de naturaleza temporal, que es
cuando "los delitos se cometen en diferentes momentos o se aplazan temporalmente";
espaciales cuando hay cambio de barrio p. ej.; tcticos cuando cambian los mtodos de
practicar el delito; o funcionales cuando cambia una forma delictiva por otra55, FELSON
y CLARKE agregan a estos, el concepto de desplazamiento del objetivo, que es cuando el
objetivo del crimen cambia para otro56.
Con respecto al desplazamiento es importante descubrir en cuales condiciones el ocurre:
"a) cuando los actores motivacionales que influyen al delincuente son muy fuertes, b)
cuando existen muchos objetivos alternativos que son disponibles o son percibidos como
tales, c) cuando quienes disean los programas de prevencin no consideran en sus
planes de intervencin las formas ms evidentes de desplazamiento y disean
contramedidas para atajarlas, y d) cuando existen objetivos vulnerables cerca de los
objetivos que se esta protegiendo"57. La edad del delincuente tambin influye en el
desplazamiento, una vez que segn cree MEDINA ARIZA, el delincuente joven no se
desplaza para una localidad muy distante de la habitual o para la prctica de delitos con
un mayor grado de sofisticacin. La familiaridad del delincuente con el ambiente del
delito tambin es importante una vez que a elles les gustan "trabajar" en las zonas
conocidas que cambiar para otras desconocidas58.
Las criticas sobre el desplazamiento no tienen la misma importancia que aquellas que
hablan de las garantas del ciudadano frente a un Estado cada vez ms invasor y
controlador pero, importa considerar la importancia que ha tenido hasta ahora algunas
de las muchas tcnicas de prevencin situacional en el control del delito, lo que
concede a esta teora una importancia que no se puede rechazar, con la reduccin de
oportunidades a que ocurran delitos y, es bueno que se recuerde tambin que a cada da
crece el abanico de crmenes que pueden ser prevenidos con el uso de ellas.
Uno estudio hecho por el Ministerio de Justicia Holands ha comprobado que de los 55
programas de prevencin situacional que ha examinando y mientras tenga comprobado
que el desplazamiento es una realidad, concluy que de ellos, en 33 de los 55 casos
fueron encontradas evidencias de desplazamiento pero muy limitada y nunca completas
y que en 22 de los 55 casos estudiados no fueron encontradas ninguna evidencia de
desplazamiento59. Este estudio, en verdad demuestra que la tcnica de prevencin de
delitos es valida y que puede ser usada como modelo sola o agregada a otras y con
estricta observancia de las garantas.

5. Conclusin

Buscar formas de prevenir y de tratar a la delincuencia son desafos para los que
estudian el Derecho penal. Hacer compatible algunas de las prcticas preventivas con los
derechos y garantas as veces puede parecer inviable y los cientificos no pueden decir de
modo irresponsable que "los fines justifican a los medios", por el contrario, tienen que
buscar maneras de compatibilizar las dos cosas.
Para la prevencin situacional del delito algunas de las sus formulas pueden, a principio,
hacer parecer que violan derechos y garantas y siendo as, los controles que se hacen
por videocmaras, con los cierres de calles y sitios pblicos o semipblicos suelen
generar innumerables polmicas acerca de la legalidad de estos mtodos o de lo que
hacer p. ej, con las pruebas por ventura obtenidas con el uso de estos mtodos.
Por otro lado, tenemos la conciencia de que en una sociedad estructurada con la visin
contractualista, donde el hombre busca justicia y paz para todos y de esta manera, hace
concesiones mutuas, abriendo manos de derechos en nombre de una paz duradera,
seguro es que tenemos que ceder un poco de nuestra privacidad, o incluso intimidad, en
beneficio del colectivo.
En la actual moderna sociedad no hay un solo momento que las personas no queden bajo
una forma de control o haciendo control y esto, independientemente de clase social, hay
formulas que se encuentran ampliamente diseminadas por todos los aspectos de la vida y
que las utilizamos sin que percibamos. La prevencin situacional es hoy una realidad y la
cual es imposible desconocer o ignorar.
Mientras tanto, muchos de los gobiernos no tienen cuidado en el momento de elaborar a
los sus proyectos de seguridad publica, en especial a la prevencin de delincuencia con
medidas de naturaleza situacional. Hoy, muchos gobiernos intentan prevenir a la
delincuencia apenas con leyes cada vez mas rgidas y penas que buscan inocuizar el
infractor, o sea, con medidas que se quedan en la contrarios de cualquier teora que
tenga por fin prevenir el delito. La prevencin situacional no tiene su crculo cerrado
con el proyecto y la puesta en prctica de sus mtodos, estos tienen que tener intenso y
efectivo acompaamiento para saber lo que ocurre despus y cuales han sido los efectos
de las medidas adoptadas.
MEDINA ARIZA cree que la prevencin situacional debera ser una asignatura obligatoria
en los Institutos de Criminologa y en las Academias de Polica, muchas policas
desconocen lo que para l es hoy el modelo de prevencin de mayor alcance en los
ltimos aos60 y que mientras tanto tenga una gran eficacia, ni siempre carece de
grandes inversiones financieras, muchas de las sus tcnicas utilizase de recursos ya
existentes y que por falta de proyecto y modelo adecuado no suelen dar el resultado
ideal y necesario.
Para concluir, es importante las palabras de MUOZ CONDE que juzga que "la violencia
es, desde luego un problema social, pero tambin un problema semntico, porque solo a
partir de un determinado contexto social, poltico o econmico pueda ser valorada,
explicada o defendida. No hay, pues, un concepto de violencia esttico o ahistrico, que
pueda darse al margen del contexto social en el que surge"61 y de ah es posible decir
que prevenir la delincuencia exige mucho mas que solamente hacer uso del Derecho
penal como instrumento de control formal, prevenir la delincuencia exige hacer uso
integrado de proyectos sociales, culturales, econmicos que de manera responsable
busquen motivar las personas a una convivencia, respetable y harmoniosa, donde sean
respetados los derechos y garantas del ciudadano, mientras delincuente.


BIBLIOGRAFA

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Notas
*La autora es Fiscal en So Luis, Maranho- Brasil. Doctorande em Problemas Actuales
Del Derecho penal y de la Criminologa en la Universidad Pablo de Olavide, Sevilla-
Espanha, themis@pgj.ma.gov.br.
1 GARRIDO, Vicente, STANGELAND, Per y REDONDO, Santiago. Principios de criminologa,
Valencia: 2a.ed, Tirant lo Blanch, 2001, Principios de criminologa p. 46.
2 CID MOLIN, Jos y LARRAURI PIJOAN, Elena. Teoras Criminolgicas explicacin y
prevencin de la delincuencia. Barcelona: ed. Bosch, 2001, 37.
3 CID MOLIN y LARRAURI PIJOAN. Teoras Criminolgicas..., pp 33-43, vase tambin a
GARRIDO, STANGELAND y REDONDO, Santiago. Principios de criminologa. pp. 172-181.
4 CID MOLIN y LARRAURI PIJOAN. Teoras Criminolgicas... pp. 60-1.
5 ENRICO FERRI apud CID MOLIN y LARRAURI PIJOAN. Teorias criminolgicas... p. 61.
6 CID MOLIN y LARRAURI PIJOAN. Teorias criminolgicas... p.62.
7 GARRIDO, STANGELAND y REDONDO Principios de ...p. 180 donde demuestran que
desde aqu surgen los postulados clsicos de prevencin general y prevencin especial
con fines de ayudar aquelle que non ha delinquido que non lo haga as como al que
delinquiu que no repita la accin.
8 Para MUOZ CONDE, Francisco. Derecho penal y control social, Jerez: ed. Fundacin
Universitaria de Jerez, 1985, p. 22, "frente al principio del placer, que impulsa a la
persona a satisfacer por encima de todos sus instintos, existe el principio de la realidad,
representado por las normas que los dems imponen".
9 MEDINA ARIZA, Juan J. "El control social del delito a travs de la prevencin
situacional". Revista de Derecho Penal y Criminologa, n. 2, julio 1998, 2, poca. p. 286.
10 CID MOLIN y LARRAURI PIJOAN. Teorias criminolgicas... p. 44 -7.
11 Lo mismo de la conocida teora de las Ventanas Rotas (Broken Windows).
12SULLIVAN apud GARRIDO; STANGELAN y REDONDO. Principios de criminologa. p. 185.
13 FELSON, Marcus y CLARKE, Ronald V. "Opportunity makes the thief. Practical theory
for crime prevention". Police Research Series, paper 98. ed. Barry Webb. Home Office.
Research, Development and Statistics Directorate, 1998, 36 p
www.homeoffice.gov.uk/rds. Uno de los creadores de esta teora, juzga que la palabra
teora es por dems grandiosa para definir lo que plantea, y que es ms una
aproximacin a una teora que en verdad una teora que explique y justifique el crimen,
p. 4.
14 CID MOLIN y LARRAURI PIJOAN. Teorias criminolgicas... p. 47.
15 MEDINA ARIZA en "El control social..." p. 285 relata que los cambios sociales y
tecnolgicos influyen en el aumento en las tajas de "delitos patrimoniales que ocurren
en sociedades que atraviesan un momento de bienestar econmico".
16 FELSON y CLARKE. "Opportunity makes the..." p. 5.
17 FELSON y CLARKE. "Opportunity makes the..." p. 13. El gas contena monxido de
carbn altamente txico y era la segunda mayor forma de preferencia de los suicidas
para quitar la vida, fue cambiado por gas natural. Los estudios han descubierto que para
que ocurra el suicidio, el suicida tendra que estar muy motivado y la muerte non
pondra estar agregada al dolor, sufrimiento y desfiguracin, lo que ocurre en el suicidio
con empleo de armas o venenos que, adems, pueden non resultar fatal. Lo estudio ha
demostrado que entre los aos de 1968 y 1975 las tajas han bajado de 5.298 para 3.693 y
lo ms importante fue la descubierta de que las personas non ha buscado otra forma
para suicidarse y, en verdad, han dejado de suicidarse.
18 MEDINA ARIZA. "El control del delito..."p. 289.
19 MEDINA ARIZA. "El control del delito..."p. 290.
20 GARRIDO, STANGELAN y REDONDO. Princpios de criminologa, p.72.
21 GARRIDO, STANGELAN y REDONDO. Princpios de criminologa, p. 73.
22 TORRENTE, Diego. Desviacin y delito. Madrid: Alianza Editorial, 2001. p. 225.
23 Ejemplo prctico es poner cristales en las tiendas de gasolineras de manera que las
personas de fuera puedan mirar los que se quedan dentro, telfonos pblicos con
tarjetas sin monedas y otros.
24MEDINA ARIZA. "El control social ..." p. 292 (cursivas en el original). Para el autor esta
no solamente es una manera de prevenir la delincuencia como tambin es una manera
de prevenir el miedo al delito p. 291. En Brasil la Ley 10.826 de 22.12.2003 ha tornado
el crimen de tener, portar, adquirir, mantener en depsito arma de fuego, no pasible de
obtener fianza y con pena de 2 a 4 aos. En Espaa las penas varan desde uno ao hasta
tres aos, artculos 563 e 564 del CP.
25 Todos conocemos los escneres de equipaje y los alarmas electrnicos que hay en las
tiendas de ropas.
26 MEDINA ARIZA "El control social..." pp. 292-5, cursivas en el original. Importante
tambin en MEDINA ARIZA p. 293 es la llamada de atencin que l hace para que non
sean confundidas las acciones para cumplimiento de la ley con la persecucin a
"infracciones sobre calidad de vida" (mendicancia, prostituicin, drogaditos) que fue en
verdad lo que ocurri en la ciudad de Nueva York bajo el nombre periodstico de
"tolerancia cero", en Alemania con la Ley de Los Extraos a la comunidad y en Espaa
con la Ley de Vagos y Maleantes de 1933 y ahora con el nuevo Derecho penal del autor.
Recomendase leer MUOZ CONDE, Francisco. Edmundo Mezger y el Derecho Penal de su
Tiempo y el artculo de lo mismo nombrado "El proyecto nacionalsocialista sobre el
tratamiento de los "extraos a la comunidad"". En Brasil el Decreto-ley 3.688 de
03.10.1941 (Ley de las contravenciones penales) en vigor hasta ahora, en sus artculos
59 y 60 pune con pena de prisin simples de 15 das a 3 meses la vadiagen y mendicancia
( a los vagos y mendigos).
27 TORRENTE, Diego. Desviacin y delito. p. 226.
28 MEDINA ARIZA "El control social..." pp. 282 nota 2.
29 FELSON y CLARKE. "Opportunity makes the..." p. 23.
30 En la ciudad de So Paulo, Brasil, un estudio que fue hecho por el Laboratorio de
Habitacin e Asentamientos Urbanos -LabHab- de la Facultad de Arquitectura y
Urbanismo de la USP en los tres barrios ms violentos, ha demostrado la relacin directa
entre un sistema viario precario y el crimen organizado. El estudio ha detectado que
mientras la violencia generalizada los homicidios concentranse en reas donde no hay
iluminacin y es baja la circulacin de peatones. Como forma de ayudar a resolver el
problema, fue sugerido el surgimiento de pequeos centros de comercio, mejorar las
habitaciones de las personas, poniendo agua potable, saneamiento, colectando la basura
y un planeamiento urbano para las calles del barrio. Tal estudio demuestra la relacin
entre el delito y el espacio fsico, como una mejor arquitectura urbana, aliada a un
desarrollo puede ayudar a prevenir delitos. Jornal Follha de So Paulo, p. C 1 So Paulo,
11 de enero de 2004. Esto es en verdad "prevencin criminal a travs de la modificacin
del ambiente fsico" teora desarrollada en EUA por Ray Jeffery, vase en MEDINA ARIZA
en la obra citada p. 290.
31 COHEN, Stanley. Visiones de Control Social. Delitos, Castigos y Clasificaciones.
Traduccin Elena Larrauri. Barcelona: ed. PPU, 1988, p. 314.
32 TORRENTE. Desviacin y delito. p. 234.
33 Artculos 157 y 155 del Cdigo Penal Brasileo.
34 Artculo 237 y 234 del Cdigo Penal Espaol.
35 BURROWS, John et.al. "Tackling personal roberry: lessons learnt from the police and
community partnerships". www.homeoffice.gov.uk/rds/pdfs2/rdso/pdf003 acceso en
17.02.2004 a las 11:40 p. ii.
36 BURROWS, John et.al. "Tackling personal roberry..." p. 5, vase la crtica que hace
TORRIENTES en Desviacin y delito p. 182 de la discriminacin que hace la polica
cuando ejerce sus poderes.
37 BURROWS, John et.al. "Tackling personal roberry..." p. 5. El Programa de Reduccin
del Crimen para Inglaterra y Wales del ao de 1998 recomienda la instalacin de los
llamados sistema CTV en las reas de alta criminalidad o de peligro de alta criminalidad
y algunas otras medidas de carcter situacional. "A guide to the criminal justice system
in england and wales" www.homeoffice.gov.uk/rds/pdfs/cjs2000.pdf acceso en
17.02.2004 11:45, p. 59-61.
38 BURROWS, John et.al. "Tackling personal roberry..." p. 5.
39 www.mj.gov.br/segurana/totroub.ppt. Acceso em 22.02.2004 as 21:27.
40 TORRENTE. Desviacin y delito p. 227.
41 www.maranhao.gov.br/cidadao/programas_acoes/bem_estar_social/seguranca
acceso en 26.01.2004 as 10:40. El importe fue de 235.142,11 del total de 426.356,58
(el cambio utilizado fue de R$ 3,87).
42 www.mj.gov.br/noticias/2003/abril/pnsp.pdf, acceso en 22.02.2002 as 21:52.
43 FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo. Teoria do Garantismo Penal. Trad. Ana Paula
Zomer, Fauzi Hassan Choukr, Juarez Tavares e Luiz Flvio Gomes, So Paulo: Editora
revista dos Tribunais, 2002, p. 273.
44 VON HIRSCH apud MEDINA ARIZA in "El control social del delito..." p. 314 relata el
facto de que el metro de Nueva York no hace parada en barrios con altas tasas de
delincuencia. Comparto con el autor de la idea que esto agrega adems alta carga de
preconcepto, por juzgar que todas las personas que all viven pueden practicar delitos o
son presuntos delincuentes. Caso parecido ocurre en Brasil con aquelles que viven en
"favelas". Para muchos "favela" es sinnimo de sitio donde todas las personas que al
viven son delincuentes, lo que no es verdad.
45 En Brasil las tenemos hace mucho tiempo y son los postales prueba para aplicacin de
las multas, sin necesidad de que las firmen una autoridad del trfico. Ahora, el
ayuntamiento de Sevilla estudia la posibilidad de hacer uso de las mismas pero, en
Espaa, para que sean validas como pruebas carecen de firma de una autoridad de la
polica de trfico, esta fue la noticia de portada del peridico "20 minutos" en la edicin
del da 16.02.2004.
46 Los brasileos para entrar en los EUA ahora tienen que ser fichados, sacar fotos y las
huellas digitales adems del visado, en respecto a lo principio de reciprocidad y por
decisin judicial el Brasil pas a adoptar la misma postura para con los americanos, los
que se recusaran a cumplir las normas fueron presos y expulsos del pas.
47 VON HIRSCH, Andrew y SHEARING, Clifford. "Exclusion from public space". Ethical and
Social Perspectives on situational Crime Prevention. Editor VON HIRSCH, Andrew et al.
ed. Hart Publishing. Portland: 2000, 89-90.
48 HASSEMER, Winfried y MUOZ CONDE, Francisco. Introduccin a la Criminologa.
Valencia: ed. Tirant lo Blanch, 2001, pp. 340-1.
49 HASSEMER y MUOZ CONDE. Introduccin a la ... pp 338-341.
50 Esto ocurre con las tarjetas de crdito que antes de autorizaren una compra hacen un
examen de las condiciones financieras del cliente para comprobar s este tiene medios
de pagar a la compra hecha.
51 FERRAJOLI. Direito e Razo...p. 273 cursivas en el original. Este control poltico de la
sociedad es lo que hace ahora los EUA con la quiebra de todas las garantas del
ciudadano y sin respectar a los derechos humanos de aquelles que juzga sean peligrosos
para la su seguridad.
52 FERRAJOLI. Direito y razo...p.273.
53 CID MOLIN y LARRAURI PIJOAN. Teorias criminolgicas p. 52.
54 MEDINA ARIZA. "El control social del..." p.309.
55 TORRENTE. Desviacin y delito. p. 224.
56 FELSON y CLARKE. "Opportunity makes the..." p. 25.
57 MEDINA ARIZA. "El control social del ..." p. 310.
58 MEDINA ARIZA. "El control social del..." p. 310.
59 FELSON y CLARKE. "Opportunity makes the..." p 28.
60 MEDINA ARIZA. "El control social..." p. 318.
61 MUOZ CONDE. Derecho penal y... p. 15.




Criminologa

Fernando Ortiz e Israel Castellanos en la genealoga de la criminologa en Cuba
Por Tania De Armas Fonticoba

La consagracin al estudio del pensamiento criminolgico en general y particularmente a
la Criminologa cubana, constituye una interesante porfa de criminlogos y otros
especialistas interesados en desentraar la naturaleza de la criminalidad.
Las diferentes posiciones que se asumen en torno a este asunto, han reflejado la
pluralidad de intereses y las distintas transformaciones que en el orden terico,
doctrinal y en el propio escenario de la sociedad se han ido verificando, especialmente
en la sociedad cubana.

Es por eso que el reto que se asume al abordar un asunto que ofrece distintos enfoques
aumenta la motivacin para fundamentar nuestra perspectiva.

El inters por conocer, divulgar y verificar la contemporaneidad de los aportes de los
ms importantes pensadores sociales no significa una estril bsqueda, que proponga un
discurso pretrito sin comprometimientos actuales. Hurgar en el pasado significa
tambin, demostrar que viejas ideas, contradicciones tericas remotas, pueden estar
replicando en el presente.

Consideramos que la obra criminolgica de Fernando Ortiz y la de Israel Castellanos,
marcan el nacimiento de esta ciencia en Cuba. Algunos autores solo aceptan esa
posibilidad respecto al primero, pero lamentablemente se desconocen los aportes del
segundo y las posibilidades de su inclusin en la genealoga de la Criminologa en nuestro
pas.

Se ha demostrado a travs de muchos estudios la influencia positivista que tuvo la
Criminologa cubana desde sus primeros aos, por lo tanto, los autores que privilegiamos
en nuestro estudio, tambin recibieron tal ascendencia.

El positivismo signific para algunos la discriminacin, la exclusin, la selectividad, el
racismo, pero tambin represent el amor por la ciencia, por el estudio de la sociedad,
por el desarrollo de la misma y por una explicacin cientfica de los fenmenos
vinculados a ella.

El influjo de las ideas positivistas en la esfera filosfica, jurdica y criminolgica,
significaron sin dudas un avance cientfico y revolucionario para aquella poca, lo que
permiti dirigir la mirada hacia el transgresor de los delitos con una ptica no solo
poltico criminal, sino tambin personalizada hacia el mismo, con el propsito de
encontrar nuevas y eficientes vas para su tratamiento.

En ese entramado histrico desarrollaron sus aportes nuestro sabio Fernando Ortiz e
Israel Castellanos, contextualizando los anlisis del positivismo a travs de su mtodo,
que contina teniendo un fuerte impacto en algunos de los anlisis criminolgicos que se
realizan en la actualidad.
Revalorizar los aportes de estos autores, destacar el verdadero significado y el lugar que
tuvieron para la ciencia criminolgica en nuestro pas y para el desarrollo de nuestra
sociedad fundamentan nuestro inters en precisar y realizar nuevos anlisis.

Los estudios realizados por el antroplogo Bronislaw Malinowski donde expone la
filiacin funcionalista de Ortiz , los de Miguel Barnet y Jos Matos Arvalos las
valoraciones de Diana Iznaga acerca de los negros curros, la interpretacin histrica de
Jorge Ibarra, los anlisis de Ana Cairo, Carlos del Toro, y Mara Teresa Linares, Rafael
Hernndez de la Torre, Ramn de la Cruz Ochoa, Margarita Viera, Ruslam Borges, y la
perspectiva contempornea del positivismo de Pablo Guadarrama y Mariano Rodrguez ,
constituyen la fundamental base terica que ha actualizado el tema y marcan un hito en
la exposicin, enfoque y anlisis del tema que estudiamos, lo que avala el rigor
cientfico con que se pretende acometer la presente exploracin criminolgica.

La tradicional preocupacin cientfica de diferentes instituciones como la Fundacin
Fernando Ortiz, las Facultades de Derecho, Filosofa e Historia y Sociologa
fundamentalmente, entre otras, han creado espacios para el debate terico y el anlisis
de numerosas investigaciones.

De Fernando Ortiz se ha escrito bastante, nunca sin embargo, lo suficiente para conocer
la significacin de su obra, pero su contribucin a la Criminologa, si bien ha sido
destacada, no ha sido objeto de profunda reflexin.

Fernando Ortiz naci el 16 de julio de 1881 en la Habana. Su relacin con la Criminologa
es muy marcada y ha sido sealada por numerosos autores.1

Aspectos de su vida que lo confirman son los siguientes: Fue Catedrtico de Derecho
Pblico de la Universidad de la Habana. En 1926 Ortiz public su Proyecto de Cdigo
criminal cubano, proyecto que inclua un prlogo de Enrico Ferri (1856-1929) y se
propona darle forma al "sistema defensivo del Estado contra la delincuencia".En todas
esas prcticas, que se dieron en el marco de la nueva Repblica, fue el iniciador de un
modo de pensar la nacin y las razas, la religiosidad y la poltica; y por otro lado, de la
aplicacin de la Criminologa y la Dactiloscopia a la reforma penal y al estudio de la
delincuencia.

Entre sus obras de corte criminolgico, podemos agregar el Hampa afrocubana. Los
negros brujos: apuntes para un estudio de etnologa criminal (1906).

La filosofa penal de los espiritistas, que surgi de una Conferencia que Ortiz present
en la Facultad de Derecho de la Universidad de la Habana en 1912, se public primero
en la Revista Bimestre Cubana el ao 1914. Hay una edicin de 1915 de La Habana (el
mismo ao en que publica Los negros esclavos y La identificacin dactiloscpica: estudio
de policiologa y derecho pblico).

Estas son expresiones fehacientes de sus inclinaciones criminolgicas.

Tambin fueron conocidas en este campo: Rectificacin criminolgica, publicada en el
Diario de la Marina (29 de septiembre de 1902), La teora criminolgica de Max
Nordav, en el Diario de La Marina (26 de abril de 1903) y El Presidio de la Habana, en
Azul y Rojo (4 de enero de 1902).

Su obra fue reseada por reconocidos intelectuales de la poca, por ejemplo, en 1903 el
escritor Miguel de Carrin (1875-1929) afirmaba en la revista Azul y Rojo que el muy
joven Ortiz era "el nico de nuestros hombres de ciencia dotado de facultad creadora" y
un "positivista convencido" y confirmaba la utilidad del "valioso estudio sobre el
aiguismo en Cuba" que Ortiz luego public en Madrid en la Librera Fernando Fe con el
ttulo Hampa afrocubana. Los negros brujos. 2 En esta obra haca gala de todo el arsenal
doctrinal de la escuela italiana de criminologa y derecho penal positivo.

Su influencia lombrosiana en el campo criminolgico se advierte especialmente en la
publicacin en el Archivio de Psichiatria. Antropologa Criminale e Medicina Legale por
Csar Lombroso de algunos de sus estudios. Antes de pensar en los criminales y la
Criminologa, Lombroso haba realizado una investigacin sobre la diferencia entre los
salvajes y los civilizados, para lo que elabor un trabajo nombrado Diferencias entre el
Hombre Blanco y el Hombre de Color.

Los estudios de Ortiz acerca de los negros, reflejarn esa ascendencia.

Otras publicaciones de corte criminolgico desarrolladas por Ortiz lo constituyen:" El
presidio de La Habana"3 , " El problema de la identificacin Criminolgica"4 , "La
reforma de Establecimientos Penales"5 ," Las teoras penalistas del Profesor Fernando
Ortiz"6, entre otras. Estudi la mala vida habanera, enfatizando en las actividades del
aiguismo tenidas por antisociales y delictivas.

En Los criminales cubanos destaca cmo a causa de las condiciones privilegiadas de la
educacin intelectual y del bienestar econmico entre los blancos, reducen
grandemente la tendencia al delito. En este estudio se aprecia como resultan pequeas
las cifras de los delitos de Estupro y los delitos contra el pudor en comparacin a la
criminalidad en general, debido a la influencia del clima y de las condiciones de
irritabilidad nerviosa propias del pas, a diferencia de los pases europeos.

En el libro: La Medicina Legal y la Criminologa, Ortiz aporta criminolgicamente su
estudio acerca de los igos y los Brujos, haciendo uso de la medicina legal, analizando
los crneos, el Cerebro, Las Vsceras, La Talla, el Trax, la piel, la frente, las orejas, los
ojos, la nariz, el prognatismo, la mandbula, la longevidad, el tatuaje, entre otras cosas.

Sus aportes conceptuales y lingsticos son significativos en el orden criminolgico y as
promueve neologismos que enriquecen el lenguaje de esta ciencia. En La identificacin
dactiloscpica Ortiz acu en 1913 el neologismo Policiologa, trmino que comenz
a ser utilizado por mdicos-legistas como el espaol Antonio Lecha-Marzo, as como en el
Segundo Congreso Latinoamericano de Criminologa realizado en Santiago de Chile en
enero de 1941, donde el delegado argentino, seor Romay, propuso adoptar la
denominacin Instituto de Policiologa para los organismos dedicados a la investigacin
tcnica del delito, a la captacin de los rastros e interpretacin de los indicios. Tngase
en cuenta que actualmente el estudio cientfico de la Polica, sus aspectos sociolgicos,
preventivos de la criminalidad, etc, son estudiados por la Criminologa contempornea.

Otro vocablo aportado por Ortiz fue el de dactiloscopologa, referente a la ciencia que
estudia las impresiones digitales, tambin las voces dactilscopo o dactiloscopista, como
aquel que se dedica al referido arte o habitualmente lee los esquemas dactilares.

Ortiz fue director de la prestigiosa Revista Bimestre Cubana, presidente de la Sociedad
Econmica de Amigos del Pas (1924-1933), y miembro fundador de otra empresa de
vastas proyecciones: la Institucin Hispanocubana de Cultura (1926-1932; 1936-1947).

Israel Castellanos Gonzlez naci el 24 de noviembre de 1891 en La Habana, algunos
autores, ubican su fecha de nacimiento un da despus, el 25 de noviembre.7
La inclinacin de Israel Castellanos hacia la Antropologa y la Criminologa, fue relatada
por l mismo en Confidencias, publicadas en la Revista Higia en Octubre de 1917,
donde narr como fue hechizado por un hombre que en 1908 contaba acerca del sabio
Lombroso y sus formidables investigaciones, quedando deslumbrado ante el gran salto
dado por la ciencia. Narraba tambin, cmo sus escasos recursos que apenas le bastaban
para vivir los utiliz para comprar unos cuantos libros del italiano, as como de Ferri y
otros que finalmente quedaron empolvados un tiempo, pues como el mismo confes, an
no tena la informacin cientfica y los conocimientos suficientes para entender aquellas
revelaciones.

Su prolfera produccin cientfica abarc diferentes campos del saber, como la
Criminalstica (cuyas obras son ms conocidas), la Antropologa, la Medicina Legal y una
cantidad importante de artculos, libros y folletos acerca de la Criminologa. El ascenso
paulatino en la divulgacin de sus ideas se demuestra como en 1911 logr publicar siete
trabajos, diecisis en 1912, veintitrs en 1913 y treinta y seis en 1914, logrndolo no
solo en Cuba, sino tambin en el extranjero, especialmente en Espaa donde apareci
por primera vez un trabajo suyo en 1914 titulado Las bocas simiescas 8. Otros
artculos como el Estudio antropolgico del maxilar y las Anomalas dentarias en el
loco tambin fueron colocados en las publicaciones hispanas9.

Estas obras, por su inters para otras especialidades, fueron reproducidas por la Revista
La Odontologa de Madrid, lo que provoc la confusin de Forestn Aguilar y Luis
Subirana, su director, quienes le pidieron la direccin de Castellanos al Dr. Lisandro J.
Caizares quien divulgaba La Revista Dental en la Habana, pero nadie conoca al
dentista cubano Israel Castellanos. Tambin fue procurada su localizacin, a travs de
los especialistas en Medicina, pero tampoco era reconocido al mdico cubano.

Sin haber sido odontlogo sin embargo, fue uno de los ms fervientes defensores de la
importancia de la Odontologa en los trabajos de identificacin. Es el creador y principal
propulsor entre nosotros de la Polica cientfica o Policiologa, (aunque este nombre se
le debe a Ortiz), siendo adems Miembro de Honor de la Sociedad de Estudios Odonto-
Legales de Cuba.10

Cuando Castellanos public el Atlas de su obra A travs de la Criminologa el Doctor
Caizares conoci sorprendido que el supuesto dentista no se haba graduado de nada y
que tuvo esencialmente una formacin autodidacta.

Sin embargo, Castellanos finalmente se gradu de Doctor en Medicina en la Universidad
de La Habana, donde se le expidi el ttulo el 17 de octubre de 1923.11

Una vez resaltados individualmente estos dos eminentes autores, conviene destacar
como se entrelazan sus aportes, como se desarrolla una estrecha y fraternal relacin
cientfica con Fernando Ortiz quin a propsito de este Atlas que public Castellanos en
1914 refiri en su resea: El autor es un joven fervoroso y entusiasta, cultivador de la
Antropologa Criminal y promete ser figura de relieve en nuestra literatura
sociolgica..... Castellanos es lombrosiano y trata de reflejar las teoras lombrosianas
sobre nuestra fauna criminal... nos complacemos mucho en saludar en Castellanos un
nuevo cultivador cubano de la Antropologa Criminal, tan abandonada entre nosotros....
Naturalmente, en su libro Castellanos sostiene el atavismo, esa teora que acaso no ha
sido suficientemente comprendida, pero cuyo valor positivista la eleva al nivel de otras
teoras, como el evolucionismo, o el transformismo, etc, reveladores de una poca
cientfica. Un abrazo al joven antroplogo cubano 12.

El sabio cubano no es parco en elogios, prosigue refirindose a otra obra de Israel La
mandbula del criminal expresando: El autor...prosigue sus interesantes estudios de
Antropologa criminal..... estimamos que l es el llamado en Cuba a levantar la
antropologa criminal anatmica del olvido absoluto en que la tienen los ms obligados a
servirla..... Castellanos promete ser el llamado a llenar ese vaco en la divisin del
trabajo cientfico cubano, y para el joven antroplogo positivista lombrosiano que
trabaja con seriedad y entusiasmos, sin poses y sin vanidades ridculas, tendremos
siempre aplausos y estmulos.

En esta propia entrega, aparecieron publicados los cuatro primeros estudios de
Castellanos en la prestigiosa revista.

Por su parte Israel Castellanos tambin escribe acerca de Ortiz en: Fernando Ortiz en las
Ciencias Criminolgicas y resea su Proyecto de Cdigo Criminal de la siguiente manera:
Es un cdigo nuevo, una ley con todos los requisitos de una ciencia del Derecho. Un
proyecto admirable por la profundidad de sus races antropolgicas y por el supremo
positivismo de su concepcin. .. es una obra neuronal.

Teniendo en cuenta que no constan en las averiguaciones que hemos realizado, estudios
oficiales regulares realizados por Israel Castellanos antes de 1923, asombra que fuera
nombrado Profesor Correspondiente del Instituto Espaol de criminologa, de Madrid el
1ro de junio de 1915, elegido por la universidad Central de Madrid, Profesor Honorario
del Instituto de Medicina Legal y en el concurso desarrollado por la Academia de
Ciencias Mdicas Fsicas y Naturales de la Habana en 1916 obtuvo la medalla Gordon
por su trabajo La Brujera y el aiguismo en Cuba desde el punto de vista mdico-
legal.

Por otra parte, su amistad con Velsquez de Castro, Lecha-Marzo y Alvarez de Toledo,
importantes autores andaluces de la poca, quienes se preciaban de tal relacin y le
incluan sus trabajos en publicaciones espaolas demuestra la grandeza y trascendencia
de su obra. Su nombre fue situado entre los grandes: Corin, Bertillon, Locard y Reis
entre otros. El propio Lecha-Marzo cuando ocup la Ctedra de Sevilla le public a
Castellanos La mano del loco y el criminal, refirindose de esta manera: En el
presente nmero comenzamos a publicar el notable trabajo La mano del loco y el
criminal debido a la pluma de nuestro ilustre amigo Israel Castellanos de la Habana,
cuya competencia cientfica y laboriosidad son mundialmente conocidas.

Sus obras ms conocidas fueron: La mujer delincuente en Cuba, La Talla de los
Delincuentes y su famoso Bur de Homicidios, todas de claro corte criminolgico.

Israel Castellanos fue muy conocido en especial por sus aportes criminalsticos. El
famoso penalista Jimnez de Asa lo llam el Mago de la Identificacin y numerosos y
clebres casos criminales de la poca fueron resueltos o tratados cientficamente por
l.13
Castellanos, tuvo como tantos otros autores, sus detractores y defensores. Entre los
primeros, estuvo el espaol Quintiliano Saldaa y entre sus valedores, el argentino Jos
G. Angulo.

Ha sido reconocida su capacidad de polemista y ensayista acerca de la realidad
cubana14, aunque no tuvo en ese sentido la grandeza de Ortiz.

Obtuvo diferentes premios adems de los ya mencionados: Caongo en 1926 por su
obra La talla de los delincuentes en Cuba y repite en 1927 y 1929, con El peso
corporal de los delincuentes en Cuba y El pelo de las razas de Cuba respectivamente.
Su lauro ms importante en la arista criminolgica que estamos estudiando lo obtuvo
evidentemente con el Premio Lombroso.

El famoso criminlogo dej en su testamento determinando a la publicacin del Archivio
de Antropologa Criminale, Psichiatria e Medicina Legale, la adjudicacin cada dos aos
de un premio en metlico al mighor lavoro od alla pi importante scoperta fatta nel
campo della Antropologa Criminale y otro galardn para la investigacin mas eminente
sobre la pelagra, un asunto que le ocup parte de su vida. Para ello la familia Lombroso,
conjuntamente con el comit Organizador del VIII Congreso Internacional de
Antropologa Criminal, fijaron las bases para su concesin. Este premio fue ganado por
Israel Castellanos en una de sus asignaciones.

Su produccin cientfica no tuvo lmites, sus estudios antropolgicos y antropomtricos
lo llevaron incluso a perfeccionar los instrumentos con que se trabajaba entonces por lo
que tambin invent un aparato que denomin Ganmetro para medir la flexin de la
mano.

Public ms de mil trabajos en Cuba y en el extranjero como la Revista Bimestre
Cubana15, la Revista de Criminologa, Psiquiatra y Medicina Legal de Buenos Aires, el
Archivo de Medicina Legal de Bruselas, entre otras. Perteneci a varias Asociaciones e
instituciones en las que se discutan los ms importantes temas criminolgicos de
entonces16 . Dirigi la revista mdica Vida Nueva, y fue el primer americano que fue
miembro de la prestigiosa Sociedad Criminolgica Biolgica de Viena. Fue Director del
Gabinete Nacional de Identificacin.
Tanto Ortiz como Castellanos supieron ser originales en su tratamiento acerca del
positivismo; no trasladaron mecnicamente las ideas europeas no coincidentes
plenamente con nuestra realidad criminolgica, fueron creativos y la originalidad estuvo
dada en que tropicalizaron todas esos aportes que revolucionaron la ciencia criminal de
entonces.
La idea acerca del mrito fundacional de la criminologa, parece clara respecto a
Fernando Ortiz, la precedencia de sus trabajos respecto a los estudios de Castellanos
pudiera ser un elemento a tener en cuenta, pero Se le puede restar la responsabilidad a
Ferri y a Garfalo en el nacimiento de la Criminologa? Determinada ciencia no surge un
da, como se ha querido afirmar en el caso de la nuestra, con la publicacin de El
Hombre Delincuente por Csar Lombroso, sino que nace y se cimienta con la obra de
grandes cientficos, con su continuidad, con la estabilidad en la produccin cientfica y
con la vala de la misma, todo lo que est presente en la obra de Castellanos y ha sido
reconocido, como ya hemos apuntado, por el sabio cubano.
La coincidencia en los temas tratados y la inspiracin similar que tuvieron, la
comunicacin cientfica estrecha que siempre cultivaron17, la presencia significativa
entre las numerossimas fichas bibliogrficas de Ortiz acerca de las obras de Castellanos,
y la trascendencia criminolgica nacional e internacional que tuvieron, demuestran
nuestra afirmacin acerca de que ambos pueden considerarse los fundadores o
iniciadores de la Criminologa en Cuba.

Bibliografa:


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Notas:

(*) La autora es Profesora Principal de Criminologa en la Facultad de Derecho de la
Universidad de la Habana.

1 Vase Daz Quinez, Arcadio: Espiritismo y transculturacin, Universidad de
Princeton, en Universidad Nacional de Quilmes
Prismas. Anuario de historia intelectual, No. 2, donde asegura Mientras ocupaba su
puesto consular en Gnova, entre 1902 y 1905, Ortiz fue discpulo de los criminologistas
Cesare Lombroso y Enrico Ferri. Se inscribi con orgullo en la lnea de herencia
intelectual de Lombroso. Su primer gran tema ser precisamente la marginalidad, la
"mala vida" y los fenmenos religiosos. Procur delimitar un objeto cientfico, el "hampa
afrocubana" o los "negros brujos" que contribuyera tambin al desarrollo de los estudios
etnogrficos y criminlogicos en Cuba. Adems, resulta muy significativo que fuera en la
revista de Lombroso, el Archivio di Psichiatria, Neuropatologia, Antropologia Criminale e
Medicina Legale, donde Ortiz public primero en italiano los artculos que forman el
libro: "La criminalit dei negri in Cuba"; "Superstizione criminose in Cuba"; e "Il suicidio
tra i negri". Despus su libro sera prologado por Lombroso. Todo ello es parte de las
relaciones intelectuales con los centros metropolitanos. Durante las ltimas dcadas del
siglo XIX se dio una extraordinaria actividad en Europa, dirigida a reformar los sistemas
penales. El debate involucr a mdicos, filsofos, juristas y abogados progresistas,
quienes crearon las bases para una reforma penal basada en el saber criminolgico. Ah
tuvo una gran importancia el libro de Lombroso, L'uomo delinquente (1876; 1878),
basado en el estudio de reclusos en las crceles italianas, donde explicaba la
criminalidad por la "regresin" hereditaria y tambin por enfermedades como la
epilepsia. El libro de Lombroso gener un extenso debate en torno a las nociones de
"atavismo", las determinaciones genticas de la criminalidad y la "degeneracin".
Vanse, entre otros, los libros de Robert Nye, Crime, Madness, and Politics in Modern
France, especialmente pp. 97-116; y de Marie Christine Leps, Apprehending the
Criminal: The Production of Deviance in Nineteenth-Century Discourse. Los trabajos de
Hugo Vezzetti en torno al "nacimiento" de la psicologa en la Argentina arrojan mucha
luz sobre ese debate. Sylvia Molloy ha trabajado la convergencia de patologa y
criminologa en Ingenieros: es muy iluminador su ensayo "Diagnsticos del fin de siglo".


2 El brujo afro-cubano, desde el punto de vista criminolgico, es lo que Lombroso
llamara un delincuente nato, y este carcter de congnito puede aplicarse a todos sus
atrasos morales, adems de a su delincuencia. Pero el brujo nato no lo es por atavismo,
en el sentido riguroso de esta palabra, es decir, como un salto atrs del individuo con
relacin al estado de progreso de la especie que forma el medio social al cual aqul
debe adaptarse; ms bien puede decirse que al ser transportado de Africa a Cuba fue el
medio social el que para l salt improvisadamente hacia adelante, dejndolo con sus
compatriotas en las profundidades de su salvajismo, en los primeros escalones de la
evolucin de su psiquis. Por esto, con mayor propiedad que por el atavismo, pueden
definirse los caracteres del brujo por la primitividad psquica; es un delincuente
primitivo, como dira Penta. El brujo y sus adeptos son en Cuba inmorales y delincuentes
porque no han progresado; son salvajes trados a un pas civilizado (Los negros brujos,
pp. 230-231).
3 En. Azul y Rojo. La Habana, ao I No 15, Nov.9, 1902, pag.5-10.
4 En: Derecho y Sociologa, La Habana, ao I No 6, Jun. 1906, pag.64-71, No7, Jul.1906,
pag.63-79.En. , No8, Nov.1906, pag.31-56.
5 En: El Triunfo, La Habana, Agost.27, 1911, pag.-23.
6 En: Accin Socialista, La Habana, Jul.20, 1926, pag.1-8.
7Vase: Delgado Garca Gregorio: La medicina china y su presencia en Cuba Conferencia
leda en la II Jornada de Medicina Tradicional China. Casa de la Cultura Tradicional
China. La Habana. Octubre 17 de 2002.: Los doctores Castellanos eran nietos por lnea
paterna de un labrador chino, de etnia cantonesa, llegado a Cuba a principios de la
segunda mitad del siglo XIX y aunque se casa con una mexicana su hijo hereda marcados
rasgos asiticos, al igual que sus nietos y biznietos, todos hijos de cubanas.
Su apellido Castellanos les viene por la familia que trajo al abuelo contratado, la cual
era natural de la ciudad de Gines, provincia La Habana.
El doctor Israel Castellanos Gonzlez naci en la capital de la Isla el 25 de noviembre de
1891 y desde joven comenz a publicar trabajos sobre policiologa, etnologa y
antropologa en la importante revista mdica Vida Nueva, de La Habana, que le ganaron
gran prestigio. Como una forma de completar estos conocimientos se gradu de Doctor
en Medicina en la Universidad de La Habana, donde se le expidi el ttulo el 17 de
octubre de 1923. A partir de ese momento sus investigaciones y publicaciones, tambin
como mdico legista, le dieron prestigio internacional y no pocos pases de Amrica
solicitaron sus servicios en el esclarecimiento de casos forenses muy difciles, incluso, de
magnicidios. Es digno de mencin que a pesar de sus eminentes cualidades como
investigador no pudo nunca encontrar documentalmente los nombres asiticos de su
abuelo, a lo que dedic no pocos aos.
Su hermano el doctor Agustn Castellanos Gonzlez naci tambin en La Habana, pero el
12 de septiembre de 1902. Sus estudios en la Facultad de Medicina de la Universidad de
La Habana fueron de una brillantez extraordinaria y termin, con el segundo expediente
de su curso, el 14 de julio de 1925.
Recin graduado fue llamado por su Maestro, el profesor doctor ngel A. Aball Arellano,
creador de la Escuela Cubana de Pediatra y uno de los ms importantes pediatras de
Amrica en su poca, a trabajar con l a su ctedra de la Universidad de La Habana.
Debido a su labor investigativa desde 1931, en dicho centro docente, se le considera por
muchos el creador de la angiocardiologa, por aportes como la angiocardiografa radio-
opaca, la cavografa superior, la cavografa inferior y la aortografa retrograda.
Es uno de los cuatro mdicos cubanos que han sido propuestos para el Premio Nobel de
Fisiologa y Medicina y su figura aparece en el famoso mural de Diego Rivera en el
Instituto Nacional de Cardiologa de Mxico, inaugurado en mayo de 1944, junto a los
grandes maestros de la cardiologa mundial.
8 Castellanos, I.: Las bocas simiescas Revista Gaceta Mdica del Sur, Tomo XXXII,
cuaderno No. 1, No. 747, Granada, Espaa, 1914.
9 Castellanos, I.: Estudio antropolgico del maxilar y las Anomalas dentarias en el
loco, Vase en Revista Gaceta Mdica del Sur Tomo XXXII, nmero 72, pgina 136 y e el
mismo tomo, nmero 759, pgina 28, Granada Espaa.
10 Entre las investigaciones que en este sentido realiz, tenemos el conocido "Caso
Palmeiro" que puede considerarse como uno de los ms interesantes desde el punto de
vista odonto-legal; pues por el examen de la dentadura y principalmente por las caries
penetrantes que presentaba en la segunda bicspide superior izquierda, Castellanos
estableci la identidad absoluta de Emilio Palmeiro chofer habanero que fue asesinado
en la finca "La Bailadora". en la provincia de Oriente.
11 Vase Expediente de Israel Castellanos en Universidad de La Habana. Archivo
Histrico. Expediente Est. 6347.
12 Vase Ortiz, F.: Seccin Bibliogrfica de la Revista Bimestre Cubana, Vol. IX, nmero
2, marzo, abril, 1914, pginas 152 y 153.. La Habana, Cuba, 1914.(Lo resaltado es
nuestro)
13 Vase por ejemplo el caso de la Descuartizada el 19 de marzo de 1939, reseado en
los peridicos de la poca, en el que fue establecida la identidad de la vctima por
Castellanos, o el caso Nena Capitolio, que aparece explicado por l en sus Memorias de
un viejo criminalista.
14 Vase por ejemplo de su autora Ramn Zambrana y Valds, el precursor,
Imprenta, P: Fernndez, 1959.
15 La trascendencia criminolgica de esta revista proviene de su propio origen: La misma
fue fundada por el poco reconocido frenlogo, precursor de los trabajos de Lombroso, el
cataln Manuel Cub Soler quien la don a la Sociedad Econmica Amigos del Pas de la
Habana y la convirtiera en su rgano oficial como divulgadora de la cultura cubana y de
las inspiraciones que animaron a su creador.
16 Tngase en cuenta por ejemplo que fue miembro de la Junta Directiva de la Sociedad
de Estudios Afrocubanos que tena como objeto el de estudiar con criterio objetivo los
fenmenos (demogrficos, econmicos, jurdicos, religiosos, literarios, artsticos,
lingsticos y sociales en general) producidos en cuba por la convivencia de razas
distintas, particularmente de la llamada negra de origen africano, para lo que se
publicaba, se realizaban conferencias, cursos y se utilizaban otras vas para estudiar y
divulgar este tema en el que se inclua en proporcin nada despreciable, los trabajos
relacionados con los negros y la criminalidad. Tambin fue Consejero Adjunto de la
Sociedad Econmica de amigos del Pas de la que era Presidente Fernando Ortiz.
17 Vase las cartas intercambiadas entre ambos que se encuentran en los fondos
bibliogrficos de la papelera de Fernando Ortiz en la Biblioteca Nacional y en la
Sociedad Econmica de Amigos del Pas, por ejemplo en esta ltima encontramos una de
Castellanos dirigida a Ortiz donde le pidi adquirir los fotograbados que aparecen con el
artculo Los Caneyes de muertos del sabio cubano, para su archivo fotogrfico y enva
a su vez, fotografas de crneos ( La Habana, enero, 9, 1914) y otra en la que le
comunica su encuentro con el bibliotecario de Matanzas, Jos A. Escoto y su disposicin
a proporcionarle datos y documentos histricos sobre los negros en la etapa colonial (La
Habana, Julio 14, 1917).







A morte de Osama bin Laden: expresso do Direito Penal do Inimigo ou Direito Penal de
Terceira Velocidade?
Por David Pimentel Barbosa de Siena

Na madrugada de 02 de maio de 2011 foi anunciado comunidade internacional a morte
de Osama bin Laden, fundador da organizao fundamentalista islmica internacional Al-
Qaeda ("O Alicerce" ou "A Base"), e acusado de ser o autor mediato dos atentados
terroristas nas cidades de Nova Iorque e Washington, praticados em 11 de setembro de
2001.

A imprensa internacional divulgou que Osama bin Laden teria sido morto durante uma
operao militar dos Estados Unidos da Amrica na cidade de Abbotabad, localizada no
Paquisto. Segundo relatos, o servio de inteligncia estadunidense haveria identificado
o local onde Osama bin Laden estaria vivendo; e o Presidente dos Estados Unidos da
Amrica haveria optado pela incurso neste local, a ser efetuada por um grupo
operacional de elite, formado por membros da Marinha norte-americana, conhecido
como US Navy Seals.

Com base nas informaes da imprensa, Barack Obama preferiu realizar essa operao,
ao invs de um bombardeio na casa onde vivia Osama bin Laden, com o intuito de
posteriormente ter condies de comprovar a efetiva morte do alvo perseguido.
Naquela madrugada, a comunidade internacional foi informada que a operao militar
estadunidense haveria alcanado seu objetivo: Osama bin Laden foi localizado,
identificado e executado pelos milicianos seek and destroy.

Com o atentado de 11 de setembro de 2011, os Estados Unidos da Amrica deflagraram a
denominada Guerra ao Terror, verdadeira cruzada contra Osama bin Laden e seus
aliados. A doutrina penal j discutia o surgimento de um denominado Direito Penal
do Inimigo, e algumas vozes, fundamentadamente, o apontavam como justificativa para
a perseguio de Osama bin Laden.

Em referncia ao evento, JAKOBS buscou fundamentao terica para o Direito Penal do
Inimigo ao dizer que: pode-se oferecer um rpido esclarecimento, mediante uma
referncia aos fatos de 11 de setembro de 2001 (...) deveria chamar de outra forma
aquilo que tem que ser feito contra os terroristas, se no se quer sucumbir, isto ,
deveria chamar Direito penal do inimigo, guerra contida (JAKOBS, Gnther; MELI,
Manuel Cancio. Direito penal do inimigo: noes e crticas. org. e trad. Andr Lus
Callegari e Nereu Jos Giacomolli. 2 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p.
36-37).

A partir deste pensamento, estava lanada uma nova dogmtica penal, fundamentada
filosoficamente por diversos cultores. Destarte, pretende-se analisar as mencionadas
bases filosficas e responder ao questionamento de que se a operao militar norte-
americana se revelou como mais uma expresso do Direito Penal do Inimigo.

O tratamento diferenciado aos indivduos est presente ao longo da Histria. Desde os
tempos mais remotos, existe a concepo de que alguns sujeitos deveriam ser tratados
como inimigos do Estado. Como bem observa ZAFFARONI: nada muito novo no
direito penal, de modo que a pr-histria da legitimao discursiva do tratamento penal
diferenciado do inimigo pode ser situada na Antiguidade e identificada em Protgoras e
Plato (ZAFFARONI, Eugnio Raul. O inimigo do direito penal. trad. Srgio Lamaro, 1
ed. Rio de Janeiro: Revan, 2007, p. 83). Alis, na Histria se verifica que esta
argumentao remonta a Roma Antiga. Naquela poca, o estrangeiro (hostis) era
considerado inimigo, e, portanto, carecedor dos direitos que os romanos titularizavam
em geral.

Mais modernamente, ROSSEAU e FICHTE buscavam a fundamentao do Estado no
contratualismo. Em determinado momento histrico as pessoas estabeleceram com o
Estado uma relao jurdica, pela qual passaram a titularizar direitos e obrigaes
(contrato social). Entendiam que, na oportunidade em que a pessoa praticava um
delito, o pacto social era infringido, e passava a no mais ser beneficiada por seus
direitos. Segundo esta concepo, os criminosos em geral eram considerados inimigos
do Estado.

Partindo-se desta premissa da existncia de um contrato social, HOBBES se distinguia
por acreditar que, em regra, os delinquentes deveriam ser tratados como cidados,
porm se os criminosos se rebelassem contra o pacto social, deveriam ser castigados por
ato de alta traio, e serem tratados como inimigos. No Direito Comparado os
crimes de alta traio so punidos com maior severidade que os demais, a exemplo do
crime de alta traio Repblica Federal (do artigo 81, StGB), em que a pena chega a
ser de priso perptua.

Ao analisar o tema, KANT fundamentava o tratamento dispensado pelo Estado a alguns
indivduos como inimigos, com a construo de um estado comunitrio-legal.
Entendia que aquele que se comportava fora da legalidade, poderia ser obrigado a
participar do estado comunitrio-legal ou abandon-lo (privao de liberdade), no
merecendo ser tratado como pessoa, mas como um inimigo.

Analisando criticamente o novo cenrio internacional, ZAFFARONI constata que: no 11
de setembro de 2001, esse sistema penal encontrou um inimigo de certa substncia no
chamado terrorismo. Ao mesmo tempo, tomou emprestada a preveno do discurso
penal legitimamente e pretendeu apresentar a guerra contra o Iraque como preventiva.
Como nunca antes, fica evidente a identidade do poder blico com o poder punitivo na
busca desesperada do inimigo (Ob. cit. p. 65).

Ao longo da Histria, a presena do conceito de inimigo se revelou uma constante. O
Direito invariavelmente buscou diferenciar as pessoas, conferindo tratamento de
inimigos do Estado para alguns indivduos. O que se verifica que os critrios para
definio do conceito de inimigo foi se transmudando durante o tempo e o espao.
Como consequncia, a partir do momento em que o indivduo visto como um inimigo
do Estado, passa a ser coisificado, ou seja, deixa de ser tratado como pessoa, ficando
ao largo dos direitos e garantias fundamentais, sejam materiais ou processuais.

Em interessante construo, a doutrina analisou os tipos de pena frente ao tratamento
dispensado aos delinquentes, e enxergou duas velocidades para o Direito Penal. O
denominado direito penal de primeira velocidade seria aquele destinado a crimes que
inevitavelmente devem ser punidos com pena privativa de liberdade, em que seriam
aplicados estritamente os princpios processuais clssicos. Para um segundo grupo de
crimes, em que haveria a possibilidade de aplicao de institutos despenalizadores
(alternativas pena privativa de liberdade), chamado de direito penal de segunda
velocidade, haveria a possibilidade de flexibilizao dos preditos princpios processuais
clssicos. Com o advento do Direito Penal do Inimigo, significativa doutrina acredita
que se passou a ter um direito penal de terceira velocidade, em que o inimigo no faria
jus aos princpios processuais.

Este discurso enxerga o inimigo como um ser perigoso, e que no pode ter os direitos
mnimos assegurados pelos tratados internacionais que versam sobre direitos humanos,
uma vez que estes criminosos que se voltam contra o prprio Estado. O inimigo no
faz jus aos direitos e garantias processuais assegurados aos amigos do Estado
(criminosos comuns), tendo em vista que ele passa a ser coisificado, e no mais
considerado uma pessoa. Estes seres perniciosos, no merecem ser submetidos a um
julgamento justo, segundo os ditames do devido processo legal, perante a autoridade
judiciria competente (juiz natural). O Direito Penal reservado para os delinquentes
comuns ou amigos, para os inimigos no h outro direito seno o blico, devendo ser
tratado como tal. Conclui-se que, o inimigo deve ser detido, acusado, julgado, e
executado, em atos contnuos, da maneira mais clere ou sumria possvel.

Modernamente, vozes da doutrina penal sustentam que os criminosos que praticam
crimes de lesa-humanidade (v.g. terrorismo, genocdio etc.) devem ser tratados como
inimigos. O grande problema a ser enfrentado sobre o tema consiste em se
estabelecer critrios objetivos e inflexveis de definio do conceito de inimigo. Quais
seriam os critrios para considerar indivduos como inimigos? No se pode olvidar de
que, por diversos fatores, especialmente por convenincias polticas, determinados
grupos de indivduos possam ser considerados inimigos, e legitimamente perseguidos
e abatidos como tais. Assim sendo, em que pese os esforos doutrinrios no sentido de
elencar objetivamente os indivduos que possam ser considerados inimigos, os riscos
constantes de mudanas do cenrio poltico podem levar a questo a um inevitvel
casusmo poltico.

No fatdico evento ocorrido em 02 de maio de 2011, Osama bin Laden foi localizado,
identificado e executado, por um grupo de operaes especiais das Foras Armadas
norte-americanos. O Governo dos Estados Unidos da Amrica viam na imagem deste
criminoso um trofu a ser conquistado. No se cogitou de efetuar a sua deteno, e
apresenta-lo s autoridades competentes locais do Paquisto, sendo em momento
oportuno extraditado para os Estados Unidos da Amrica ou entregue ao Tribunal Penal
Internacional, conforme fosse o caso.

Inegavelmente, o Direito Penal do Inimigo sempre existiu ao longo da Histria da
Humanidade, e continua a existir em pleno sculo XXI. Os fatos envolvendo a morte de
Osama bin Laden so demonstraes cristalinas da existncia do conceito de inimigo,
e de suas implicaes jurdicas. Em verdade, Osama bin Laden no era considerado
apenas um criminoso, mas um inimigo dos Estados Unidos da Amrica, recebendo o
caso um tratamento de Direito Blico.

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LEGISLAO

Cdigo Penal alemo: direito comparado. trad. Lauro de Almeida. 1 ed. So Paulo: Ed.
Universidade de So Paulo, 1974.













La velocidad y las formas jurdicas: prisin preventiva en tiempos de flagrancia
Por Ezequiel Kostenwein

Qu son, en ltima instancia, las verdades del hombre, sino sus errores
irrefutables?
F. Nietzsche.

Cuando un vehculo alcanza su velocidad, condiciona de ese modo mi relacin con el
espacio. Soy vestido y cubierto por la velocidad. Estando ahora aqu sentados, estamos
rodeados por la velocidad del vivir y del ser.
P. Virilio.

Las verdades visuales que se exponen en esos marcos no son imgenes del mundo
sino, segn la famosa frmula de Heidegger, un mundo slo asible bajo la forma de
imagen
Ch. Ferrer.

Beep, beep
The roadrunner

Desde mediados de 2005 se est llevando adelante en la Provincia de Buenos Aires un
proceso de fortalecimiento del sistema acusatorio[2] que tuvo como puntapi inicial el
Plan piloto realizado en el Departamento Judicial de Mar del Plata. Algunos de sus
principales objetivos han sido promover el vigor de las garantas constitucionales junto
con las normas del debido proceso, para as mejorar el modelo y la capacidad de servicio
de respuesta del sistema penal en torno a los distintos conflictos.
Uno de los rasgos salientes de esta transformacin es el lapso de tiempo en que dicho
proceso debe llevarse adelante, el cual se encuentra muy por debajo de los plazos
ordinarios. Todo esto nos ha empujado a explorar desde una perspectiva socio-jurdica
una serie de elementos que en este esquema se encuentran presentes, a saber, la
consecucin de la verdad a travs de formas muy precisas que coadyuvan para intentar
alcanzarla, incluyndose en esto la velocidad que caracteriza la propuesta. Acto
seguido, intentaremos evaluar qu vinculo existe entre este proceso de flagrancia y
aquello que entendemos por poltica criminal. A medida que vayamos avanzando en el
desarrollo del trabajo, buscaremos pensar qu lugar ofrece la prisin preventiva (en
adelante, PP), en tanto prctica judicial compleja.
En sntesis, verdad, formas jurdicas, velocidad, poltica criminal y la cautelar de la PP
forman el pentgono que, al menos en parte, procuraremos explicar.
Nacido el 4 de Julio.- Para situarnos algo mejor en nuestro problema, deberamos
comenzar por el ao 1998. En aquel entonces, y ms exactamente durante el mes de
septiembre, en la Provincia de Buenos Aires comienza a regir la ley 11.922, la cual
sustituy al anterior Cdigo Procesal Penal (en adelante, CPPBA), e introdujo el sistema
acusatorio en remplazo del inquisitivo[3]; o mejor dicho, hizo posible el inicio del
trayecto orientado hacia un proceso de tipo acusatorio. Como consecuencia, se instituye
una precisa divisin de tareas en torno a la averiguacin de la verdad: por un lado, es el
Fiscal quien ejerce la accin pblica a travs de la investigacin penal preparatoria (en
adelante, IPP); por otro, la Defensa del imputado es la que se encarga de su
asesoramiento y asistencia legal a lo largo de todo el proceso; por ltimo, el Juez de
Garantas es quien acredita la legalidad del procedimiento en la IPP, con la tarea,
crucial para nuestros intereses, de imponer o hacer cesar medidas de coercin.
Al ser esta una reforma de envergadura, se reconoci desde el comienzo que ese cambio
normativo no sera suficiente para lograr el funcionamiento deseado del sistema
procesal acusatorio; en otros trminos, que al ir implementndose en el tiempo dichas
modificaciones resultara imperioso nuevos ajustes.
Consecuencia de esto fue, en el ao 2004 (leyes 13.183[4] y 13.260[5]), una nueva
reforma legislativa al CPPBA que introdujo, entre otras innovaciones, el Procedimiento
en caso de flagrancia. En los fundamentos de la ley 13.183 se hallan expuestos como
propsitos: (a) optimizar las intervenciones estatales del sistema penal bonaerense,
otorgndoles mayor eficacia, sin detrimento de las garantas individuales, y (b)
simplificar el trmite y acelerar los procesos, mediante la mejor coordinacin de la
actividad de las partes, la concentracin de peticiones y la simplificacin de las
formalidades.
Como ncleo de la reforma se propici la utilizacin de criterios de oportunidad (como
el archivo de actuaciones o la suspensin del juicio a prueba), y de procedimientos
abreviados (representados por el juicio abreviado y el procedimiento en caso de
flagrancia), en tanto forma de resolver los conflictos de poca relevancia o de prueba
sencilla, para de esa manera aplicar los recursos institucionales a las investigaciones ms
trascendentes, como por ejemplo delitos graves o complejos, crimen organizado, etc..
Se ha considerado al dispositivo que nos convoca, esto es, al plan de flagrancia, como
una de las tcnicas tendiente a la consecucin de esos objetivos. Ahora bien, qu es
exactamente el procedimiento del que genricamente venimos hablando? Segn el
artculo 154 del CPPBA, Se considera que hay flagrancia cuando el autor del hecho es
sorprendido en el momento de cometerlo o inmediatamente despus, o mientras es
perseguido por la fuerza pblica, el ofendido o el pblico, o mientras tiene objetos o
presenta rastros que hagan presumir que acaba de participar en un delito[6].
Encontramos aqu la descripcin legal de lo que debe entenderse, ajustadamente, por
delito en flagrancia, incumbindonos completarlo con aquello que las reformas del
Ttulo I bis del Libro II del CPPBA (Leyes 13183 y 13260) significaron para el tratamiento
concreto en caso de que un evento as definido acontezca. As las cosas, el artculo 284
bis reza: El procedimiento de flagrancia que se establece en este Ttulo, es de
aplicacin en los supuestos previstos por el artculo 154, tratndose de delitos dolosos
cuya pena mxima no exceda de quince (15) aos de prisin o reclusin, o tratndose de
un concurso de delitos ninguno de ellos supere dicho monto. Las presentes
disposiciones sern tambin aplicables, en lo pertinente, cuando se tratare de supuestos
de flagrancia en delitos dolosos de accin pblica sancionados con pena no privativa de
libertad. Expuesto esto necesitamos pormenorizar aquello que forma parte insoslayable
de nuestro anlisis: la velocidad en las referidas formas jurdicas.
Una vez que el Fiscal conozca sobre la aprehensin de la o las personas deber, dentro
de las 48 horas excepto resolucin fundada- declarar el caso como de flagrancia y si
fuera pertinente, solicitar al Juez de Garantas que transforme la aprehensin en
detencin. Esta declaracin deber notificarse a la defensa seguidamente y en caso de
discrepancia con indicacin especfica de los motivos de agravio y sus fundamentos, slo
ser susceptible de revisin por parte del Juez de Garantas, dentro de las cuarenta y
ocho (48) horas de realizada la notificacin (Art. 284 ter, Ley 13.943). Luego de esto,
El Fiscal deber disponer la identificacin inmediata del imputado y solicitar la
certificacin de sus antecedentes, la informacin ambiental y cumplir con las pericias
que resulten necesarias para completar la investigacin, todo, en un trmino no mayor
de veinte (20) das desde la aprehensin, el que podr ser prorrogado a requerimiento
del Agente Fiscal por veinte (20) das ms por resolucin fundada del Juez de Garantas
(Art. 284 quater). Dentro de ese mismo plazo -20 das, prorrogables por otros 20-, el
Fiscal, el imputado y su Defensor estarn en condiciones de pedir al Juez de Garantas la
suspensin del juicio a prueba, allanarse a juicio abreviado o a juicio directsimo, segn
corresponda. Transcurrido ese lapso de tiempo, sin que las partes requieran suspensin
del juicio a prueba o el sometimiento a juicio abreviado, el Fiscal proceder en el
trmino de cinco (5) das a formular por escrito la requisitoria de elevacin a juicio, y al
mismo tiempo, si el imputado se encontrare detenido, solicitar la prisin preventiva.
Dichas peticiones y la decisin del Juez de Garantas debern ajustarse a lo establecido
por los artculos 334 y siguientes, y 157 y 158 respectivamente.
***
Hecha esta cartografa normativa, pasemos a las prcticas judiciales. En diciembre de
2004 se disea un acuerdo firmado por la Procuracin General de la Provincia, el
Ministerio de Justicia, el Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (en adelante,
CEJA) y el Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales y Sociales (en adelante,
INECIP), al que posteriormente se adhiri la Suprema Corte de Justicia, que busc
profundizar las bondades del ya mencionado sistema acusatorio. Este proyecto,
orientado principalmente a la actuacin de los operadores judiciales, deba lograr sus
metas sin realizar modificaciones legislativas y disponiendo, a su vez, de los mismos
recursos humanos, econmicos y materiales.
Uno de sus resultados fue la confeccin de un informe que plante algunos
inconvenientes de tipo operativo que estrechaban el grueso de los beneficios de la
reforma de la ley 11.922, como por ejemplo la carencia o debilidad de los sistemas de
informacin; la imposibilidad de traducir en nuevos mtodos de trabajo, dentro de la
actividad preparatoria por parte del Ministerio Pblico, a la flexibilizacin y
desformalizacin; la ausencia de una prctica de realizacin de audiencias orales y
pblicas en la etapa preparatoria y en especial en el control de las medidas de coercin;
o la falta de un sistema de gestin de audiencias de juicio oral que organice las
audiencias con todos los operadores (Gmez Urso y Paolini, 2008: 35-7).
En dicho Informe Evaluativo, a cargo del CEJA y el INECIP, puede leerse que el objetivo
general del proyecto fue el de profundizar el proceso de implementacin del sistema
acusatorio que haba sido introducido en la reforma del ao 1998. Con este propsito se
pretendi incorporar la metodologa de audiencias orales tempranas frente al juez de
garantas como mecanismo destinado a fortalecer los valores originales de la reforma,
tanto en cuanto a dar vigencia a las garantas del debido proceso como en cuanto a
lograr una mayor rapidez y eficacia en el funcionamiento de las diversas etapas del
sistema (INECIP-CEJA, 2006: 49). Respecto al resguardo de las garantas, con la
propuesta de las audiencias tempranas se procuraron materializar los principios del
debido proceso que subyacen en el formato de juicio oral, y que a menudo se ven
afectados por hechos como la dilacin en los trmites o la masiva utilizacin de la PP,
entre otros.
Ms adelante encontramos que, en cuanto a la eficacia en el funcionamiento del
sistema se pretenda que esta aumentara por la va del acortamiento sustancial de la
duracin de los procedimientos. En el caso de que el resultado fuera un juicio oral se
pretendi llegar a esta etapa rpidamente. Para los dems casos en que aparecan
viables otras formas de solucin del conflicto, se busc que las audiencias las hicieran
operativas en etapas muy tempranas del procedimiento. En todos los casos se pretendi
que las audiencias orales obligaran a los fiscales y defensores a analizar en profundidad
el caso y a tomar sus decisiones estratgicas prontamente, evitando as la prolongacin
innecesaria de casos sencillos de resolver. (Ibd.). Como vemos, la nomenclatura
utilizada en este informe, y que nosotros destacamos, pondera el sitio privilegiado que
posee la velocidad dentro de las formas jurdicas que sirven de marco para las decisiones
judiciales. O en otros trminos, que toda decisin judicial a la que apunte este informe
debe evaluarse como resultado de una compleja relacin entre la velocidad y las formas
jurdicas.
A grandes rasgos, as se llega a la implementacin del Plan piloto para el
Fortalecimiento del Sistema Acusatorio en el Departamento Judicial de Mar del Plata,
perteneciente a la Provincia de Buenos Aires; el 4 de julio de 2005 comenz a funcionar
entonces la Oficina de Gestin de Audiencias de Flagrancia[7] (en adelante, OGA), en la
cual los operadores del sistema, esto es, los Fiscales, Defensores y Jueces de Garantas,
llevan adelante la litigacin del proceso en audiencias orales que anteceden a la etapa
del juicio.
Debido a los auspiciosos resultados de la primera puesta en prctica en Mar del Plata, el
mximo tribunal provincial, junto a la Procuracin General, el Ministerio de Justicia y el
CEJA, firmaron un nuevo convenio a travs del cual promovieron la extensin progresiva
de la experiencia para casos de flagrancia al resto de los departamentos judiciales,
hasta comprender al da de hoy toda la Provincia. En una primera etapa en Zrate
Campana y San Martn (fines de 2006), y en una segunda en Necochea y Pergamino (julio
de 2007) y La Matanza y Mercedes (agosto de 2007). Los departamentos judiciales donde
continu la paulatina materializacin del Plan han sido Junn, Trenque Lauquen
(noviembre de 2007), Morn y Baha Blanca (mayo de 2008); en La Plata se implement
en febrero de 2009 (Iud y Hazan, 2009: 196).
Entre tanto se extenda el Plan de flagrancia, merced al cambio de prcticas de los
operadores jurdicos, y no a una modificacin legislativa, se elabor un Protocolo de
actuacin para los casos comprendidos en el mismo, que posteriormente fue sugerido
como proyecto ante la Legislatura de la Provincia de Buenos Aires, siendo sancionado y
promulgado como la ley 13.811[8].
Lo que intentamos insinuar con el prrafo anterior es la manera inusual respecto de
cmo se impuls este derrotero: la reforma legislativa result ser el producto de las
destrezas que los agentes judiciales haban ido desarrollando previamente, y no a la
inversa: El presente proyecto de ley propone la normativiazacin de aquellas prcticas
que se han demostrado como ms efectivas y que han gozado del mayor consenso de los
operadores del sistema en los distintos lugares donde se lleva adelante la experiencia.
Se trata de una propuesta minimalista desde el plano normativo (Gmez Urso y Paolini,
2008: 162). Esto quiere decir que la reglamentacin legal refrend las prcticas que los
trabajadores del proceso de flagrancia haban comenzado a desplegar, transformando en
obligatoria su aplicacin en los departamentos judiciales de la Provincia, dentro de los
cuales se haya puesto en marcha el Plan para el fortalecimiento del sistema
acusatorio, y en los que gradualmente se incorporen al mismo (Art. 1, ley 13.811).
El cuidado de la verdad.- Podemos decir que el modelo de flagrancia del que venimos
hablando aparece como una herramienta tendiente a optimizar las intervenciones del
sistema penal bonaerense, simplificando y acelerando los trmites del proceso.
Ahora bien, qu subyace y parece no habrsele dado la suficiente importancia? Que
este modelo, como tal, est dirigido hacia la consecucin de la verdad, o en otros
trminos, que sigue siendo esta ltima la que debe orientar tanto a la optimizacin,
como a la simplificacin y a la aceleracin que pretendan alcanzarse; la finalidad
prctica del proceso es la declaracin de certeza de la verdad en relacin al hecho
concreto, y a la aplicacin de sus consecuencias jurdicas (Levene, 1993: 9).
Pero entonces, qu observamos si le prestamos atencin a los componentes que ha
venido diseando el proceso de flagrancia? Es probable que uno de los rasgos de estas
nuevas prcticas, de estos nuevos cambios legislativos y sus fundamentos, y de estos
nuevos informes agenciales (CEJA, INECIP), sea el descuido respecto de la cuestin de la
verdad. Tomemos el camino inverso.
Sin siquiera tener que alejarnos del mbito estrictamente jurdico, encontramos
numerosos relatos que enfatizan sobre la vital importancia que en el proceso tiene la
consecucin de la verdad, la averiguacin de la verdad como meta del procedimiento
penal (Maier 1b, 1989: 562)[9].
Suele decirse en esta literatura que la verdad es la identidad o avenencia entre lo que
pensamos y aquello sobre lo que pensamos, o bien, entre nuestra representacin de un
hecho determinado y su realidad ontolgica. En estos trminos, alcanzamos la verdad
cuando la relacin de conocimiento que existe entre un sujeto cognoscente y un objeto
cognoscible concluye exitosamente.
Por qu nos detenemos en esto? Digamos que el proceso judicial en general, y el de
flagrancia en particular, se hallan atravesados por esta problemtica, ya que ambos son,
en gran medida, un mtodo, regulado jurdicamente, de investigacin histrica,
precisamente porque uno de sus fines, consiste en el intento de averiguar la verdad
acerca de una hiptesis histrica, positiva o negativa, que constituye el objeto de
procedimiento (Ibd.: 565-6).
Dicho esto, urge apuntar otra cosa que surcar de aqu en adelante nuestro trabajo: la
bsqueda que el procedimiento penal lleva adelante est decididamente condicionada
por un conjunto de reglas que al momento de utilizarse, dejan ver ciertos elementos y
ocultan otros. Estas reglas procesales son construidas por, pero a su vez se transforman
ellas mismas en constructoras de, la realidad social que estn investigando.
El acontecimiento que el proceso penal indaga cuenta con un sinfn de circunstancias
que no pueden todas ellas ser exploradas, de all que deban ser recortadas y ponderadas
unas por sobre otras Qu implica esto? Como algunas de ellas resultan evidenciadas y
otras veladas, ocurre que no se toma la realidad de un hecho en su conjunto, por lo que
el proceso va diseando un nuevo acontecimiento que en definitiva resulta distinto del
que efectivamente ocurri. Para ser ms claros, el objeto del proceso -lo que ste
investigar- viene dado por la ley penal, y esta ltima es la que conceptualiza artificial y
parcialmente una serie finita de comportamientos, acerca de los cuales detalla qu
tendr importancia, e indirectamente qu se considerar irrelevante[10].
Como empezamos a comprobar, esta juridizacin del evento no resulta ni imparcial ni
equilibrada, ya que la construccin del objeto del proceso y la de los instrumentos para
alcanzar la verdad en ese mismo proceso, a su vez construyen la realidad social que
intentan explicar; o lo que es lo mismo, estas especificaciones proyectan lo visible y lo
invisible, lo pensable y lo impensable [del hecho investigado]; y como todas las
categoras sociales, encubren tanto como revelan y pueden revelar slo por
encubrimiento (Bourdieu, 2001: 72).
Algo ya redimidos de una mirada cannica respecto de la verdad procesal penal, sera
bueno profundizar justamente en un concepto no jurdico de la misma, para luego
atender a su relacin con las prcticas judiciales, y por ltimo hacer corresponder estas
conclusiones con las particularidades que adquiere en el modelo de flagrancia.
Dicho muy esquemticamente, es cierto que los delitos que ingresan en este proceso
resultan ser de ms sencilla resolucin que el resto de los delitos que se investigan por
fuera de l? Esto puede tener asidero slo si aceptamos las directrices de la gramtica
jurdico-procesal que venimos analizando, pero nuestra preocupacin no es jurdico-
procesal, sino socio-jurdica, y es por ello que rastrearemos primordialmente no a las
normas legales, sino a las prcticas de quienes estn legitimados para monopolizarlas en
nombre del Estado, y los efectos de poder que tienen para la construccin de nuevas
subjetividades dada una celeridad distinta que otrora. Concretamente, como venimos
aludiendo, nuestro tema es la velocidad y las formas jurdicas.
Recordar a Foucault.- Desobedeciendo a J. Baudrillard (1994), iremos tras la huellas de
M. Foucault, quien bajo el patrocinio nietzscheano concibe el quehacer filosfico no
tanto como la exploracin de una verdad intemporal sino ms bien como la elaboracin
de un diagnstico de lo actual. De alguna manera, se puede pensar a la obra del filsofo
francs como una bsqueda del sentido histrico de la verdad (Foucault, 1992; Castro,
2004).
En un autorizado tributo a nuestro autor, Paul Veyne afirm que aquello que se opone al
tiempo de la misma manera que lo hace a la eternidad es, llanamente, la actualidad
valorizante. Esta ltima es la que va definiendo continuamente el lugar del luchador en
la batalla por conquistar lo cierto de sus propias valoraciones, debido a que stas
ltimas no resultan, en s mismas, ni verdaderas ni falsas: La filosofa de Nietzsche,
gustaba de repetir Foucault, no es una filosofa de la verdad sino del decir la verdad.
Para un guerrero las verdades son intiles e incluso resulta excesivo decir que son
inaccesibles; creyendo buscar la verdad de las cosas, los hombres slo llegan a fijarse
las reglas de acuerdo a las cuales lo dicho ser tenido por verdadero o falso. En este
sentido, el saber no slo est vinculado a los poderes como arma del poder o l mismo
poder al tiempo que saber: l slo es poder, radicalmente, pues no se puede decir la
verdad ms que por la fuerza de las reglas impuestas un da u otro por una historia cuyos
individuos son a la vez y mutuamente actores y vctimas. Se entiende, pues, por
verdades no las proposiciones verdaderas que hay que descubrir o aceptar sino el
conjunto de las reglas que permiten decir y reconocer proposiciones tenidas por
verdaderas (1996: 50). Espaciosa cita, desde luego, pero veamos qu nos ofrece.
Lo que existe en todo caso para Foucault, segn el retrato de Veyne, son maneras
siempre flotantes de valorar que producen formas ritualizadas de obtener un resultado,
anhelado por unos y objetado por otros; el proceso de flagrancia resulta un ejemplo
provocativo respecto de esta afirmacin. Ahora bien, y deseando no caer en el
generalizado impulso actual de alzarse como escriba de Foucault, nosotros
debilitaramos la afirmacin segn la cual ste ltimo, en tanto guerrero, considera a la
verdad como intil.
Tampoco es necesario hacer de esto una disputa semntica, sino recorrer un espacio
algo descuidado por Veyne que nos acerque al problema aqu planteado. Esto es,
comenzar a delinear qu aportes ha realizado en torno a la definicin y construccin de
la verdad M. Foucualt para intentar detonar desde all ciertas herramientas que nos
ofrezcan una comprensin prctica de nuestro proceso penal en general, y del de
flagrancia en particular (Foucault, 1982: 66, 78).
Acaso los primeros interrogantes a develar sean los siguientes: qu debemos entender
aqu por verdad? Es posible acceder a ella? Si esto es as, de qu manera? Si logramos
resolver estas demandas, estaremos cumpliendo con una exigencia metodolgica
significativa, razn por la cual creemos atinado hacerlo con cautela.
Como primera medida, la verdad no sera algo dado que estamos en condiciones, a partir
del ejercicio de alguna facultad, de poder esclarecer; en todo caso, la verdad, en lugar
de tener que ser descubierta, es aquello que admite producir un horizonte de sentido, o
ms exactamente, un rgimen de verdad. El conjunto de procedimientos que este ltimo
consigue sistematizar permite el funcionamiento de distintos tipos de enunciados[11]
que son mantenidos por aquellos sistemas de poder[12] al que pertenecen.
Esto, dicho tan linealmente, puede llamar a confusin: el derrotero descripto es
simultneamente efecto y transductor de un enfrentamiento por esa verdad, tal cual la
venimos definiendo; o expresado an ms llanamente, lo que se genera no es resultado
del consenso o la puesta en comn en relacin a lo que sera la verdad, sino una lucha o
combate por ella. No se toma a esta ltima como significacin verdadera que una vez
descubierta slo queda aceptarla, sino como una serie de pautas que distinguen lo
verdadero de lo falso junto a los mecanismos por medio de los cuales esta distincin se
hace posible, y los respectivos efectos de poder que estas operaciones desencadenan:
es inocente o culpable un imputado?, por qu reglas se llega a una sentencia
semejante?, qu consecuencias acarrea en l dicho veredicto[13]?
Este estatuto en torno a lo verdadero, o lo que sera lo mismo, a una economa poltica
de la verdad, tendra para Foucault algunas caractersticas destacadas, a saber: su
produccin est agrupada en organizaciones catalogadas como cientficas; es divulgada y
absorbida por usinas educativas e informativas; la produccin y difusin estn a cargo,
de modo hegemnico, de ciertas instituciones como la escuela, la universidad o los
medios de comunicacin. Por lo tanto, y en palabras que tomamos del filsofo francs,
Lo importante, creo, es que la verdad no est fuera del poder, ni sin poder (no es, a
pesar de un mito, del que seria preciso reconstruir la historia y las funciones, la
recompensa de los espritus libres, el hijo de largas soledades, el privilegio de aquellos
que han sabido emanciparse). La verdad es de este mundo; est producida aqu gracias a
mltiples imposiciones. Tiene aqu efectos reglamentados de poder. Cada sociedad tiene
su rgimen de verdad, su poltica general de la verdad: es decir, los tipos de discursos
que ella acoge y hace funcionar como verdaderos; los mecanismos y las instancias que
permiten distinguir los enunciados verdaderos a falsos, la manera de sancionar unos y
otros; las tcnicas y los procedimientos que son valorizados para la obtencin de la
verdad; el estatuto de aquellos encargados de decir qu es la que funciona coma
verdadero (Foucault, 1992: 198).
Segn entendemos, el lugar de la verdad no es para nada desdeable en este programa,
mucho menos intil: oscila entre la necesidad que todo rgimen poltico tiene de la
misma, es decir, de la ineludible funcin de decir lo verdadero, y el riesgo de querer
prescribir esa funcin incuestionablemente (Foucault, 1999: 380).
Luego de esto, estamos mejor emplazados para plantearnos, cules son las
imposiciones que el proceso de flagrancia supone para la obtencin de la verdad? Qu
efectos genera? Hay cambios en nuestra sociedad que nos permitan vislumbrar
mutaciones en su rgimen de verdad?
***
Con algo de humor, podramos afirmar que a Foucault hay que tomarlo en serio cuando
no cita a K. Marx (Foucault, 1992: 108-9), de la misma manera que cuando s lo hace con
F. Nietzsche. Y esto ltimo es consumado con bro en un clebre artculo intitulado
Nietzsche, la genealoga, la historia (1971), y en sus conferencias ofrecidas durante el
ao 1973 en Ro de Janeiro, que se conocen bajo el nombre La verdad y las formas
jurdicas. Dejaremos para despus los coloquios en Brasil, para ocuparnos ahora del
primero de los trabajos mencionados.
Nietzsche ha influido a muchos coetneos y a otros tantos coterrneos de Foucault. Un
caso elevado es el de G. Deleuze, amigo y admirador del nacido en Poitiers, que unos
aos antes de estos escritos foucaultianos, supo disear una brillante monografa sobre
el filsofo alemn: Nietzsche y la filosofa (1967 [2000]). All trata de pensar, entre otras
cosas, cul es el concepto de verdad que ofrece el autor de El anticristo.
Partiendo de la idea segn la cual la verdad se ha tomado siempre como esencia y como
esencial-, resultar imprescindible someterla a una severa crtica, poner en entredicho
alguna vez el valor de la verdad (Nietzsche, 1986: 193): Quin busca la verdad?, es
decir, qu quiere el que busca la verdad? Cul es su tipo, su voluntad de poder[14]?
Intentemos comprender la naturaleza de esta insuficiencia de la filosofa. Todo el
mundo sabe que, de hecho, el hombre raramente busca la verdad: nuestros intereses, y
tambin nuestra estupidez, nos alejan ms que nuestros errores de lo verdadero. Pero
los filsofos pretenden que el pensamiento, en tanto que pensamiento, busca la verdad,
que ama por derecho la verdad, que quiere por derecho la verdad (Deleuze, 2000:
134). Sealamos esto porque no hace ms que ayudarnos a comprender mejor los
planteos que Foucault realizar, con matices sumamente originales, sobre esta
problemtica.
Como se puede observar, a partir de Nietzsche el modo de formular la pregunta ha
cambiado: lo vital deja de ser la cuestin acerca de qu es o sea- la verdad, sino ms
bien, qu quiere el que asegura que busca la verdad? Se nos podr interrogar con toda
legitimidad respecto de la validez de este procedimiento, y la respuesta que daremos
vale tanto para ste filsofo como para los dos pensadores franceses: en todos ellos, la
verdad siempre est enunciando una voluntad, y es a esta ltima a la que hay que
interrogar; es esta ltima la nica que nos podr dilucidar quin busca efectivamente la
verdad Quin lo hace? El imputado? La vctima? El Fiscal? El Defensor? El Juez? A
primera vista, podran resultar ingenuos estos interrogantes, pero las mltiples
imposiciones que cada uno de estos actores puede ejercer en la bsqueda nos invita a
tomarnos las cosas con serenidad.
Poder contestar a la pregunta qu quiere el que busca la verdad?, es
considerablemente ms instructivo que hacerlo a otra as expresada: qu es la verdad?
Y esto porque querer no es una actividad cualquiera, sino la instancia gentica y crtica
de todas nuestras acciones, sentimientos y pensamientos (Ibd.: 112). Podramos
reformular para nuestros intereses la pregunta, y decir: Qu quieren aquellos que, por
medio del proceso de flagrancia y su velocidad intrnseca, buscan la verdad? La
respuesta, aunque precaria an, debera hacernos pensar en el ejercicio de una voluntad
que permita aquilatar aquella verdad buscada como sntoma de un modo de existencia:
qu modo de existencia implica todo ello? Hay cosas que no se pueden hacer ni decir
ms que desde cierta mezquindad anmica, desde el rencor o la venganza contra la vida.
A veces basta un gesto o una palabra. Son los estilos de vida, siempre implicados,
quienes nos constituyen como tal o cual (Deleuze, 1999: 142).
Es en esta direccin que nos parece atinado leer la diferencia que Foucault (1992)
realiza entre una historia para los historiadores y el sentido histrico propio del
genealogista. La primera, ms prxima a ordenar progresivamente los distintos
acontecimientos, sujetndolos a cierta coherencia rectora, se preguntar: qu es la
verdad?; el segundo, en cambio, tomando a los hechos en su especificidad, a partir de
aquello que los vuelve distintivos, le interesar saber qu quiere el que quiere la
verdad?[15] Vemos as una bifurcacin sinuosa, cuyo primer sendero imagina el origen
como lugar de la verdad. Punto absolutamente retrotrado, y anterior a todo
conocimiento positivo, [que] estara ligado a esta articulacin inevitablemente perdida
en la que la verdad de las cosas enlaza con una verdad de los discursos que la oscurece
al mismo tiempo y la pierde (Foucault, 1992: 11). Pero existe otra perspectiva posible
de admitir: detrs de la verdad, siempre reciente, avara y comedida, est la
proliferacin milenaria de los errores. No creamos ms que la verdad permanece
verdad cuando se le arranca la venda; hemos vivido demasiado para estar persuadidos de
ello. La verdad, especie de error que tiene para s misma el poder de no poder ser
refutada sin duda porque el largo conocimiento de la historia la ha hecho inalterable. Y
adems la cuestin misma de la verdad, el derecho que ella se procura para refutar el
error o para oponerse a la apariencia, la manera en la que poco a poco se hace accesible
a los sabios, -todo esto no es una historia, la historia de un error que lleva por nombre
verdad?-. La verdad y su reino originario han tenido su historia en la historia (Ibd.). As
las cosas, lo que transforma en estrictamente nietzscheana la elaboracin de Foucault
es el empeo por desistir de una totalidad histrica que logre recomponer finalmente la
multiplicidad constitutiva de los diferentes acontecimientos. No es dable hallar una
referencia por fuera de aquello que efectivamente est sucediendo; no hay magnetita
que rena coherentemente la mirada de fenmenos que irrumpen incesantemente.
No es la necesidad, sino el azar aquello que prevalece, de all su temible aseveracin:
es descubrir que en la raz de lo que conocemos y de lo que somos no estn en
absoluto la verdad ni el ser, sino la exterioridad del accidente (Ibd.: 13).
Luego de lo dicho, y tomando estas herramientas metodolgicas, nos podemos
preguntar: los tipos penales que son el objeto del proceso de flagrancia, tambin tienen
su historia en la historia del derecho penal?, y el bien jurdico que protegen, como por
ejemplo la vida, el honor, la libertad, la propiedad o el orden pblico, est dado o es
construido? El bien jurdico en el derecho penal es la verdad para la justicia, pero esta
verdad, est dada o es construida?, bajo que condiciones?, en torno a qu tipo de
voluntades? Al responder esto asumiremos una posicin que colorear muchas de
nuestras conclusiones al respecto.
***
Una inquietud saludable que puede haber ido forjndose a lo largo de estas ltimas
pginas, ms all de las tenues observaciones que hemos sugerido, estara del lado de la
eventual afinidad entre lo expresado y el proceso de flagrancia, objeto privilegiado de
esta propuesta. Puntualmente, existe un nudo consistente que ligue a esta brevsima
historia de la verdad y el proceso de flagrancia? Y en todo caso, cul sera? Para
contestar esto estimamos crucial traer a colacin algunas de las contribuciones que
Foucault ofreci en La verdad y las formas jurdicas; conferencias estas que fueron
realizadas slo dos aos antes que se publicara su irreversible Vigilar y castigar (1975).
Esta decisin es consecuencia del desplazamiento, o mejor dicho, de la mediacin, que
logra all el filsofo francs entre la cuestin de la verdad ya desarrollada, y el espeso
mundo de las prcticas judiciales. En stas ltimas es posible hallar los elementos
cardinales a partir de los cuales se desarrolla la mecnica de toda experiencia social: un
juego de verdad, relaciones de poder y modos de vincularnos con uno mismo y con los
dems (Foucault, 1999: 359); en otras palabras, todo modelo de verdad siempre remite
a un tipo de ejercicio de poder, lo cual tiene inevitables consecuencias en los procesos
de subjetivacin. Las mismas preguntas que recorren toda la obra foucaultiana sirven
para intentar desentraar el pesado proceso que el sistema penal pone en marcha cada
vez que para ello selecciona a alguien: Qu s? Qu puedo? Quin soy? (Deleuze, 1987:
65, 149).
Lo que aqu pretenderemos realzar son algunas de las derivaciones que respecto de
ciertas relaciones de poder logran producir discursos de verdad por intermedio de reglas
jurdicas; trataremos, entonces, de captar los mecanismos entre dos puntos de
referencia: por un lado, las reglas del derecho que delimitan formalmente el poder; por
el otro, los efectos de verdad que el poder produce y transmite, y que a su vez
reproducen el poder. Entonces, un tringulo: poder, derecho, verdad (Foucault, 1996:
27). El nuevo proceso de flagrancia hace jugar a estos tres elementos como lo hace
genricamente todo proceso penal, aunque su implementacin ha supuesto una
reordenacin de los mismos; junto con esto, intentaremos definir qu lugar viene
ostentando la PP, ya que tambin sta es el resultado de una muy compleja, y poco
armoniosa, interseccin entre una forma de ejercer el poder, un derecho previsto que la
regula y una verdad a la que se aspira arribar.
Una de las cuestiones ms delicadas que observamos, tanto en los fundamentos de los
cambios legislativos, como en los informes que llevan adelante las agencias encargadas
de hacerlos (CEJA, INECIP), e incluso en las audiencias mismas donde intervienen los
actores del proceso de flagrancia, es la invisibilizacin respecto de los efectos concretos
que ste ltimo posee en tanto acople de reglas que crean una realidad, y en la que la
velocidad ofrece un papel cardinal.
Velocidad, y selectividad tambin? Si bien consideramos infrtiles slogans del tipo
castigar a los pobres (Wacquant, 2010) o castigar al enemigo (Pavarini, 2009), es
necesario subrayar que este proceso est mayoritariamente alimentado por delitos como
robo y hurto[16]. Y decimos esto, no es slo para comulgar con el peridico argumento
acerca de la estructural selectividad del sistema penal, sino tambin entendiendo que
un modelo como este, por los ilcitos que hace suyos, lo evidencia de forma
encarnecida.
Insistamos en lo siguiente: tras todo proceso judicial, como hemos visto, est la
bsqueda de la verdad, y tras toda verdad, como tambin hemos visto, existen
determinadas formas para alcanzarla. La verdad no es la misma en un proceso inquisitivo
que en uno acusatorio; no tiene en ambos los mismos presupuestos; existen en ellos
distintas reglas para obtenerla. Sin embargo, lo que liga a la verdad, por un lado, y a las
formas de obtenerla, por otro, es la velocidad; en el maridaje entre verdad y formas, la
velocidad es uno de sus ms decisivos condicionantes. La duracin del tiempo en el
proceso es un elemento tan significativo como aquello que se busca conseguir -la
verdad-, y los senderos que se escogen para encontrarlo -las formas-. O en otros
trminos: es posible pensar a la verdad y a las formas jurdicas sin aquilatar el tiempo
estipulado previamente para obtenerla? Si recordamos los objetivos que privilegi la
Comisin para el Estudio y Elaboracin de Reformas al CPPBA respecto de la ley 13.183,
la respuesta parece ser negativa: (a) optimizar las intervenciones estatales del sistema
penal bonaerense, otorgndoles mayor eficacia, sin detrimento de las garantas
individuales, y (b) simplificar el trmite y acelerar los procesos, mediante la mejor
coordinacin de la actividad de las partes, la concentracin de peticiones y la
simplificacin de las formalidades (Gmez Urso y Paolini, 2008: 25).
Todo cambio de cadencia admite nuevas formas de acercarse a la verdad; pero por lo
que venimos desarrollando, no creara, adems, una verdad distinta? Esta agilizacin
por la que se brega en casos de poca relevancia o de prueba sencilla, qu tipo de
efectos de poder suscita en quienes intervienen? Y por ltimo, en qu medida gravita
en la relacin de los actores consigo mismo y con los dems? Evidentemente estas no son
preguntas para contestar livianamente, y quiz ms importante an que llegar hacerlo
es estar atentos a las nuevas preguntas que ellas mismas hagan surgir.
Pero no todas las incgnitas deben multiplicarse en ms incgnitas. Aquellos que vienen
analizando esta problemtica parecen olvidar, justamente, lo ms provocativo para un
trabajo socio-jurdico al respecto: que la gestin de las responsabilidades por parte de
un poder que se encuentra al amparo del Estado es un ritual que define perjuicios y
condenas cuyas secuelas probablemente no sean compensadas por las supuestas
bondades que a estos cambios se le adjudican[17]; por esto nos resulta imprescindible
recordar a Foucault: Esto es, en mi opinin, lo que debe llevarse a cabo: la constitucin
histrica de un sujeto de conocimiento a travs de un discurso tomado como un conjunto
de estrategias que forman parte de las prcticas sociales. Entre las prcticas sociales en
las que el anlisis histrico permite localizar la emergencia de nuevas formas de
subjetividad, las prcticas jurdicas, o ms precisamente, las prcticas judiciales estn
entre las ms importantes (Foucault, 1991: 16-7). Es precisamente esto ltimo lo que
no aparece considerado bajo ninguna circunstancia en lo referente al proceso de
flagrancia, asumiendo cada vez ms jerarqua un lenguaje, una nomenclatura, que hace
hincapi en la eficacia y la eficiencia del proceso: Las prcticas judiciales la manera
en que, entre los hombres, se arbitran los daos y las responsabilidades, el modo en
que, en la historia de Occidente, se concibi y defini la manera en que podan ser
juzgados los hombres en funcin de los errores que haban cometido, la manera en que
se impone a determinados individuos la reparacin de algunas de sus acciones y el
castigo de otras, todas esas reglas o, si se quiere, todas esas prcticas regulares
modificadas sin cesar a lo largo de la historia creo que son algunas de las formas
empleadas por nuestra sociedad para definir tipos de subjetividad, formas de saber y, en
consecuencia, relaciones entre el hombre y la verdad que merecen ser estudiadas
(Ibd.).
Las preguntas claves al respecto son: El proceso de flagrancia es, ante todo, un cambio
en las reglas que definen el modo de arribar a la verdad? Su velocidad, suscita nuevas
prcticas en los operadores jurdicos? Y en todo caso, estas nuevas prcticas, alteran las
formas de reflexividad, la relacin de uno consigo mismo? Desde la sociologa jurdica es
importante estudiar este proceso como una muy compleja maquinaria que comprende la
programacin de ciertas conductas rgimen de prcticas-, sin caer en la simple
denuncia de una maquinacin conspirativa (Foucault, 1982: 16); en definitiva, tomar
esto como otro captulo ms dentro de una razn punitiva heterognea y espinosa (Ibd.:
43), con estrategias que excepcionalmente conservan la coherencia que desearamos
tengan, y cuyos resultados son a menudo muy modestos teniendo en cuenta los objetivos
que se proponen.
La sociologa jurdica no debe detenerse slo en la comprobacin de la publicitada
eficiencia de las modificaciones legislativas o en los informes que las agencias hacen al
respecto, sino adems buscar las tensiones entre esos argumentos internos al derecho
(Bourdieu, 2001), y la realidad social donde stos se llevan adelante; precisar las
condiciones de emergencia, de posibilidad, de aceptacin de las distintas innovaciones:
por qu el proceso de flagrancia se hizo posible en este momento?[18], qu lugar
tienen las razones esgrimidas por agencias y doctrinarios?, existe una coyuntura poltica
que lo ha permitido?, y su utilizacin, es manipulada polticamente?
A todo esto, recordar hoy a Foucault es, en definitiva, renunciar a un enfoque lineal
para la comprensin de las metamorfosis en el campo jurdico y en el campo del control
del delito, aseverando del mismo modo que ni la progresividad y ni la bonhoma son sus
rasgos predominantes: Ciertamente, si uno se ubica en el nivel de una proposicin
dentro de un discurso, la separacin entre lo verdadero y lo falso no es ni arbitraria, ni
modificable, ni institucional, ni violenta. Pero si uno se ubica en otra escala, si se
plantea la cuestin de saber cul ha sido, cul es constantemente, a travs de nuestros
discursos, esta voluntad de verdad que ha atravesado los siglos de nuestra historia o cul
es, en su forma ms general, el tipo de separacin que rige nuestra voluntad de saber,
entonces, quizs, se ve esbozarse algo as como un sistema de exclusin (sistema
histrico, modificable, institucionalmente coercitivo) (Foucault: 1983: 15-6).
Olfato judicial y rgimen de visibilidad: ante una nueva paradoja de los sentidos.- Ya
hemos reparado lo suficiente acerca del concepto de verdad, y un poco antes, en cmo
se caracteriza el proceso de flagrancia y su velocidad. Intentemos ahora profundizar
algunas de las formas que en este modelo se desarrollan, ensamblando el tpico
legislativo con los informes que brindan las agencias, y aquello que hemos podido
observar en el transcurso de las audiencias. Este es el momento en el que enfatizaremos
en la PP como una prctica judicial compleja, lo que exige una atenta mirada acerca de
los componentes que intervienen en su utilizacin.
Como se ha expresado, el proceso de flagrancia es considerado una herramienta
privilegiada en la profundizacin del sistema acusatorio, dentro del cual las partes
deberan tener un protagonismo mayor que en un modelo como el inquisitivo. Esto
requiere un prorrateo entre aquellos que ocupan el lugar de damnificado y aquellos que
ocupan el de imputado.
Si bien no sucede que las vctimas intervengan en las audiencias, igual suele
caracterizrselas, principalmente desde las Fiscalas, como gratamente sorprendidas por
la premura con la que se llega a la resolucin de los procesos. En uno de los Informes
Evaluativos sobre el Plan piloto, nos result muy significativa la cita a este comentario:
La expresin que segn los fiscales han utilizado las vctimas ha sido: Cmo? Si me
robaron la semana pasada, sorprendidos por la velocidad con que reciben una respuesta
del sistema (INECIP-CEJA, 2006: 58)[19]. En pocas palabras, si uno sigue los relatos de
los operadores de justicia, comprobar que las personas afectadas por un delito que
ingresa en flagrancia siguen siendo tan indiferentes como las vctimas que tramitan por
un proceso ordinario, no obstante mostrarse sumamente satisfechas (Garland, 2005: 44-
5). Cabe preguntarse entonces: es ste un cambio cualitativo en la figura del
perjudicado, o simplemente un efecto inercial del tipo de proceso que an as la
mantiene tan aislada como antes? Aunque no sea nuestro objetivo aqu, consideramos
importante avanzar en el futuro hacia un diagnstico ms certero de esta cuestin,
puesto que cualquier cambio profundo en la administracin de justicia debera llevar
inevitablemente a que el lugar de la vctima tambin se modifique.
Donde s parece distinguirse un giro copernicano es respecto a la situacin del imputado.
La posibilidad que ste ltimo tiene de ser odo por un Magistrado, lo que virtualmente
es imposible en otro tipo proceso; su vnculo ms estrecho con el defensor que posibilita
confidencialidad y contralor en dicho desempeo; y finalmente, la oportunidad de seguir
de cerca el avance de su causa; son estos tres los argumentos ms concurridos para
confirmar el indito papel que exhibe el acusado en el modelo de flagrancia.
Est claro que, como primera medida, deberamos haber utilizado el potencial para cada
una de las bondades antedichas, pero en rigor, lo que nosotros consideramos ms
decisivo en el rediseo de las prcticas en torno a la utilizacin de la PP es, junto a la
velocidad, un novedoso rgimen de visibilidad que efectivamente se ha tornado posible,
y cuyos efectos se muestran ambiguos.
Pero antes de avanzar en esto, hablemos de nmeros: segn las ltimas cifras que el
mismo Servicio Penitenciario Bonaerense ha ofrecido, desde el 2005, ao en el que
comenz el Plan piloto en Mar del Plata, los porcentajes de los presos preventivos ha ido
disminuyendo leve pero sistemticamente. Los condenados con sentencia definitiva en
ese ao, considerando el total de enclaustrados en Unidades Carcelarias y Alcaldas,
eran 4092 (16,3%); en 2006, 4110 (16,8%); en 2007, 4186 (17,4%); en 2008, 5056 (21,4%);
en 2009, 6366 (25,4%); y en 2010, 10286 (39%).
Desde luego que no estamos queriendo insinuar que el proceso de flagrancia haya tenido
un papel decisivo en todo esto; de hecho, las mismas agencias encargadas de los
informes sostienen que el sistema no ofrece mediciones claras respecto del impacto del
sistema oral en la privacin de la libertad de los imputados durante el proceso (Iud y
Hazan, 2009: 250). Sin embargo los operadores judiciales, segn las conversaciones
informales que hemos mantenido con varios de ellos, y que a su vez coincide con los ya
mencionados dictmenes agenciales (CEJA, INECIP), consideran que la oralizacin, junto
a la contradiccin e inmediacin que este modelo supone, asegura una discusin caso
por caso de la cautelar preventiva que impide su utilizacin automtica. Y un segundo
factor que se menciona, incluso como el ms importante dentro del proceso de
flagrancia para contraer la utilizacin de la PP, es la drstica disminucin respecto de la
duracin de los plazos[20].
Luego del parntesis hecho para mencionar algunas cifras, retomemos la idea acerca de
un nuevo rgimen de visibilidad; all encontramos que la inmediatez entre las partes
(Ibd.: 251)[21] es la que contribuye de manera concluyente a la conformacin de lo que
para nosotros resulta ser la condicin de posibilidad de una nueva prctica: el olfato
judicial. Paradoja de los sentidos, ya lo sabemos: aquello que construimos a partir de
una mirada ejercitada, en tanto productora de estereotipos[22], usualmente lo trocamos
por el apelativo de olfato.
Un ejemplo al respecto lo encontramos en el Informe realizado para la Evaluacin del
Proceso de Fortalecimiento del Sistema Acusatorio en la Provincia de Buenos Aires en el
que un Defensor sostiene: La presencia del imputado en la sala de audiencias e
inclusive la de su familia parecen haber cambiado la forma de mirar el caso tanto en
fiscales como jueces, asumiendo un mayor grado de responsabilidad respecto de la
decisin que toman, que en el sistema escrito se divide con los empleados que proyectan
sus decisiones. (Ibd.)
Si bien ms analticamente, en el mismo Informe se formula lo siguiente: Una cuestin
discutible es si la visibilizacin del imputado provoca una mayor humanizacin de los
operadores. Al respecto, una defensora sostuvo que no vea que generara un cambio y
afirm que los jueces y fiscales que eran duros antes, siguen siendo duros ahora. Sin
embargo, seal que para los imputados es importante verles las caras (Ibd.: 259).
Este fragmento contiene los rudimentos del ya referido rgimen de visibilidad. Pero esta
visibilizacin del imputado, ms que preocuparnos por si humaniza o no a los agentes
judiciales, nos inquieta por lo siguiente: aquello que stos ltimos ven en las salas de
audiencias, es acaso trasparente o luminoso? Ver las caras, es un ejercicio inocuo?
Difcilmente el drama de la mirada resulte inofensivo en el ritual judicial, mxime
cuando se ocupa el banquillo de los acusados: Los rostros no son, en principio,
individuales, defienden zonas de frecuencia o de probabilidad, delimitan un campo que
neutraliza de antemano las expresiones y conexiones rebeldes a las significaciones
dominantes (Deleuze y Guattari, 1988: 174).
Lo que ven, en este caso los operadores judiciales que se desempean en el proceso de
flagrancia, no est de alguna manera condicionado por una serie de factores tanto
estructurales como subjetivos que son los que definen el producto de aquello que se
transformar en lo que vieron? No sern esos enunciados, entendidos como
aseveraciones garantizadas por las prcticas sociales encargadas de validar los
conocimientos, aquellos que los hacen ver, impidindoles un ejercicio neutral de esa
competencia? De ser esto as, deberamos aceptar que nunca vemos lo que queremos,
sino lo que en un momento determinado los enunciados nos permiten ver. Enunciar y ver
son actividades disyuntivas, y aunque los enunciados son aquellos que hacen ver, lo que
hacen ver los enunciados no es lo mismo que lo que ellos dicen (Deleuze, 1987: 93). En
todo caso, y sin siquiera considerarla inobjetable, debemos recordar una advertencia:
nuestros intereses, y tambin nuestra estupidez, nos alejan ms que nuestros errores de
lo verdadero.
Posiblemente bastara pasar medio da en algn Juzgado para ver la comisin de algn
ilcito, no obstante, sera eso suficiente para enunciarlo como delito?; el hombre que
podemos ver en un manicomio es el mismo que podemos enunciar como loco? Por
ejemplo, resulta fcil ver la locura paranoica del presidente Schreber, y meterlo en el
manicomio, pero a continuacin hay que sacarlo porque es mucho ms difcil enunciar
su locura. Y a la inversa, en el caso de un monomaniaco es fcil enunciar su locura, pero
es muy difcil verla a tiempo e internarlo en el momento oportuno. Muchos de los que
estn en el manicomio no deberan estar en l, pero tambin muchos que no estn
deberan estarlo: la psiquiatra del siglo XIX se elabor a partir de esta constatacin que
lejos de crear un concepto unvoco y determinado de locura, la problematiza (Ibd.:
92-3)[23]. Pero entonces, de dnde proviene la dificultad? Al menos, de dos cuestiones
ensambladas: en primer lugar, del hecho de que no es tan simple enunciar algo que se
contraponga al statu quo; segundo, y mucho ms riesgoso an, de considerar que un
cambio de esta naturaleza podra llevarse adelante individualmente, empuando un
endeble voluntarismo.
En la situacin planteada del Juzgado, decir, por ejemplo, que un Magistrado es un
delincuente no es enunciarlo como delincuente, ya que la relacin entre lo visible y el
enunciado siempre tiene a ste ltimo como decisivo. Tomemos a Bourdieu para avanzar
en la comprensin: Los habitus son principios generadores de prcticas distintas y
distintivas,son esquemas clasificatorios, principios de clasificacin, principios de visin
y de divisin, aficiones, diferentes. Establecen diferencias entre lo que es bueno y lo
que es malo, entre lo que est bien y lo que est mal, entre lo que es distinguido y lo
que es vulgar (Bourdieu, 1997: 20). Esto nos permite pensar an ms la complejidad de
los condicionamientos incorporados, y as como es muy extrao enunciar que un Juez es
un delincuente, lo contrario tambin es cierto: al ver el Juez lo que ve, lo que puede
ver, lo que su lugar de Juez le permite ver, esto es, su habitus, no estar condicionado
por un conjunto de enunciados que escapan incluso a sus buenas intenciones?, y en el
mismo sentido, podra librarse satisfactoriamente de su habitus, para que de ese modo
se impongan espontneamente las caridades del sistema acusatorio en general, y las del
proceso de flagrancia en particular?
Sealamos esto porque en palabras de un Fiscal, ocurre lo siguiente: Como no lo
indagamos, no conocemos al imputado; por eso incide verlo en la audiencia, donde
puede causar buena impresin y as acceder a alguna alternativa a la prisin preventiva
(Iud y Hazan, 2009: 251).
Pero entonces, que alguien nos cause buena impresin, en qu medida depende de
nuestros propsitos? No se trata de una categora que emerge luego de una distribucin
ya estructurada acerca de aquello que debemos internalizar como elogiable o
reprobable? Y no es esta distribucin la que genera los esquemas clasificatorios, esos
principios de visin y de divisin que hacen posible, entre otras cosas, una muy
condicionada buena impresin?[24] Tal vez todo esto comencemos a introyectarlo en
etapas muy tempranas de la vida, lo cual va sedimentando muy gradualmente dentro de
nosotros a caballo de una constante y heterognea interaccin.
La trabazn entre las objetividades del mundo social, como por ejemplo aquello que se
exige para dar una buena impresin[25] y que nosotros no elegimos, y la manera en que
nos apropiamos de aquella objetividad, esto es, el proceso de construccin de nuestra
subjetividad, impide liberarnos de golpe de las ataduras semiticas que atestan el
campo social, las cuales, a su vez, se buscan organizar tenazmente: En nuestras
sociedades, el Estado contribuye en una parte determinante a la produccin y a la
reproduccin de los instrumentos de construccin de la realidad social. En tanto que
estructura organizativa e instancia reguladora de las prcticas, ejerce permanentemente
una accin formadora de disposiciones duraderas, a travs de todas las coerciones y de
las disciplinas corporales y mentales que impone uniformemente al conjunto de los
agentes. Adems, impone e inculca todos los principios de clasificacin fundamentales,
segn el sexo, segn la edad, segn la competencia, etc., y asimismo es el
fundamento de la eficacia simblica de todos los ritos de institucin, de todos los que
fundamentan la familia por ejemplo, y tambin de todos los que se ejercen a travs del
funcionamiento del sistema escolar, lugar de consagracin donde se instituyen, entre los
elegidos y los eliminados, unas diferencias duraderas, a menudo definitivas, parecidas a
las que institua el ritual de armar caballero a los nobles (Bourdieu, 1997: 116-7).
No pretendemos aqu subestimar los beneficios que la oralidad y la inmediacin pueden
generar en el desarrollo de un proceso, aunque s creemos importante complejizar la
lgica de la idea segn la cual los jueces y fiscales que eran duros antes, siguen siendo
duros ahora, porque el comportamiento de estos ltimos probablemente tenga tantas
regularidades y aristas como el de aquellos que podran considerarse flexibles en sus
criterios; el pasado, el presente y el futuro se articulan tan enrevesadamente en la
prctica social de los agentes judiciales definidos como reaccionarios como en quienes
resultaran su anttesis, y esto porque los anlisis corrientes de la experiencia temporal
confunden dos relaciones con el futuro o con el pasado que, en Ideen, Husserl distingue
con toda claridad: la relacin con el futuro que cabe llamar proyecto, y que plantea el
futuro en tanto que futuro, es decir en tanto que posible constituido como tal, que por
lo tanto puede ocurrir o no ocurrir, se opone a la relacin con el futuro que llama
protensin o anticipacin preperceptiva, relacin con un futuro que no es tal, con un
futuro que es casi presente. De hecho, estas anticipaciones preperceptivas, especies
de inducciones prcticas basadas en la experiencia anterior, no le vienen dadas a un
sujeto puro, a una conciencia trascendente universal. Pertenecen al habitus como
sentido del juego. Tener el sentido del juego es tener el juego metido en la piel; es
dominar en estado prctico el futuro del juego; es tener el sentido de la historia del
juego (Ibd.: 145-6).
Estar en condiciones de enunciar ciertas cosas, depende de tantas variables que bajo
ningn punto de vista podemos considerarla como una actividad puramente voluntaria,
dejndola librada tanto a la benevolencia de los agentes como a las bondades de un
determinado tipo de proceso. Es por esto que, adems de prescribir mesura ante las
mejoras que se pregonan respecto de la situacin de la PP en el modelo de flagrancia,
hemos querido sealar algo que tmidamente comenzamos a distinguir, tanto en las
audiencias as como en los informes que venimos citando (INECIP, CEJA): el
advenimiento de un olfato judicial, sobre el que cabe preguntarse si tendr tan
delicado alcance como su homnimo policial.
Rgimen de visibilidad, y aquello que ste hace entrar en escena, el olfato judicial,
resultan elementos imprescindibles para comprender la prctica judicial compleja de la
PP en el proceso de flagrancia.
El ritual de ver al imputado y que eso provoque una buena impresin, tal como lo
planteara el Fiscal, puede ser la expresin de deseo de un conjunto de nobles
intenciones, pero que en los hechos tomen la direccin contraria: endurecer los
estereotipos que reproducen la selectividad del sistema penal[26]. As las cosas, un Juez
de Garantas sostuvo: He otorgado morigeraciones que por escrito no he dado. En un
caso di un cese de la medida de coercin por el delito de portacin de arma de fuego
que nunca hubiese concedido. Vi a la familia, la condicin familiar, que el imputado no
tena antecedentes, tena un domicilio fijo y me dio una buena impresin. Inclusive el
cese fue consentido por el fiscal (Iud y Hazan, 2009: 251).
Recapitulando este apartado, quiz podamos sugerir el siguiente interrogante: Es
razonable apostar por cambios que aunque aparentemente beneficiosos descansan en
algo tan capcioso como la discrecionalidad de una buena impresin? Y a todo esto, la
sociologa jurdica debera servirnos para enfatizar en los condicionantes sociales que
posee la prctica de la PP en los operadores judiciales, para precisar cul es el
verdadero margen de autonoma que stos tienen para solicitarla. Al especificar el lugar
que va asumiendo el rgimen de visibilidad en el proceso de flagrancia, junto al
surgimiento de cierto olfato judicial que se oculta detrs de la bsqueda de buenas
impresiones, la sociologa jurdica libera al liberar de la ilusin de la libertad, o, ms
exactamente, de la creencia mal ubicada en las libertades ilusorias (Bourdieu, 1988:
27).
Si logramos entender lo anterior, estaremos en condiciones de hacer una lectura ms
sustanciosa de afirmaciones tales como: Ahora estoy ms convencido al resolver sobre
la libertad del imputado, porque lo puedo ver y escuchar a l y a su familia (Iud y
Hazan, 2009: 242).
Cien das, 400 golpes?.- Velocidad en abstracto, velocidad en concreto. Decamos hace
un instante que, segn los operadores, junto a la visibilidad del imputado, el factor ms
importante para explicar la disminucin en el uso de la PP dentro del proceso de
flagrancia es el drstico acortamiento de los plazos[27]. Si no hemos entendido mal este
argumento, la celeridad es un resguardo contra el encierro de personas jurdicamente
inocentes.

Antes de emitir cualquier juicio, debemos insistir en lo siguiente: El campo del control
del delito y de la justicia penal es un dominio relativamente diferenciado, con su propia
dinmica y sus propias normas y expectativas hacia las que los agentes penales orientan
sus conductas. Los determinantes sociales y econmicos del mundo exterior afectan a
la conducta de los agentes penales (funcionarios policiales, jueces, funcionarios
penitenciarios, etctera), pero lo hacen de modo indirecto, a travs de la modificacin
gradual de las reglas de pensamiento y accin de un campo que tiene lo que los
socilogos llaman una autonoma relativa (Garland, 2005: 66). Por lo tanto, desde
profesores de criminologa y derecho penal, hasta el Poder Judicial, pasando por los
empleados y directores del Servicio Penitenciario, la institucin policial, las agencias e
institutos de investigacin acerca de los sistemas de justicia[28], las empresas privadas
de seguridad, los filsofos del castigo, los medios masivos de comunicacin, los expertos
en seguridad ciudadana y prevencin del delito, las compaas que proveen insumos para
todos ellos, y los encargados de ejecutar la poltica criminal en cualquier esfera del
Estado, entre otros, son quienes dan forma, contenido y expresin al campo del control
del delito, y los que van pugnando por la acumulacin del capital que all se pone en
juego. Es cierto que cada institucin que conforma este campo tiene una complejidad
que ameritara estudios particularizados; en nuestro caso tomamos al Poder Judicial, y
dentro de ste, un mbito comparativamente reciente como es el proceso de flagrancia
para sumar elementos que enriquezcan la comprensin de las prcticas que en el mismo
se consuman.
Nuestra expectativa aqu no es explicar este campo como un todo, sino entrever algunas
reglas dentro de una de sus unidades, y en todo caso indicar algn correlato respecto de
un tipo particular de poltica criminal, encontrando directrices y rasgos compartidos. Por
ejemplo, hace ya una dcada Garland sealaba que las burocracias de la justicia penal,
[as como otras organizaciones del sector pblico] han tenido que volverse ms
dispuestas a dar cuenta de sus tareas, ms armnicas con los intereses de sus
consumidores y clientes y menos seguras de sus propias definiciones de lo que constituye
el inters pblico (Ibd.: 200) Existe hoy en la Provincia de Buenos Aires una coyuntura
como esta? Y si es as, tiene el proceso que venimos estudiando algn papel, sea como
producto o como productor de esta realidad? Existen actores pblicos o privados que en
este contexto han ganado espacio? Cules son? Qu efectos, palpables y no tanto, han
provocado?
***
Segn un conocido slogan de la prensa estadounidense, slow news no news: algo as
como que las noticias lentas no son noticias. De la misma manera, podramos razonar
que una justicia lenta, no es justicia? En todo caso, es posible encontrar un modo con el
cual justipreciar el tiempo luego del cual un proceso que debe arribar a la verdad, se
vuelve moroso?; y a su vez, de qu elementos deberamos servirnos para apreciar si las
resoluciones judiciales son pertinentes en tiempo y forma? Quiz corresponda quedarnos
satisfechos con plantear estas preguntas y buscar contribuciones perifricas a la
cuestin; por qu motivo? Principalmente porque al meditar sobre el discurso oficial
acerca de la justicia penal y su actuacin, sobre los sectores que circunstancialmente la
alaban o vituperan, notamos que conviven una serie de enfrentamientos y provocaciones
que se resuelven, cuando se resuelven, de manera muy dispar.
Tiempo y forma decamos, o ms precisamente, velocidad y forma, componen la
dromologa[29] de la justicia, y el proceso de flagrancia simboliza esto cabalmente. Al
decir de P. Virilio, La velocidad es, a su vez, una amenaza tirnica, segn el grado de
importancia que se le d, y, al mismo tiempo, ella es la vida misma. Si se da una
definicin filosfica de la velocidad, se puede decir que no es un fenmeno, sino la
relacin entre los fenmenos. Dicho de otro modo, la relatividad en s misma. Se puede
incluso llegar ms lejos y decir que la velocidad es un medio (Virilio, 1997: 16). Si se
recuerda, al comienzo de este trabajo indicbamos que la velocidad es aquello que hace
entrar en relacin a las formas del proceso, y a uno de los fines a los que se quiere
arribar por medio de este: la verdad. La familiaridad entre ambas proposiciones no es
azarosa.
En definitiva, el proceso es un medio[30], y la PP es otro medio: tanto uno como la otra
le deben su utilidad a instancias que los exceden. La incgnita sera entonces, sta
aceleracin del medio mayor (que es el proceso), replica beneficiosamente en el medio
menor (PP) como los expertos afirman? Es posible hablar realmente de una justicia de la
velocidad? (Virilio, 1997: 18-9).
A todo esto, cmo explican los versados el citado argumento? Afirmando que la
duracin del proceso se acopla con el mayor o menor uso de la PP por una sencilla
razn: que a ms larga duracin del mismo, tanto Magistrados como Fiscales, tienen
menos confianza en localizar a los imputados cuando sea requerida su comparecencia;
as las cosas, la cautelar de la preventiva parece ser el nico instrumento que lo
asegura, y como consecuencia, que garantiza la realizacin del juicio (INECIP-CEJA,
2006: 58-9).
Al respecto, est claro que la reduccin en los trminos es considerable ya que se pasa
en la etapa de investigacin de un plazo de diez meses, en el proceso ordinario, a otro
de cuarenta das, en el de flagrancia. Y en la etapa de juicio, esto se acenta an ms:
para el primero de ellos no existen siquiera lmites en el vencimiento, y para el segundo,
el tope es de sesenta das (Ciocchini, 2010); En definitiva, una persona acusada de un
delito que fue sorprendida en flagrancia debe ser llevada a juicio en un plazo mximo de
100 das, excepto que el proceso finalice previamente por medio de una de las llamadas
salidas alternativas o bien por su sobreseimiento (Iud y Hazan, 2009: 231).
Esto en nuestro anlisis posee un papel capital ya que la celeridad es un medio que a su
vez une a otros dos medios, La velocidad proporciona qu ven. No permite
simplemente llegar ms rpido al punto de destino sino que tambin proporciona qu ver
y concebir. Ver, antao con la fotografa y el cine, y concebir, hoy da, con la
electrnica., la calculadora y el ordenador. La velocidad cambia la visin del mundo
(Virilio, 1997: 23).
Si bien es cierto que no todos los imputados transcurren el proceso de flagrancia
detenidos, de las racionalidades utilizadas para ello nos importa mucho ms el flujo
cualitativo (Qu se arguye para solicitar y conceder la PP?) que el espesor cuantitativo
(Sobre cuntos se arguye?). Por ello creemos importante destacar algunas
consideraciones que dieron, tanto la doctrina como los agentes judiciales[31], para
mantener bajo PP a quienes se encuentran acusados de delitos flagrantes.
Pensando entonces en ese flujo cualitativo, debemos recordar que el lapso en el que se
lleva adelante la IPP puede extenderse hasta los cuarenta das. Y una de las tendencias
que deriva de ello, que a su vez impacta decisivamente en la utilizacin de la PP, se
observa en quienes aseveran que si algn acusado exhibiese peligrosidad procesal[32],
pasar ese perodo confinado no resultara descabellado o excesivo: Es decir, si el
imputado est por un delito grave, por ejemplo, con una pena mnima superior a los tres
aos de prisin, o si, an con una pena menor, no es probable una condena de ejecucin
condicional, o si ser declarado reincidente, etc., el encierro por veinte o hasta
cuarenta das se muestra razonable si hablamos de tiempo de detencin en perspectiva
de aquellos parmetros (Gmez Urso y Paolini, 2008: 90-1).
Son varios anlisis que pueden hacerse de esta ltima cita, como por ejemplo la
importancia de instruirse respecto al muy sinuoso maridaje entre el tiempo y la pena
(Mathiesen, 2003; Mesutti, 2001), pero el que ms nos preocupa es el que liga a la
velocidad con la PP, y esto porque en la prctica la solicitud de esta medida cautelar,
por supuesto sino no media otro arreglo alternativo -juicio abreviado, suspensin de
juicio a prueba- se lleva adelante por lo general en la audiencia de finalizacin junto
con la requisitoria de elevacin a juicio; todo lo cual puede demorarse unos cuarenta y
cinco das desde la aprehensin del acusado (Gmez Urso y Paolini, 2008: 92). Esto
ltimo supone una incongruencia embarazosa: mientras que en el proceso ordinario, el
plazo para solicitar la PP es de treinta das (Art. 158), en el sumarsimo proceso de
flagrancia, el lmite se extiende quince das ms (Art. 284 sexies).
***
Yendo ahora al ritual judicial de las audiencias que tuvimos oportunidad de presenciar, y
en las que a su vez se debatieron las conversiones de detencin en PP, o en su defecto,
en excarcelacin (Art. 11 a 13, ley 13.811), escuchamos all argumentos de parte de los
actores que nos han servido como lneas sutiles que permiten forjar ciertas
regularidades respecto de esta cautelar en tanto prctica judicial compleja.
***
En uno de los casos que registramos se imput a un chico de diecinueve aos, junto a
otros dos menores, un robo calificado por el uso de arma de fuego no apta para el
disparo (Art. 166 Cod. Penal). Junto a esto conviven dos elementos de vala para
conceder o no la excarcelacin: el acusado posee arraigo -o domicilio estable-, y
adems, carece de antecedentes. Es por ello que la Defensa solicita la libertad del
acusado para lo que resta del proceso. El Ministerio Pblico Fiscal (en adelante, MPF),
partiendo de una certeza negativa de que le den una condena de ejecucin condicional,
expresa: El legislador ha previsto peligros procesales que para el caso de una pena en
expectativa de 8 aos, la nica manera de asegurar la comparecencia es que el
imputado no tenga que cumplirla efectivamente, sino se debe solicitar la PP. Frente a
eso, la Defensa requiere a quien est a cargo del Juzgado de Garantas que tenga en
cuenta las sugerencias del Plenario de la Casacin Nacional Daz Bessone, segn las
cuales No basta en materia de excarcelacin o eximicin de prisin para su denegacin
la imposibilidad de futura condena de ejecucin condicional. Planteada as la situacin,
el Magistrado ofreci los siguientes motivos para homologar la PP: No har lugar a la
excarcelacin en funcin de las siguientes razones: entiendo, alinendome a la postura
tomada por la seora agente fiscal, que las particulares circunstancias del caso
impiden conjeturar en esta instancia que ante una eventual condena la misma pueda ser
de ejecucin condicional. Esto es as, no obstante la previsin del artculo 176 del cdigo
de formas, entiendo que las particulares circunstancias del evento, esto es, que de
acuerdo a las constancias causdicas ahora reunidas se deriva que de los tres sujetos que
habran emprendido la empresa delictiva, aquel que portara el arma de fuego cuya
aptitud para el disparo no pudo ser acreditada, fue [el imputado]; esta particular
actuacin en el acto delictivo implica a mi juicio un desvalor de accin sobreaadido a
la propia comisin delictiva encuadrada en el artculo 166 inciso 2 ltima parte junto a
la participacin de menores en el acto, comulgo con la seora agente fiscal en que
objetivamente eso sera un agravante en la eventual imposicin de una condena. Todo
ello conlleva a mi juicio, la certeza negativa de que el procesado recibir una condena
de ejecucin condicional. Coincido con la seora defensora en que las previsiones del
artculo 169 del cdigo de formas son presunciones iuris tantum, no obstante ello, las
circunstancias precedentes narradas denotan a mi juicio la existencia cierta de peligros
procesales, esto es, elusin o entorpecimiento probatorio, por ello, sin perjuicio que la
argumentacin no encuentre previsin de los cnones del artculo 169, no obstante ello,
presenta de forma paralela datos razonables de un peligro procesal cierto. Por ello en
funcin de lo que dice el artculo 169, inciso 3 a contrario, veo fundados peligros
procesales ciertos, por ello, especialmente en funcin de lo previsto en el artculo 171
en su remisin al 148 del CPPBA, resuelvo no hacer lugar a la excarcelacin del
imputado. La defensa apel, y la Cmara, de oficio, sostuvo que aquello con lo que el
imputado haba cometido el delito no poda considerarse un arma, por lo que el hecho
fue recalificado como robo simple, y la excarcelacin otorgada.
Ms all del desempeo adecuado o no de los actores por lo dicho en el prrafo anterior,
creemos importante vincular los argumentos del Juez de Garantas con el ritual judicial
de flagrancia donde aquellos tuvieron lugar. Es decir, en qu medida este proceso
condiciona un tipo de razonamiento como el formulado? Es posible encontrarle ciertas
implicaciones? En primer lugar, quisiramos dejar en claro que, ms all de utilizar slo
este supuesto, no se trata de un argumento aislado, dado que en ese caso su valor
heurstico sera irrisorio: en las audiencias a las que asistimos, frente a eventos
comparativamente similares, los esquemas y disposiciones en distintos Magistrados se
repetan. Pero incluso esto ltimo no sera un gran hallazgo, ya que las prcticas en las
organizaciones generalmente tienden a consolidarse y adquirir regularidad.
El punto es que para entender la reiteracin de los fundamentos, o en trminos de
Bourdieu, la lgica que encierra la frecuencia de la prctica, s creemos necesario
destacar aquello que hemos definido como un nuevo rgimen de visibilidad en el proceso
de flagrancia, lo cual s es algo concretamente novedoso En qu sentido entendemos
que la PP en tanto prctica judicial compleja se halla condicionada por ste rgimen? En
que la institucionalizacin de la visibilidad se establece como la condicin de posibilidad
de un muy surcado olfato judicial que, en palabras de sus protagonistas, puede ser
compasivo pero slo si es complacido por una buena impresin[33], hecho que
evidentemente en este caso, como en muchos otros que hemos podido presenciar, no
ocurri.
Si bien resulta jurdicamente preocupante aseverar, as como lo hizo el citado Juez de
Garantas, que la peligrosidad procesal de un imputado pueda fundarse en el hecho de
haber llevado un arma, incluso cuando su aptitud para el disparo no haya podido
constatarse, aquello que desde la sociologa jurdica debemos hacer no es, justamente,
valoraciones de este tipo, sino ofrecer herramientas para comprender lo que, en
trminos legales, resulte objetable.
Entonces, y dada la existencia de este rgimen de visibilidad, sera relevante saber,
cmo influye ste ltimo en la construccin de tipos argumentales que favorecen la
conformidad o el rechazo a las excarcelaciones? En qu medida podran ser explicados
esos argumentos sin remitir en nada al modelo de flagrancia? En que medida eso no es
posible? Estas modestas preguntas tienen el objetivo de ir acercndonos a un panorama
ms enjundioso de la PP en el contexto ya descripto.
No descubrimos nada al decir que el proceso penal es aquello que vuelve visible un
fenmeno criminal, pero en el caso de flagrancia, no es l mismo el que da que ver?,
no enfrenta la cuestin jurdica con los condicionamientos sociales que hacen ver a los
agentes judiciales?
Si queremos explicar cmo un juez de garantas concede la PP apelando a la elusin o
entorpecimiento probatorio sin otro sustento que la certeza negativa de que el
procesado recibir una condena de ejecucin condicional, sin duda hay que desentraar,
entre otras cosas, la lgica prctica que posee la mirada en el proceso de flagrancia, o
lo que es lo mismo, aceptar que el proceso penal no es simplemente el ordenamiento
legal por el cual se lleva adelante el procedimiento judicial, sino un mbito mucho ms
amplio (Tedesco, 2007: 19).
***
La visibilidad, pero tambin la velocidad incide en la prctica compleja de la PP en el
modelo de flagrancia. Antes, aunque en este mismo apartado, mencionbamos los cien
das en los que debe juzgarse a quien atraviese este proceso, lo cual resultara alentador
por varios motivos; el principal, y nos animamos a decirlo nicamente al compararlo con
casos que transcurren en el proceso ordinario, es el plazo sumamente breve en el que un
imputado obtiene la respuesta acerca de su situacin legal. Pero tambin all
mencionbamos algunas llamativas especulaciones, como por ejemplo, si el imputado
est por un delito grave, el encierro por veinte o hasta cuarenta das se muestra
razonable si hablamos de tiempo de detencin en perspectiva de aquellos parmetros
(Gmez Urso y Paolini, 2008: 90-1). Considerando que el proceso de flagrancia resulta de
suma celeridad al respecto, cmo objetar, por lo tanto, dicha medida cautelar?
Esta idea, que influye en la dinmica de la PP, en su pedido, aceptacin o denegacin,
no slo es utilizada por los tericos del proceso de flagrancia sino tambin por
operadores que intervienen directamente en el mismo: el MPF y el Juzgado de
Garantas. Mencionaremos al respecto dos de los casos ms notorios que presenciamos
en las audiencias.
***
El hecho que se plantea en esta audiencia es una tentativa de robo calificado por
escalamiento y agravado por la participacin de menor de edad. El Defensor solicita la
excarcelacin del imputado al considerar que no existen peligros procesales (Art.169 Inc.
1 CPPBA). El MPF, al requerir la PP, afirma que sta medida cautelar tiene como nico
objetivo asegurar la comparecencia del imputado al proceso, y dado que su situacin
procesal hace presumir que eludir la justicia, arguye que [el acusado] gozaba de una
suspensin de juicio a prueba otorgada hace ms de un ao, y ahora cometi esta
tentativa. A eso adunado la situacin que cabe destacar que el proceso de flagrancia, en
un trmino mximo de cien das contar con una decisin final sobre la situacin
procesal del imputado. Por ello y con el fin de que no se obstaculice la posible
realizacin del proceso ya que el cdigo penal no permite la persecucin penal en
contumacia y a los fines de asegurar ese proceso cuya obligacin cae en cabeza del MPF
es que a tenor de lo informado en sus antecedentes de lo previsto en el Art. 148, solicito
se deniegue la excarcelacin en funcin del Art. 171.
Qu podemos sealar de este planteo? Comencemos por los siguientes interrogantes:
Qu papel juega la velocidad en los parmetros utilizados? Es utilizada aqu como un
instrumento para legitimar el encierro de una persona acusada de un delito, o no?, o
planteado de otra manera, podra el MPF sostener lo que sostuvo si el proceso no
hubiese sido el de flagrancia? Podra explicarse esta reflexin sin remitir a la velocidad
en el proceso de flagrancia? Es aqu la velocidad una condicin necesaria para el
alegato? Parece difcil negar que la velocidad se convierte en un elemento capital en
este argumento, puesto que se transforma en el eje del razonamiento. Pero
continuemos.
Al tomar nuevamente la palabra la Defensa alega tres cuestiones relevantes: que incluso
en el caso de ser condenado su asistido, la pena podra ser de ejecucin condicional, an
cuando no exista un nuevo beneficio de suspensin de juicio a prueba; pero adems,
como antecedente, demuestra que el imputado en la causa anterior que lo tuvo como
protagonista se present cada vez que fue citado por la justicia; por ltimo, y no menos
importante, se ha podido comprobar el arraigo estable del acusado, estos es, el
domicilio en el que vive. Parecera que estamos frente a un individuo que, desde el
punto de vista procesal, no representa ningn riesgo.
Ahora bien, nosotros venimos insistiendo: velocidad y formas jurdicas impactan
asimtricamente en la construccin de subjetividades de quienes intervienen en el
proceso, pero qu ocurre a su vez con la velocidad y las decisiones judiciales? El Juez
de Garantas respondi a estas demandas diciendo hago propio los argumentos, tanto
de hecho como de derecho, que ha citado la seora agente fiscal denegando la
excarcelacin conforme lo dispone el Art. 148 del CPPBA, 169, 171, fundamentalmente
valorando del hecho descripto y tomando en valoracin que este mismo juzgado fue el
que otorgara el beneficio excarcelatorio en una causa anterior. Creo que objetivamente
aqu se tipifica el peligro de fuga, por ende rechazamos la excarcelacin.
Ms all de reputar inquietante un tipo de resolucin judicial como la transcripta o no
hacerlo, lo que urge desde la sociologa jurdica es encontrar explicaciones para la lgica
que hay detrs de la misma, y que a primera vista permanece oculta. Para avanzar en
ello consideramos imprescindible, junto a un detallado trabajo de investigacin al
respecto, indagar el lugar que en ese tipo de laudos posee la regla[34], que es aquella
que orienta en muchos aspectos a las prcticas, y consecuentemente, el modo en que la
velocidad va incidiendo en dichas reglas. Estaremos mejor equipados para dar cuenta de
la regularidad en este tipo de resoluciones si logramos especificar el tringulo
compuesto por la prctica, aquello que la emplaza (la regla), y el lugar que entre estos
dos componentes adquiere la velocidad.
***
En otra audiencia, llevada adelante el 28 de diciembre de 2009, se debati sobre un
robo que la Fiscala estim doblemente calificado por el uso de arma blanca y haberse
hecho en poblado y en banda, siendo cuatro los imputados. Solicita la PP ya que la pena
sera de efectivo cumplimiento, lo que le hace presumir peligro de fuga. Por la
subsuncin del concurso de figuras en la ms gravosa, queda definido por el Juez de
Garantas como robo calificado por el uso de arma.
Este caso resulta particularmente rico para observar, por un lado, la capacidad del
poder judicial de homogeneizar respuestas frente a situaciones problemticas dispares,
y por otro, cmo la velocidad favorece esta prctica.
Cada uno de los incriminados tena su propio Defensor: tres particulares y uno pblico.
Uno de estos tres manifiesta: el joven que yo defiendo ha trabajado hasta el momento
de la detencin. La empresa donde se desempea le mantiene el trabajo si cesara la
detencin. Sumado a esto, no tiene antecedentes. Tiene una familia que trabaja, los
hermanos trabajan. Otro de ellos plantea: Nunca estuvo procesado, por lo que nunca
ha eludido a la justicia, por eso no puede presumirse que se fugar.
La Fiscala acepta la posibilidad de morigerar la PP, pero no en esa misma audiencia
porque no estn acreditados los extremos (trabajo, domicilio, etc.); en otros trminos,
no admite la excarcelacin. Ms all de que uno de los Defensores particulares haya
aportado un informe socio-ambiental sobre su defendido, la Fiscala lo considera
insuficiente, y en sus palabras no puede confiar en lo que diga la polica respecto de las
consultas que le haya hecho a los vecinos del imputado. Exige que los informes los
realice un perito de la asesora pericial, y slo en caso de ser ste positivo, consentira
la morigeracin.
Entretanto, uno de los Defensores plantea que las pericias de oficio demoran meses en
realizarse, y que sera injustificado por ese motivo tener detenida una persona mientras
los mismos se efectan. La Fiscala insiste en que en esa audiencia no aceptar la
excarcelacin por la ausencia de los informes; lo que obvia preguntarse, entre otras
cosas, es si se trata de una responsabilidad del Estado obtenerlos, o de los imputados
proveerlos; esto es, si no lo ha realizado el MPF, es su responsabilidad, o de los
acusados?
Los Defensores insisten en que se resuelva all la PP por los perjuicios que ocasiona el
encarcelamiento, sumado al receso del mes de enero en la actividad judicial[35]. Uno de
ellos solicita como alternativa el arresto domiciliario durante el tiempo que demoren los
informes. El MPF plantea que, dada la celeridad del proceso de flagrancia, no ser
demasiado el tiempo en el que se realizarn las pericias. Citamos textual por la
vaguedad de su argumento. Pero bien, es posible estimar de cunto tiempo estamos
hablando? A cunto equivale el no ser demasiado? Ser el lmite aquellos cien das
que debe durar el proceso hasta la celebracin del juicio? Y otra pregunta elemental:
concretamente, para quines no ser demasiado? La indolencia, en este caso, es
producto de la malicia o del hbito? De la regla que orienta la prctica, o de una
confabulacin ideada?
Volvemos a encontrar otra vez la velocidad, otra vez las formas jurdicas en la que
aquella se desliza, otra vez, entonces, la velocidad, las formas y las decisiones
judiciales: entiendo no procedente en esta instancia, en esta audiencia, la concesin
del beneficio de morigeracin de la PP solicitada por los seores Defensores. Ello en
atencin al breve plazo procesal que tiene como fecha de culminacin un proceso de
flagrancia y a la circunstancia de que para los supuestos de flagrancia se cumplen todas
las etapas procesales, o sea, existen mecanismos correspondientes para poder
cumplimentar los informes socio ambientales por parte de la asesora pericial an en el
transcurso de la feria judicial. En consecuencia no corresponde hacer lugar al pedido de
morigeracin a la PP solicitado. Resuelvo convertir en PP la detencin de los
ciudadanos en orden al delito de robo calificado por el empleo de arma y no hacer
lugar a la morigeracin de la PP solicitada.
Velocidad y decisiones judiciales, pero an ms, velocidad y homogeneidad en las
decisiones: pese a la situacin dismil de los imputados, o ms exactamente, a la
descripcin que cada uno de los Defensores ha echo de ellos, entre los cuales slo uno
tena antecedentes, parece no haber lugar para los matices en la prctica judicial
compleja que resulta ser la PP en el proceso de flagrancia.
***
Con este apartado no pretendimos ofrecer respuestas concluyentes, est claro. Incluso
las categoras como rgimen de visibilidad, u olfato judicial, son evidentemente
rudimentarias an, ya que con ellas solamente no logramos tomar una dimensin cabal
de la PP en el modelo de flagrancia, pero s creemos que junto a ellas el camino para
dilucidar esta medida cautelar puede volverse ms accesible. Lograr definir cul es el
lugar exacto que ambos conceptos ostentan en dicho proceso, junto a otros que an
desconocemos, ser el objetivo de futuros trabajos, o en palabras excelsas, en cierto
modo, el resultado de esta forma de trabajar no es una mayor cantidad de respuestas
sino una mayor cantidad de preguntas (Becker, 2009: 164). Nosotros an nos situamos
cmodamente aqu.
La retirada: poltica criminal y arte cifrado.- Lo enteramente nuevo no existe, est
claro. Y sera importante tomar este incipiente cambio que supone el modelo de
flagrancia en la gestin penal de las emociones colectivas y los conflictos sociales
admitiendo el inters que posee, sin caer por ello en la tentadora idea de suponerlo
como una etapa indita, a partir de la cual todo comienza nuevamente (Foucault, 1999:
325). Como dira tan bellamente S. Rolnik, la tarea que nos cabe en el presente es
revolver, en el pasado, los futuros soterrados (2008: 9). Por un lado, hay un conjunto
de regularidades, de persistencias, digamos estructuras, que no es aconsejable
desdear; pero por el otro hay lo nuevo, la espontaneidad de la interaccin, la invencin
segn G. Tarde (1983), siempre hecha de fragmentos de lo viejo, de su repeticin, de
aquello minsculo que cambia en su repeticin.
Quiz una elogiable sntesis del prrafo anterior la construye P. Bourdieu (2001), con el
refinado estructuralismo constructivista al que arriba como producto de su porfiada
embestida contra las artificiales antinomias que, en sus palabras, devastan a las ciencias
sociales. En este sentido, no hay duda que existen estructuras objetivas que exceden la
conciencia de los individuos, y restringen el mbito de sus decisiones, pero
paralelamente, estos ltimos no se encuentran indoblegablemente determinados por
aquellas; interiorizando dichas estructuras, cada quien puede ofrecer mltiples
respuestas frente a condicionantes sociales similares: Para resumir esta relacin
compleja entre las estructuras objetivas y las construcciones subjetivas, que se sitan
ms all de las alternativas habituales del objetivismo y del subjetivismo, del
estructuralismo y del constructivismo y hasta del materialismo y del idealismo, suelo
citar, deformndola ligeramente, una clebre frase de Pascal: El mundo me comprende
y me engulle como un punto, pero yo lo comprendo. El espacio social me engulle como
un punto. Pero este punto es un punto de vista, el principio de una visin tomada a
partir de un punto situado en el espacio social, de una perspectiva definida en su forma
y en su contenido por la posicin objetiva a partir de la cual ha sido tomada. El espacio
social es en efecto la realidad primera y ltima, puesto que sigue ordenando las
representaciones que los agentes sociales puedan tener de l (Bourdieu, 1997: 25).
A todo esto habra que sumarle el embarazoso desfiladero que significa, dentro de un
campo social as definido, la cuestin de la desviacin, y particularmente, la polivalente
poltica criminal. Respecto de esta ltima, lo que sucede no es casual: desde el vamos su
definicin ha resultado virtualmente imposible de consensuar, ya que responde, segn
las distintas pocas, a variables econmicas, culturales, y poltico-sociales que a menudo
se aprecian al calor de muy distintas prioridades.
No obstante ser un concepto complejo, haremos un mnimo esbozo de lo que nosotros
tendremos en mente cuando lo utilicemos; muy genricamente hablando, la poltica
criminal es el conjunto de objetivos, y las decisiones que en funcin de estos se
ejecuten, que tiene el Estado respecto del delincuente, la vctima y el delito, junto a las
instituciones del sistema penal que las concreten, a saber, la polica, la legislacin y el
sistema de justicia penal, y por ltimo, el servicio penitenciario (Larrauri, 2001). A su
vez, todos estos programas y promesas que involucre una poltica criminal entran en
contacto con el resto de los componentes del campo del control del delito[36].
Coincidimos con A. Baratta en que resulta hoy muy difcil hacer una divisin tajante
entre poltica criminal y toda la otra gama de polticas que conformaran la poltica en
general (poltica social, econmica, ocupacional, etc.); sobre todo, acierta respecto de
la engaosa disyuntiva entre poltica criminal y poltica social: Despus que se ha
olvidado a una serie de sujetos vulnerables provenientes de grupos marginales o
"peligrosos" cuando estaba en juego la seguridad de sus derechos, la poltica criminal los
reencuentra como objetos de poltica social. Objetos, pero no sujetos, porque tambin
esta vez la finalidad (subjetiva) de los programas de accin no es la seguridad de sus
derechos, sino la seguridad de sus potenciales vctimas (Baratta, 2004b: 158).
Pero ms all de la lucidez que encierra la proposicin del criminlogo italiano, debemos
insistir en que, para nosotros al menos, lo ms adecuado sera colocar a la poltica
criminal como uno de los componentes fundamentales dentro del recargado campo del
control del delito, en el que disputa con el resto de los elementos del mismo el capital
que ah circula.
Si bien ya hemos hecho referencia a esto, digamos con afn algo ms ilustrativo, que una
definicin clsica de campo en Bourdieu, al que el del control del delito puede
subsumirse, sera la siguiente: En trminos analticos, un campo puede ser definido
como una red o una configuracin de relaciones objetivas entre posiciones. Estas
posiciones estn objetivamente definidas, en su existencia y en las determinaciones que
imponen sobre sus ocupantes, agentes o instituciones, por su situacin presente y
potencial en la estructura de distribucin de especies del poder (o capital) cuya posesin
ordena el acceso a ventajas especficas que estn en juego en el campo, as como por su
relacin objetiva con otras posiciones (dominacin, subordinacin, homologa, etc.)
(2005: 150). Esta construccin terica se caracteriza por ser un espacio social especfico,
con autonoma relativa respecto de los otros campos, dentro del cual las relaciones
entre los agentes se dan siempre en torno a un tipo especfico de capital: esto es, que
quienes all participan lo hacen a partir del poder que les otorga la posesin de dicho
capital. Por lo tanto, para entender al campo del control del delito, por ejemplo, hay
que identificar qu tipo de capital se pone en juego all ya que sin capital no hay
campo-, y para precisar las formas de capital en torno al cual los agentes compiten,
debemos a su vez conocer el campo Qu es el capital especfico, inherente a todos los
campos, aunque distinto para cada uno de ellos? Es lo que necesitamos poseer para
lograr entrar a un campo determinado, adems de ser el objeto por el que se lucha, y el
arma que se utiliza para esa actividad. En el caso del control del delito, tener capital es
contar con la posibilidad de incidir en la definicin de aquello que se considerar delito,
de tener una voz autorizada para criticar esa definicin, de poseer el monopolio para
trabajar cotidianamente con esa definicin, y de estar en condiciones de evaluar a los
monopolizadores. Tambin ostentan capital aquellos que disean las polticas con las
que se enfrentar al delito tal como se lo ha definido, quienes deben ejecutar las
decisiones de esa poltica criminal, y aquellos que brindan servicios privados para ello;
los que pretenden reflexionar sobre las metas y los medios con los que el Estado castiga,
y quienes lo concretan a diario; las empresas de comunicacin que basculan sobre el
diseo colectivo de la criminalidad, sobre todo cuando las instituciones que
tradicionalmente se han encargado de eso han perdido legitimidad.
Consecuentemente, entre los criminlogos, socilogos de la desviacin y penalistas,
operadores del Poder Judicial, las agencias e institutos de investigacin acerca de los
sistemas de justicia, aquellos que tienen cargos, principalmente en el Poder Ejecutivo y
Legislativo, avocados a la seguridad ciudadana y la prevencin del delito, la institucin
policial, las empresas de seguridad, las compaas que proveen insumos para todos ellos,
los filsofos del castigo, los empleados y directores del servicio penitenciario, los medios
masivos como la televisin o los peridicos, quienes ms capital hayan acumulado
(debido a la trayectoria, obras escritas, ttulos obtenidos, teoras reconocidas,
resultados exitosos en gestin, discursos reconocidos para emprender cambios, impacto
en la difusin de propuestas e imaginarios, etc.) sern los que tendrn en este campo
mayores recursos para hacer imponer su concepcin del delito, de la poltica criminal o
de la finalidad del castigo como la concepcin dominante del delito, de la poltica
criminal o de la finalidad del castigo, sean criminlogos, jueces, ministros de seguridad,
profesores, jefes de polica, directores penitenciarios, filsofos del castigo, etc.
Por nuestra parte, aqu usamos el concepto de campo del control del delito de manera
extremadamente laxa, pensando en las lgicas, las prcticas y el capital que estn en
juego dentro de todas las instituciones y actores que intervienen en la compleja realidad
social del delito.

***
Este campo del control del delito es un tema, como tal, inabordable para nuestro
trabajo, y si bien nos ubicamos dentro de l, la preocupacin fundamental aqu es la
siguiente [37]: el proceso de flagrancia, supone algn tipo determinado de poltica
criminal? Es slo una mera tctica dentro de una poltica criminal mucho ms enredada
en verdad? Aunque es muy pronto para responder con certeza a todo esto, es evidente
que en la eleccin de un modelo con las caractersticas mencionadas, existe una
insinuacin poltica Concurren junto a la deseada rapidez y eficiencia en la
administracin de justicia otros objetivos no declarados? Cules? Su lugar es relevante
o perifrico dentro del campo del control de delito?
La primera dificultad con la que nos topamos al intentar responder estos interrogantes
es que frecuentemente para volver inteligible una poltica criminal no basta con evaluar
sus propuestas al calor de los resultados a los que llegue, sino que debemos esforzarnos
por detallar todos los cambios que seamos capaces de observar en la economa general
de las prcticas en el control del delito, que en definitiva es aquello que vuelve
comprensible sus transformaciones[38]. En todo caso, debemos desarrollar enfoques
ms ricos de mediano alcance de las estrategias y prcticas penales para poder
diagnosticar adecuadamente el destino del castigo moderno (OMalley, 2006: 153), y el
proceso de flagrancia tiene para nosotros ese lugar.
Para comenzar, y contradiciendo algunas orientaciones contemporneas, lo que no se ha
podido confirmar en relacin al proceso de flagrancia es que est siendo utilizado como
parte de un engranaje populista propio de cierta poltica criminal que buscara
primordialmente ventajas electorales a corto plazo. Al menos hasta ahora, este proceso
parece incumbir a expertos y operadores judiciales, y no a un proyecto que se
beneficiara de la exasperacin del conjunto de la sociedad. Con otras palabras, sera
realmente imprudente aseverar que este modelo se encuentre componiendo hoy da el
entramado de una punitividad populista en la provincia de Buenos Aires (Garland, 2005:
282).
Otra observacin para hacer, y sta mucho ms abigarrada que la preliminar, se vincula
con la nueva nomenclatura que trajo consigo este modelo, asociado a un estilo ms
actuarial[39], cuyos objetivos se asemejaran a los de la nueva penologa[40]. Vayamos
con prudencia al respecto.
En la justificacin y encuadre del Plan piloto del que hemos hecho referencia es posible
leer: tales aspectos resultan centrales y requieren cambios en los modelos de gestin,
en las prcticas administrativas, en la coordinacin institucional, en la coordinacin
externa, con los colegios de abogados y, por ltimo, nuevas habilidades en los
operadores judiciales. Estos temas exigen tambin una adecuada planificacin del
desarrollo estructural (polticas de las fiscalas, de la defensa, de la jurisdiccin, etc.),
una reingeniera organizacional orientada a los resultados y una mayor comprensin de
la importancia de tpicos que generalmente son considerados como secundarios como,
por ejemplo, el apoyo administrativo a las actividades propiamente legales, el uso de la
informacin y de la tecnologa que la apoyan (manejo de programas de computacin) y
la necesidad de formas innovadoras de capacitacin (cursos diferenciados, tanto para el
personal administrativo, como para los letrados, los instructores y los magistrados)
(Gmez Urso y Paolini, 2008: 37-8).
Conceptos como modelos de gestin, prcticas administrativas, coordinacin
institucional, nuevas habilidades en los operadores judiciales, reingeniera
organizacional orientada a los resultados, a lo que se suma la expresa intencin de
acelerar el proceso penal en busca de una justicia ms rpida, eficaz y eficiente (Ibd.:
39) se vuelven un lxico diferente al que tradicionalmente maneja el poder judicial, de
tono por lo general ms sacramental y parsimonioso.
Aceptando que lo que se enuncia del proceso de flagrancia no sea aquello que
efectivamente sucede, ni que lo que se dice de l, ms all de que no se concrete, no
carezca de importancia[41], consideramos que existen fragmentos de actuarialismo y
nueva penologa en todo esto, aunque slo fragmentos. Y es que como hace casi dos
dcadas se viene escribiendo acerca de estas dos cuestiones, y en muchos casos tan
desafortunadamente, quiz sea provechoso evadirse de un tipo de mirada integrista que
tienda a reconducir cada elemento del campo del control del delito hacia un horizonte
escrupuloso bajo la gida de una penologa compacta sin ningn tipo de resquicio,
acompaada de un estilo actuarial de justicia que instrumentalmente administrara
todos sus inconvenientes.
Si se nos permite un parntesis, ocurre que en todo esto influye la imagen que se tenga
de la poltica criminal, por lo que es oportuno sealar que no participamos de la idea
segn la cual sta poseera objetivos muy precisos, ni que sus resultados sean
coherentes; quiz resulte favorable pensarla como un conjunto de respuestas prcticas
orientadas a problemas muy diversos y concretos, ajenos a una finalidad totalizadora.
En definitiva, lo que caracteriza a la gestin de la realidad social del delito, y todo el
proceso que sta atraviesa, es en gran medida la promiscuidad y no las convicciones
inquebrantables. Por ello, si se considera el arco completo del discurso gubernamental
sobre el delito se hace evidente que el discurso oficial est estructurado por un
conjunto de conflictos y tensiones que, han descansado en presupuestos criminolgicos
que son, tomados en su conjunto, bastante esquizofrnicos. Pero en el plano del
Estado en su conjunto y su impacto en el campo del control del delito, el resultado es un
conjunto de polticas pblicas que son cada vez ms dualistas, polarizadas y
esquizofrnicas (Garland, 2005: 231-3).
Retomando el vnculo que notamos entre el proceso de flagrancia del que venimos
hablando y ciertos segmentos de la nueva penologa, podra resumirse en que ambos
prescinden de la preocupacin acerca de los efectos del castigo, e incluso respecto de la
disminucin del delito o la reincidencia, ya que sus metas se orientan a diagnosticar su
propia performance, observndose la inclinacin del sistema a medir su xito en
relacin a su propio proceso de produccin (Feeley y Simon, 1995: 41) todo lo cual,
evidentemente, bloquea un anlisis del funcionamiento de los propsitos sociales de ese
mismo castigo que se irroga. Sin aseverar que nos dirigimos hacia un polo incapacitador
de la pena, si es posible expresar que la preocupacin en este modelo es ms actuarial
que de tipo social, ya que evita tomar como referencia a los individuos y a la
comunidad, en pos de la eficiencia o los resultados que la reingeniera organizacional
pueda lograr.
A su vez, y an no consintiendo que una estrategia de control de las clases peligrosas se
haya desatado, o cosa que se le parezca, podemos notar que un modelo como el de
flagrancia, junto a su rapidez y eficacia, y dado los ilcitos que por definicin caen
dentro de su rbita, parece estar ms orientado a delitos que en su gran mayora
cometen las clases sociales desaventajadas, como es el caso de hurtos o robos de poca
logstica, y no a otros con tan fcil resolucin como stos, pero cometidos por otros
estratos.
Tal como venimos sugiriendo, esta ambigedad no es suficiente para afirmar que la
nueva penologa est emergiendo, o mucho peor, que se est expandiendo en la
provincia de Buenos Aires a partir del modelo de flagrancia: difcilmente encontremos
esa coordinacin en los dispositivos de los que echan mano quienes conducen los
destinos de nuestra poltica criminal. Esta ltima es, segn creemos, un mbito
enrevesado donde los principios generalmente se subordinan a las demandas que
generan mltiples actores y agencias, con orientaciones que en muchos casos resultan
discordantes; quiz algo similar a lo que J. Pratt plantea: una conjuncin de un
racionalismo burocrtico fortalecido y asociado con el proceso civilizatorio mismo que
ajusta el sistema penal y le permite responder a las demandas que le impone la nueva
punitividad, por un lado, y, por el otro, un Estado [provincial] que parece tener un
aislamiento mnimo respecto a las demandas de la punitividad populista (2006: 260). En
el territorio bonaerense existe, si uno toma como referencia los ltimos quince aos,
una poltica criminal de carcter voltil y ambivalente ms que una estrategia severa e
incluso confabuladamente managerial; en todo caso, con el Plan de fortalecimiento del
sistema acusatorio, quiz se est yendo respecto del rea de la administracin de
justicia, ms enrgicamente hacia la administracin que hacia la justicia (Gutirrez,
2008).
Por ltimo, y mantenindonos fieles a la propuesta de P. OMalley de contribuir con
perspectivas parciales para comprender algunas de las variaciones de este proceso de
flagrancia, es importante recordar que el comienzo en la oralizacin, junto a los
principios de inmediacin y contradiccin llevado adelante por el Plan piloto centrado
en el Departamento Judicial Mar del Plata, fue resultado de un convenio firmado por la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia, la Procuracin General, el Ministerio de
Justicia, el CEJA y el INECIP; siendo estas dos agencias las que brindaron apoyo tcnico.
As las cosas, es posible encontrar evidencias de que el campo del control del delito en
general, y el proceso de flagrancia en particular, est[n] conformado[s] por una
multiplicidad de diversas agencias, prcticas y discursos y se caracteriza[n] por una
variedad de polticas y prcticas, algunas de las cuales son bastante contradictorias
entre s. Es posible comprender su carcter general si se describe la distribucin de los
elementos, los principios organizadores que los relacionan y las lneas de fractura en
torno a las cuales se estructuran los conflictos, en lugar de buscar identificar una
esencia nica comn al campo en su totalidad (Garland, 2005: 275). Dicho en otros
trminos, aunque todos estos actores posean una finalidad consonante respecto de la
profundizacin del modelo acusatorio, sus intereses y prioridades respecto de dicha
finalidad siguen siendo ciertamente distintos.
Por esto es que debemos tener presentes hacia el futuro a todos aquellos que habiendo
participado en la puesta en marcha del Plan piloto, siguen hacindolo en la actualidad
dentro del proceso de flagrancia, y a partir de all precisar su ubicacin dentro del
campo del control del delito, y junto a eso interrogarnos, quines son los que
intervienen en este ltimo adems de aquellos mencionados para el proceso de
flagrancia? Cul es el capital que cada uno de ellos posee dentro de este campo? Han
surgido modificaciones en las posiciones de quienes tienen predominio en el campo del
control del delito? Es posible vincular este modelo de flagrancia con el manido ascenso
de un tipo de populismo punitivo[42] en Argentina? Y con lo que se define como nueva
penologa?
En suma, hemos visto que los aportes y las herramientas que son de utilidad, lo son
siempre en trminos parciales, siempre inconclusamente: la mesura debe acompaar
tanto a los viajes que les hacemos hacer a las teoras como a las conclusiones tericas a
las que consigamos arribar. Nuestras ltimas palabras estn dirigidas a ponderar que el
proceso de flagrancia es resultado de un conjunto muy complejo de condiciones
polticas, econmicas y sociales que la cultura judicial est metabolizando de una forma
singular, y que sera importante precisar an ms de cara al futuro. El objetivo aqu fue
simplemente describir estos cambios dentro de la justicia, y aportar elementos para
explicar mejor una prctica judicial compleja como es la PP. En ello la velocidad y la
visibilidad han favorecido un olfato judicial probablemente menos esperanzador de lo
que sostienen los expertos, y esto ltimo no deja de tener impacto en la poltica
criminal en particular y en el campo del control del delito en general.
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Notas:
[1] El autor es Abogado, Becario CIC, Maestrando en Criminologa (UNL) y Doctorando en
Ciencias Sociales (UNLP). Docente de Introduccin a la Sociologa y Sociologa Jurdica
(FCJyS UNLP).
[2] Puede denominarse, a su vez, plan de flagrancia o Programa de fortalecimiento de la
justicia penal. Aqu utilizaremos estos rtulos indistintamente.
[3] Segn la doctrina, el "inquisitivo" y el "acusatorio" son bastante ms que modelos
procesales. En verdad, representan manifestaciones abiertas o encubiertas de una
cultura, pues expresan una determinada escala de valores vigente en una sociedad en un
momento o en un lapso histrico determinado (Cafferata Nores: 226). Debemos decir
que difcilmente se pueda encontrar alguno de estos modelos en estado puro: con
oscilaciones, existen mayoritariamente sistemas mixtos. Muy concisamente, El proceso
acusatorio, que tuvo principalmente en cuenta las garantas del acusado, se fue
caracterizando por la separacin de las tres funciones fundamentales, de acusar,
defender y juzgar, la libertad de la defensa y libre apreciacin de la prueba, pocas
facultades del juez, inapelabilidad de la sentencia, que no se fundaba, y adems como
un proceso contradictorio, pblico y oral; el inquisitivo, que buscaba defender ms los
intereses de la defensa social, por el secreto, la no contradiccin, la escritura, la
concentracin de las tres funciones en manos del juez, sistema de pruebas legales, la
confesin como prueba esencial y, en consecuencia, el uso del tormento y la apelacin
de las sentencias (Levene, 1993: 105-6).
[4] Publicada en el Boletn Oficial de la Provincia de Buenos Aires el 16 de abril de 2004
[5] Publicada en el Boletn Oficial de la Provincia de Buenos Aires el 12 de diciembre de
2004
[6] Para un enfoque integral de la cuestin, remitimos a la lectura de los arts. 153, 155 y
156 del CPP.
[7] El objetivo ms importante de sta dependencia es programar y ejecutar las
diligencias adecuadas para armonizar las agendas de los Jueces de Garantas a un tiempo
con la de los Defensores y Fiscales, persiguiendo que puedan llevarse a cabo las
audiencias que son planificadas diariamente en esta oficina (Piero, 2007: 74-95)
[8] Publicada en el Boletn Oficial de la Provincia de Buenos Aires el 7 de abril de 2008
[9] Para ahondar en temas procesales como el de las reglas o formas del proceso; la
diferencia entre certeza, probabilidad y duda; y los conceptos de verdad real y verdad
formal, sugerimos Maier (1b, 1989: 574 y sig.)
[10] Pensemos que, el homicidio, segn la definicin de la ley penal, consiste en la
muerte de un hombre, provocada por otro ser humano. El concepto, cerrado por
definicin, contiene un nmero finito de elementos caractersticos, por cierto, muy
escasos. No interesa, por ejemplo, el sexo de la vctima y el victimario, la posicin
social o econmica de ambos. (Ibd.: 575 y sig.). Junto al objeto de la investigacin
del que venimos hablando, tambin surge otra limitacin respecto de la obtencin de la
verdad: los instrumentos o medios por los cuales se puede arribar a ella (Ibd.: 579 y
sig.).
[11] Para Foucault un enunciado no es equivalente a una proposicin, aunque adquiere
su forma. En este sentido, se considera enunciado a las aseveraciones que estn
garantizadas por las prcticas sociales encargadas de validar los conocimientos. Un
enunciado se genera desde las esferas culturales o institucionales legitimantes que
cambian segn pasan los aos. Mito, religin, filosofa y, actualmente, tecnociencia. El
hombre, por ejemplo, va a ser visto y enunciado de diferente manera segn se refiera a
l un monje medieval o un socilogo contemporneo. El primero ve una criatura de
Dios que debe ser salvada, porque su institucin (la Iglesia) lo ha enunciado en esos
trminos; el segundo ve un objeto de estudio, porque su institucin (la ciencia social)
as lo ha enunciado (Daz: II).
[12] Debemos entender por sistema de poder esa organizacin discursiva de los
enunciados que posibilitan distintos tipos de saber, los cuales producen efectos de
poder: La burguesa no se interesa por los locos, se interesa por el poder, no se
interesa por la sexualidad infantil, sino por el sistema de poder que la controla; la
burguesa se burla completamente de los delincuentes, de su castigo o de su reinsercin,
que econmicamente no tienen mucha importancia, pero se interesa por el conjunto de
los mecanismos mediante los cuales el delincuente es controlado, seguido, castigado,
reformado, etc. (Foucault, 1992: 147).
[13] Est claro que la pregunta debera extenderse no slo a las derivaciones respecto
del acusado, sino de su entorno, de quien lo juzgue, de quien lo acuse, de quien lo
defienda. Los efectos del poder siempre son mltiples, cruzados, y sumamente
abigarrados.
[14] Al respecto, y slo para evitar malentendidos, es vital dejar en claro que El poder,
por tanto, no es aquello que la voluntad quiere sino, al contrario, lo que quiere en la
voluntad (Deleuze, 2007: 189).
[15] De all que se opone por el contrario al despliegue metahistrico de las
significaciones ideales y de los indefinidos teleolgicos. Se opone a la bsqueda del
origen (Foucault, 1992: 8).
[16] Robos y hurtos forman, aproximadamente, dos tercios de las causas por las que se
inicia este proceso. En cambio, delitos como Resistencia a la autoridad o Tenencia y
portacin de armas de fuego ocupan un lugar menos importante.
[17] En este contexto, el adelantamiento de los juicios abreviados a la etapa de
garantas y decididos en el marco de una audiencia oral y pblica en el plan de
flagrancia ha incidido favorablemente tanto en resguardo de los derechos de los
imputados como de los recursos del sistema, racionalizndolo. Para ello result
imprescindible el cumplimiento del acuerdo para que los juicios orales en estos procesos
se garanticen dentro de los 60 das de su ingreso al tribunal criminal o correccional. Con
plazos ms largos para el ejercicio del derecho a defenderse en un debate se mantendra
la lgica extorsiva. El nuevo contexto gener en algunos departamentos un uso extensivo
del mecanismo, en algunos casos con la aplicacin de penas de ejecucin en suspenso, y
en otros, especialmente en los casos de reincidentes, de penas de cumplimiento efectivo
pero muy bajas, lo que llev a que al iniciarse la experiencia piloto en Mar del Plata
muchos detenidos rotularan al Plan como PPB, plan de penas bajas (Iud y Hazan,
2009: 254).
[18] Desde ya que este momento comprende el perodo de tiempo que se inicia en
julio de 2005.
[19] En las entrevistas que hemos mantenido con distintos Fiscales, este tipo de
aseveraciones ha sido recurrente.
[20] Encontramos reunidos embrionariamente, segn las palabras de distintos
funcionarios judiciales, dos componentes relevantes: visibilidad y velocidad.
[21] Aludimos a las partes, pese a que anteriormente sostuvimos que la vctima no
intervena en el proceso, porque de esa manera se describe en los informes que
utilizamos.
[22] Desde luego que no quisiramos esgrimir aqu una postura ingenua al respecto:
parece difcil librarse de modelos o patrones que nos ayudan a una comprensin ms gil
de nuestro entorno social. En todo caso, nuestra inquietud surge de los efectos de poder
de los estereotipos manipulados por operadores en ciertas instituciones (Goffman,
2006).
[23] Algo no muy distinto ocurri con la criminologa, principalmente a partir de E.
Sutherland (1999): nos puso en la incomodidad de distinguir que muchas personas que
estn encarceladas no tendran que estarlo, y muchas que no lo estn, quiz tendran
que estarlo. No en vano es el criminlogo ms importante del siglo XX; con l
aprendimos a problematizar el concepto de delito, y consecuentemente, el de
delincuente.
[24] Por eso una mirada socio-jurdica debera tomar en cuenta este planteo: Cmo no
ver que al enunciar los determinantes sociales de las prcticas, de las prcticas
intelectuales especialmente, el socilogo da las posibilidades de una cierta libertad con
respecto a esos determinantes? A travs de la ilusin de la libertad con respecto a las
determinaciones sociales (ilusin de la que dije cien veces que es la determinacin
especfica de los intelectuales), se da libertad de ejercicio a las determinaciones
sociales (Bourdieu, 1988: 27).
[25] Un ejemplo rudimentario al respecto sera el traje en el varn que estudia
abogaca, y en aqul que efectivamente termina con la carrera y se dedica al ejercicio
de la profesin o a una actividad judicial. Simplificando mucho el argumento, diramos
que este atuendo objetivamente forma parte ineludible de su buena impresin, sin
haber podido influir l en ello.
[26] En realidad, nuestra preocupacin aqu es deudora de la de M. Feeley cuando en sus
Reflexiones sobre los orgenes de la justicia actuarial plantea muy slidamente las
consecuencias no deseadas de cambios plagados de buenos propsitos; all, este autor
posea fuertes razones para creer que la fachada de la ciencia ser utilizada para
justificar una dureza creciente en el tratamiento de gente supuestamente peligrosa.
ste puede ser uno de los ms duraderos, aunque inintencionados, efectos de los efectos
administrativos y cientficos a la reforma de la libertad bajo fianza (2008: 27).
[27] El principal factor de incidencia en la reduccin de la prisin preventiva en el
marco del plan de flagrancia ha sido la drstica disminucin de los plazos. De hecho,
muchos de los casos se resuelven sin siquiera llegar a decidir la medida cautelar por los
acuerdos para las suspensiones de juicio a prueba e inclusive por las condenas en juicios
abreviados. En este sentido, las prisiones preventivas se suelen resolver en la audiencia
de finalizacin, en el mismo acto en que la causa es elevada a juicio, por lo que duran
aproximadamente los 100 das que en promedio debe llevar el proceso de flagrancia
hasta la elevacin a juicio. Por supuesto, ello no implica que las personas sean
liberadas, ya que en los juicios pueden ser condenados y se es el resultado casi
ineluctable de los juicios abreviados (Iud y Hazan, 2009: 250-1).
[28] Al respecto puede
verse, http://www.cejamericas.org/portal/, http://www.inecip.org/ yhttp://www.ced
jus.org/.
[29] La dromologa sera la ciencia -o lgica- de la velocidad: Sin comprender la
velocidad o la aceleracin no se puede aprehender el territorio. El territorio se define,
en efecto, como el medio- velocidad. Surge a comienzos del siglo con los futuristas y
se nutre del pensamiento de la tcnica a partir, sobre todo, de Heidegger. Yo me
esfuerzo por abordar todo dominio en trminos de velocidad, determinando qu tipo de
aceleracin est en juego (Virilio, 2003).
[30] Decimos esto, principalmente, porque el proceso no debe utilizarse l mismo como
una pena, sino que tiene la funcin mediata de realizar el derecho penal. Para Manzini,
el derecho penal material, o sustancial, es la energa potencial, y el derecho procesal es
el medio con que esta energa puede ponerse concretamente en accin. Ninguna norma
de derecho penal puede ser aplicada sin recurrir a los medios y garantas del proceso
penal. En cuanto a la sancin, presupone una condena pronunciada con todas las
garantas jurisdiccionales (Levene, 1993: 21).
[31] Nuestras observaciones se han realizado en el departamento judicial de La Plata
[32] sta se define como un indicador de riesgo respecto a que un imputado entorpezca
la investigacin que se est llevando adelante, o que se fugue durante la misma.
[33] Delitos como el de Tenencia y portacin de armas de fuego o Resistencia a la
autoridad, que efectivamente pueden tener una distribucin ms representativa de la
estratificacin social, podran sugerir cmo opera este olfato judicial y las imposiciones
que la buena impresin genera en la denegacin u otorgamiento de la excarcelacin.
[34] Para comprender mejor a la regla, hay que tomarla en correspondencia con la
prctica, ya que la regla tiene lugar en la prctica. La prctica es una continua
interpretacin y reinterpretacin de lo que significa la regla, y la regla es realmente lo
que la prctica hace de ella (2001: 42). La regla tiene como principal caracterstica la
de facilitar y simplificar las alternativas de los actores en el curso de la accin. La
parte de indeterminacin y de incertidumbre que tiene el habitus hace que uno no
pueda remitirse completamente a l en las situaciones crticas, peligrosas (Ibd.: 43),
por ello es de notar que cuanto ms comprometida es una situacin, ms reglada se
encuentra la prctica.
[35] Subrayemos que la fecha de celebracin de esta audiencia fue un 28-12-09. De
cualquier modo, debemos dejar en claro que el trmite de flagrancia no se suspende
durante la feria judicial, ms all del argumento utilizado por la Defensa para lograr su
finalidad.
[36] Pensemos, por ejemplo, en las empresas privadas de seguridad que pretendern
lucrar con las ansiedades sociales que despierten algunas transgresiones, o como es el
caso de los socilogos de la desviacin y criminlogos, que pondrn atencin
fundamentalmente en las causas y consecuencias sociales de dicha poltica, que por lo
general se hallan solapadas.
[37] En este sentido, nuestro camino es exactamente el reverso de trabajos como los de
Christie (1993), Wacquant (2010) o Garland: El dominio emprico, que es el foco del
anlisis en La cultura del control, es el campo del control del delito y la justicia penal.
. El centro de la atencin ya no es la penalidad -o al menos, no es slo la penalidad-,
sino un campo ms amplio que abarca las prcticas de actores estatales y no estatales y
formas de control del delito que son tanto preventivas como penales. (2005: 20)
[38] Una cita que nos parece pertinente: El cambio ms significativo en el campo del
control del delito no es la transformacin de las instituciones de la justicia penal, sino el
desarrollo, de forma paralela a estas instituciones, de una forma muy distinta de regular
al delito y a los delincuentes (Garland, 2005: 279).
[39] Por estilo actuarial debe entenderse aqu un lenguaje asptico y neutral, sin
contenido poltico. En todo caso, a una racionalidad tcnica e instrumental que debe
ponerse al servicio de una ms eficiente administracin de justicia. Hacemos esta
aclaracin porque otras caractersticas que frecuentemente se le adjudican al
acutarialismo no las encontramos, al menos hasta ahora, en el proceso de flagrancia, a
saber: el uso de probabilidades estadsticas para identificar delincuentes riesgosos, la
vinculacin entre estas probabilidades y la aplicacin de sentencias ms que la
gravedad del delito-, el objetivo de la condena es incapacitador ni retributivo ni
correctivo-, se priorizan los procesos por su capacidad managerial y no por sus
resultados- (OMalley, 2006: 257).
[40] Decimos objetivos, precisamente porque en la descripcin que Feeley y Simon
(1995) hacen de la nueva penologa como poseedora de nuevos discursos, tcnicas y
objetivos, slo estos ltimos vemos expresados en el modelo de flagrancia.
[41] Respecto de lo que se dice y lo que se hace, diramos primero que los cambios
rpidos y a veces radicales que se dan en las declaraciones oficiales en torno a las
polticas pblicas no deben confundirse con alteraciones de las prcticas de
funcionamiento y la ideologa profesional. Y a su vez, que la retrica poltica y las
representaciones oficiales del delito y de los delincuentes tienen un significado
simblico y una eficacia prctica que tienen consecuencias sociales reales. A veces
hablar es actuar (Garland, 2005: 63-4).
[42] El concepto de populismo punitivo suele utilizarse, en general, para situaciones en
las que existe una clase poltica carente de legitimidad, la cada en desgracia del papel
de los expertos en el mbito del control del delito, cierta vulnerabilidad de las
burocracias penales que all intervienen, medios de comunicacin que adquieren ms
notoriedad sobre el tema, un sitio mayor para los reclamos civiles en la exigencia de
castigos ms severos y ostentosos, y la utilizacin de la criminalidad como tema de
campaa en las contiendas electorales.


Beccaria y el asesinato poltico en manos del Estado (silencio acadmico en torno al
padre fundador).
Por Francisco Mara Bompadre

I. Beccaria ayer.
El jurista y economista milans Cesare Beccaria escribe en el ao 1764 el
famossimo libro De los Delitos y de las Penas, llamando a la reflexin a los hombres de
su poca sobre el carcter de la poltica criminal que crea se aplicaba de manera
abusiva. Compendio de derecho penal y procesal penal, junto a elementos
criminolgicos y desarrollos de teora poltica, entre los postulados ms importantes del
libro encontramos aquellos que refieren que slo en las leyes debe estar decretada la
pena de los distintos delitos y que sta debe darse por el legislador y no por el juez; al
mismo tiempo que propone que sean escritas en una lengua entendida por todos y no
slo por un reducto de la poblacin, que los juicios -y las pruebas- sean pblicos, y que
un hombre no pueda ser considerado reo antes de la sentencia del juez, o que se le
pregunte para que diga la verdad. En esta lnea de avanzada, tambin postula la
distincin entre acusados y convictos, rechaza las confiscaciones y el castigo al suicidio
por recaer sobre inocentes, aconseja la prescripcin de los delitos leves, la sancin del
hurto sin violencia con la pena pecuniaria y eliminar la prisin por deudas.
Beccaria se manifiesta contra las penas atroces -a las que califica de intiles- y
est claramente a favor de la proporcin de los delitos y de las penas, limitando el dao
que se le hizo a la sociedad como medida de la sancin. Para el milans, el fin de la
pena no es atormentar ni afligir al reo, sino evitar que cometa nuevos delitos y retraer a
los dems de la comisin de otros iguales: milita en contra de la tortura al considerar
que es un medio para condenar al dbil y absolver al fuerte sin llegar a la verdad de la
inocencia o culpabilidad del torturado. Nos aconseja una rpida sancin del delito para
que la pena sea ms efectiva y justa, y nos llama la atencin acerca de la infalibilidad
de la pena antes que su dureza. Con una dosis de equidad pocas veces vista considera
que la pena no puede ser justa si no se trat de evitar la comisin del delito por todos
los medios posibles al alcance del Estado, manifestndose partidario de la educacin
como el medio ms seguro para prevenir el delito.
Culmina su obra -que sera traducida a varios idiomas y agotara numerosas
ediciones- con un teorema general a modo de conclusin, sosteniendo que:
Para que toda pena no sea violencia de uno o de muchos contra un particular ciudadano,
debe esencialmente ser pblica, pronta, necesaria, la ms pequeas de las posibles en
las circunstancias actuales, proporcionada a los delitos, dictada por las leyes (1997:112,
destacado propio).
II. Beccaria hoy.
Haciendo un anlisis actual de la filosofa de Beccaria, encontramos coincidencias
con doctrinas actuales: vemos por ejemplo, que el milans ya anticipa el principio de
legalidad al establecer que slo por medio de la ley se puede establecer cundo un
hecho es delito (artculos 18 y 19 de la Constitucin Nacional), as como tambin es
arista de este principio el pedido de que las leyes se establezcan en un idioma que todos
conozcan, a los efectos de saber a qu comportamiento atenerse. Tambin, propugna la
divisin de poderes al establecer que sea el legislador y no el juez el que d las leyes. En
lo que respecta a la idea que propugna la proporcionalidad entre el delito y la pena, no
hace otra cosa que sealar la filosofa que ya estaba despertando en Europa, si bien es
cierto que todo el libro es tributario de las ideas europeas de la poca.
Cuando expresa que el dao hecho a la sociedad es la medida del delito, Beccaria
cree encontrar en la propia sociedad el lmite que debe imponrsele como pena al
delincuente, manifestando que ste lo es en tanto y en cuanto dae a la sociedad,
enrolndose en una posicin contractualista. Se muestra partidario de la publicidad de
los juicios, para posibilitar un efectivo control desde la sociedad hacia los jueces. Estaba
a favor de la presuncin de inocencia, cuando manifiesta que un hombre no puede ser
llamado reo antes de la sentencia del juez. Beccaria, al escribir en contra de la pena de
muerte y de la tortura se muestra en sintona con las actuales normativas
internacionales sobre derechos humanos. Encontramos en la obra un antecedente del
principio de que nadie est obligado a declarar contra si mismo, cuando expresa que no
se pida al acusado que diga la verdad. Entiende que la pena y el castigo tienen que
evitar una larga sucesin en el tiempo, a fin de evitar que se diluya el carcter
asociativo delito-sancin, puesto que el transcurso del tiempo da una imagen de
impunidad en la sociedad. Asimismo, expresa que la efectividad de una sancin no esta
dada tanto por su severidad como por su infalibilidad. Se declara en contra de las
confiscaciones (en sintona con la mayora de las legislaciones), incluso porque en
muchas ocasiones la confiscacin acta como factor crimingeno al afectar a personas
inocentes dejndolos desprovistos de medios, y presionndolos a recurrir -en definitiva-
al delito como forma de sobrevivencia.
Mantiene una postura sobre el hurto que esta en armona con las corrientes ms
avanzadas de la poltica criminal europea, como el cdigo de Austria y las tendencias
doctrinales alemanas; y en el supuesto de que no tengan con que responder, Beccaria se
muestra partidario de que el reo realice un trabajo a favor de toda la sociedad,
temtica en la que nuevamente nos sorprende por lo actualizado de su posicin.
Tambin aboga por la separacin de condenados y procesados, en lo que se considera
actualmente un claro principio en materia penitenciaria. Plantea la aplicacin de la
prescripcin en los casos de los delitos leves, en una cierta analoga con el moderno
principio de oportunidad que establece la posibilidad de que el Estado no investigue los
delitos ms leves. Es muy interesante el llamado de atencin que hace sobre el deber de
los Estados de tratar por todos los medios de evitar el delito, y si no se hiciere de esa
manera, la pena aplicada se considerar como injusta.
Beccaria se declara en contra de la prisin por deudas (no en el caso de que sea
de manera fraudulenta), sentando uno de los principios bsicos del actual derecho
penal; y de penalizar el suicidio, puesto que la pena recae siempre sobre un inocente,
adscribiendo al principio de que la misma no debe trascender la persona del reo (otro de
los principios del moderno derecho penal). Sabiamente expresa que la educacin es el
mtodo ms seguro para prevenir el delito, en lo que actualmente podra ser una de las
vertientes de la denominada Prevencin General en materia delictiva. Finalmente,
tambin en su Teorema General hay una suerte de principio de lo que actualmente se
conoce como Derecho Penal Mnimo, al establecer que la pena debe ser la mas pequea
posible en las circunstancias actuales.

III. Beccaria: lector de Rousseau.
La figura de Beccaria en tanto autor (Foucault, 2010) es de una enormidad que
est fuera de discusin: no slo por lo avanzado de sus ideas sino tambin por la
influencia que ejerci posteriormente y las apropiaciones a las que dio lugar. Sin
embargo, y esto es lo que nos preocupa, la historiografa criminolgica omite
frecuentemente mencionar la adhesin del milans a las penas corporales (1997:62) y la
justificacin al menos en dos supuestos de la pena de muerte -homicidio poltico- en
manos del Estado (1997:74). Creemos que ponemos al autor en su verdadero contexto
social e histrico si problematizamos la legitimacin del asesinato poltico en la obra
magna del iluminismo penal, contexto que a veces es excesivamente simplificado para
contraponerlo al desprestigiado Antiguo Rgimen, en pos de una legitimacin
comparativa que deje saldo a favor.
Un ejemplo -entre otros- de lo anteriormente sealado lo constituye la gran obra
de Anita, particularmente cuando expresa que Beccaria: manifestaba su repulsa a la
pena de muerte y a los castigos corporales () (2005:95), lo que difcilmente se puede
armonizar con las palabras del propio Beccaria, cuando expresa que:
Unos atentados son contra la persona, otros contra la hacienda. Los primeros deben ser
castigados infaliblemente con penas corporales (1997:62, el destacado es propio).
Y ms adelante:
Por slo dos motivos puede creerse necesaria la muerte de dos ciudadanos. El primero,
cuando an privado de libertad, tenga tales relaciones y tal poder que interesa a la
seguridad de la nacin; cuando su existencia pueda producir una revolucin peligrosa en
la forma de gobierno establecida () No veo yo necesidad de alguna de destruir a un
ciudadano, a menos que su muerte fuese el verdadero y nico freno que contuviese a
otros, y los separase de cometer delitos, segundo motivo por que se puede creer justa y
necesaria la muerte de un ciudadano (1997:74-75, el destacado es propio).

Pensamos que Beccaria funge como poltico antes que como acadmico, y desde
ese lugar le es muy difcil salir de los parmetros que habilitaba la poltica del siglo XVIII
europeo: tomar la vida del opositor poltico como algo legtimo. La filosofa poltica, al
menos desde Hobbes, sabe que la muerte violenta en manos de otro funda la sociedad:
la amenaza (o su representacin) de morir violentamente en manos ajenas es lo que nos
lleva a pactar y salir del estado de naturaleza. Pactamos para no morir: pero la muerte
es recurrente y entonces descubrimos que no todos quedaron protegidos. Desanudar la
imbricada relacin entre poltica y muerte es quizs el mayor desafo de la poltica
(penal) actual, que no podr resolverse omitiendo las derivas de excepcin de un
pensamiento central, por ms fundante e iluminadora que haya sido su pluma de
conjunto.

Bibliografa

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Puerto.
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sociologa jurdico-penal. Mxico: Siglo XXI.
BECCARIA, C. (1997). De los delitos y de las penas. Buenos Aires: Altaya.
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que respecta a los delitos polticos, en Delito y sociedad. Revista de ciencias sociales,
N 23, pp. 109-115.
BOMPADRE, F. (2005). La vigencia de Beccaria. El iluminismo penal y su aplicacin, en
La Arena, suplemento Caldenia, Santa Rosa, 23 de octubre.
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HOBBES, T. (1997). Leviatn. Barcelona: Altaya.
PAVARINI, M. (1996). Control y dominacin. Teoras criminolgicas burguesas y proyecto
hegemnico. Mxico: Siglo XXI.
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ZAFFARONI, E. R. (1998). Criminologa. Aproximacin desde un margen. Bogot: Temis.
La tragedia de la lucha por la justicia.
Por Mariano H. Gutirrez

El espacio de mediacin

Hay ms cosas entre el cielo y la tierra, Horacio,
que las que sospecha tu filosofa.
Hamlet

Dice Pegoraro que El operador sociolgico del sistema penal es no tanto el enunciado
de la norma, sino su funcionamiento, digamos su aplicacin o no aplicacin ya que entre
el enunciado y la aplicacin o descarga de la norma existe un espacio de mediacin
cuyo observable es el funcionamiento concreto del sistema penal de la cual la norma
forma parte.
Estas mediaciones pueden ser la interpretacin del hecho, la naturaleza de la vctima o
del victimario, el clima cultural, la repercusin social o poltico del hecho, la ideologa
del funcionario u operador del sistema penal, la influencia del contexto social, la
actuacin de los medios de comunicacin entre otras. De tal manera la aplicacin de la
norma est sometida a un contexto o contingencia que puede explicarse en funcin de
una cierta racionalidad del sistema penal, de una direccionalidad que lo conduce o
simplemente de una contingencia interpretativa (Pegoraro, 2006). Es sobre este
espacio de mediacin, cruzado por un haz de fuerzas de distinta clase e intensidad que
centraremos nuestro estudio.
En la historia de la lucha social por la definicin de justicia hay ciertos casos que tienen
un poderoso efecto representativo sobre otros casos, que tienen ms impacto pblico,
que son un producto meditico ms consumido que otros. Estos casos emblemticos
suelen actuar como catalizadores de una complejidad de sentimientos arraigados en una
sensibilidad ms o menos generalizada, y la expresin de conflictos ms amplios que se
traban en el imaginario colectivo imperante en un momento dado2. Marcaremos as
etapas y giros de esta pequea historia haciendo referencias a ellos.
El recorrido que proponemos puede leerse de varias maneras. La primera, la historia
sinttica de los emprendedores morales de los que habla Howard Becker (1971), en los
ltimos 25 aos. Y dentro de esa clase de empresarios, la de aquellos que dedican a un
rubro particular. Otra es la que analiza la transformacin en las concepciones
dominantes de la justicia en el imaginario dominante. El cambiante juego entre
poderes sociales en disputa (poderes de entidad desigual, que emergen y desaparecen,
mutan, cambian su forma, se truecan, se heredan unos a otros, en ideologa, en actores
en objetivos explcitos y funciones latentes) para definir la verdad, a travs de la
memoria, e imponer un sentido de la justicia. Poderes que en definitiva, se disputan
tambin el poder de impactar en la sensibilidad y la psicologa de otros actores sociales,
generar y modelar expresiones colectivas. Es una historia cuyo ltimo captulo, que aqu
sintetizaremos, comienza desde la restauracin democrtica, pues antes de eso, las
reglas del juego eran otras, otras la relacin entre los actores, y otro el sentido por la
disputa de la justicia. En definitiva, arrojaremos reflexiones sobre ese espacio de
mediacin que existe entre el enunciado de la norma y su aplicacin efectiva, y
trataremos de develar algunas de las conexiones que permiten entender ese enorme
desplazamiento entre una y otra. Una discusin que emparenta el reclamo de un sistema
de justicia penal democrtica y la emergencia de empresarios morales (Becker, 1971), la
creacin y fomento de pnicos morales (Cohen, 1980), y tambin las ceremonias de
degradacin de unas u otras identidades sociales3 (Garfinkel, 1956).
Se trata, tambin de meternos en una cuestin sumamente compleja sobre el
funcionamiento del sistema penal, pero en este caso no partiendo de su aplicacin como
va exclusiva de administracin del encarcelamiento, sino tambin como distribuidor de
etiquetas sociales degradatorias y reivindicativas (Gutirrez, 2006), y las relaciones
entre ambas operaciones.
Y, en fin, de abordar los rasgos locales de un fenmeno que seala tambin Pavarini
(2003): Se est difundiendo hoy una cultura populista de la pena, que introduce, quizs
por primera vez, la cuestin de una penalidad socialmente compartida desde abajo.
Tal vez no sea por primera vez, y el fenmeno sea global. Pero esta historia, en lo local,
tiene particularidades histricas propias.
La triste historia de las luchas ms nobles.
Ya que exiges justicia, ten por seguro
que hoy aqu tendrs ms de la que deseas
El Mercader de Venecia

Tal vez el primer trabajo emprico importante en este sentido en nuestro pas haya sido
el de Laura Gingold (1997) sobre la masacre de Ingeniero Budge del ao 1987. Se trata
de la muerte alevosa de tres jvenes de clase baja a manos de policas de la Provincia
de Buenos Aires, que genera una campaa de familiares y vecinos del barrio para que la
justicia investigue y persiga a los culpables. En el movimiento al que da lugar la masacre
hay, principalmente por parte de los vecinos del barrio de Ingeniero Budge, una
bsqueda de construir visibilidad, an ms de construir ciudadana, subjetividad en el
plano jurdico, una afirmacin de entidad. O por decirlo de otra manera: despus de
cuatro aos de democracia, los vecinos pobres de Budge comienzan a tomar conciencia o
a recordar que tienen derechos, a construirse como sujetos de derechos. Este mismo
proceso, importa tambin segn la autora- la construccin de autonoma del sistema
judicial respecto del poder poltico y de las prcticas autoritarias heredadas de la
dictadura, apertura posible gracias al efecto de la fuerza de presin de la organizacin
comunal, de la prensa y de algunos sectores polticos an minoritarios (Gingold, Op.
Cit.).
Esta es una dimensin de anlisis que me interesa sealar para poner la atencin sobre
sus desplazamientos: el rol de la prensa y de la presin comunitaria. Hasta aqu como lo
eminentemente democrtico en contra de una estructura burocrtica estatal con
prcticas oscuras (sin duda clasista y autoritaria).
El ao 1987 an los derechos humanos era una reivindicacin moral importante y
generalizada. Y -como lo recuerda la misma autora- el levantamiento de semana santa
de ese mismo ao, la reactualiz. Los derechos humanos eran una bandera que
catalizaba la preocupacin general por los militares (y su posible vuelta al poder) y se
enarbolaba como un imperativo moral en oposicin a todo lo que los militares
representaban: tortura, violacin del estado de derecho, crueldad, genocidio, As,
derechos humanos y democracia eran dos caras de un mismo principio (este dato es
importante, porque ente quince aos despus, esta relacin se quebrar). Y el reclamo
de justicia en contra de sus violadores era el sostn moral de este principio. La
justicia (punitiva) entonces, era entendida como la condicin de la democracia y los
derechos humanos. Y todo ello representaba la oposicin a la dictadura militar pero
tambin, indirectamente, a los actores sociales identificados con ella, a la polica
cmplice, a los autoritarios, a la oligarqua.
Si bien el caso de ingeniero Budge cataliz una sensacin de indignacin de los vecinos
que se autoorganizaron en comisiones de reclamo- y de las clases pobres, la posibilidad
de darle entidad poltica y judicial dependi tambin de actores polticos y judiciales
claves que instruyeron a los reclamantes, los representan y organizan el lenguaje pblico
del movimiento social. As, en la forma que asumir el discurso habr una cierta
continuidad con la principal empresa moral colectiva (es decir, el principal movimiento
moral social) del ltimo cuarto de siglo, que haba comenzado unos aos antes: las
Madres y Abuelas de Plaza de Mayo.
Segundo plano de anlisis en el que se observarn mutaciones: el rol de actores polticos
sumndose al reclamo, dndole voz y ayudndole a conseguir entidad jurdica, y a la vez
dndole una forma pblica de presentarse y una direccin ideolgica.
En esta poca, entonces, emergern tres conceptos cuyo valor ser cambiante, pero
cuya presencia permanecer como articuladora de todo discurso de reclamo de justicia
punitiva de all en ms. Se podra decir que es un andamiaje conceptual fundado como
tal por las Madres y Abuelas de Plaza de Mayo: El valor de la memoria como forma de
recuperar e instalar la verdad histrica, y de all hacer justicia. Implicando esto, en este
contexto histrico, principalmente justicia vindicativa y retributiva contra los asesinos
(no slo asesinos de los hijos y nietos, sino de la democracia y los derechos humanos):
justicia, por ende, degradatoria de los dictadores militares y sus cmplices; que implica,
en consecuencia, una reivindicacin de sus vctimas y de los valores que ellos
representan (valores polticos que van desde pacifistas democrticos hasta
revolucionarios de izquierda).
En definitiva, durante los ochenta, el reclamo de justicia vindicativa est atado a la
necesidad democrtica de que el poder judicial principalmente- reconozca y
reivindique a las vctimas del terrorismo de estado, y que, en segundo lugar, pero
absolutamente consecuente con ello, d la personera poltica y legal a los pobres que el
estado policial-militar neg.
Durante los noventa, se acenta el discurso que denuncia la impunidad pero a la vez
comienza a mezclarse con el del reclamo por seguridad. Un bombardeo meditico
alterna la permanente y clsica alarma frente al delito, con el discurso contra la
impunidad del poder, que aparece con fuerza en la prensa y movilizando ms
conciencias que multitudes, y que se teje un tipo de victimas y victimarios particular.
Son dos los casos ms emblemticos que se opondrn y colocarn en crisis ya no a la
lgica autoritaria de una burocracia estatal, sino ahora con nombre y apellido a un
cierto grupo gobernante, a una cierta cultura del exitismo y el individualismo que ese
grupo encarna, en definitiva a todo eso que se llam menemismo.
El primero, el de Mara Soledad Morales, corrido apenas fundado el menemismo, en el
ao 1990. Una joven catamarquea es raptada y muerta, los culpables son,
aparentemente, jvenes hijos del poder, el sobrino del gobernador, el hijo de una
familia poderosa. A medida que se intenta investigar una poderosa red de
encubrimientos y manejos turbios parece torcer todo. Por el tipo de poder feudal contra
el que se combate, por afinidades estticas, ideolgicas y partidistas, todo parece
conectar a esa red de encubrimientos con el menemismo y con las esferas ms altas de
su aparato de poder. Se organizan numerosas marchas del silencio, y la sospecha queda
instalada. Ahora ser una monja (Marta Pelloni) el operador poltico que logra articular
esa sensibilidad colectiva en una voz pblica, le aporte un lenguaje especfico y una
orientacin ideolgica.
El segundo, el caso Cabezas ocurre en 1997. El 25 de enero de 1997 es asesinado el
reportero grfico Jos Luis Cabezas. Las repercusiones del hecho en la prensa, y las
multitudinarias movilizaciones populares para el esclarecimiento del hecho y castigo a
los culpables, obligan a salir a la luz al principal sospechoso, Alfredo Yabrn, un
empresario sospechado de ser uno de los mayores representantes del crimen organizado
en el pas con vnculos, tambin en las ms altas esferas de la poltica. Tambin produce
una reforma integral de la polica bonaerense, la ms poderosa del pas, y mancha de
sospechas al mismo presidente Menem y sus estructuras de poder, y su misma lgica de
poder. Aqu no hay familiares, vecinos u otros actores espontneos que protagonicen o
lancen el movimiento. Es el sindicato de trabajadores de prensa y la prensa
corporativamente la que se posiciona como la vctima protagnica y adquiere status de
actor poltico y social protagnico en estos tipos de reclamo. Y como antagonista al
mismo tiempo de ese difuso poltico-cultural llamado menemismo y las estructuras
polticas: no un poder pblico en especial, sino numerosos actores dispersados por todos
ellos: las redes de este tipo de corrupcin organizada parecan llegar a todas las esferas.
Pero junto a ellos durante todo este perodo tambin hay un cmulo de casos de
mediana intensidad que mantienen vivo el reclamo, su lenguaje y su orientacin
ideolgica. Las vctimas sern los hijos jvenes de la clase media y media baja (Miguel
Bru, Walter Bulacio, Natalia Melman, Mariano Wittis) hijos de la misma generacin que
vivi la dictadura militar. Hasta este momento estos reclamos se presentan como
heredados del discurso contra la impunidad de las Madres y Abuelas (tanto como la
masacre de Budge). Lograr la persecucin de estos casos era dar visibilidad pblica y
entidad jurdica a las vctimas, negadas por la violencia policial (y por el no castigo de
esa violencia), reivindicacin que en este caso tambin apuntaba contra la nebulosa
conceptual menemismo. Igual que en los otros casos de la poca el problema no era
ya la estructura estatal autoritaria en s misma, sino oscuras redes de poder que se
filtraban en ellas y las dominaban la corrupcin y el autoritarismo, dos caras del mismo
enemigo. Para el 2003 los reclamos contra la impunidad haban cobrado tanta
notoriedad, tanto espacio en los medios, y por lo tanto, tanto peso poltico que durante
el primer ao del gobierno de Nstor Kirchner, se cre una oficina para capitalizar ese
caudal y esa energa en los casos en que los victimarios eran de fuerzas de seguridad o
hijos del poder; lo que, adems resultaba en una imagen positiva para el gobierno que
se situaba decididamente del lado de la gente.
Pero antes de ello, ya vena ocurriendo otro desplazamiento. A estos casos de hijos
vctimas del poder principalmente de la tortura o del gatillo fcil policial- se une un
caso que adoptar el mismo discurso de denuncia contra la impunidad pero ocurre por
un hecho de trnsito. Y su antagonista ser no un mafioso, ni un sobrino de gobernador,
ni un polica: un joven nuevo rico. Se trata del caso Cabello, ocurrido a fines del
ao 1989, y concluido con una espectacular condena en el ao 2004. Este caso es curioso
porque opera como bisagra entre los movimientos antiimpunidad de los 80 y 90 (con
una marcada ideologa democrtica de centro izquierda a izquierda y reivindicaciones
polticas explcitas), y la fuerte aparicin en escena de los movimientos
pretendidamente apolticos. Y es que el caso se presentaba como la escenificacin del
atropello de una clase media tradicional (que invocaba la cultura del trabajo y la
educacin, la honestidad) pauperizada, por parte de la nueva clase alta menemista
(egosta, competitiva, extranjerizante)4. Pero gener tambin campaas por mayores
controles de trnsito, por castigos a todos los que corrieran picadas, por unir en el dolor
a todos los padres y madres vctimas de cualquier hecho que en democracia quedaba
impune. La madre y abuela de las vctimas, protagonista de la campaa, reproduca el
discurso anti-impunidad del poder, pero entenda que siempre que haba impunidad
era por una diferencia de poder.5 Y creaba asociaciones de reclamo de castigo con otras
vctimas de accidentes de trnsito y de cualquier tipo de hecho que provocara la muerte
de jvenes. Como deca, pretenda crear una especie de Madres pero de hijos muertos
en democracia. Sin ser conciente de ello, al equipararse a las Madres de Plaza de Mayo
pero en democracia, estaba quitando toda la carga poltica que hace a las Madres
ser lo que son, estaba vaciando todo su sentido, porque justamente, las Madres y las
Abuelas representan la resistencia de la conciencia moral en contra de la dictadura. Y
existen por ello y para ello. Estas organizaciones de Madres pero en democracia, que a
inicios del siglo XXI se fundaban, y que terminara por lavar de contenido poltico al
reclamo antiimpunidad, luego terminaran formando las Madres de Dolor. En el
discurso y en el imaginario de estos grupos ya no se trataba de combatir una impunidad
especfica o calificada, la impunidad de ciertos sectores o de ciertos victimarios, sino la
impunidad en s misma, el no-castigo, como un mal en s mismo.
Este tipo de apoyos muy ambigos ideolgicamente, poco espectaculares, poco
difundidos por los medios, por entonces, sin embargo, formaran una columna vertebral
organizada de todos los actos posteriores contra la impunidad (por ejemplo, en el caso
Blumberg). Y generaban un continuum de apoyos entres los actos contra la impunidad de
los hijos del poder y un fenmeno que ya emerga con fuerza esa poca, contra la
impunidad de los delincuentes (en general representados por los asesinos,
principalmente de policas).
Se acopla, entonces, con otro tipo de movimientos que ya se venan gestando unos aos
antes, en los que los comunicadores en los medios avanzaban tomando protagonismo. El
13 de agosto del ao 1999 el periodista conservador Bernardo Neustadt organiz un acto
contra la impunidad de los delincuentes. Si bien no logr una masiva convocatoria
popular, s aglutin a numerosos referentes de la poltica y los medios de comunicacin.
En ese acto, con un discurso victimizante que haca referencia a algunos de los
movimientos antes mencionados, ya se teja fuertemente el problema de la impunidad
al de la seguridad. 6
Hacia fines del 2001, los familiares de vctimas del poder comienzan lentamente a
perder protagonismo en la prensa pero a la vez, su problema se generalizar y esparcir,
por un lado, y por otro, aparecern con ms fuerza otros reclamos antiimpunidad que no
articulan en trminos polticos claros sus demandas, que no aparentan una comprensin
ideolgica de su problema, y sus invocaciones sobre la moral y la justicia son ms
msticas. Es, justamente tras la crisis de finales del ao 2001 y comienzos del 2002
donde este discurso har su entrada revolucionaria triunfal. La clase media urbana que
pareca temer dejar de existir, tradicionalmente aliada y dependiente del Estado, se
convierte, frente al caos poltico que parece amenazarla (particularmente desde
diciembre 2001 hasta marzo 2002), en una clase resistente que incluso se atreve a tomar
la calle por la fuerza (como en las numerosas marchas y en las asambleas populares) y
amenazar con hacer justicia por mano propia. Amenaza a los poderes instituidos con
actuar de facto para recomponer las viejas costumbres y valores. Seala, juzga y
condena a sus propios productos y medios de dominio. Se lincha abiertamente a los
polticos conocidos en performances pblicas llamadas escraches7. El discurso de la
asamblea de vecino de clase media rescata al recurso a la fuerza de hecho, y se dice
pariente del piquete de los pobres y desempleados (filiacin que luego negar hasta
perseguir desatadamente a sus otrora hermanos). Desde diciembre de 2001 hasta fines
del 2002, ocurre una nueva aparicin en la presa: comienza a hablarse de una clase
poltica, que seria la responsable y la que est en crisis. La prensa se abre, delimitando
a un culpable. Momento clave de desplazamiento del rol de la prensa: En un primer
momento se posiciona ella misma como actor atacado por las redes oscuras del poder de
la corrupcin (caso Cabezas), ahora define a la clase poltica8, se desmarca de ella y
se posiciona del lado de la gente. La poltica y la gente son, en estas
representaciones que trabajar la prensa, antagnicos.
Este perodo importa, entonces, una ruptura: por un lado, se capitaliza como un reclamo
general de cambio hacia un proyecto poltico ms nacionalista, desarrollista y de
solidaridad social, clave en el nuevo discurso de legitimacin presidencial de la nueva
poltica de Kirchner, que ser el discurso dominante en la poltica hasta el ao 20089 y
que se monta en estas reivindicaciones contra el (viejo) poder. Pero, por otro lado,
una ruptura justamente hacia el lado opuesto, un efecto cultural que permanecer por
muchos aos, dando su primer golpe en el ao 2004 (con el caso Blumberg) y terminando
por poner en jaque al kirchnerismo -tambin entendido como una difusa amalgama
poltico-cultural- en el 2008 (con los numerosos apoyos a los grandes y medianos
productores rurales en contra de la poltica gubernamental). Frente a ese otro discurso
de la recuperacin de la poltica (la evocacin de los aos 70, un nuevo desarrollismo,
peronismo trasversal y centro-izquierda popular), emerge tambin con ms fuerza una
reivindicacin moral de lo apoltico.10
Es la misma pretendida apoliticidad que ingresa en el discurso tecnocrtico del
neoliberalismo en los aos 90 y que se har cada vez ms fuerte luego de esta ruptura
emocional y representacional de amplios sectores de la clase media con la clase
poltica en los aos 2001-2002. Un efecto de deslegitimacin generalizada de todo lo
poltico y una bsqueda de construir la personalidad pblica al margen e incluso en
contra de lo poltico.
Es en este contexto en que hay que leer el doble fenmeno Blumberg-Croman ocurrido
en el ao 2004. El caso Blumberg moviliza las manifestaciones ms multitudinarias de
este tipo. Comienza con el secuestro de Axel Blumberg que capta la atencin de los
medios de comunicacin, y que finaliza con el encuentro de su cadver, ejecutado por
los raptores. El protagonista de los reclamos ser su padre Carlos Blumberg. A pesar de
ser su hijo vctima no slo del crimen organizado sino de la polica corrupta, su reclamo
se dirige contra el Poder Judicial (reclama a los jueces mayor rapidez y mayor dureza),
contra el Poder Ejecutivo (a quien impugna por su concepcin poltica de los derechos
humanos a favor de los delincuentes y acusa de permisivo o de cmplice) y al Poder
Legislativo (exige reformas legales y luego las fiscaliza desde dentro del recinto). Los
tres rganos del Estado son impugnados por este reclamo y sus ms de 150.000
seguidores presentes, y ms de un milln adherentes por escrito. Pero nuevamente, lo
que se pretende ellos ser menos poltica, tomarse las cosas en serio, oponiendo la
poltica a la practicidad, la eficiencia, la valenta y, por supuesto, al reclamo de la
gente. Este discurso apoltico ser intentado capitalizar por el kirchnerismo11, pero
finalmente ser capitalizado polticamente por el peronismo conservador oposicin- que
dndole a Blumberg un lugar simblico privilegiado en el Parlamento (no como legislador
pero si como observador omnipresente) lo utilizar para montar sobre l viejos
proyectos de reformas legales con tendencia represiva.12 En definitiva, la figura
construida por este sector poltico y la prensa finalmente aglutinar bajo el discurso de
la moralidad superior de lo apoltico (en contra de la poltica) a la oposicin
antikirchnerista en el mbito de la poltica nacional, y a las tendencias represivas
antigarantistas en el mbito del sistema penal. Instalar de forma sostenida y
consecuente la alarma por la inseguridad que la crisis del 2001-2002 haba interrumpido
y llevado a un segundo plano. Llegar a poner en fuerte crisis lo que hasta ese momento
pareca un proyecto poltico slido, y permitir la ms intensa oleada de legislacin
represiva en dcadas.
La tragedia de Croman y el tipo de movimiento a que dio lugar (el ltimo da del
mismo ao), es la otra cara del mismo fenmeno, pero ya no desde la clase media alta,
sino desde la clase media baja. Se trata de la muerte de alrededor de 200 jvenes,
ocurrida por un incendio en un local de espectculos, durante un recital de rock En un
primer momento, las voces de los familiares son variada y heterogneas, como parecen
ser las responsabilidades. Poco despus, el aglutinante de todas ellas terminar por ser
los pibes de la cultura rock, construidos en su propio imaginario como jvenes de
barrio, rebeldes, inocentes, y de buenos sentimientos, en contra de una combinacin
de egosmo y cobarda empresaria por un lado (encarnadas en el empresario Omar
Chabn), y de la soberbia y la corrupcin de la clase poltica (encarnada en el jefe de
Gobierno, Ibarra) por otro. El movimiento logr la destitucin del jefe de gobierno (en
una audiencia muy marcada por la mirada meditica y por la capitalizacin del conflicto
por parte de la oposicin) y el procesamiento del dueo del local y numerosos
funcionarios.
Hasta este ao 2004, Clarn segua alternando su discurso alarmado por la inseguridad
con una postura crtica de la represividad penal y el autoritarismo policial, que haba
asumido a mediados del ao 2002, luego del asesinato de Kosteki y Santilln.13 Pero a
partir del ao 2005, tras la tragedia de Croman, que sacude la sensibilidad pblica, se
hace mucho ms fuerte el discurso que ataca la impunidad de la clase poltica en
general. Inseguridad-impunidad-clase poltica comienzan a ser aristas del mismo
problema. Y tambin comienza a cambiar el lenguaje de las noticias policiales
presentando de forma mucho ms morbosa y truculenta las noticias policiales.
Si Blumberg fue la expresin de la impugnacin de la clase poltica oponindola a la
reivindicacin de los buenos y tradicionales valores republicanos (en su particular
retrica) de la alta burguesa argentina y del empresario emprendedor, que construye a
pesar de los polticos; Croman fue su duplicado: la ruptura con la clase poltica (y
del snobismo artstico de la clase media progresista) por parte de los buenos pibes del
barrio, y sus valores tradicionales: la honestidad, la simpleza, pero tambin la vagancia
y el hedonismo, y el conservador rock chabn, una expresin musical de rebelda
particularmente maniquea y simplista.
Llegando ao 2008 las grandes empresas mediticas se comportaron de forma
particularmente homognea. La crisis entre el gobierno y los sectores de productores y
arrendatarios rurales ms poderosos fue presentada como una batalla moral del
campo en contra de la corrupcin (del gobierno). Durante todo el ao el conflicto fue
salpicado con noticias sobre hechos delictivos particularmente truculentas14. Y los
comunicadores de los principales medios celebraban, por ejemplo, la creacin de un
registro pblico de violadores y censuraban a aquellos que enarbolaban, en oposicin, a
estas propuestas la bandera de los derechos humanos. La escalada de alarma por la
inseguridad lleg a una especie de clmax a comienzos de este ao 2009 cuando famosas
vedettes y estrellas del mundo del espectculo de masas hacindose eco de un
sentimiento corriente de desesperacin frente a la inseguridad, comenzaron a gritar a
las cmaras el que mata tiene que morir.
Es imposible no ver en esta historia de la lucha por definir la memoria-justicia, que se
contina la lucha por definir la seguridad-justicia, la expresin y continuidad de luchas
sociales e ideolgicas ms amplias. Guerras de violencia fsica contenida, pero con
armas que descargan violencia simblica, guerras no abiertas pero continuas y
esforzadas, por imponer una verdad, una concepcin del derecho y -a la vez y gracias a
ellos- someter al otro, vencerlo, reivindicarse. Dice Foucault que: Detrs de la paz se
debe saber ver bien la guerra. La guerra es la cifra misma de la paz. Estamos entonces
en guerra los unos contra los otros: un frente de batalla atraviesa toda la sociedad,
continua y permanentemente, poniendo a cada uno de nosotros en un campo u otro. No
existe un sujeto neutral. Somos necesariamente el adversario de alguien... (hay) una
concepcin binaria de la sociedad: hay siempre dos grupos, dos categoras de individuos,
dos ejrcitos que se enfrenta. El que habla, el que dice la verdad... est necesariamente
situado de un lado o del otro: est en la batalla, tiene adversarios, se bate por obtener
una victoria particular. Indudablemente tiene el discurso del derecho, lo reivindica... La
verdad es, en suma, una verdad que slo puede desplegarse a partir de su posicin de
lucha o de la victoria que quiere obtener... (1993, p. 41)
Sobre la deslealtad de las cosas.

La virtud no puede injertarse en nuestro viejo tronco
sin que nos quede de l algn mal resabio
Otello
En esta breve historia podemos observar aqu el desplazamiento de la funcin simblica
de degradacin/reivindicacin de la persecucin penal. Y, relacin con ello, del rol de la
prensa, y de la presin popular. Y todo ello en relacin al cambiante valor y significado
del castigo como prctica social. Como analiza Pavarini (2003), sin embargo, es
innegable que esta historia se trata de una recalificacin de la poltica, de la voluntad
de instaurar contrapoderes all donde antes no se encontraban, de reencontrar la
soberana ah donde sta haba sido concedida, o bien expropiada, a los de los sistemas
burocrticos de representacin. Es decir que la construccin social que produce la
expansin de la demanda del remedio penal es slo el sntoma ms vistoso de una
transformacin y aumento de la democracia como la funcin de la representacin fuerte
del Estado de derecho. Pero, un contrapoder democrtico cuya razn de ser es la
bsqueda del castigo expresivo, es un mal tronco para injertar la virtud.
Repasemos los roles y construcciones y relaciones de los objetos en esta pequea
historia. A fines de los ochenta, un reclamo popular en contra de la tendencia
autoritaria y clasista de una burocracia estatal. La prensa analizada como un factor
esencialmente democrtico que amplificaba y daba armas a esta reivindicacin popular
en contra de las tendencias autoritarias del Estado. La gente (pobre, pero organizada,
recuperando ideologa y personera) luchando contra su negacin burocrtica. La justicia
persecutoria de sus asesinos entendida como la reivindicacin formal de su existencia y
entidad. El lenguaje poltico del reclamo como forma de presentacin pblica, lo
poltico como estrategia organizativa y una direccin ideolgica explcita que arraigue el
reclamo en un orden de problemas superior.
Durante los noventa se presenta fuertemente el trmino la gente haciendo referencia
a clase media y media baja inocente y victimizada, un sector social desplazado y
atropellado por otro que ocupaba el poder. Un poder oscuro y corrupto encarnado en
nuevos ricos e hijos del poder. El reclamo de justicia vindicativa se dirige
principalmente al Poder Judicial como arena de ese conflicto. Y la prensa entra como
protagonista en el conflicto (como vctima), toma partido claro y encabeza ella misma
campaas persecutorias.
Entrado el siglo XXI, tras la mayor crisis econmica e institucional de los ltimos
veinticinco aos, al mismo tiempo se recupera la poltica en contra del discurso
tecnocrtico neoliberal, lo que se aglutina y capitaliza en el proyecto gobernante; como,
por oposicin, la poltica trastoca en un valor negativo, opuesto a la moral, a lo bueno y
lo honesto, discurso que aglutinar a todo lo que sea oposicin. La prensa, a su vez, se
despega de la clase dirigente, sealando a la clase poltica y adopta un tono cada vez
ms moralista y apoltico. La gente se dice ahora en crisis vctima de la inseguridad
que provocan los delincuentes y reclama ahora su reivindicacin simblica en contra de
la clase poltica y de su supuesta permisividad con la delincuencia. Con ello se vuelve a
combinar de una manera especfica y propia de la poca en el imaginario la seguridad
y la justicia. O ms bien, la justicia dejar de ser relevante slo como valor y proceso
histrico sino que ser relevante para proveer seguridad.
El discurso contra la impunidad, fundado, sostenido y alimentado durante estas dcadas,
trasmitido, heredado, hurtado, de un movimiento a otro, es una sustancia comn desde
donde se extrae la legitimidad moral de los reclamos punitivos. Se dir que las formas,
direcciones e ideologas que hay entre estos reclamos han variado casi hasta darse
vuelta por completo. Pero tambin es cierto que tienen en comn un discurso que ha
impuesto la impunidad -como objeto general, sin calificaciones- como un mal en s
mismo, y por lo tanto la pena y el castigo como un bien en s mismo.
Y es que, una vez construidos estos objetos en el imaginario, cargados de estos valores y
significados, ya no se es dueo de su resultado. Como afirma Nietzsche en Genealoga de
la Moral: La causa original de una cosa y su utilidad final, su empleo efectivo, su
clasificacin en el sistema de causas finales son dos puntos separados por completo; una
cosa que existe, una cosa que ha sido producida de una manera cualquiera es siempre
llevada por un poder que le es superior hacia nuevos propsitos, siempre puestas a
requisicin, puestas y transformadas para un empleo nuevo su uso puede ser una
cadena ininterrumpida de interpretaciones y de aplicaciones siempre nuevas, cuya causa
no tienen que ser si quiera ligadas entre ellas (1994, Tdo. II)
En este proceso social se ha construido y terminado por imponer una concepcin del
castigo judicial como la va necesaria y justa para imponer premios y castigos, etiquetas
degradantes o reivindicativas, y construir identidades colectivas fuertes. Esta necesidad
con que se carga a la justicia (punitiva), es la que la ha convertido en la pareja
inseparable del reclamo por la seguridad. El desplazamiento ideolgico que antes
esbozamos permite comprender el sentido especfico que adquiere el reclamo contra la
inseguridad, y una nueva concepcin de justicia punitiva como proveedora de seguridad
ontolgica (en similar sentido a lo que seala Young, 2008). Intensificando el efecto, en
pocas de despolitizacin de las imgenes y discursos, este imaginario se tiende a
esencializar la culpabilidad del victimario sin grandes relatos que introduzcan
mediaciones o atenuaciones, que sometan a los discursos a su propia matriz
interpretativa, y descargar sobre la clientela clsica del sistema penal la responsabilidad
de la provisin de seguridad ontolgica (Gutirrez, 2007).
La historia de los movimientos punitivos recientes es la historia de la recreacin de
reacciones emocionales que buscan la construccin o la defensa de una identidad
colectiva como dira Mead (1918), siguiendo a Nietzsche, construida negativamente-.
Y esto comienza a ser ya no una solucin personal o grupal, sino una estrategia de
construccin de subjetividad que se extiende y se convierte en prctica cultural. Esta
cultura de la victimizacin emerge de las llamadas polticas de identidad, esto es, de
grupos que se definen a s mismos exclusivamente en trminos de sus reclamos relativos
a su identidad particular y a sus sufrimientos especficos (Cohen, 2005, p.38).
La prensa como Juez y la justicia como espectculo.

No hay nada malo o bueno, el pensamiento decide tal
Hamlet
El reclamo antiimpunidad/seguridad que llevado al paroxismo el ao 2009 se ha
convertido en un grito desesperado de estrellas del mundo del espectculo de masas. El
reclamo se mezcla en el lodazal imaginario y aglutina imgenes crticas sobre el
garantismo, el gobierno, la corrupcin, los montoneros, todo en un confuso mix de
sentimientos de oposicin, a una nebulosa de sensaciones, significados y objetos que se
suponen se han instalado en el poder.
Todo ello, tras la ruptura de la legitimidad de la clase poltica, montado en la cultura
individualista y exitista que deja instalada el neoliberalismo, y en la inestabilidad
emocional e identitaria propia del imperativo consumista15. Las ansiedades de este
tipo se combinan a menudo con la ira y el resentimiento y, cuando se las experimenta en
masse, pueden suministrar la base emocional para leyes vengativas y castigos
expresivos dice Garland (2005, p. 259). Y como gran articulador de esta base
emocional, los medios masivos de comunicacin.
Durante este ltimo perodo, los grandes medios de comunicacin han ido perdiendo su
diferenciacin ideolgica compitiendo por la mayor representatividad posible del pblico
lector. Dependiendo de la poca, Clarn (o cualquier otro gran medio) puede amplificar
e instigar estas campaas morales como el defensor del garantismo y los derechos
humanos, el perseguidor del poder corrupto, como actuando de sheriff violento, de
voz indignada de la conciencia moral en crisis, que reclama la prisin a todos sin si
quiera pretender una mscara de mesura16. En un mismo ao, o de un mes a otro,
puede a veces darse este viraje. Cules son los intereses, las condiciones, que lo
explican?

Podemos sealar, acaso, una de las condiciones de que esto ocurra. Siguiendo a Becker
(1971) toda conducta de un actor concreto en la empresa moral est motivada por un
inters. Es decir que la intervencin de un agente creador o impositor de normas est
determinada por un inters concreto en participar en la campaa.17 Si esto es cierto,
los factores que pueden explicar los cambios de rol de los medios de comunicacin en
las campaas persecutorias, ms all del generalizado uso del escndalo y la alarma
como producto en s mismo, deben buscarse all, en los intereses.
Podramos advertir de una cierta orientacin ideolgica general que marca el perfil de la
empresa comunicativa, que forma parte del contrato de lectura18 con el pblico
consumidor. Pero las empresas verdaderamente masivas (como vimos en el caso de
Clarn) no condicionan su inters comercial a una ideologa fija sino al valor emocional
de las imgenes. En trminos ideolgicos se muestran flexibles, amplios e incluso se
permiten la permanente contradiccin, de acuerdo a lo que se supone que proveer
mayor representatividad y por ende, mayor pblico y de acuerdo a la preponderancia de
otros intereses.
Esos otros intereses pueden ser, en primer lugar, la amplitud de la convocatoria de un
movimiento social, que da indicio de que existe una opinin y una actitud en la
sensibilidad general a favor o en oposicin a un objeto o personaje, y a todo lo que l
amalgama difusamente en el imaginario colectivo. Es decir que un reclamo se presenta
como legtimo y representativo para un sector importante de la poblacin. En este
sentido el medio pretende posicionarse como la voz moral de la gente (el gran
pblico) a quien siempre alude en su reclamo19. Esto es necesario para su imagen (la
imagen de ser un fiel representante de los valores y formas de sentir de la gente),
como condicin empresaria de crecimiento, consiguiendo la fidelidad de su pblico
consumidor20. Segundo, el inters econmico directo o indirecto del grupo empresario.
Los medios de comunicacin impresos, radiales o televisivos de mayor envergadura hoy
slo son una empresa ms de todo un holding empresario que suele incluir compaas de
telfono, de internet, fbricas de papel y agencias de noticias. En este sentido, una
poltica pblica siempre corre riesgo de tocar un inters particular, con lo cual
probablemente esto pueda iniciar una campaa como respuesta. En este sentido, por
ejemplo, las noticias repetidas sobre la inseguridad, cuando se ordenan en forma de
campaa, siempre afectan al gobierno en tanto es el principal objeto de reclamos
pblicos. Demostrar caos social, inseguridad, miedo, afecta a la autoridad constituida
como legtima y la coloca en un rol de impotencia.21
Durante estos aos tambin ha ocurrido que se han borrado los bordes distintivos entre
los productos de las empresas de comunicacin masiva. En los noticieros se ocupan de
divertir al televidente, en los programas de entretenimiento de informarlo. Hay una
noticia-espectculo permanente. Y adems, en este mismo espacio la noticia
espectculo, juzga22, incluso juzga a los jueces, condena, aplica etiquetas, estimula a
la reaccin emocional. Un lenguaje moral y consensualista marca esos juicios, y estimula
a la indignacin y la reaccin. Lo que es propio de la nueva arena es que constituye una
mquina de fusin y de excitaciones dentro de la cultura de masas () Esto ocurre tan
pronto comos e es una persona pblica: un poltico, una estrella meditica, un
deportista de elite o un objeto de escndalo. (Sloterdijk, 2004, p.124)
La historia, que comenzaba con los medios de comunicacin como el arma de la
democracia y la trasparencia para atacar la opacidad y el autoritarismo de burocracias
estatales, se trueca, y el mismo comportamiento de la prensa comienza a poner en
jaque el delicado equilibrio entre democracia y repblica, y el no menos delicado orden
de las diferencias funcionales23. Hay una creciente indiferenciacin entre la prensa, el
espectculo24 y los gobiernos. Nuestra civilizacin tiene los parlamentos, los sistemas
encargados de dar las noticias y los estadios deportivos, por citar slo tres de las
instancias que conforman la opinin pblica, un sistema de distinciones o discreciones
que garantiza el funcionamiento de la sociedad moderna de masas bajo formas
medianamente tranquilas. Sin embargo, existe un estado de excepcin en el que
desaparecen los lmites entre los distintos campos, de tal forma que la funcin social, la
totalizacin se hacen posibles gracias a la sensacin de crisis. Esta situacin excepcional
o repentina equivale para nosotros a un escndalo o un affaire. Los affaires o escndalos
son situaciones que tienden a abolir las diferencias de la sociedad; en ellas por una vez
puede decirse todo y desde cualquier sitio. (Ibd. p. 123)
La crisis de diferenciacin, emparentada en Sloterdijk con la totalizacin y de all con el
fascismo, es una crisis de diferenciacin funcional, y por ello, un concepto que parece
remitir a Durkheim, y a la solidaridad mecnica (2001, captulo II). Curiosamente, y
desde otra ptica completamente distinta, G.H. Mead (1918) ya haba advertido este
peligro en la concepcin demasiado positiva de Durkheim, sobre la solidaridad mecnica
y sus manifestaciones. Mead adverta que la psicologa punitiva que se pone en marcha
en estos movimientos es antagnica a un orden social complejo y a la misma idea de
libertad que emerge de l, y que tiende a borrarlo. Esto es, si para Sloterdijk esta crisis
de diferenciacin tiende a la totalizacin y al fascismo, para Mead tiende fatalmente
a un belicismo (interno a la sociedad, pero tambin nacionalista) que progresivamente
atenta contra todas las diferencias y la libertad. Para Mead como para Girard (1998), la
violencia punitiva liberada atenta contra el orden social mismo y su supervivencia.
Si es cierto que la noticia criminal en la prensa asume la forma del escndalo y la
reaccin que produce implica la crisis de las diferencias, el discurso punitivista y
consensualista de la prensa que se monta sobre la lgica legal-judicial y tambin contra
ella, coloca en crisis el mismo funcionamiento curativo del sistema judicial penal
(Girard, Op. Cit.). Porque el sistema penal judicial opera como una versin ms
elaborada de los mecanismos sacrificiales, cuya funcin es impedir la expansin de la
venganza y la violencia, representndola y racionalizndola: el sistema judicial
racionaliza la venganza, consigue aislarla y limitarla como pretende; la manipula sin
peligro; la convierte en una tcnica (p. 29). La noticia-espectculo como producto de
juicio y la prensa como lugar de jurisdiccin (iuris-dictio), que implica la desacralizacin
y hasta la humillacin del sistema judicial, impone una violencia persecutoria que sigue
siendo sacrificial, incluso religiosa. En realidad, es cada vez ms violenta es ms
activa, ms virulenta y anuncia siempre una violencia todava peor, una violencia
desmesurada (Girard, Ibid).
El parlamento se trueca en arena, la arena se trueca en medio de noticias, el medio de
noticias en parlamento La crisis suprime la diferenciacin de los mbitos funcionales
En esta fusin, la funcin de la arena toma la voz cantante, pues conduce a la reunin
de la masa curiosa a la vista de un espectculo que fascina a la par que sincroniza las
actitudes. (Sloterdijk, Op. Cit., p. 123)

La clase poltica

Aljate de m, naturaleza ma y cede su lugar al alma de un vil adulador!...
Yo escamotear sus afectos, hurtar sus corazones
y volver amado de todos los ganapanes de Roma.
Volver siendo cnsul.
Coriolano.

El doble juego de presin hacia la clase poltica desde un sector social y desde la
prensa, y a la vez la instigacin y el aprovechamiento del sentimiento colectivo de
indignacin tanto por el poltico profesional como por el medio de prensa, para
aumentar su representatividad, hay que decirlo, es tan viejo como la poltica misma o
como la prensa, segn sea el caso. Pero, en este caso, en los sistemas democrticos,
quizs por primera vez la penalidad deviene objeto significativo (en algunos,
prcticamente el principal) del intercambio poltico entre electores y elegidos, entre
opinin pblica y sistema de la poltica. Y en esto quizs es posible hallar un perfil de
democratizacin de la poltica criminal, aunque slo sea en el nuevo sentido ofrecido
por la democracia de opinin. (Pavarini, 2003)
En el Poder Judicial, la presin pblica a travs de manifestaciones de sectores
sociales cuya expresin es organizada, amplificada y reforzada por los medios de
comunicacin, necesariamente impacta en sus lgicas y en sus resoluciones aplicando
penas ejemplares (y en menor medida sobreseyendo o absolviendo a imputados
ejemplares) o acomodando su discurso jurdico a la recepcin del clamor pblico. El
Poder Judicial es una presa apetitosa en las luchas discursivas y del imaginario.
Someterlo es en s mismo una performance de poder por parte del grupo de empresarios
morales reclamante, de todos los grupos polticos que inviertan capital social en su
empresa, y, entre ellos, principalmente, de la prensa.25 La presin se trasmite directa o
indirectamente: los mismos polticos profesionales, al hacerse propio el reclamo con
fines de lograr representatividad, ejercen una presin mucho ms precisa sobre los
operadores judiciales26. Presin que, en los casos ms leves importan crticas pblicas,
pero en los ms graves, prdida de apoyo poltico en la carrera judicial (lo que importa
el congelamiento del magistrado y su prdida de poder poltico interno), y hasta
citaciones27 y juicios de expulsin por parte del Consejo de la Magistratura (dominado
por las estructuras de la poltica profesional).
Tambin relacionado con la necesidad de hacer frente a la demanda punitiva que as se
trasmite, el Poder Judicial ha echado mano de tcnicas econmicas de administracin
para reorganizar su poder persecutorio y responder a la demanda creciente de castigo.
Este argumento traducido en la necesidad de tener una justicia ms rpida y eficiente
ha provocado por ejemplo, la instauracin del juicio abreviado (pena negociada con el
fiscal) en los aos 1997 a 1998; la puesta en marcha proyectos para evaluar a ciertas
fiscalas y tribunales bajo las normas ISO 9001:2000 de gestin de servicios con la
frmula eficiencia= rapidez= cumplimiento de plazos, presionndolas as a lograr
mayor celeridad en cuanto a realizacin de juicios y produccin de sentencias, a
comienzos de este siglo, en la Provincia y en la Justicia Nacional . Y durante el ao 2008
en la Provincia de Buenos Aires los procedimientos en caso de flagrancia, en los que se
resume el proceso penal en una slo audiencia previa al juicio y de llegarse a juicio,
ocurre en dos meses como plazo mximo.28
Los dos espacios gubernamentales dominados por la poltica profesional (esto es la
profesin de competir por la representatividad en trminos electorales), el Poder
Ejecutivo y el Legislativo, guardan una relacin mucho ms directa de utilizacin y
trasformacin mutua con los sentimientos punitivos. Los reclamos sociales por seguridad-
castigo se dirigen tambin a la clase poltica profesional y a los espacios legislativos y
ejecutivos (a veces arbitrariamente, segn el significado con que se cargue la identidad
pblica del poltico en cuestin). Pero a la inversa, todo espacio donde circulan
emociones colectivas e imgenes del s mismo y del otro, es materia prima para moldear
y extraer ganancia para la poltica profesional. De esas imgenes se construye
representatividad: utilizndolas, diseando la propia imagen pblica del actor poltico
sobre ellas, dndoles forma, capitalizando su peso moral y aprovechndolo al unirlo a la
imagen del candidato, etc. El poltico debe saber amalgamar, poner en palabra y
representar esos sentimientos colectivos difusos y las imgenes que a partir de all se
construyen.
El Caso Blumberg ha sido y est siendo analizado ampliamente como un caso en que la
presin ejerce fuerza sobre la clase poltica, y a la vez, sta se aprovecha y lo toma
como fuente de legitimidad29 para desempolvar viejas propuestas represivas. Pero estos
casos son solamente el emergente ms visible (y tal vez ms grosero) de un fenmeno
que ocurra desde hace tiempo, y cuyo verdadero impacto en la poltica penal comienza
a hacerse fuerte a fines de los aos 90, y se ha mantenido desde entonces con cierta
constancia. Basten algunos casos ejemplificativos:
En 1999, a raz de las presiones de grupos feministas y diversas opiniones que
reclamaban un mayor castigos para los abusos sexuales, particularmente a partir de un
fallo de la Cmara de la Justicia Nacional (que no consider violacin la fellatio forzosa),
se modific todo el captulo de delitos sexuales del Cdigo Penal (ley 25.087), unificando
la calificacin de tipos penales, abrindolos, y aumentando los mximos. Las razones
esgrimidas en el debate parlamentario no tuvieron que ver tanto con la utilidad de la ley
sino ms bien con lo emotivo: la gravedad del castigo que merece quien comete estas
conductas.
Tambin en 1999 el Congreso, a partir de la conmocin pblica suscitada por el antes
mencionado caso Cabello en que un conductor jugando picadas choc y mat a dos
vctimas, y a instancias del Presidente (De la Ra) a fines del ao 1999 agrav en dos
aos el mximo cuando el homicidio fuera por trnsito y con pluralidad de vctimas (ley
25.189). A su vez, agrav las lesiones culposas, el incendio culposo, el descarrilamiento
culposo y la trasmisin culposa de enfermedades (aunque esto no tuviera en apariencia
nada que ver con el caso anterior). Entre otras cosas, en el debate algunos senadores
afirmaban lo siguiente: votar afirmativamente en general el proyecto, ms all de
algunas observaciones en particular, porque simplemente me he vuelto ms meditico
que reflexivo y porque es el menos malo. Quien dice esto, (el Senador Agndez, quien
permanecera ms meditico que reflexivo tambin en la oleada Blumberg del 2004)
se justifica porque unos meses antes haba sido dejado sin tratamiento un proyecto
similar. Similar este caso a lo que descubre Van den Dooren (2009) en su investigacin
del caso Blumberg, en realidad, el movimiento de presin permiti que los actores
polticos que ya intentaban sancionar estas reformas desde un tiempo antes sin xito,
capitalizaran a favor de su proyecto la sensibilidad pblica que se haba generado a
partir del caso.
A mediados del ao 2001 la principal razn que se esgrima en la campaa meditica
contra la llamada ley del 2x1 (24.390) no era otra que suponer que una supuesta ola
delictiva obedeca a condenados o procesados que haban salido en libertad
prematuramente por efecto de esta ley, dictada a fines de noviembre de 1994. Los
legisladores, utilizaron el argumento de los reincidentes en numerosas ocasiones cuando
se sancion su derogacin aunque sin indicar las fuentes, arrojando datos estadsticos
errneos y apelando al sentido comn.
Unos meses despus, ese mismo ao, en razn de un caso de homicidio a unos custodias
policiales del gobernador Ruckauf, se llev a cabo la reforma del homicidio de personal
de fuerzas de seguridad (ley 25.601). Los legisladores justificaron la reforma (siguiendo
a una idea generalizada en ese momento en la prensa ms influyente) informando que el
problema de la criminalidad era culpa de los reincidentes, por lo que deba dictarse la
condena perpetua para aquel delito.30.
En otro sentido, pero parte del mismo fenmeno, el caso Croman sealado antes
posibilit que el elegido Jefe de Gobierno de la Ciudad fuera destituido por la oposicin
minoritaria. Y alindose con los reclamantes, la oposicin comenz a ganar popularidad
y legitimidad, convirtindose en el partido gobernante.
Todos estos casos demuestran el doble efecto funcional que hay entre una cultura de la
inseguridad y el fenmeno del populismo punitivo del que se nutre cierto sector de la
clase poltica. Hay una ansiedad y sentimiento generalizado de inseguridad que se
imputa a la impunidad y as trasmite presin hacia los actores polticos ms visibles.
Hay una particular forma de entender esa seguridad como aquella que se puede resolver
mediante el castigo duro a un delincuente. Y, a la inversa y al mismo tiempo, hay un
aprovechamiento de la clase poltica del discurso contra la impunidad, de los
significados instalados y de estos sentimientos y representaciones para acumular
representatividad y construir legitimidad, montando sobre ellos una imagen
electoralmente atractiva.31

La demanda punitiva y poltica criminal material.

Algo est podrido en el estado de Dinamarca
Hamlet
En todos estos desplazamientos, juegos de poder, disputas por el imaginario, se generan
tensiones entre las demandas al poder punitivo estatal y la poltica profesional. Se
genera un capital poltico creciente, pero muy voltil, que es producido, instigado, y
capitalizado en contra y favor de un determinado proyecto poltico, candidato, imagen,
etc. Pero estos casos de persecucin pblica difcilmente tuerzan los invariantes de la
poltica penal. A nivel simblico, adquiere mucha relevancia histrica la persecucin de
aquel que simboliza una identidad colectiva a degradar y, a la inversa, la necesidad de
reivindicacin de otra. A nivel general de la prctica material del sistema penal, esto no
tuerce la direccin de la poltica penal, sino que aumenta su cantidad y la intensifica.
Para 1998, el 53,4% de las condenas aplicadas por el sistema penal lo eran por delitos
contra la propiedad (hurtos y robos); y a los que se debe sumar los delitos contra
administracin pblica (casi todos encubrimientos32), 4,48%. Entre ambos superan el
66%.33. Para 2007, nueve aos despus en los que se han desarrollado numerosas de
estas campaas, los nmeros se mantienen similares: las condenas por robos y hurtos son
el 54,80% del total, y los encubrimientos 6,25 %. Ambos dan el 62%.34 Saliendo del
problema de las condenas y yendo al porcentaje de encarcelados35, resulta que
alrededor de el 61% lo est por delitos contra la propiedad, el 15% por delitos de
homicidios y tentativas y el 8,4 por drogas.
Es decir que, ms all de la selectividad del sistema legislativo al interpretar el reclamo
punitivo y sancionar conductas perseguibles, y ms all de las orientaciones de las
agencias del sistema policial-penal al tomar conocimiento formalmente de las conductas
punibles ocurridas y formalizarlas en una causa penal, hay un enorme espacio de
selectividad a la hora de aplicar la persecucin penal y llevarla hasta una condena. A
nivel total de delitos la tasa promedio de condena contra la tasa de hechos conocidos en
todas las provincias flucta entre 0,1% y 3% (acelerndose a un 4% en algunos casos en
los ltimos aos, gracias a nuevos institutos procesales que acortan el plazo procesal,
evitando el debate oral).
Enorme margen de selectividad y de administracin arbitraria del poder tanto de
perseguir, como de condenar, y tanto de someter a proceso con mayor o menor
restricciones, de condenar simblicamente (con una prisin en suspenso), como de
encarcelar efectivamente (con o sin condena). Ms precisamente, para llegar a la
condena existe un margen de entre el 97% y el 99,9% de seleccin.36
Cmo se aplica ese margen? De ms est decir que las crceles estn pobladas casi
exclusivamente por la clase baja. El 80% de quienes se encuentran all eran desocupados
o sub-ocupados (40% para cada categora). El 50% no tuvo ni profesin ni oficio (el 41%
tuvo algn oficio, pero no profesin; el 9% s tuvo profesin). El 80% no lleg a la
educacin secundaria (del esta cifra, 6% nunca tuvo educacin formal, 21% empez la
primaria, 53% termin la primaria pero no empez la secundaria).37
Partiendo estos datos sobre cierta constancia en la realidad operativa del sistema penal
a la hora de ejercer su criterio de selectividad cabe formular la siguiente hiptesis: la
demanda de persecucin penal contra una cierta clase de enemigos sociales que se
transforma legislativa o administrativamente en un aumento de la intensidad, amplitud
o en una aceleracin del sistema penal, y en un clima poltico cultural que exige mayor
eficiencia en la persecucin penal, tiende a traducirse en un aumento de la extensin y
la intensidad de la persecucin a la clientela usual y a los delitos clsicos para los que
est preparado perseguir el sistema penal (el robo visible), y por ello, en mayor
encarcelamiento de sectores marginales.
Y, en efecto, a medida que se han desarrollado todos estos movimientos punitivos,
variando de direccin pero ganando progresivamente en convocatoria, la tasa de
encarcelamiento no ha cesado de crecer. A fines de los aos 80, la Argentina ostentaba
una tasa de encarcelamiento media-baja: alrededor de 110 personas cada 100.000
habitantes38. Hoy, agregando a las estadsticas penitenciarias los detenidos en
comisaras, tenemos una alta tasa de encarcelamiento que supera los 162 cada 100.000
habitantes.39
El sistema penal, alimentado como distribuidor de etiquetas simblicas degradantes y
reinvidicatorias, pero funcionando como burocracia de aplicacin de penas y de
produccin del encarcelamiento, se dirige con natural constancia al robo y sus
conductas relacionadas- que a cualquier otra conducta, y a los marginales, antes que a
cualquier victimario. La fuerza punitiva que se amasa en los reclamos contra la
impunidad de ciertos victimarios, se traslada a un sistema penal que se acelera e
intensifica, descargando esa presin, mayoritariamente sobre la clientela habitual y
clsica del sistema penal moderno: el ladrn visible.
La ansiedad social que ha fogoneado a la justicia penal como la arena simblica por
excelencia para dirimir posiciones de poder, es el combustible de la expansin de la
maquinaria penal, cuyo principal producto, a nivel encarcelamiento, es siempre es el
mismo, porque se realiza en y por burocracias construidas y formadas para la produccin
de un tipo de persecucin particular.
Hay as, ms que un espacio, un abismo entre las luchas que se disputan en el imaginario
sobre la funcin simblica degradatoria de las etiquetas penales y el comportamiento
estable del sistema penal, que traduce la demanda, cualquiera fuera su orientacin
original, en mayor persecucin de los delitos comunes (los delitos contra la propiedad).
Pero ese abismo no est vaco, est compuesto por empleados, funcionarios, reglas y
sistemas, marcado por la tradicin burocrtica, por la lgica administrativa de las
agencias penales, por la ideologa de los operadores y una variedad de factores, que ya
no es posible abordar aqu.

Conclusiones

Graciano, el mundo me parece lo que es:
un teatro, en que cada uno hace un papel.
El mo es ... bien triste.
El Mercader de Venecia
El imaginario social es el otro elemento que hace posible y plausible el poder de
castigar, imaginario que interpela no solo a la razn sino a las emociones, a la voluntad
y a los deseos. Estos tres elementos, fuerza-razn-imaginario social se interrelacionan de
manera algunas veces equilibrada pero tambin con contingentes preeminencias o de
uno o de otro: por momentos la fuerza o la violencia predomina sobre lo racional o lo
imaginario y por momentos los otros dos. En el espacio del imaginario colectivo se
debate quizs el mayor dilema para la legitimidad del poder porque es el espacio donde
la realidad siempre es interpelada por los sbditos y sometidos, y en gran medida a la
vez que produce consenso produce crticas, el arma de la crtica. (Pegoraro, 2006)
En el mismo espacio de la legitimacin se genera la crtica. Y, hemos sealado, a la
inversa, en el espacio de la crtica se genera la legitimidad. Se genera una forma de
entender la justicia punitiva como un bien curativo necesario. Y una vez instalada as en
el imaginario es y ser utilizada con los fines ms diversos, distintos a aquellos para los
que fue pensada originalmente.
El reclamo punitivo de la persecucin de ciertas conductas y ciertos victimarios acelera
y fogonea la locomotora de la maquinaria penal, que slo puede seguir las vas para las
que est construido. La atencin pblica y la agenda penal en los medios se mantiene en
ebullicin cambiando de direcciones y mostrando cimbronazos y cambios, pero el
impacto de los cambios de direccin en el imaginario en la realidad de la poltica penal
macro es muy tangencial y a veces imperceptible: todo va a dar a esa gran caldera
donde se cuece la persecucin de los delitos contra la propiedad y los relacionados con
ellos.
Si a los efectos de la reivindicacin de una identidad colectiva ha sido importante
histricamente condenar a algunas decenas de sujetos despreciables, hay que recordar
que viajan al desprecio en el mismo tren en el que lo hacen decenas de miles de pobres
y marginales. Y, como dice Girard (1998) sobre el sistema judicial penal: al igual que
todos los progresos tcnicos constituye un arma de doble filo, tanto de opresin como de
liberacin. (p. 30). El sistema jurdico penal opera como una sincdoque que
representa lo que pasa en el sistema penal social: En casos puntuales, en los que hay
imputados de gran capital social (o que en su momento concentran representaciones
sociales importantes y masivas a favor) se generan y reconocen jurisprudencialmente
nuevas garantas que abren puertas a cambios generales y lmites en la persecucin
penal. A la inversa en casos de gran relevancia en contra, se cuecen teoras y
jurisprudencia que flexibilizan garantas, justifican excepciones, relegitiman la
persecucin penal. Y una vez abiertas estas puertas, ya no se puede evitar que se haga
circular por ellas al resto.40
En la historia de los recamos punitivos se ha construido la base de la lgica discursiva
que encuentra en la arena penal el mbito primordial y hasta necesario para la
degradacin/reivindicacin de identidades. Se construye a travs de la persecucin
penal a un victimario que encarna difusamente una pluralidad de sentimientos negativos
colectivos (ansiedad, temor, menosprecio), y de all la idea de la pena y el castigo como
una necesidad moral ineludible. Esta misma base lgica se instala en el imaginario como
la materia prima que proveer y estimular la demanda alarmista sobre la inseguridad y
la delincuencia. En la historia de los reclamos contra la impunidad se ha generado el
humus simblico del que nutre la selva punitiva hoy.
En el cruce de estas representaciones en el imaginario, los cambios en la sensibilidad
social y la lucha poltica permanente debe reconocerse la condicin para el crecimiento
del mercado poltico de la inseguridad. Mercado que nutre del capital social y poltico
de las imgenes de la justicia y la inseguridad y exhibiendo gestos expresivos de
lucha contra ella.
Se han establecido as unas reglas de juego en la competencia poltica por la
representatividad, en las que el impulso persecutorio y la capacidad punitiva ser uno
de los principales capitales polticos a exhibir.
Es por ello, que esta es una historia trgica. En el sentido de que no hay final feliz -ni
justo- posible y parecemos llevados por la fatalidad. Slo se podra intentar hacer otra
historia.
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Notas:
1 Ensayo publicado en el libro Por una sociologa del Control Social. Homenaje a Juan
Pegoraro. Ed. Del Puerto, 2010.
2 Hablar aqu de imaginario en el concepto amplio que utiliza Bazscko, 1999
3 Utilizaremos el trmino identidad en el sentido de identidad social del que habla
Goffman, 2001.
4 Para datos de la destruccin parcial de la clase media en la poca menemista, as
como una expresin que refleja la lectura victimal de la misma clase media, lase
Minujin y Anguita, 2004.
5 Un anlisis exhaustivo y amplio del valor bisagra de este caso lo hago en Gutirrez,
2006 (vase, principalmente, la parte I), a esa obra me remito para mayor
fundamentacin.
6 Ntese no slo el discurso victimal, sino adems cmo se utiliza el silencio como
forma de expresin, haciendo tcita referencia a las marchas del silencio del caso
Mara Soledad Morales, y por ello, montndose sobre su legitimidad, usurpando su
lenguaje. Dice el Clarn del 14 de agosto de 1999 bajo el ttulo Reclamos por seguridad
en el acto del Luna Park: Bajo el lema El grito del silencio. Estamos desamparados y
mal representados, alrededor de cinco mil personas se reunieron el mircoles a la
noche en el estadio Luna Park, convocados por el periodista Bernardo Neustadt para
pedir ms seguridad. La gente sigue desamparada, hay inseguridad y vamos a terminar
temprano para que no nos roben en la calle, dijo Neustadt,
7 La forma repite la manifestacin que se hiciera en diciembre de 2001, al lanzar el
corralito contra la casa del entonces ministro Domingo Cavallo. Se aplica luego sobre
el ex ministro Roberto Alemann y sobre algunos jueces y legisladores. Puede incluir
insultos, escupidas y huevazos (y eventualmente algn golpe) por un grupo de militantes
como forma de sealar pblicamente a un victimario o persona no grata. Los aos
subsiguientes la modalidad ser reutilizada contra los militares por las agrupacin HIJOS,
e incluso por manifestantes de derecha contra polticos kirchneristas. An quienes
advertan en 2002 contra de esta forma de expresin de repudio, no podan evitar ligarla
con lo que consideraban el gran problema de la poca la impunidad: "El escrache es
una conducta errada y un gran mal, producto de otro gran mal: la impunidad y el mal
funcionamiento de las instituciones. Es un resultado no querido de la impunidad", afirma
el constitucionalista Daniel Sabsay.- "Con la impunidad pagan justos y pecadores. Al
no haber premios y castigos y no aplicarse la Constitucin y el Cdigo Penal, todos son
culpables y la sociedad se transforma en una sociedad sin reglas donde se quiere hacer
justicia por mano propia." (La Nacin, 14/3/2002). En el mismo artculo se dice A
menos que una protesta se desmadre, lograr la actuacin de oficio y en el acto de la
Justicia puede ser un poco ms difcil. Un juez y un fiscal en lo penal explicaron, en
riguroso off the record, que, dado el estado de nimo reinante, no se les ocurrira
enfrentar a la gente salvo en casos de clara violencia. "Hace poco un colega -cuenta el
juez- tuvo que ir al lugar donde un hombre fue baleado. Cuando los vecinos supieron que
era el juez, empezaron a gritarle: "Corrupto!".
8 Consecuentemente, una lectura de los medios de esta poca reflejan una
heterogeneidad ideolgica e inestabilidad de miradas, editoriales y consejos. Algo as
como una bsqueda desesperada por una salida viable a la crisis. A mediados del ao
2005, Clarn da mucha importancia por ejemplo a las crticas del embajador
norteamericano Collin Powell, y titula su editorial Un discurso dirigido a toda la clase
poltica (Clarn, 07/05/02). Tambin vase el 9/06/02 en la seccin Panorama
Poltico la nota inverosmilmente titulada El mundo no sabe bien qu hacer con la
Argentina.
9 El escndalo suscitado por los asesinatos policiales de los manifestantes Maximiliano
Kosteki y Daro Santilln en junio del 2002 terminar por volcar definitivamente a los
medios de comunicacin a la propuesta ms de centro izquierda, desarrollista e
integradora, en contra de las propuestas que parecan llevar al autoritarismo y la vuelta
a la represin. Los discursos polticos comienzan a intentar capitalizar ese clima poltico
cultural. Lo lograr, finalmente, Nstor Kirchner a comienzos del ao siguiente.
10 No casualmente este movimiento estar protagonizado tambin por representantes
religiosos, a la cabeza de ellos unos aos despus, el ya convertido en personaje pblico
rabino Bergman (famoso, entre otras cosas, por sustituir del himno, en los actos
pblicos, la palabra libertad, por la palabra seguridad).
11 Vase, por ejemplo, Colombo, 2008.
12 Para todo este anlisis me remito fundamentalmente a la exhaustiva investigacin de
Van den Dooren, 2009.
13 Por ejemplo, en el ao 2004, profuso en noticias optimistas sobre la baja del delito
en el pas (a diferencia que el segundo diario, La Nacin) publica una fuertsima nota (el
5 de agosto) denunciando a la dureza del sistema penal, acusando en el ttulo En la
Provincia, tres de cada diez presos son inocentes. La bajada explicaba: Estn bajo
prisin preventiva hasta cuatro aos, y en el juicio oral terminan absueltos o
sobresedos. Cayeron por diversas maniobras policiales y, como la mayora es pobre,
tienen defensores oficiales que les dedican poco tiempo. Cuando salen libres, ni siquiera
reciben ayuda ni indemnizacin del Estado. Habla de trucos de policas
inescrupulosos pliegues de una trama legal que les niega el derecho constitucional de
esperar el juicio en libertad defendidos por abogados a quienes ni siquiera conocen, y
dentro de tres o cuatro aos, cuando la Justicia les haga justicia, ni siquiera podrn
esperar que el Estado los indemnice por el error. En la provincia de Buenos Aires, unos
nueve mil presos inocentes esperan que la democracia llegue hasta ellos.Contina
dando cifras alarmantes sobre los presos sin condena y la detencin en comisaras,
explica que es el efecto de polticas de mano dura, y que del 75% de los presos la
Justicia no determin an si son culpables del delito del que se los acusa. Luego aclara
que un 28 por ciento de las sentencias dictadas en relacin a las personas detenidas son
"absoluciones o sobreseimientos". Es decir que tres de cada diez presos termina siendo
declarado inocente. Cerca de 9.000 personas.
La nota es profusa en cifras y en informacin y muy crtica en su anlisis. Informa sobre
las estrategias policiales para inducir una imputacin, sobre las dificultades de la
defensa pblica y la arbitrariedad de la selectividad penal. Finalmente, informa que a
los detenidos y absueltos, en el 80% de los casos se les niega cualquier tipo de
indemnizacin.
14 El momento en que ocurre su giro ideolgico parece coincidir con la ruptura de la
alianza poltica que mantena con el gobierno de Kirchner y su posterior enfrentamiento
(que tambin se traduce en enfrentamientos empresarios). La imagen de caos e
inseguridad generalizada socava las representaciones del delito que sostiene el gobierno
en sus discursos (menos represivo que los otros grandes partidos), y por lo tanto ataca
indirectamente a la ideologa discursiva del gobierno mismo, pero tambin estimula un
sentimiento generalizado de victimizacin y vulnerabilidad frente al delito, que, por
supuesto, genera disconformidad, y alimenta la imagen de inidoneidad o impotencia del
gobierno para lidiar con l, principal argumento de la campaa opositora. Similar a lo
que, segn Martini (Op. Cit.), haba ocurrido nueve aos antes con la presidencia de
Carlos Menem.
15 Vase, por ejemplo, Bauman, 2000.
16 Por ejemplo vase la campaa del grupo Clarn contra la justicia garantista y las
pulseras (dispositivos monitoreo electrnico para facilitar detenciones domiciliarias)
en el caso del Juez Schiavo, desde comienzos a fines del mes de agosto del ao 2008 que
sealamos en Gutirrez, 2008.
17 Algunos podran cuestionar el alcance de esta afirmacin, en tanto conductas
motivadas con arreglo a valores no siempre estn motivadas por un inters racional
(para los interaccionistas, sin embargo, s). La objecin podra ser vlida salvo en el
mundo de las grandes empresas. Tal vez ellos sean los sujetos cuyo comportamiento est
guado utilitariamente (en trminos econmicos) de la forma ms racional y calculadora
posible. Sin dudas la intervencin de una gran empresa comercial s, siempre est
motivada por la existencia de un inters.
18 En el sentido en que lo usa Vern (2004), en cuanto el medio debe articular las
expectativas, motivaciones, intereses y a los contenidos del imaginario
19 Para una lectura crtica de este discurso consensualista que adopta la prensa
Rodrguez, 2000. Para una lectura que sigue sosteniendo a la televisin como arma de
democratizacin de la justicia, Camps y Pazos, 1999.
20 Para una lectura ms desarrollada de cmo la amplitud de apoyos conseguida por un
reclamo es captada por la prensa que sobre ella construye su voz autorizada y
representante del consenso, Gutirrez, 2006, parte II.
21 Por ejemplo Stella Martini afirma que durante la campaa presidencial de 1999,
acompaando a la Alianza, muchos de los medios argentinos (entre ellos Clarn y La
Nacin) construyeron una agenda policial con notas de tapa casi todos los das y
comentarios sobre el tema. Acorde con las propuestas de lograr la transparenciay
administrar una sociedad ms segura, del entonces binomio De la Ra-Alvarez, algunos
de los medios dedicados a los sectores medios y altos de nuestro pas ofrecieron
imgenes de una sociedad insegura. Esa imagen abandon las tapas de los matutinos
citados en cuanto asumi el nuevo gobierno, momento en que las agencias de noticias
policiales se reorganizaron para mostrar un ndice menor de inseguridad. (Martini,
2002)
22 Nos remitimos, en todo lo que a este comentario respecta, al trabajo de Rodrguez
(2000)
23 La sociedad vertebrada en su totalidad por los medios forma un nico estadio en que
mediante los procedimientos competentes se observa con diversin la lidia. (Sloterdijk,
Op. Cit, p. 126)
24 Sloterdijk, sorprendido frente al escndalo meditico -del mismo nivel de seriedad-
que se gener cuando public su polmico ensayo Reglas para el parque humano,
reflexionaba: Podramos definir este sistema, con buenas razones, como un fascismo de
entretenimiento. Esta regla lingstica tendra la ventaja de poner el acento de
antemano sobre la existencia de una clara conexin facistoide entre el entretenimiento
de masas y la direccin ejecutiva del resentimiento. Es as que, en efecto, hay una
direccin ejecutiva del resentimiento, que est en gran parte dirigida desde los medios
masivos de comunicacin. En su anlisis, la sociedad de masas tiene rasgos comunes que
provienen de la Roma antigua, pero, entrando en crisis de diferenciacin (el mismo
concepto que utilizaba Girard para describir el peligro de la escala de violencia
desorganizada), y emparentando ste con la paradoja del estado de excepcin instituido
como la norma.
25 Nuevamente, para mayor fundamentacin, Gutirrez, 2006.
26 En ejemplo ilustrativo: Una masacre provocada por un detenido a comienzos de
agosto de 2008, que sufra arresto domiciliario, gener un escndalo en los medios.
Comunicadores de toda clase, incluidos conductores y personajes de la farndula
reaccionaron junto con los principales medios de comunicacin que apuntaron al Juez
escandalizados. El Ministro de Seguridad de la Provincia reaccion rpidamente tambin
acusando al juez y pidiendo pblicamente su juicio poltico. En todos los programas de
noticias, de opinin, de espectculos, periodistas y panelistas de toda clase criticaban
una justicia demasiado blanda por la impunidad y la inseguridad que ella generaba.
27 En el ya mencionado caso Croman, a raz de las presiones de los grupos de
familiares contra la medida de excarcelacin de uno de los acusados, el Consejo de la
Magistratura cit en noviembre del ao 2005 a los jueces Garrigs de Rbori y Bruzzone
a dar explicaciones. La contundencia de sus argumentos y el apoyo de gran parte de la
comunidad acadmica, sin embargo, impidi que se siguiera el proceso de destitucin.
28 Para un abordaje un poco ms desarrollado sobre la lgica de estas reformas,
Gutirrez, 2009.
29 Por ejemplo, as lo ha hecho Van den Dooren, 2009.
30 Segn el Clarn del 24/5/01, Miguel Piccheto justific "la mayora de los delitos los
cometen delincuentes reincidentes, por eso hay que ser duros con ellos. En su jerga,
matar a un rati o a un poli, como les dicen en las villas, se premia con un ascenso en su
escala social. Para ellos matar a un miembro de una fuerza de seguridad es un valor en
s mismo. Ms o menos haba dicho lo mismo el senador Bulacio, unos aos antes al
debatir la portacin de arma de uso civil en delito: ... estamos fallando, ya que el 60
por ciento de los delitos son cometidos por reincidentes. Las estadsticas oficiales (a las
que tenan acceso, por supuesto) revelaban que desde 1998 hasta el 2002 el nmero de
reincidentes condenados fue siempre similar, la tasa se mantuvo particularmente
estable. No hubo en el sistema penal ms reincidentes delincuentes en una poca que en
otra. Y por supuesto, los reincidentes, no eran responsables de la mayora, ni de un
60%, tal como afirmaran cientficamente los senadores, sino un cuarto (entre 23 y 24%)
31 Sobre este punto, principalmente, Garland, 2005. Sobre un caso concreto, por
ejemplo, los intentos del gobierno actual por capitalizar en su favor estos reclamos
contra la impunidad/inseguridad, vase Colombo, 2008.
32 En nuestra prctica penal la figura del encubrimiento es la que se imputa a alguien
por estar en posesin de un objeto robado sin poder probar que esa persona fue quien lo
rob. Otros delitos dentro de esta categora legal, pero manifiestamente distintos, como
fraudes a la administracin pblica ni siquiera llegan a producir un porcentaje de
condenas registrable.
33 El resto de las condenas se reparten de la siguiente manera: 12,8% de las condenas es
por delitos dolosos contra las personas (lesiones y homicidios); el 10, 07% por delitos
contra las personas culposas, y otro 10% por delitos previstos por leyes especiales (por
ejemplo, y principalmente, la ley de drogas, 23.737)
34 Todos los datos estadsticos de esta seccin, salvo aclaracin en contrario, son
tomados de la Direccin Nacional de Poltica Criminal, Ministerio de Justicia de la
Nacin.
35 No es lo mismo, puesto que en nuestro pas el 63% aproximadamente de los presos lo
est preventivamente, es decir, sin condena (y esto es un rcord de mnimo, pues la
media histrica de las ltimas dcadas supera el 70%). Por ello, la verdadera fuerza
punitiva se decide mayoritariamente antes de la condena, durante el procedimiento.
Aqu se abre todo un nuevo espacio donde tambin se ejerce la arbitrariedad y que
tambin est cruzado por numerosos factores y complejos procesos.
36 Este 97/99 % que no recibe condena, no quiere decir que no sea un conflicto
manejado o administrado de cierta forma en el proceso penal. O es dejado prescribir
(por el paso del tiempo), o resulta en un sobreseimiento, o en absolucin, o se somete al
imputado a una suspensin del juicio a prueba (trabajos comunitarios).
37 Fuente SNEEP (Sistema Nacional de Estadsticas de Establecimientos Penitenciarios),
Ministerio de Justicia, 2003/2004
38 Fuente SNEEP (Sistema Nacional de Estadsticas de Establecimientos Penitenciarios),
Ministerio de Justicia, 2003/2004.
39 Es casi imposible saber con certeza si ni llega incluso a 175 %000 porque el dato de
los presos en comisaras en todo el pas es prcticamente inaccesible. De forma muy
conservadora, podemos establecer un mnimo de 6600 detenidos, y a su vez un tambin
muy inaccesible nmero de menores de edad , entre quines se encuentran privados de
libertad en instituciones cerradas alrededor de 2500, segn estimaciones del Ministerio
de Justicia. El clculo se realiza siguiendo cifras de la poblacin del INDEC estimando
una poblacin actual de 39.000.000 de habitantes y tomando en cuenta las estadsticas
del SNEEP, a los que se agregan los datos estimativos de los presos en comisaras y
jvenes privados de libertad (sin tomar en cuenta los menores tutelados cuyas
medidas restrictivas de libertad no significan permanencia forzada en institutos
cerrados). De calcular estas otras medidas restricciones que implican cierto grado de
restricciones o privacin de libertad habra que sumar casi 18.000 jvenes.
40 Una pregunta que debera inquietar al mundo jurdico penal Qu ocurrir con los
esfuerzos constantes y trabajosos para impedir la adopcin de la peligrossima teora del
Derecho Penal del Enemigo (o sus parientes como el derecho penal de dos
velocidades ) una vez que aceptamos que el principio de legalidad debe ceder a
principios superiores de derecho internacional humanitario que obligan a una
determinada persecucin penal? No es acaso la apertura de una puerta que lleva a un
circuito muy peligroso que puede desembocar en la explosin de la punitividad?


Sexualidad, cultura y derecho penal. Anlisis de tres tipos inconstitucionales en la
ley argentina
Por Francisco Broglia

Introduccin
El objeto del presente trabajo radica en realizar un anlisis desde el derecho
constitucional de tres figuras tpicas contempladas en el Cdigo Penal Argentino: el
abuso sexual de una persona menor de 13 aos; la corrupcin de menores de 18 aos; y
el llamado aborto eugensico.
En primer lugar, comenzaremos analizando la estructura legal contenida en el artculo
119 del Cdigo Penal. Consideramos que la interpretacin doctrinaria predominante,
violenta en forma palmaria los principios constitucionales de reserva, de igualdad ante
la ley y el derecho a la libertad de las personas.
En segundo lugar, intentaremos demostrar que el delito de corrupcin de menores
resulta una figura inconstitucional, dado que transgrede el principio de legalidad penal,
en razn de que no define en forma precisa la conducta tpica y, por ello, deja a criterio
del intrprete de turno definir en forma arbitraria las acciones objeto de sancin penal.
Finalmente, abordaremos el estudio de la figura penal conocida como aborto
eugensico. En relacin al mismo, haremos nfasis que este tipo legal viola los derechos
humanos de la mujer discapacitada.
Abuso sexual cuya vctima es un menor de 13 aos[1]
La reforma propuesta por la ley 25.087 estableci un lmite de 13 aos (en la anterior
redaccin era de 12 aos). Menor de 13 aos es aquel que al momento de los hechos no
ha cumplido esa edad, importando a la ley nicamente la edad cronolgica de la
vctima, no as su edad mental o psquica.
Seala la doctrina mayoritaria[2], que toda actividad sexual con una persona cuya edad
est por debajo de ese lmite se presume, sin admitir prueba en contrario (jure et de
jure), que fue realizada sin su consentimiento. En otras palabras, el consentimiento de
la vctima es irrelevante para la consumacin de la conducta tpica.
Ahora, esta interpretacin tradicional nos provoca imaginarnos una situacin que
acontece comnmente en la realidad: supongamos que dos jvenes, uno de 12 aos y
otra de 16 aos mantienen un vnculo sentimental de pareja desde hace un tiempo y,
como consecuencia, protagonizan relaciones sexuales (masturbacin, sexo oral,
penetracin, etc.) deseadas, promovidas y consentidas por ambos. Supongamos que el
padre/madre del menor, al enterarse de la relacin y por considerarla contraria a la
moral, denuncian a la joven ante la justicia penal. Estamos en presencia de un delito?
Siguiendo la interpretacin dominante que expusimos en los prrafos anteriores, la
respuesta sera afirmativa: a pesar del acuerdo de su pareja, la joven de 16 aos (menor
punible para la ley argentina, vale aclarar) estara consumando el delito de abuso sexual
simple o gravemente ultrajante, contra una vctima menor de 13 aos. Le corresponde,
entonces, ser sometida a proceso y, eventualmente, objeto de sancin penal.
Visto as, por supuesto, parece una interpretacin irracional, dado que de esta manera
se estara lisa y llanamente prohibiendo las relaciones sexuales consentidas entre
jvenes. Evidentemente, esta interpretacin de la ley viola nuestra constitucin y los
pactos internacionales con jerarqua constitucional. Analizaremos a continuacin los
argumentos que sustentan dicha afirmacin.
Uno de los derechos ms importantes del ser humano es la libertad, dado que implica el
presupuesto para poder gozar de los dems derechos. Y un segmento muy importante
del mismo es la libertad sexual. Tener relaciones sexuales libremente, poder
disfrutarlas, hacer uso de nuestro cuerpo de la manera que creamos conveniente, es un
derecho humano bsico. No es admisible ninguna injerencia, ya sea por parte del Estado
o de un particular u organizacin, en esa esfera de nuestra vida. Si las partes en el acto
sexual brindan su consentimiento vlido, nadie puede objetar nuestra decisin de tener
relaciones sexuales con quien y como nos plazca. Es una decisin que ingresa dentro de
la esfera de privacidad de cada individuo (principio de reserva, art. 19 Constitucin
Nacional[3]), y esta exenta de la injerencia de terceros.
Adems, para que se configure un delito penal la conducta debe haber daado o puesto
en peligro en forma concreta el bien jurdico de que se trate, en este caso, la integridad
sexual. Si ambas partes consensan en forma libre el acto sexual (lo que presupone,
desde luego, facultades para ello) tal afectacin al bien jurdico no existira y por ende,
no se habra configurado delito alguno.
A su vez, las presunciones que no admiten prueba en contrario en derecho penal
resultan inconstitucionales. Ello simplemente por la aplicacin de los principios de
inocencia y su derivacin, de onus probandi, segn los cuales es la parte acusadora -el
Estado- el que debe probar la culpa del imputado y no a la inversa.
La interpretacin que cuestionamos, adems, resulta violatoria del principio de
igualdad: una persona que tiene 12 aos, 11 meses y 29 das, an prestando su
consentimiento, no puede mantener relaciones sexuales libremente, ya que podra
implicar a su pareja penalmente, pero s alguien que tiene 13 aos cumplidos.
Desde nuestro punto de vista, si el menor puede comprender perfectamente el acto que
realiza y ha prestado su consentimiento vlido para la relacin sexual, no puede
considerarse delito. La presuncin que establece la ley, consecuentemente, es juris
tantun (admite prueba en contrario) por lo que el imputado, en el caso concreto, puede
demostrar la existencia de consentimiento vlido en la vctima menor de edad.
Corrupcin de menores[4]
Para la doctrina mayoritaria el bien jurdico protegido es el derecho de todo individuo a
la normalidad de su trato sexual, es decir, a realizarlo al margen de cualquier tipo de
desviacin sexual[5].
Tradicionalmente, la doctrina ha definido la corrupcin de menores de la siguiente
manera: Corromper significa la depravacin sexual de los modos de la conducta en s
misma[6]. Son aquellos actos sexuales prematuros, excesivos y perversos[7]. Para Fontn
Balestra pervertir, gramaticalmente quiere decir tanto como corromper, crear el vicio
de de prcticas sexuales depravadas puramente lujuriosas. Prematuro, en cambio, es un
concepto relativo, puesto que es lo que se produce o se hace antes de su debido tiempo.
Por ltimo, son excesivos los actos sexuales que crean una lujuria anormal por
desmesurada. Agrega que esos actos deben tener alcance psicolgico ya que la
corrupcin no es un hecho, sino una alteracin o modificacin psquica que incide en los
sentimientos e instintos sexuales de una persona[8].
Soler expresa que corromper tiene un sentido psicolgico y moral, de manera que se
dice corruptora la accin que deja una huella profunda en el psiquismo de la vctima,
torciendo el sentido natural, biolgico y sano de la sexualidad[9].
Para el citado autor, la accin corruptora debe ser medida no ya con relacin a un tipo
perfecto de relacin sexual monogmica y casta, sino con el tipo de pura relacin sexual
en el sentido biolgico-natural. De este modo, la accin, para ser calificada de
corruptora, debe tender a la alteracin antinatural de las condiciones en que el acto
sexual se realiza en s mismo, ya sea por inculcarse a la vctima el hbito de prcticas
puramente lujuriosas o depravadas o por actuarse en forma prematura sobre una
sexualidad aun no desarrollada. La accin corruptora, en cambio, deja una huella
psquica de carcter deformante o perverso, turba, en definitiva, aquel desarrollo que la
ley tutela en su aspecto de salud sexual[10]. La accin corruptora puede ser tanto un
acto material (realizado por el autor solo, por un tercero o con la vctima) como psquico
(por ejemplo, la orden, la enseanza, la exhibicin), pero debe producir necesariamente
una alteracin en la psique de la persona con relacin a su sexualidad natural. Debe
dejar una huella psquica de carcter deformante o perverso[11].
En igual sentido, sostiene Nuez que la corrupcin es la depravacin de los modos de la
conducta sexual en s misma. La depravacin puramente moral, de lo sentimientos e
ideas sexuales, tambin es corrupcin, pero no entra en el mbito de los artculos 125 y
126. Estos artculos atienden al efecto de esos sentimientos e ideas sobre el
comportamiento de la persona en el mbito sexual. La deformacin de la prctica sexual
de la vctima es, sin embargo, la secuela de la deformacin de sus sentimientos e ideas
sexuales. El modo del acto sexual se puede depravar volvindose perverso en s mismo,
en su ejecucin; o volvindose prematuro por su prctica lujuriosa habitual precoz,
despertada antes de lo natural; o, finalmente, volvindose excesivo por expresar una
lujuria extraordinaria[12].
En igual sentido, Buompadre sostiene que el bien jurdico protegido es el derecho de
todo individuo a la normalidad de su trato sexual[13]. Define la corrupcin como todo
acto de contenido sexual con aptitud para modificar o alterar la sexualidad natural-
normal de la persona. El acto corruptor implica siempre la bsqueda de la depravacin
sexual de la vctima[14]
Ahora bien, como puede verse de estas definiciones, las mismas entienden a la
corrupcin como los actos capaces de alterar la normalidad sexual de un menor de edad.
Normalidad que parece asociada a una supuesta sexualidad biolgico-natural. Se deriva
de esta idea que, para la doctrina dominante, existiran prcticas sexuales innatas o
instintivas, genticamente determinadas y, por lo tanto, naturales, comunes e iguales
para todos los seres humanos. La desviacin de este programa sexual innato implicara
violar este criterio de normalidad y, en consecuencia, cometer el delito tipificado en el
artculo 125.
Sin embargo, la sexualidad, lejos de constituir la manifestacin de un instinto natural y
biolgico, es una prctica cultural, entendiendo cultura en sentido amplio, como formas
de vida y de pensamiento construidas por el hombre[15]. Efectivamente, dado que el
programa gentico de la especie humana es mucho ms limitado que el de otros seres
vivos[16], no hay nada de natural en el hombre. Ni siquiera las funciones humanas que
responden a necesidades fisiolgicas, como el hambre, el sueo, el deseo sexual, etc,
carecen de formato cultural: las sociedades no dan las mismas respuestas a estas
necesidades[17].
Lo dicho implica que, a lo largo de la historia, las distintas culturas han variado las
formas que adopta la sexualidad. Asimismo, dentro de cada sociedad las manifestaciones
culturales no resultan homogneas ni inmutables, sino que estn condicionadas por las
variables de edad, clase social, gnero, grupo tnico, etc. y se encuentran en continua
transformacin a travs del tiempo. Esta diversidad cultural implica multiplicidad de
valores, pero no significa que coexistan culturas aisladas entre s, sino una
reinterpretacin de los valores dominantes que los diferentes grupos producen para
resolver colectivamente los problemas producidos por su posicin en la estructura
socia[18]. No existe un consenso nico sobre la forma de vivir y, por supuesto, ello
incluye a las prcticas sexuales, las que pueden adoptar tantas formas cmo individuos o
grupos existen. Y el ejercicio de dichas prcticas sexuales diversas es un derecho de
cada individuo, al que le cabe decidir los actos sexuales que considera normales o
anormales (principio de reserva, art. 19 CN).
El carcter desviado de una conducta humana, en definitiva, es una cuestin de
perspectiva, es decir, de que alguien, con poder para ello, la defina como tal. Como
consecuencia, al no poder definirse la normalidad sexual de acuerdo a un criterio
estndar, la apelacin a ese ambiguo e impreciso concepto implica, ni ms ni menos,
dejar en manos de quien tiene el poder de interpretar la ley el establecer, segn su
propio sistema de valores la entidad corruptora de determinado acto sexual, lo que es
inadmisible para nuestro derecho penal.
En suma: el artculo 125, al no definir los actos corruptores es un tipo penal abierto, por
lo que abandona al intrprete la facultad de establecer en cada caso, en forma
arbitraria, la normalidad/anormalidad de un acto sexual, lo cual viola el principio de
legalidad penal (art. 19 CN), que exige precisin y taxatividad a las normas penales. Por
lo tanto, este concepto de corrupcin es inconstitucional por violar el principio de
legalidad y de reserva a la par que innecesario, ya que el artculo 119 puede cubrir
perfectamente estas conductas.
Aborto eugensico[19]
El artculo 86 segunda parte, relativo a los abortos impunes, establece en su primer
prrafo, el llamado aborto teraputico, que es el practicado sobre una mujer cuando
sta corre peligro y ste peligro no pueda ser evitado por otros medios.
En el segundo prrafo, se establece el aborto eugensico (violacin de mujer idiota o
demente). La norma legal admite el aborto a la mujer que padezca una enfermedad
mental y que se encuentre embarazada producto de una violacin. Sobre sta figura
legal nos centraremos en los prximos prrafos.
La eugenesia, como sabemos, es la eliminacin de personas a los fines de conseguir el
mejoramiento de la especie humana. As lo entiende Nuez, quien interpreta que este
permiso que otorga la ley para realizarse un aborto tiene como objetivo el
perfeccionamiento de la raza[20]. En definitiva, la eliminacin del sujeto considerado
anormal, segn los criterios dominantes.
Efectivamente, la figura es un resabio de las teoras eugensicas del siglo XIX y XX,
avaladas por el pensamiento positivista, evolucionista y biologicista que sirvi para
justificar el colonialismo de las potencias europeas en ese lapso sobre gran parte del
mundo. Si hablamos de racismo, no podemos dejar de hablar del marqus de Gobineau
(1816-1882). Este aristcrata francs fue el inventor del concepto, famoso por cierto, de
raza aria, luego utilizado por el nacionalsocialismo alemn para legitimar
discursivamente el Holocausto. Como sabemos, la raza aria, es decir, la raza germana
superior a las dems, no existe, es un invento creado para legitimar el poder del
colonialismo europeo. El racismo de Gobineau derivaba en la eugenesia, ya que la
inferioridad de los colonizados era irremediable y la nica solucin para depurar la raza
era su eliminacin. Estas ideas fueron retomadas luego por el nazismo y sus tcnicas de
depuraracin racial dirigidas a discapacitados, opositores polticos, comunistas, judos,
gitanos y eslavos.
A pesar de su contenido racista y discriminatorio, lamentablemente esta figura penal no
aparece incluida en los debates sobre el delito de aborto. Llama la atencin que hasta
los ms extremos e enjundiosos opositores a la interrupcin del embarazo (por ejemplo,
la Iglesia Catlica), admitan esta figura sin protestas, como si la vida del feto concebido
por una mujer discapacitada tuviera menos valor para la sociedad, lo que implica una
clara discriminacin.
En realidad, nuestra sociedad se debe una discusin seria sobre la interrupcin del
embarazo y, especialmente, sobre los efectos que su penalizacin provoca. No slo
porque criminalizar esta conducta resulta manifiestamente ineficaz, lo que se encuentra
demostrado por la alta cantidad de abortos clandestinos que se realizan anualmente[21],
sino tambin porque los abortos clandestinos son la principal causa de muerte materna
en nuestro pas. Este problema afecta principalmente a las mujeres de pobres y jvenes,
que no cuentan con recursos para practicar la interrupcin del embarazo en condiciones
de salubridad.
Ahora, consideramos que el llamado aborto eugensico viola principios constitucionales
como el derecho a la no discriminacin, a la igualdad, a la libertad de la mujer que sufre
una enfermedad mental, privndola de derechos humanos bsicos por el solo hecho de
una persona que posee una discapacidad.
En efecto, la norma le quita a la mujer discapacitada el derecho a decidir sobre su
embarazo, brindndole la facultad de prestar el consentimiento para el aborto a su
representante legal. De esta manera, se violan claramente los derechos humanos de la
mujer, en especial su derecho ser madre si as lo desea[22]. Dado que la normativa
vigente reconoce el derecho de los pacientes psiquitricos a ser informados y decidir
sobre su tratamiento, por analoga, no se ve razn alguna para restringir el derecho de
la mujer a brindar su consentimiento sobre la interrupcin del embarazo, como lo hace
para cualquier otro tratamiento mdico. Elegir si seguir adelante con el embarazo o
interrumpirlo es siempre un derecho de la mujer.
Asimismo, no todas las enfermedades mentales se transmiten genticamente, por lo cual
es falso que la madre pueda transmitir su enfermedad mental a su hijo y con ello,
desmejorar la raza. Pero an en el caso de ser cierto que todas las discapacidades
mentales son hereditarias, es ello motivo para destruir una vida humana? Las personas
con discapacidades son sujetos de derechos humanos y no resulta admisible este criterio
racista- de eliminarlos fsicamente en pos de purificar la raza por el solo hecho de
padecer una enfermedad.
Por ltimo, se podra argumentar que la madre afectada por una enfermedad mental no
podr brindar adecuados cuidados y asistencia a su hijo en su etapa de mayor
vulnerabilidad. Por supuesto, esta situacin es posible. Sin embargo, ello no implica que
deba realizarse el aborto sin el consentimiento de la mujer. Si lo primordial es el
derecho a la vida del/la menor, es irrelevante si su madre esta en condiciones de
cuidarlo o no. En nuestra Argentina de hoy muchos nios y nias se encuentran en
situacin de desproteccin, producto de la catastrfica situacin social generada por las
polticas neoliberales de las ltimas dcadas y, sin embargo, a nadie se le ocurrira
plantear la eliminacin de todos los hijos de madre de bajos recursos para solucionar la
problemtica. Existen muchas formas alternativas que permitiran subsanar la situacin
en el momento en que la misma de produzca, como por ejemplo la guarda transitoria de
un pariente o a una tercera persona mientras los problemas de salud mental subsistan en
la madre, siempre que sea comprobable en concreto la imposibilidad de asumir los
cuidados de su hijo y no en abstracto, como lo hace la norma actual.
Bibliografa
Buompadre, Jorge; Derecho Penal Parte Especial, Editorial Mave, Corrientes, 2000,
Tomo I.
Creus, Carlos; Derecho Penal, Parte Especial, Editorial Astrea, Bs. As., 1998, Tomo
I.
Cuche, Denis; La nocin de cultura en las ciencias sociales, Nueva Visin, Bs. As.,
1966.
Donna, Edgardo A.; Delitos Contra la Integridad Sexual, Editorial Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2000.
Fontn Balestra, Carlos; Tratado de Derecho Pena., Parte Especial, Editorial
Abeledo Perrot, Bs. As., 1969-1996, Tomo V.
Geertz, Cliford; Interpretacin de las culturas, Gedisa, Mxico, 1987.
Nuez, Ricardo; Manual de derecho penal, Editorial Lerner, Crdoba 1986.
Nuez, Ricardo.; Tratado de Derecho Penal, Editorial Lerner, Bs. As., 1977, Tomo
III, vol. 1 y 2.
Soler, Sebastin; Derecho Penal Argentino, Editorial Tipogrfica Argentina, Bs. As.,
1987-1992, Tomo III.
Young, Jock; La sociedad excluyente. Delito y diferencia en la modernidad tarda,
Marcial Pons, Madrid, 1999.


Notas:
[*] El autor es Abogado. Especialista en Derecho Penal (UNR). Diploma Superior en
Ciencias Sociales (FLACSO). Maestrando en Ciencias Sociales-Tesis en evaluacin-
(FLACSO). Maestrando en Criminologa (UNL). Docente Universitario (UNR), asignaturas
Derecho Penal II y Criminologa y Control Social. Director Provincial de Prevencin y
Seguridad Comunitaria, Provincia de Santa Fe
[1] Artculo 119: Ser reprimido con reclusin o prisin de seis meses a cuatro aos el
que abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando, sta fuera menor de
trece aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una
relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la vctima
por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin.
La pena ser de cuatro a diez aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su
duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual
gravemente ultrajante para la vctima.
La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando mediando las
circunstancias del primer prrafo hubiere acceso carnal por cualquier va.
La pena ser de cuatro a diez aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su
duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual
gravemente ultrajante para la vctima.
La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando mediando las
circunstancias del primer prrafo hubiere acceso carnal por cualquier va.
En los supuestos de los dos prrafos anteriores, la pena ser de ocho a veinte aos de
reclusin o prisin si:
a) Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima;
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta,
hermano, tutor, curador, ministro de algn culto reconocido o no, encargado de la
educacin o de la guarda;
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin
sexual grave, y hubiere existido peligro de contagio;
d) El hecho fuere cometido por dos o ms personas, o con armas;
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de
seguridad, en ocasin de sus funciones;
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho aos,
aprovechando la situacin de convivencia preexistente con el mismo.
En el supuesto del primer prrafo, la pena ser de tres a diez aos de reclusin o prisin
si concurren las circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f).
[2] BUOMPADRE, JORGE; Derecho Penal Parte Especial, Editorial Mave, Corrientes,
2000, Tomo I; CREUS, Carlos; Derecho Penal, Parte Especial, Editorial Astrea, Bs. As.,
1998, Tomo I; DONNA, Edgardo A.; Delitos Contra la Integridad Sexual, Editorial
Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2000; FONTN BALESTRA, Carlos; Tratado de Derecho
Penal, Parte Especial, Editorial Abeledo Perrot, Bs. As., 1996, Tomo V; NUEZ, Ricardo
C.; Tratado de Derecho Penal, Editorial Lerner, Bs. As., 1977, Tomo III, vol. 1 y 2;
SOLER, Sebastin; Derecho Penal Argentino, Editorial Tipogrfica Argentina, Bs. As.,
1987, Tomo III; SPROVIERO, Juan H., Delito de violacin, Editorial Astrea, Bs. As.,
1996.
[3] Artculo 19: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al
orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y
exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado
a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
[4] Artculo 125: El que promoviere o facilitare la corrupcin de menores de dieciocho
aos, aunque mediare el consentimiento de la vctima ser reprimido con reclusin o
prisin de tres a diez aos.
La pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin cuando la vctima fuera menor
de trece aos.
Cualquiera que fuese la edad de la vctima, la pena ser de reclusin o prisin de diez a
quince aos, cuando mediare engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o
cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuera
ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su
educacin o guarda.
[5] BUOMPADRE, JORGE; Derecho Penal Parte Especial, Editorial Mave, Corrientes,
2000, pg. 406; NUEZ, Ricardo C, Tratado de Derecho Penal, Editorial Lerner, Bs.
As., 1977, Tomo III, Vol. 1 y 2, pg. 338. En contra Donna (DONNA, Edgardo A.; Delitos
Contra la Integridad Sexual, Editorial Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2000) para quien el
bien jurdico protegido no puede ser la normalidad sexual, ya que se estara violentando
con ello el principio de reserva constitucional, debido a que la decisin sobre este punto
-lo que es normal o anormal- queda en manos de cada individuo. Para este autor el
objeto de proteccin es la indemnidad sexual de la persona.
[6] NUEZ, Ricardo C, Tratado de Derecho Penal, Editorial Lerner, Bs. As., 1977, Tomo
III, Vol. 1 y 2, pg. 342.
[7] FONTN BALESTRA,Tratado de Derecho Penal, Abeledo Perrot, Bs. As., 1969, Tomo
V, pg. 101. Esta definicin de actos corruptores como perversos, excesivos y
prematuros tiene su origen en la ley 17.567, que los contena expresamente en su texto
legal.
[8] dem.
[9] SOLER, Sebastin; Derecho Penal Argentino, TEA, Bs. As., 1992, Tomo III, pg. 330.
[10] dem.
[11] Ibdem.
[12] NUEZ, Ricardo; Manual de Derecho Penal, Lerner, Crdoba, 1986, pg. 135.
[13] BUOMPADRE, Jorge; Derecho Penal Parte Especial, Editorial Mave, Corrientes,
2000, Tomo I, pg. 406.
[14] dem.
[15] CUCHE, Denis; La nocin de cultura en las ciencias sociales, Nueva Visin, Bs. As.,
1966.
[16] GEERTZ, Cliford; Interpretacin de las culturas, Gedisa, Mxico, 1987.
[17] CUCHE, Denis; La nocin de cultura en las ciencias sociales, Nueva Visin, Bs. As.,
1966.
[18] YOUNG, Jock; La sociedad excluyente. Delito y diferencia en la modernidad
tarda, Marcial Pons, Madrid, 1999.
[19] Art. 86: () El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento
de la mujer encinta, no es punible:
1. Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si
este peligro no puede ser evitado por otros medios;
2. Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido
sobre una mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su
representante legal deber ser requerido para el aborto.
[20] NUEZ, Ricardo; Manual de derecho penal, Lerner, Crdoba, 1986, pg. 38.
[21] En la argentina, se calcula que se realizan entre 500.000 y 700.000 interrupciones
voluntarias de embarazo por ao.
[22] Ley nacional Ley 26.657, Principios de Naciones Unidas para la Proteccin de los
Enfermos Mentales y para el Mejoramiento de la Atencin de Salud, Declaracin de
Caracas de la Organizacin Panamericana de la Salud y de la Organizacin Mundial de la
Salud, para la Reestructuracin de la Atencin Psiquitrica dentro de los Sistemas
Locales de Salud y los Principios de Brasilia Rectores.








La lucha contra el terrorismo como pretexto.
Por Juan Fernandez Requena


Barbero Santos se planteaba que el Estado debe limitar su autoridad, pero este lmite
que se impone libremente a s mismo es en realidad un valladar capaz de constituir una
barrera infranqueable contra todo abuso o se convierte en una ficcin?[1]

Ciertamente, una norma puede considerarse acertada y necesaria, o no, segn el uso
que de ella se haga. En este sentido, la normativa antiterrorista penal y procesal con
tiene preceptos que deben entenderse mejor desde el prisma de su aplicacin prctica.
As, podemos comprobar que el legislador ha interpretado y aplicado los delitos de
terrorismo segn la situacin social y poltica del momento, y en base a unos intereses o
necesidades.

Muy acertadamente, el magistrado Joaqun Navarro Estevan[2] ha defendido que son
dos los pilares bsicos que deben presidir la realidad constitucional de cualquier Estado
que se denomine democrtico: en primer lugar, donde no hay separacin de poderes no
hay Constitucin, y en segundo lugar, donde no hay control del poder, no hay
democracia. Y ello debe darse de un modo real, con una separacin efectiva, y no solo
formal pues la separacin de poderes no se completa con la simple enunciacin y
regulacin de los tres poderes clsicos sino que la separacin exige mucho ms. No es
compatible con la intromisin del Ejecutivo en el Legislativo, pues en la prctica este
ltimo no resulta ms que una extensin ornamental de las mayoras gubernamentales.

El Legislativo, para existir de modo real e independiente, debe controlar al Ejecutivo, en
cambio, en nuestra realidad, ocurre totalmente al contrario y es el Ejecutivo quin
controla al Legislativo, y claro ejemplo lo hemos podido comprobar en la penltima
legislatura (hasta el ao 2004), donde el partido poltico que gobernaba con mayora
absoluta se convirti en dueo y seor de los tres poderes monopolizando al Legislativo
(donde tena esa mayora absoluta), Ejecutivo (formado por l mismo sin acuerdos ni
negociaciones con el resto de fuerzas parlamentarias) y el Judicial (dirigido por personas
nombradas directamente por el Ejecutivo y de ideas afines), convirtiendo los tres
poderes formales en uno solo real.

El rgano de gobierno del poder judicial, facultado para el nombramiento de todos los
cargos claves de la judicatura, esta integrado por vocales designados por las oligarquas
partidarias ms numerosas del parlamento, a partir de una relacin de candidatos
seleccionados por los cuadros de mando de las asociaciones judiciales, que previamente
han consensuado a los candidatos preferidos por los oligarcas de turno. El consejo tiene,
adems del poder de recompensa, el de los castigos, por lo que cualquier atisbo de
independencia sera excepcional. Los jueces no asociados son mayora absoluta, pero
tienen un solo representante en el Consejo[3]. Podemos observar el enorme revuelo
formado por la modificacin, por parte del recin instaurado gobierno socialista, de la
normativa de designacin de los miembros del poder judicial, que en el fondo no
pretenda sino una mayor aportacin de juristas progresistas en detrimento del sector
conservador impuesto por el anterior gobierno.

El artculo 122.3 de la Constitucin establece la composicin del Consejo General del
Poder Judicial. Su composicin era doble pues, de los veinte miembros (ms el
presidente), doce deban elegirse entre jueces y magistrados, y de los ocho restantes,
cuatro por el congreso y cuatro por el senado (por mayora de tres quintos). El primer
desarrollo legislativo para la creacin del C.G.P.J. fue la L.O. 1/1980 C.G.P.J., que se
aprob muy rpidamente. Cinco aos ms tarde se aprob la L.O. 6/1985 L.O.P.J. que
modific el sistema de eleccin de estos doce miembros del poder judicial y evit que
fueran elegidos por los propios jueces y magistrados, estableciendo un sistema de
eleccin parlamentaria. Debemos leer el art. 104.1[4] de la L.O.P.J. y compararlo con el
art. 112[5] de la misma norma. Es indiscutible que tal independencia establecida en el
art. 104 no es tal, cuando los miembros que deben formar ese poder independiente
son nombrados por el legislativo que, ni que decir tiene, que nombrar a magistrados
afines a sus posicionamientos. As pues, los veinte miembros son elegidos, directa o
indirectamente, por las Cortes Generales, lo cual implica que (mas claramente visible en
poca de mayora absoluta) sea plenamente controlado el poder Judicial (o su mximo
rgano de gobierno[6]) por el Legislativo y, por extensin, el Ejecutivo. O lo que es lo
mismo, en caso de existir mayora absoluta, el partido poltico en cuestin aglutinar en
uno solo los tres poderes, destrozando materialmente la separacin de poderes de
Montesquieu, que debe regir en cualquier sistema mnimamente democrtico.

El magistrado Joaqun Navarro expone unos ejemplos actuales muy clarificadores. El
partido en el poder durante la pasada legislatura decide nombrar candidata a presidente
de una Comunidad Autnoma (Madrid) a la entonces actual presidenta del Senado.
Rpidamente el partido en el poder proclama presidente de la Cmara Alta a un ex-
ministro. No dice que ser candidato del partido gobernante y, si gana las elecciones,
presidente del Senado. Lo nombra presidente el jefe del Gobierno, esto es, el Presidente
del Gobierno puede nombrar a los presidentes del Congreso, del Senado y del Consejo
General del Poder Judicial y a muchos ms representantes institucionales. A esto se le
llamaba en el franquismo unidad de poder y coordinacin de funciones. Actualmente, se
le llama democracia representativa.

Otro ejemplo expuesto por el magistrado Joaqun Navarro[7] ha sido la Ley de Partidos.
El propio Congreso de los diputados (donde el grupo gobernante en su momento
ostentaba la mayora absoluta), por propia iniciativa decide crear una ley cuyo nico
objeto es poner fuera de la ley a un partido poltico parlamentario. El Congreso solicita
al Gobierno (del partido gobernante) que juntos soliciten a la Sala Especial del Supremo
que, en base a esa Ley ilegalice al partido en cuestin. Esto es, se esta produciendo una
nueva unificacin de poderes al exigir al poder judicial que existen pruebas tan
abrumadoras que solo cabe sentencia condenatoria y cualquier otra sera prevaricatoria.
Que el Congreso de los Diputados determine y acuerde qu partido debe ser ilegalizado
es atribuirse una funcin fiscal-judicial que nada tiene que ver con el poder Legislativo.

Resulta incuestionable que el conflicto vasco, donde encuentra su germen las acciones
de terrorismo, ha sido instrumentalizado electoralmente por los partidos polticos
mayoritarios. Tal y como, acertadamente, manifiestan Orts Berenguer y Carbonell
Mateu[8] el mensaje del miedo desempea un destacado papel en la obtencin de la
complicidad de la opinin pblica, a la hora de resaltar la importancia de aquella, de la
seguridad, y el riesgo de que se resquebraje. Para el Poder es sumamente rentable. Por
eso resulta muy til exagerar la trascendencia del terrorismo, utilizar en el propio
provecho a las vctimas y asegurar que es menester limitar la libertad para alcanzar la
seguridad. Aunque para eso se confundan conceptos, se aplique el calificativo a
fenmenos y actitudes de muy distinta naturaleza y se extienda su mbito a posiciones
claramente polticas o intelectuales. Entiendo que la tipificacin de los delitos de
terrorismo (con sus modificaciones operadas por la L.O. 7/2000 y 5/2010) no resulta
balad sino que responde, en un grado considerable, a intereses polticos y de Estado. El
legislativo no se ve tan afectado al legislar en materias como las lesiones, daos, robo o
cualquier otro delito comn, como en materia de terrorismo.

Resulta innegable la existencia de criminalizacin de determinadas ideas (tericamente
compartidas, criticables o ignorables, pero nunca punibles como tales), bajo el pretexto
del terrorismo. Se ha fomentado un clima que, bajo la excusa del fenmeno
terrorista, puede ser lcito el todo vale. No resulta difcil recordar la ilegalizacin de
partidos polticos[9], el cierre de peridicos[10] o la existencia de torturas[11], siempre
bajo el amparo fcil de relacin, en mayor o menor medida, con el terrorismo. Puede
ser muy clarificador el auto de 26 de agosto de 2002, dictado por el magistrado Baltasar
Garzn (sumario 32/05 del Juzgado Central de Instruccin n 5), donde textualmente
afirma que los supuestos a los que se extiende el concepto de organizacin terrorista
alcanza a quin incita, dirige, financia o da vida a todo el complejo organizativo[12].
Ciertamente, el magistrado ampla el criminalizacin del terrorismo a casi cualquier tipo
de participacin o, incluso de afinidad ideolgica o de pensamiento con la finalidad de la
propia organizacin. Se persigue, no ya la realizacin de un hecho delictivo sino a
cualquier persona que pueda dar vida al complejo organizativo. Considero que es
extremadamente peligroso la instauracin encubierta del principio de autor, vulnerando
claramente el principio de hecho que debe imperar en nuestro sistema penal.

En este sentido, es alarmantemente preocupante la alarma social fomentada por
sectores interesados que han permitido que cualquier actuacin que se realice bajo el
pretexto de la lucha contra el terrorismo siempre ser bienvenida. De este modo, la
Ley de Partidos no solo contiene el procedimiento para ilegalizar a un partido poltico
determinado sino tambin tipos terroristas vagos e indeterminados. Cualquier opinin
discrepante en Euskadi de la poltica del gobierno puede ser considerada terrorista.
Realmente se ha fomentado la caza de brujas y desalentando la libertad de opinin,
expresin y crtica. Se esta estimulando la confrontacin violenta (quizs por meros
intereses electoralistas) y desmotivando el dilogo crtico, la comprensin y el debate
constructivo. El Ejecutivo aprovecha el fenmeno terrorista para posicionar a la
poblacin en dos nicos bloques: el partidario del gobierno o el partidario de los
terroristas.

Hemos de tener presente esta realidad institucional y no olvidar que el legislador no
siempre es una figura neutral sino que en sus actuaciones rige un claro inters poltico y
su figura tiene una relacin directa con la vida poltica. Partiendo pues de esa realidad,
es interesante tambin recalcar la demonizacin social que el Estado ha realizado de la
palabra terrorismo. El continuo bombardeo de noticias en medios de comunicacin,
da tras da, de acontecimientos terribles, asesinatos, explosin de artefactos y violencia
gratuita ha ido acompaado del trmino terrorista, para que, con ello, el Estado
cuente con ese respaldo social que le acredite a actuar de modo excepcional. Volviendo
a hacer referencia a los profesores Orts Berenguer y Carbonell Mateu, toda norma, pero
sobre todo la penal, es una decisin poltica que juega con la libertad, y que toda
decisin poltica est al servicio de un inters. En Derecho, la asepsia es imposible[13].

Salvando las distancias, puede ser ilustrativo el recuerdo de ciertos libros de texto
utilizados en la enseanza elemental de nios espaoles en la poca franquista donde
apareca el comunista representado en un diablo de color rojo que ola a azufre y se
coma a los nios[14]. Esa representacin que demonizaba al enemigo poltico, y que hoy
en da nos puede parecer exagerada, puede servir de ejemplo para poder apreciar la
actual situacin, salvo que entonces el enemigo se encontraba identificado. La
dualidad de poderes clsica a lo largo de la historia (cristianos/infieles,
capitalismo/comunismo...) ha ido desapareciendo, existiendo en la actualidad una
hegemona aplastante del modelo neoliberal occidental, y en un estilo basado en la
economa de las armas donde la industria militar es la base de la economa occidental.
El nuevo modelo necesita un enemigo con el cual combatir.

Por ello, debido a esa hegemona de la cultura neoliberal, el nuevo demonio creado, o
potenciado, se llama terrorismo. Pero, a que se refiere el Estado con terrorismo?.
Intencionadamente se incide una y otra vez, da tras da, semana tras semana y mes tras
mes, en relacionar conductas terribles con el empleo del trmino terrorismo, se
demoniza el concepto hasta el punto que se considere el peor de los insultos y se
produzca un nimo social que permita que cualquier regulacin legal en torno a esa
figura y cualquier pena y recorte de derechos que se le pueda imponer al posible
terrorista, parece demasiado benvola. Podemos poner varios ejemplos clarificadores.

Vives Antn[15] habla de la libertad como pretexto. Muy acertadamente, entiende
que la libertad es de naturaleza tan lbil que la absolutizacin o desnaturalizacin de
cualquiera de sus formas o manifestaciones puede aniquilarla, lo que permite utilizar la
libertad contra la libertad, la libertad como pretexto para acabar con la libertad. Y
aade que esa revuelta paradjica de la libertad contra si misma no acaece slo cuando
tan delicado instrumento ideolgico cae en manos de despreciables demagogos, sino
tambin, en ocasiones, cuando pseudojuristas lo manejan segn una determinada
ideologa personal.

Presentando al terrorismo como el mayor enemigo de la libertad, el Estado, o
determinados intereses (polticos, econmicos, religiosos) comprenden que el
abanderar esa defensa de la libertad puede servir como pretexto para, precisamente,
acabar con esa libertad.

La existencia del fenmeno terrorista permite un control social (planteado como
medida en pro del ciudadano, para garantizar su libertad y seguridad). Este control
social no se ejerce ya tanto sobre individuos concretos desviados (actuales o
potenciales), cuanto sobre sujetos sociales colectivos que son institucionalmente
tratados como grupos productores de riesgo[16]. Para el sistema neoliberal actual, estos
grupos productores de riesgos seran los fundamentalistas de religiones no-catlicas,
independentistas, anarquistas, grupos antiglobalizacin, etc.

Observemos las matanzas sionistas realizadas de modo sistemtico por el Estado Israel,
con el apoyo (tanto material como logstico y moral) de los Estados Unidos de Amrica,
contra el pueblo palestino. La colonizacin agresiva de carcter expansionista de
terrenos limtrofes por parte de Israel siempre ha estado justificada argumentando,
adems de razones bblicas y arcaicamente histricas, que con ello se protegen de
futuras agresiones terroristas. Se oficializa la agresin preventiva. Esto es, ataco a otro
porque as me defiendo de que, probablemente, l (o no) me pueda atacar en un
futuro. Adems creo un caldo de cultivo propenso para que la otra parte, cada vez
ms atacado y vilipendiado, conteste en algn momento a esta primera agresin
ilegtima (si no se defiende se le sigue atacando con ms violencia), y de este modo,
justifiquemos posteriores ataques para defendernos. Adems se muestra a la opinin
pblica: Ven como nos queran atacar esos terroristas?. Por que si hay algo que se
utiliza hasta la desvirtualizacin del trmino es la utilizacin del trmino terrorista
para nombrar a ese enemigo del Estado. Un tanque o un helicptero que lanza un misil
contra una vivienda habitada por una familia entera, cuya nica conducta delictiva es
ser familiar de un joven que se acabe de autoinmolar, se llaman acciones de defensa,
al igual que los atentados selectivos realizados por el Ejercito Israel. En cambio la
autoinmolacin de jvenes palestinos o el lanzamiento de piedras contra los tanques
Israeles, son crueles actos terroristas que justifican un posterior atentado selectivo.

En este sentido, podemos contrastar estos datos acudiendo a las hemerotecas de los
ltimos aos o, ms bien, las ltimas dcadas, aunque quiero destacar un libro de
Joaqun Bollo Muro llamado El sionismo, una forma de imperialismo[17], donde trata,
principalmente el concepto de sionismo y la identidad juda; las organizaciones sionistas
y el carcter de estas; el Estado de Israel como expresin del sionismo; y la poltica
exterior del Estado de Israel.

Es innegable que sobre el pretexto de la lucha contra el terrorismo se han realizado
crueles asesinatos, conflictos interesados y guerras injustas. El presidente
norteamericano George W. Bush ha repetido hasta la saciedad su frase favorita quin
no esta con nosotros est contra nosotros. No admite posturas neutrales y establece
como el enemigo la figura creada del terrorista, obligando casi a no poder elegir, pues
esa demonizacin que preside el concepto del trmino terrorista hace que la sociedad
considere al cualquier ciudadano considerado terrorista como el peor enemigo.

Podemos apreciar la realidad ilustrativa del Estado abanderado de la cruzada contra el
terrorismo, y no deja de ser cruelmente paradjico que ese pas que, segn sus
intereses, igual utilizaba armamento expresamente prohibido por Naciones Unidas como
el nuclear (en Hiroshima y Nagasaki) o biolgico (en Vietnam), creaba autnticos grupos
terroristas como la contra nicaragense o amparaba o financiaba a otros como la
fundacin americano-cubana liderada por el ya fallecido oscuro personaje, Ms Canosa,
y era responsable de atentados como la explosin de aviones comerciales cubanos en
aguas del caribe; a la vez, financiaba y apoyaba golpes de Estado, y al posterior dictador
que gobernaba tras el golpe de Estado (que no era ms que un hombre ttere del
gobierno de la casa blanca), como en Chile, Argentina, El Salvador o tantos y tantos
pases de Sudamrica, especialmente. La manipulacin y utilizacin del trmino
terrorista por los Estados abanderados de la lucha antiterrorista es extremadamente
ejemplarizante.

Puede ser interesante hacer referencia a lo sucedido tras el intento de invasin de Irak
en 1990 del vecino pas de Kuwait. En aquel momento, los pases neoliberales se
lanzaron en la llamada guerra del golfo para salvar los ricos yacimientos del petrleo
de este pequeo pas de oriente medio (cuya renta per cpita es de las ms elevadas del
mundo, en cifras inversamente proporcionales al tiempo de trabajo de sus habitantes).
Tras la rpida victoria de los aliados contra Irak, se impuso un embargo al perdedor con
claros intereses econmicos.

A corto plazo, el embargo favoreca la industria militar de EE.UU. pues desde 1990 la
cuota petrolfera irak (ms de 3 millones de barriles diarios) se export por Kuwait y por
Arabia Saud, con ingresos suplementarios de millones de dlares con los que pagan el
despliegue militar de EE.UU. en el Golfo y compran su armamento.

A medio plazo, reserva la supremaca estratgica (militar, poltica y econmica) de su
principal aliado regional, Israel, que puede imponer a los Palestinos y resto de pases
rabes vecinos acuerdos bilaterales injustos.

A largo plazo, garantiza su control de las reservas petrolferas de una regin de la que
depende cada vez ms su suministro energtico: el 70% del petrleo que consumir
EE.UU. en el siglo XXI vendr del golfo.

Nuevamente, tras un bloqueo que dej a la poblacin Irak en un estado
extremadamente lamentable[18], con la excusa de evitar posibles acciones de
inexistentes terroristas, una dcada despus se ejecutan verdaderos actos terroristas
como son el asesinato de ms de 17.000 ciudadanos[19], violaciones de derechos
humanos, secuestros, robos, expropiaciones, torturas, lesiones, amputaciones de
miembros, incendios, saqueos, etc, etc, etc. Obviamente alterando gravemente la paz
pblica (siendo generosos, incluso en un grado excesivo) y con el fin de subvertir el
orden poltico de ese pas que en nada interesaba a los intereses de EE.UU. (econmicos,
polticos, geoestratgicos... etc). No hemos de olvidar que EE.UU. puso como excusa
para sus acciones que Irak poda amparar grupos terroristas[20]. El terrorismo es
utilizado con fines netamente polticos manipulando interesadamente el verdadero
sentido de este trmino, desnaturalizndolo y realizando una utilizacin fraudulenta de
la legalidad internacional vigente.

No pretendo hacer demagogia ni tomar partido por uno u otro posicionamiento poltico,
pero considero que los hechos son contrastables y que esta referencia a ejemplos de
mbito internacional no esta formulada de modo gratuito. Con todo lo expuesto, intento
encontrar una fundamentacin slida que sirva para demostrar que la aplicacin de los
delitos de terrorismo es respaldada, en mayor o menor medida, por intereses polticos
del Estado y, como delito poltico que es, el estudio del artculo 577 se ha de enfocar
desde un ngulo mucho mayor y no como al resto de delitos. La intencin del legislador
al tipificar el delito es importante para conocer la realidad del precepto.

Chomsky[21] hace referencia a los enormes abusos, asesinatos y atrocidades que ciertos
sectores han realizado bajo el pretexto de la lucha contra el terrorismo. As, en plena
guerra contra el terror de la etapa Reagan, Chomsky destaca la explosin de un
coche bomba en el exterior de una mezquita de Beirut que mat a 80 personas e hiri a
250 (cuya autora ha sido atribuida a la C.I.A. norteamericana y a la inteligencia
britnica); el bombardeo del premio noble de la paz Simon Peres (circunstancia
macabramente paradjica) que mat a 75 personas (principalmente, palestinos y
tunecinos), cuya accin fue facilitada por Estados Unidos y alabada por el secretario de
Estado Schultz; y las operaciones puo de hierro de Peres contra lo que el alto mando
israel denomino lugareos terroristas en el Lbano ocupado y con un nmero de
vctimas indeterminado.

A nivel nacional, desde hace varias dcadas, el conflicto vasco casi ha monopolizado el
trmino terrorismo. Las grandes fuerzas polticas en Espaa han centrado su programa
electoral en el combate del terrorismo. Especialmente, el ejemplo del Partido Popular
es ms clarificador, si cabe, que el del Partido Socialista Obrero Espaol. El partido
fundado por el Ministro franquista, Manuel Fraga, y cuyo rdito electoral en las primeras
elecciones democrticas fue ms bien escaso bajo las siglas de A.P.[22], centra sus
objetivos en gobernar Espaa, adems de en un lavado de imagen, en la criminalizacin
del terrorismo para poder aparecer como salvador de ese problema que asola
Espaa. Veamos un claro ejemplo de ello: las vctimas mortales de E.T.A.
(monopolizando las victimas por atentados terroristas) en 1998 eran 6, y en 1999
ninguna[23]. Por el contrario, por ejemplo, las vctimas mortales por siniestrabilidad
laboral en la Comunidad Valenciana en 1998 eran de 81[24], y ms de 1.000 en el Estado
Espaol. Sin embargo, la demonizacin del terrorismo instaurado en la sociedad
espaola haca que en todas las encuestas apareciera, como primer problema social, el
terrorismo y, sin embargo, la siniestrabilidad laboral prcticamente fuera inexistente.
Podemos observar que no hay da que no aparezca en los medios de comunicacin
noticias relacionadas con el terrorismo. Un atentado es comentado durante casi una
semana, pero cuntos accidentes laborales son noticia al cabo del da? Cuntos
titulares de prensa ocupa?

Resulta imprescindible crear un clima de grave conflicto, o al menos magnificarlo,
haciendo ver al ciudadano que todos somos potenciales victimas de las acciones
terroristas (aunque sea un porcentaje irrisorio comparado con los accidentes de trfico o
siniestrabilidad laboral) para poder aplicar una legislacin tan restrictiva de derechos y
libertades fundamentales. Las desmesuradas penas establecidas para los delitos
incluidos en la seccin de los delitos de terrorismo y la desproteccin de derechos del
imputado en delitos de terrorismo que ofrece la Ley antiterrorista no pueden ser
instaurados dentro de un marco legislativo constitucional sino por razones
excepcionales. Es por ello, que para una mayor punicin de este tipo de delitos el Estado
deba procurar que al ciudadano le llegue una sensacin de inminente peligro que
requiera la aplicacin de tal normativa.

No resulta necesario hacer una labor de memoria excesivamente profunda para apreciar
la implicacin del Estado espaol contra sus enemigos polticos utilizando el derecho
penal como arma legal. Podemos recordar el proceso contra los anarquistas Joaqun
Delgado y Francisco Granado, ejecutados mediante garrote vil el 17 de agosto de 1963,
sin ninguna garanta procesal, por la colocacin de dos artefactos explosivos de los que
no tenan nada que ver (dichos artefactos fueron colocados en realidad por Sergio
Hernndez y Antonio Martn). Es interesante mencionar que el Estado cre un Tribunal
especial (el Tribunal de Orden Publico, T.O.P.) con competencias de carcter poltico
(recoga las atribuciones del Tribunal para la represin de la Masonera y el Comunismo y
aligeraba trabajo a los tribunales militares), el cual no exiga siquiera que los Jueces
tuvieran unos mnimos conocimientos en derecho, y el abogado defensor (que
tampoco era necesario que fuera abogado) deba ser un militar en activo[25].
Imaginemos la situacin de un acusado de terrorismo, juzgado y defendido por
militares sin estudios jurdicos. Efectivamente, los procedimientos eran una pantomima
de acciones represivas revestidas, de modo nefasto, de una falsa apariencia de
legalidad[26]. La instruccin, marcada por una bsqueda de su afinidad poltica,
representaba una clara aplicacin del derecho penal de autor. Se persegua y castigaba
al anarquismo y no a la colocacin de unos artefactos explosivos.

Normativa dura en materia de terrorismo ha existido de modo relativamente
generalizado en nuestro pas, pero no debemos olvidar que hasta la aprobacin de la
Carta Magna, Espaa se encontraba gobernada por un rgimen dictatorial que se
protega frente a determinadas acciones polticas con dureza. Tericamente nos
encontramos en nuevo marco poltico donde destaca la defensa de derechos y libertades
en un estado social y democrtico de derecho, aunque al comparar una legislacin y
otra, realmente no se observan destacadas diferencias de fondo respecto al tratamiento
del terrorismo.

Una vez creada esa necesidad de endurecer la legislacin antiterrorista, el Estado
aprovecha una reforma general como es la aprobacin del nuevo cdigo penal para
introducir la tipificacin del terrorismo de baja intensidad en el actual artculo 577.
No resulta tan destacada la novedosa instauracin de condenar como terrorismo a un
individuo no perteneciente a ninguna banda armada, organizacin o grupo terrorista, si
ello es aprobado dentro de un completo nuevo cdigo penal.

El legislador opta por trasladar la conducta tpica de los delitos terroristas, cometidos
por miembros de estas bandas armadas, grupos u organizaciones terroristas, pero
establece el signo distintivo que, en el caso del artculo 577 C.P., estos individuos no
pueden pertenecer a dichos grupos. Hasta entonces pareca claro quienes eran los
potenciales sujetos activos de los delitos de terrorismo, pues se exiga este requisito de
pertenencia, pero con el artculo 577 se produce una indeterminacin de ese sujeto
activo y ya puede ser considerado como terrorista cualquier ciudadano.

Resulta innegable que la organizacin que ostentaba, en fechas de la aprobacin del
actual cdigo penal, la hegemona del terrorismo en Espaa era E.T.A. y, dentro del
mbito geogrfico de Euskadi y Navarra surge un tipo de acciones protagonizadas por
ciudadanos jvenes que, con motivo de apoyar y ayudar el independentismo vasco,
liderado por E.T.A, realizan acciones delictivas de escasa importancia si hablamos de
delitos de terrorismo, como son daos, amenazas o tipos penales similares. El
legislativo, presentada la instauracin del nuevo artculo 577 C.P. como un arma legal
para combatir este fenmeno concreto, tipifica una conducta excesivamente vaga e
indeterminada mostrando un abanico de posibilidades que, si nos ceimos al texto del
artculo, puede ser aplicado a cualquier ciudadano.

La sociedad acept la aplicacin de la norma al entender que con ella se combata
legalmente el fenmeno de kale borroka, entendiendo implcitamente que esta norma
se creaba casi exclusivamente para combatir las acciones de jvenes abertzales en
apoyo a E.T.A., pero el texto en ningn momento se refiere a ese fenmeno concreto.
Simplemente se habla de una finalidad indeterminada y de muchas lecturas que
posteriormente deber interpretar el Juzgador. No obstante, no debemos olvidar que
pese a que el Fiscal General del Estado es una figura aparentemente independiente, lo
cierto es que realmente acta obedeciendo polticas del ejecutivo[27] (y nombrado por
este), con lo cul, el legislador tipifica el poder imputar por terrorismo a cualquier
ciudadano (en este caso, sin pertenecer a banda u organizacin terrorista alguna) que
realiza determinados delitos comunes en base a una finalidad que posteriormente
deber ser interpretada.

Realmente el concepto de alterar gravemente la paz pblica es algo excesivamente
indeterminado para tratarse de delitos tan graves y de tan importancias consecuencias
procesales como el delito de terrorismo. Con la tipificacin actual se faculta al Estado a,
segn las necesidades o las circunstancias sociales y polticas del momento, poder
interpretar el elemento teleolgico del artculo 577 de modo subjetivo y adaptable, y
ser utilizado como una autntica arma legal con claros fines polticos. Se tratara de
poder incluir como terroristas a ciudadanos o colectivos sociales, polticos o vecinales
cuya existencia no interese. Y ello no parece nada improbable, sino todo lo contrario,
pues no hace falta recordar mucho para acordarnos como el ejecutivo, con mayora
absoluta en el legislativo, crea una ley ad hoc, para ilegalizar a un partido poltico (que,
criticable, punible, ignorable o loable, lo cierto es que lleg a obtener ms del 20 % de
los votos, siendo la tercera fuerza en Euskadi) por motivos terroristas. Realmente la
ilegalizacin de partidos polticos en un sistema constitucional y democrtico, me
parece, cuanto menos delicado.

Tampoco hay que olvidar que en reiteradas sentencias del Tribunal Supremo se admite
que puedan ser condenados los imputados por delito de terrorismo de baja intensidad
(como por cualquier otro tipo de delitos), incluso sin tener prueba concluyente alguna,
bastando con simples delitos, siempre que renan unos, a mi entender, vagos
requisitos[28] formales y materiales.

Desde el punto de vista formal son:

a) Que en la sentencia se expresen cules son los hechos base o indicios que se estiman
plenamente acreditados y que van a servir de fundamento a la deduccin o inferencia.

b) Que la sentencia haga explcito el razonamiento a travs del cual, partiendo de los
indicios, se ha llegado a la conviccin sobre el acaecimiento del hecho punible y la
participacin en el mismo del acusado, explicacin que (an cuando pueda ser sucinta o
escueta) se hace imprescindible en el caso de la prueba indiciaria, precisamente para
posibilitar el control casacional de la racionalidad de la inferencia.

Desde el punto de vista material es necesario cumplir unos requisitos que se refieren
tanto a los indicios, en s mismos, como a la deduccin o inferencia.

En cuanto a los indicios es necesario:

a) Que estn plenamente acreditados.

b) Que sean plurales, o excepcionalmente nico pero de una singular potencia
acreditativa.

c) Que sean concomitantes al hecho que se trata de probar.

d) Que estn interrelacionados cuando sean varios, de modo que se refuercen entre s.

Y en cuanto a la induccin o inferencia es necesario que sea razonable, es decir que no
solamente no sea arbitraria, absurda o infundada, sino que responda plenamente a las
reglas de la lgica y de la experiencia, de manera que de los hechos base acreditados
fluya, como conclusin natural, el dato precisado de acreditar, existiendo entre ambos
un enlace preciso y directo segn las reglas del criterio humano (SSTS 1051/95 de 18 de
octubre, 1/96 de 19 de enero y 507/96 de 13 de julio).

Realmente nada es peligroso de por si, sino del uso que se haga de ello. En un barco, la
misma cuerda puede servir para salvar la vida de un marinero que ha cado al mar por la
borda, que para ahorcar a ese mismo marinero. O la misma vela puede servir para
alumbrar y dar calor que para provocar un incendio. El legislador aprob una norma
excesivamente abierta, propensa a poder ser utilizada partidista y fraudulentamente, o
no, debido a su carcter netamente poltico y, en su caso, un mal uso de esta norma
(nada fcil de evitar) puede dar lugar a tentaciones nada democrticas.

La limitacin clara y precisa de un trmino tan abstracto como alterar gravemente la
paz pblica, me parece algo extremadamente difcil. De inmediato me surge la
comparacin de situaciones.

De las sentencias estudiadas sobre aplicacin del artculo 577 C.P., dictadas por la
Audiencia Nacional, se aprecia que cualquier accin desarrollada en Euskadi que se
aproxime a fines independentistas, es considerado terrorismo de baja intensidad. As, se
considera terrorismo de baja intensidad, daos a mobiliario urbano, vehculos, pintadas
amenazantes, tenencia de aparatos inflamables o explosivos, principalmente. De
inmediato me traslado a otras situaciones que podran encajar en el tipo penal del
artculo 577 pero que, sin embargo, no son calificadas como terroristas en un momento
inicial. A saber:

Ciertamente una pintada amenazante a un poltico, por ejemplo, en un pueblo de
Euskadi es considerada una conducta terrorista pero, porque no ocurre los mismo si esa
pintada se realiza en Plasencia, Mota del Cuervo o Benavente, por ejemplo?. Por qu no
se considera que altera gravemente la paz pblica las acciones protagonizadas por ultras
de ftbol al causar lesiones, destrozar, en determinadas ocasiones, el mobiliario urbano
y realizar actos vandlicos? O por qu no las agresiones (materializadas, principalmente
en lesiones y asesinatos) a ciertos sectores sociales y culturales protagonizadas por
grupos neonazis y xenfobos?. En el caso ocurrido hace varios aos, en la semana santa
sevillana, donde un individuo form el caos al provocar avalanchas humanas y verdadera
situacin de terror por un supuesto juego de rol, no se alter gravemente la paz pblica
en este supuesto?. Acaso tampoco se poda incluir como terrorismo del artculo 577 el
terror provocado por el hundimiento del petrolero prestige?, no se alter gravemente
la paz pblica?. Incluso, en la actualidad se ha desarrollado un fenmeno en la vecina
Francia que de ocurrir en Espaa, a mi entender, hubiera planteado no pocos problemas
interpretativos. Me refiero a la quema sistemtica de vehculos y a los altercados
generalizados provocados en diversos barrios perifricos de varias ciudades galas durante
octubre-noviembre de 2005. Ciertamente, que impide no considerar estas conductas
como terrorismo de baja intensidad y serles aplicados a los detenidos la legislacin
antiterrorista y ser trasladados ante la Audiencia Nacional?. Entiendo que la alteracin
grave de la paz pblica es innegable.

Qu razones obedecen a aplicar el artculo 577 a unos supuesto muy concretos, por
ahora, y despreciar el resto?. Obviamente razones de poltica criminal. Pero ello no
impide que, si el estado as lo considera y cambian las razones de poltica criminal,
pueda reinterpretar estos conceptos tan intencionadamente indeterminados, para
perseguir penalmente movimientos incmodos.

En este sentido, como ya coment en el apartado referido al elemento teleolgico, hara
referencia a la pluralidad de condiciones externas que minan, de modo real, grave y
permanente, la convivencia social. En definitiva, entiendo que se concreta en la
repercusin social y que, precisamente, esta repercusin social puede ser silenciada,
creada o aumentada por los poderes interesados. Esa gravedad de la accin y ese ataque
a la convivencia social puede ser creado o potenciado, o por el contrario, ninguneado,
segn pueda interesar, si se tienen los medios adecuados.

Todo lo comentado no son supuestos improbables o suposiciones vagas, sino todo lo
contrario. A no pocos jvenes (principalmente), y en diferentes ocasiones, no
relacionados de ningn modo con el mbito abertzale, ya se les ha aplicado la
legislacin antiterrorista por presunto delito de terrorismo de baja intensidad o
terrorismo urbano con consecuencias terribles e irreparables para los ciudadanos
imputados[29].

Es muy factible que el Estado pueda querer equiparar los trminos orden
constitucional con pensamiento nico y caer en el peligroso error de querer incluir
dentro de los delitos de terrorismo cualquier manifestacin realizada por movimientos,
colectivos o ciudadanos a titulo personal que discrepen con ese pensamiento nico
estatal. Ciertamente la redaccin de los elementos teleolgicos que caracterizan los
delitos de terrorismo de baja intensidad (subvertir el orden constitucional, alterar
gravemente la paz pblica o contribuir a estos fines atemorizando a los habitantes de
una poblacin o a los miembros de un colectivo social, poltico o profesional) son tan
disponibles a una interpretacin amplia, subjetiva o variable que hacen peligroso el uso
del artculo 577 C.P., mxime cuando ello conlleva la aplicacin de una normativa
procesal que recorta enormemente derechos y libertades fundamentales y el ms que
frecuente sufrimiento de torturas por parte de los detenidos. Paradjicamente con la
excusa de la defensa de los valores constitucionales, se vulneran estos mismos valores
en contra de los detenidos.

He querido comentar el caso de los jvenes de Tor en una nota a pie de pgina como
ejemplo representativo de la utilizacin de un artculo intencionadamente redactado
con amplias ambigedades y utilizado como arma represiva legal contra movimientos y
grupos de pensamiento distinto al orden establecido. Pero desgraciadamente no es ste
el nico caso sino uno ms entre otros muchos. No quiero extenderme en relatar uno a
uno, cada uno de estos casos reales en los que con la excusa de la comisin de actos de
terrorismo de baja intensidad se cometen terribles excesos totalmente injustificados,
pero puede ser clarificador comentar la detencin y encarcelamiento durante casi cinco
meses en la crcel de Picassent de tres jvenes (y casi tres meses otro joven ms)
acusados de terrorismo por su posible imputacin en unos daos en inmobiliarias
ocurridos tras una manifestacin en la que varios jvenes contestaban a otra
manifestacin de ultraderecha y del violento desalojo policial de una casa ocupada en la
ciudad de Valencia. Tras la insistencia del Juzgado de Instruccin de Valencia de
calificar las acciones de terroristas, la Audiencia Nacional desbarat esas
consideraciones, pero los imputados ya haban pasado por la crcel 5 meses.

Es realmente peligrosa la consideracin de terrorismo y la consecuente aplicacin del
recorte de libertades y derechos que conlleva la aplicacin de la legislacin procesal
antiterrorista, del llamado terrorismo de baja intensidad y la ampliacin de los
supuestos que abarcan este tipo de terrorismo. Realmente el legislador ha tipificado
unas conductas en las que la realizacin de un gran nmero de delitos comunes, con la
existencia de un elemento teleolgico vago, indeterminado y propenso a la manipulacin
poltica, acarrea una consecuencias terribles al imputado. Cualquier accin que pueda
ser medianamente crtico con el sistema puede ser catalogado como este tipo de
terrorismo tipificado en el artculo 577 C.P. del vigente cdigo penal, esto es, cualquier
posicionamiento que cuestione la versin oficial del sistema y que opte por el
disentimiento, es criminalizado social y penalmente.

Como bien afirm Magdalena Lpez[30], los actos terroristas, segn el cdigo penal,
son aquellos que quieren subvertir el orden constitucional, acabar con la paz pblica,
dinamitar los cimientos del Estado. Sin embargo, y por aquella reforma del art. 577 C.P.,
cualquier nimia alteracin del orden urbano, cualquiera, ser considerada un acto
terrorista. La ley que regula los catalogados como actos terroristas aparece como una
excepcin (por ejemplo, para frenar la kale borroka), pero cuando se trata de castigar
las propuestas de algunos colectivos urbanos como el okupa, esta excepcionalidad se
generaliza y todo, sin excepcin ninguna, entra en el saco del terrorismo. Despus llega
un juez simpatizante con la parte legisladora y convierte aquella excepcionalidad en la
cosa ms natural del mundo y aplicable a cualquier hijo de vecino que cante las
verdades del porquero a los de arriba.

Pese a que posteriormente no se consideren las conductas como constitutivas del delito
de terrorismo de baja intensidad, al ciudadano imputado ya se le ha aplicado una pena
adelantada, pues (incluso en el caso de no ser considerado terrorista) ya se le ha
aplicado la legislacin antiterrorista recortndole derechos y deberes fundamentales y
sometindole a torturas psicolgicas y fsicas en un elevado porcentaje de casos y
sufriendo traumas innecesarios. Adems se le aplica una prisin provisional de manera
casi automtica que, con juicio o no, o con sentencia firme o no, para el injustamente
encarcelado no deja de ser un recorte de su libertad y el sufrimiento de la pena de
prisin no se puede recuperar ni compensar. Las consecuencias son irresarcibles.

Pese a que la penalizacin del terrorismo de baja intensidad cometido por ciudadanos no
pertenecientes a ninguna banda armada ni grupo terrorista se aprob, justificndolo
socialmente como un arma legal para combatir las acciones de kale borroka realizadas
por jvenes en apoyo a la organizacin E.T.A., es cierto, que con este precepto penal
extremadamente abierto e impreciso, se poda permitir la persecucin penal de otras
formas de discrepancia y la criminalizacin de diversos colectivos.

Muy acertadamente, el magistrado Joaqun Navarro[31] afirma que el poder utiliza el
miedo del pueblo para impedir o limitar libertad. Cuando la ingeniera del consenso
fracasa ante la insumisin radical de algunas personas y colectivos, el Estado recurre al
miedo como factor disuasorio. Realmente con el reproche penal tipificado en el
artculo 577 (y todas las consecuencias, tanto penales, procesales o sociales que
conlleva) el Estado pretende controlar y castigar (en el caso de no poder controlar) los
focos de discrepancia que puedan surgir en la sociedad.

Chomsky[32] ya hizo alusin al entonces Presidente del Comit Permanente por la
Defensa de los Derechos Humanos, el colombiano Alfredo Vzquez Carrizosa, el cual
manifest que la administracin Kennedy se esmer por transformar nuestros ejrcitos
regulares (refirindose a los ejrcitos de pases latinoamericanos) en brigadas de
contrainsurgencia, aceptando la nueva estrategia de los escuadrones de la muerte, por
lo que se convierte al estamento militar en el amo del juego con licencia para todo
contra el enemigo interno, y no un cuerpo de defensa contra el enemigo externo. Esto
es, Chomsky , acertadamente, afirma que realmente se trata de combatir y eliminar a
trabajadores sociales, sindicalistas, hombres y mujeres que no apoyan el orden
establecido y presuntos comunistas radicales, ante lo que se plantea que podra estar
dirigido contra cualquier persona, incluyendo activistas de derechos humanos como el
propio Chomsky.

A nivel nacional, la situacin de conflicto en Euskadi ha servido de argumento para
tipificar unas conductas realizadas con una finalidad ambigua, que segn intereses
puntuales en cada momento puede servir para perseguir penalmente movimientos de
discrepancia como colectivos antiglobalizacin, acciones de talante anarquista, grupos
anticapitalistas, independentistas, movimientos sociales crticos, acciones llamadas
ecoterroristas o cualquier otro movimiento que pueda incomodar al sistema.

Del mismo modo, a nivel europeo, los atentados del 11 de septiembre en EE.UU.
supusieron la excusa perfecta para que la Unin Europea diera un avance meterico a la
llamada legislacin antiterrorista en la que vena trabajando desde haca aos. El
abogado Endika Zulueta[33] afirma que el da 21 de septiembre (diez das despus de los
atentados) se celebr un Consejo europeo extraordinario "para analizar la situacin
internacional tras los atentados terroristas en los EE.UU. y dar los impulsos necesarios a
las acciones de la U.E.". En las conclusiones de dicho Consejo, se calificaba la futura
respuesta militar estadounidense como "legitima", y se mostraba la disposicin de todos
y cada uno de los pases de la U.E. a participar en dicha respuesta, an sin haberse
concretado los objetivos de la misma, mos-trando un despreciable servilismo hacia el
imperio U.S.A. como nunca se haba conocido en la historia de la U.E. Finalmente se
aprob que "el Consejo de Europeo ha decidido que la lucha contra el terrorismo ser
ms que nunca un objetivo prioritario de la U.E.". Con fecha 19 de octubre el Consejo
hizo una nueva decla-racin confirmando su "apoyo ms firme a las operaciones militares
iniciadas el 7 de octubre, que son legtimas en virtud de la Carta de la ONU", calificando
las acciones militares como "selectivas", pese al recono-cimiento de la matanza de
centenares de civiles por parte de la aviacin USA y sin que haya hecho la ms leve
crtica a las mltiples vulneraciones de los derechos humanos y del derecho
internacional, as como al terror creado por EE.UU. tras el 11-S.

En el marco de ese objetivo, el Consejo manifiesta su acuerdo en impulsar las dos
propuestas legis-lativas en las que vena trabajando desde haca aos y por las que
suspiraba el Gobierno espaol. a) la adop-cin de una definicin comn de terrorismo y
b) la creacin de una orden de detencin europea que rem-plazase los vigentes
procedimientos de extradicin. Ambas medidas recibieron su impulso poltico definitivo
en la reunin de Jefes de Estado y de Gobierno celebrada en Laeken los das 6 y 7 de
diciembre. A ello habra que aadir el impulso definitivo al Eurojust, el reforzamiento de
su cooperacin con Europol, y de ambos servicios con los similares de EE.UU; la creacin
de un "equipo de especialistas antiterroristas" dentro de Europol que colaborase con el
F.B.I., as como la elaboracin de la ya famosa "lista comn de organizaciones
terroristas" (que finalmente, y por empeo espaol, lo fue de organizaciones y
personas). Se ha profundiz en la creacin de un visado europeo comn y se acord
reforzar la legislacin europea en materia de asilo. Asimismo se aprob la propuesta de
reglamento por el que se congelan los activos de diferentes organiza-ciones y personas
que, de motu propio y sin declaracin judicial alguna, la Administracin estadounidense
haba declarado "sospechosas de apoyar o financiar actividades terroristas", as como
medidas tendentes a reforzar la seguridad de los transportes areos propuestas por
EE.UU.

El podero de EE.UU. sobre la U.E., especialmente tras el 11-S, y el servilismo de esta
ltima se sim-boliza, por ejemplo, en la exigencia estadounidense a toda Europa
respecto al cambio del sistema de emi-sin de pasaportes, por uno que incluya las seas
de identidad biomtricas del portador (datos como las hue-llas digitales o la geometra
facial debern ir codificados a fin de facilitar la labor de verificacin de los ins-pectores
de aduanas estadounidenses), bajo amenaza de retirarles el privilegio de viajar sin
visado. De hecho, en los presupuestos para interior de 2002, est prevista una partida
dotada, en principio con 551 millones de euros, para el proyecto de DNI electrnico (que
incorpore la firma electrnica) as como el nuevo modelo de pasaporte.

Parece obvio que el terrorismo no es un delito ms y que intereses econmicos y
polticos determinan la interpretacin de una normativa imprecisa y de mltiples
lecturas. Desde hace ms de un siglo, juristas, autores, conferenciantes y doctrina en
general no han podido acotar el trmino terrorismo y darle un significado concreto y
delimitado: resulta imprescindible por seguridad jurdica y en defensa del principio de
legalidad, conocer qu conductas son susceptibles de castigo conforme al artculo 577
con el fin de evitar que este precepto sea utilizado por el estado como arma legal contra
cualquier forma de discrepancia poltica o social.





BIBLIOGRAFIA



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libertad.

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- Vives Antn, T. S. La libertad como pretexto. Ed. Tirant lo Blanch. Valencia. 1995.

- Zulueta, Endika. Poltica interior comn de la unin europea: el llamado espacio de
libertad, seguridad y justicia. Septiembre 2002. Artculo publicado en www.nodo50.org




Notas:


[1] Barbero Santos, Marino. Poltica y derecho penal en Espaa. Tucar ediciones. 1
edicin. Madrid. 1977. Pag. 10

[2] Navarro Estevan, Joaqun. 25 aos sin Constitucin. Editorial Foca. Madrid, 2003.
Pag 5 y siguientes.

[3] Navarro Estevan, Joaqun. 25 aos .... Cit. Pag 5 y ss.

[4] Art. 104.1 LOPJ:El Poder Judicial se organiza y ejerce sus funciones con arreglo a
los principios de unidad e independencia.

[5] Art. 112 LOPJ: Los doce miembros que conforme a lo dispuesto en el artculo 122 de
la Constitucin han de integrar el Consejo entre Jueces y Magistrados de todas las
categoras judiciales sern propuestos para su nombramiento por el Rey de acuerdo con
el siguiente procedimiento:

1. Podrn ser propuestos los Jueces y Magistrados de todas las categoras judiciales que
se hallen en servicio activo y no sean miembros del Consejo saliente o presten servicios
en los rganos tcnicos del mismo.
2. La propuesta ser formulada al Rey por el Congreso de los Diputados y el Senado,
correspondiendo a cada Cmara proponer seis Vocales, por mayora de tres quintos de
sus respectivos miembros, entre los presentados a las Cmaras por los Jueces y
Magistrados conforme a lo previsto en el nmero siguiente.
3. Los candidatos sern presentados, hasta un mximo del triple de los doce puestos a
proponer, por las asociaciones profesionales de Jueces y Magistrados o por un nmero de
Jueces y Magistrados que represente, al menos, el 2 por 100 de todos los que se
encuentren en servicio activo. La determinacin del nmero mximo de candidatos que
corresponde presentar a cada asociacin y del nmero mximo de candidatos que
pueden presentarse con las firmas de Jueces y Magistrados se ajustar a criterios
estrictos de proporcionalidad, de acuerdo con las siguientes reglas:

a) Los treinta y seis candidatos se distribuirn en proporcin al nmero de afiliados de
cada asociacin y al nmero de no afiliados a asociacin alguna, determinando este
ltimo el nmero mximo de candidatos que pueden ser presentados mediante firmas de
otros Jueces y Magistrados no asociados, todo ello, de acuerdo con los datos obrantes en
el Registro constituido en el Consejo General del Poder Judicial conforme a lo previsto
en el artculo 401 de la presente Ley Orgnica y sin que ningn Juez o Magistrado pueda
avalar con su firma ms de un candidato.

b) En el caso de que el nmero de Jueces y Magistrados presentados con el aval de
firmas suficientes supere el mximo al que se refiere la letra a), slo tendrn la
consideracin de candidatos los que, hasta dicho nmero mximo, vengan avalados por
el mayor nmero de firmas. En el supuesto contrario de que el nmero de candidatos
avalados mediante firmas no baste para cubrir el nmero total de treinta y seis, los
restantes se proveern por las asociaciones, en proporcin al nmero de afiliados, a tal
efecto y para evitar dilaciones, las asociaciones incluirn en su propuesta inicial, de
forma diferenciada, una lista complementaria de candidatos.

c) Cada asociacin determinar, de acuerdo con lo que dispongan sus Estatutos, el
sistema de eleccin de los candidatos que le corresponda presentar.

4. Entre los treinta y seis candidatos presentados, conforme a lo dispuesto en el nmero
anterior, se elegirn en primer lugar seis Vocales por el Pleno del Congreso de los
Diputados, y una vez elegidos estos seis Vocales, el Senado elegir los otros seis entre
los treinta candidatos restantes. Todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en el nmero 2
del artculo siguiente.

[6] Recordemos que el CGPJ tiene entre sus funciones los nombramientos de jueces y
magistrados, la inspeccin del funcionamiento de los rganos jurisdiccionales, el
rgimen disciplinario de sus miembros o la participacin en todos los proyectos
legislativos que afecten a materias jurisdiccionales, entre otras.

[7] Navarro Estevan, Joaqun. 25 aos .... Cit. pag 152.

[8] Orts Berenguer, E. y Carbonell Mateu, J. C.. Artculo de publicacin desconocida Un
derecho penal ... Cit . Pag 5.

[9] EH (antes, HB) o AuB.

[10] Egunkaria o Ardi Beltza.

[11] Desgraciadamente, no son casos aislados y asociaciones como A.C.T. (Asociacin
contra la Tortura) o T.A.T (Tortuaren Aurkako Taldea) denuncian cientos de torturas
practicadas por los diferentes Cuerpos de Seguridad del Estado.

[12] Avils, Manuel. Criminalidad organizada.... Cit. Pag. 154.

[13] Orts Berenguer, E. y Carbonell Mateu, J. C.. Artculo de publicacin desconocida
Un derecho penal .... Cit. Pag. 6 y 7.

[14] En El florido pnsil, de Andrs Sopea, se citan diversos de estos libros, con
transcripciones literales e ilustraciones aparecidas en estos libros de texto oficiales en la
educacin infantil de todos los nios espaoles.

[15] Vives Antn, T. S. La libertad como pretexto. Ed. Tirant lo Blanch. Valencia.
1995. Pag. 387 y ss.

[16] De Giorgi, A. Tolerancia cero. Editorial Virus. Coleccin ensayo. Bilbao. 2005.
Pag. 39.

[17] Bollo Muro, Joaqun. El sionismo, una forma del imperialismo. Akal bolsillo n 85.
Akal editor. Madrid. 1982.

[18] La renta per cpita en 1989 era de 2.800 dlares. Tras un ao de embargo se haba
reducido a casi la mitad. Hoy, el 70% de la poblacin vive por debajo del umbral de la
miseria. El 70% de los trabajadores est en paro

Antes del embargo, el 7% de los nios sufra obesidad. Hoy la malnutricin infantil es
comparable a la del frica subsahariana: el 68% de os menores de cinco aos sufre
malnutricin.

A causa de las carencias nutricionales de sus madres uno de cada cuatro bebs nace con
bajo peso, cinco veces ms que antes del embargo. El bajo peso favorece la mortalidad
infantil

La cartilla gubernamental de racionamiento no cubre las necesidades nutricionales de la
poblacin, que no puede completar su dieta en el mercado libre debido a la inflacin: el
precio de una calora alimenticia se ha multiplicado por ms de 500 desde l inicio del
embargo; los sueldos solo por 1,3.

Antes de la guerra, el 92% de la poblacin tena acceso a agua potable. Hoy, solo el 44%.
Ello explica la difusin de enfermedades infecciosas y que, por ejemplo, los casos de
clera se hayan multiplicado por 1.200. Importar cloro esta prohibido.

Desde 1979 la educacin en Iraq es exclusivamente publica y gratuita, incluida la
universitaria. Hoy, un 25% de los nios no asiste a la escuela para ayudar a la economa
familiar. La mitad de los estudiantes se sienta en el suelo, Las sanciones impiden la
importacin de lpices y fabricar papel.

La tasa de mortalidad en menores de 5 aos se ha multiplicado por seis. A causa del
embargo han muerto ms de 800.000 nios y una cifra similar entre los sectores ms
vulnerables de la sociedad, ancianos, enfermos crnicos, mujeres embarazadas; en total
el 8% de la poblacin.

En 1989 el 93% de la poblacin tena acceso a una sanidad .publica gratuita, la cobertura
de vacunacin infantil era del 90% e Irak produca y exportaba medicamentos. Hoy slo
el 29% de los pacientes a los que se ha prescrito un tratamiento recibe sus
medicamentos. Quien deba operarse ha de buscar la anestesia en el mercado negro.

Adems, desde agosto de 1990 Irak sufri sanciones econmicas cuyo terrible impacto
humanitario se explica:

1. Porque es un embargo total, que obliga a toda la comunidad internacional y afecta
tanto a la exportacin petrolfera (el 95% del presupuesto nacional y el 65% del PIB
iraques) como a los fondos financieros iraques en el extranjero. No hay embargo sobre
productos de primera necesidad, pero Irak careca de divisas para comprarlos.

2. Porque se aplicaron sobre un pas en el umbral de su desarrollo, urbanizado y muy
depediente de la tecnologa y el intercambio comercial. Por ejemplo, Irak importaba
antes de la guerra el 70% de los alimentos que consuma.

3. Porque sus efectos se amplifican debido a la destruccin causada durante la Guerra
del Golfo, evaluada por la ONU en 22.000 millones de dlares. Por ejemplo, en el
transcurso de la primera hora de la guerra el 85% de la capacidad elctrica del pas fue
destruida.

La entrada en vigor, en diciembre de 1996, de la resolucin 986, conocida como
"alimentos a cambio de petrleo", apenas alivi la crisis sanitaria de Irak; la cantidad
autorizada era insuficiente y menos de la mitad de la misma se destin a la compra de
productos de primera necesidad, tras descontar el pago de indemnizaciones de guerra
(la tercera parte) y los gastos de las comisiones de desarme.

[19] A fecha de abril de 2004.

[20] Adems de armas qumicas y otras acusaciones falsas que el tiempo ha demostrado
que no eran ms que simples excusas que pretenda ocultar las verdaderas intenciones.

[21] Chomsky, Noam. Hegemona .... Cit. Pag. 281.

[22] Alianza Popular.

[23] Snchez-Cuenca, Ignacio. ETA contra el Estado. (Kriterios Tusquets Editores). 1
edicin. Barcelona. Noviembre 2001. Pag 257.

[24] Consellera de dOcupaci, Industria y Comer. Siniestrabilidad laboral en la
Comunidad Valenciana. Datos estadsticos ao 1998. Generalitat Valenciana. Valencia
1998. Pag 5.

[25] Fonseca, Carlos. Garrote vil para dos inocentes. El caso Delgado-Granado.
Ediciones Temas de Hoy, S.A. Madrid. 1998. Pags 159, 163 a 165, 181 a 183 y 199.

[26] En esta misma obra se detalla como el abogado de la defensa present el escrito de
la defensa apenas una hora despus de conocer el sumario y sin hablar con los detenidos
(pag 200), y la defensa no hizo preguntas en la vista oral (pag 205).

[27] Las constantes acusaciones de parcialidad y de servilismo de los diferentes Fiscales
generales ha sido constante. Es interesante recordar las acusaciones del PSOE contra el
Fiscal Cardenal por servir intereses del PP, y posteriormente, al PP acusando al Fiscal
nombrado por el PSOE, Conde-Pumpido.

[28] Estos requisitos se detallan en STS n 652, de 14-05-04.

[29] Puede ser clarificador transcribir un supuesto real como ejemplo de otros muchos
casos similares ocurridos en Espaa en los ltimos dos o tres aos. Los datos estan
extrados, principalmente, de un dossier informativo editado por la coordinadora
antirepressiva de ponent; adems de diversos diaros como el diario la maana en su
edicin de 3, 4, 5 y 10 de abril de 2003; Diario Segre en su edicin de 4 (pag 45) y 5
(pag 43) y 6 de abril (pag 45); diario Avui en su edicin de 5 de abril; diario Regi 7
de 8 de abril; revista el Triangle en su edicin de 14 de abril (pag 12); revista El
temps en su edicin del 15 al 21 de abril de 2003; diario La veu de lAnoia en su
edicin de 17 de abril (pag 50); diario La vanguardia en su edicin de 10 de abril de
2003 (pag 24) y otras publicaciones sin concretar:

La noche de 1 de abril de 2003, Jordi V. no volvi a casa despus de trabajar. Sus
padres, con los que vive, creen que puede haber tenido un accidente y se dirigen a la
comisara de los Mossos dEsquadra, donde les dicen que no saben nada. Al da siguiente
por la maana, el pueblo de Tor (en la provincia de Lleida) esta asediado por
antidisturbios (con pasamontaas y armados) y policas de paisano. La familia y amigos
descubren entonces que Jordi ha estado detenido bajo la Ley Antiterrorista y que se
encuentra en la misma comisara de los Mossos dEsquadra donde haban preguntado la
noche anterior.

El 3 de abril son detenidos Toni C. y Jordi T., de 19 y 20 aos y del mismo pueblo.
Despus de haber pedido a las comisaras de Lleida y Barcelona, la familia y amigos son
informados que han estado trasladados a Madrid, pero el viernes por la maana, cuando
llegan, el secretario del Juez Garzn les dice que no se han movido de Lleida.

Jordi T. y Toni C., tras haber comparecido ante un Juez de Lleida, son encarcelados en
la prisin de Ponent (Lleida) y Jordi V. Es ingresado en la seccin de psiquiatra del
hospital de Santa Mara de Lleida sin haber podido declarar, y mas tarde trasladado a la
unidad de curas intensivas (UCI). Los mdicos le aconsejan su puesta en libertad por sus
graves problemas de salud (problemas cardiacos y psicolgicos debidos a las condiciones
a las que estuvo sometido durante su detencin en comisara) y tambin una breve visita
de 5 minutos de su padre. Unos das despus, Jordi es dado de alta con la obligacin de
presentarse en Madrid para declarar, pero a un kilmetro de la llegada a su pueblo, el
coche en el que iba es parado por otro vehculo de Mossos dEsquadra que quieren
llevrselo a Madrid pero no lo consiguen porque no llevan la orden necesaria. Al da
siguiente, a las 8 de la maana, lo van a buscar a su casa y lo llevan a Madrid donde es
encarcelado en la prisin de Soto del Real. Mas tarde ser trasladado a la prisin de
Aranjuez.

Respecto a Toni C. Y Jordi T. son trasladados a la prisin de Alcal de Henares, en
Madrid. Su traslado durar 4 das (500 kms.) en los cuales sern trasladados por
diferentes prisiones. Se trata de una nueva presin para los detenidos y sus familiares. A
fecha de 24/05/03 ninguno de los tres jvenes ha declarado ante el juez Garzn, pero,
segn el diario El segre el juez ha afirmado la posibilidad que puedan pedir el traslado
a una prisin ms cercana a su casa.

Los jvenes de Tor son acusados de formar parte de un colectivo independentista
radical y violento y de diversos colectivos antisistema. Siempre segn la orden de
detencin del juez Garzn, habran cometido un delito de terrorismo de baja
intensidad con la puesta de artefactos explosivos en cajeros automticos, atacar la
casa de un concejal del Partido Popular y sabotaje de una antena de telefona.

El abogado de Jordi V. hizo una denuncia por torturas psquicas y fsicas: Jordi habra
estado obligado a estar de pie 8 10 horas sin poderse mover, golpeado contra la pared,
estrangulado con un hilo, drogado con anfetaminas[29], insultado de modo
indiscriminado y homfobo, dicindole que violaran a su compaera, etc; el juez Garzn
tambin fue denunciado por sobrepasar sus competencias en funcin de sus inquietudes
personales; los abogados de Jordi T. y Toni C. afirman que en el caso que los delitos
fueran probados, se tratara de delitos de faltas, y, adems, las nicas pruebas son las
declaraciones bajo presin y tortura, con numerosas irregularidades, como el registro
del local de los jvenes, sin ningn testigo.

Los jvenes de Tor formaban parte de la juventud crtica y participaba en la vida social
y asociativa de su pueblo y regin. Con otros jvenes del pueblo, tenan un colectivo
Disbauxa combativa con el que organizaban conciertos y debates. Su entorno ha
estado sorprendido e indignado por las acusaciones que se les hace, las condiciones de la
detencin y la Ley Antiterrorista.

Es por eso que surgen diversas preguntas: los jvenes eran conocidos de la polica debido
a su detencin (la de Jordi V. y Jordi T.) el 12 de octubre de 2001 acusados de haber
causado daos materiales durante la contra-manifestacin antifascista en la que ni tan
solo haban participado. Como respuesta a la represin vivida en su propia piel, se
propusieron dar apoyo a las personas que son vctimas de la represin. La solidaridad es
entonces un delito?. Se les acusa de formar un colectivo independentista y de diversos
grupos anti-sistema, del que se puede deducir que el independentismo o el hecho de
tener un pensamiento crtico y una opinin diferente pueden ser considerados, en un
estado llamado democrtico, como terrorismo. En el contexto de las elecciones
municipales del 25 de mayo de 2003, la criminalizacin de la oposicin no es una
estrategia de Madrid?. Las detenciones sirvieron tambin para desacreditar las CUPs,
las candidaturas de unidad popular, organizaciones polticas a nivel municipal de la
izquierda independentista en las cuales Jordi V. Participaba en su pueblo?.

Desde la detencin de los tres jvenes de Tor, numerosas personas y colectivos se han
movilizado entorno a la Coordinadora Antirrepresiva de Ponent (CAP) por demostrar su
solidaridad y denunciar las detenciones y la Ley Antiterrorista. Concentraciones,
comunicados y ruedas de prensa, y manifestaciones se han realizado cada da a Tor,
como cada semana a Lleida e Igualada, y de manera mas puntual en Barcelona y Madrid.

Entre las diferentes acciones de solidaridad previstas, hay una mocin de apoyo
aprobada en pleno por 12 ayuntamientos (entre ellos, Tor, Lleida, Igualada, Molins de
Rei, etc.) que condena la actuacin policial y pide la libertad de los tres jvenes.

Entre las mltiples crticas que tuvo la actuacin poltico-judicial-policial, destaca la
realizada por el Colegio de Abogados de Barcelona, quin en comunicado de 5 de abril
de 2003 manifest que Son muchas las explicaciones que podemos encontrar a este
despropsito. En primer lugar, es una muestra mas del empeo incontenible del Juez
Garzn por ampliar su lmite jurisdiccional. De forma sistemtica, la actuacin del seor
Garzn se caracteriza por una extralimitacin de las funciones propias de un juez de
instruccin, que le han convertido en el protagonista de una cruzada personal contra el
mal, en todas sus manifestaciones. Pervirtiendo la reforma procesal de 1995, que
reorientaba la funcin del juez de instruccin a un trabajo de control de garantas y
reservaba el impulso acusatorio al ministerio fiscal o a los acusadores particulares, el
seor Garzn asume un papel activo y beligerante en funcin de sus ambiciones
personales, que le lleva a invadir competencias de otros rganos jurisdiccionales. En el
presente caso, la iniciativa tomada contra toda lgica jurdica de imputar de terrorismo
a los detenidos e permite sustraer al juez originario y reclamar la competencia.

Es la segunda vez en el mbito cataln, que unos hechos de violencia de calle de tan
escasa trascendencia social han estado calificados de actos terroristas y sometidos a la
competencia de la Audiencia Nacional, en el que ya se puede interpretar como un salto
cualitativo en el proceso de criminalizacin de los movimientos sociales radicales y de
todas las manifestaciones de contestacin al actual sistema econmico-social. Se est
configurando un concepto de subversin del orden constitucional, que ha de permitir
criminalizar y desprestigiar socialmente los movimientos alternativos opuestos al
pensamiento nico, y sobre los que ya planear, como nueva espada de Damocles, la
amenaza de la imputacin de terrorismo.

La Comisin de Defensa de los Derechos de la Persona, que ha mantenido en todo
momento una firme oposicin a toda legislacin antiterrorista, en tanto que limitadora
de derechos humanos fundamentales, quiere alertar a la opinin pblica de dejarse
llevar por la histeria de la guerra total contra el terror, promovida desde el imperio
americano y ampliada por la poltica represiva del Estado espaol.

[30] En el artculo Los ocupas detenidos, el oportunismo poltico y la ley, publicado en
el diario Levante-EMV el viernes 25 de octubre de 2002. Este artculo tambin fue
firmado por Ernest Garca, Javier de Lucas, Alfons Cevera, Joseph-Vicent Marqus, Rafa
Xamb y Ana Poyatos

[31] Navarro Estevan, Joaqun. Fulgor de libertad. El estado contra Euskal herria.
(Editorial Miatzen SARL). Impreso en Lizarra, noviembre de 2001. Pag 95.

[32] Chomsky, Noam. Hegemona .... Cit. Pag. 277

[33] Zulueta, Endika. Poltica interior comn de la unin europea: el llamado espacio
de libertad, seguridad y justicia. Septiembre 2002. Artculo publicado en w
ww.nodo50.org. Pag. 7 y 8

















El neopunitivismo como instrumento de (des)gobierno. Sobre una tendencia en
Espaa (que no es slo de Espaa)
Por Pablo Ariel Rapetti

I - Introduccin

Resulta claro que el sistema penal espaol se encuentra inmerso en un proceso de
adaptacin a una tendencia que viene campeando en varios lugares del mundo desde
hace, al menos, 30 aos, y que se suele denominar neopunitivismo, o giro punitivo[1]. Se
trata, grosso modo, de un fenmeno de expansin e intensificacin de la legislacin y
aplicacin del derecho penal, que implica el abandono de la tradicional idea de que es
un derecho de ltima ratio[2], para pasar a conformar un elemento clave y central de
la poltica social en general y de la gestin de gobierno. Sobre el neopunitivismo dice
Daniel Pastor[3]:
[Es una] corriente poltico-criminal que se caracteriza por la renovacin de la creencia
mesinica de que el poder punitivo puede y debe llegar a todos los rincones de la vida
social (...) El Neopunitivismo, que se manifiesta en la llamada expansin penal, es la
cuestin central de las reflexiones poltico-criminales de los ltimos aos (...) el rasgo
distintivo de este estilo de derecho penal, que engloba sus componentes, es su marcada
deshumanizacin y un recrudecimiento sancionador creciente (...) [con] una legislacin
y una ampliacin judicial del Derecho que tiende al intervensionismo y a la restriccin
de no pocas de las garantas poltico-criminales clsicas.
En efecto, los ejemplos paradigmticos de medidas que evidencian el neopunitivismo
son el aumento de las escalas penales, la aceleracin de los procesos judiciales aun a
costa del respeto a garantas del imputado, la tipificacin creciente de nuevos delitos,
el recurso cada vez mayor a la prisin -tanto en calidad de pena como de medida
preventiva-, la prdida y desinversin en recursos tendientes a la resocializacin, la
baja en la edad de imputabilidad, etc.
El neopunitivismo es sin lugar a dudas el producto de un cierto tipo de discurso. Es decir,
no ha nacido como hecho o conjunto de hechos, generado a su vez por un una
determinada realidad emprica concerniente al fenmeno de la delincuencia, sino que es
el fruto de una determinada idea en el campo de lo poltico. El neopunitivismo es una
forma de hacer poltica y de gobernar (o, inversamente, de hacer desgobernar[4]) un
Estado.


II Empiria

Todos los ejemplos de medidas mencionados, se han comenzado a implementar en
Espaa y en muchos otros pases.
Seguimos a Orts Berenguer para dar un somero repaso sobre algunas reformas espaolas
concretas en esta direccin[5]:
a) la reintroduccin de la circunstancia agravante de multirreincidencia (artculo 66.5
del Cdigo penal), que permite la imposicin de la pena superior en grado, en su mitad
inferior, a la persona a la que se condena y se le aprecia la agravante de reincidencia,
siempre que al delinquir hubiera sido ejecutoriamente condenado, al menos, por tres
delitos comprendidos en el mismo ttulo del Cdigo, que sean de la misma naturaleza;
b) las reglas del artculo 76 del Cdigo penal, a travs de las cuales se eleva la pena de
privacin de libertad hasta los cuarenta aos;
c) los recortes inferidos a los beneficios penitenciarios, mediante los artculos 36 y 78
del Cdigo penal;
d) la conversin de cuatro faltas en delito, en los casos de hurto y robo o hurto de uso
de vehculos a motor (artculos 234, prrafo segundo, y 244,1, prrafo segundo);
e) la supresin de la pena de arresto de fin de semana, calificada por el legislador como
un fracaso, cuando nada se hizo para que esta pena pudiera ser aplicada;
f) la previsin de pena privativa de libertad para delitos inicialmente castigados con otra
clase de penas;
g) la creacin de nuevos tipos y la ampliacin de los mrgenes aplicativos de no pocos de
los existentes;
h) la agravacin de las penas en general; etc.

En el caso puntual de Espaa, este tipo de reformas se han dado claramente sin atencin
alguna a estudios empricos y a la opinin de la comunidad de personas especficamente
dedicada al estudio en el campo de la criminologa y de la filosofa jurdica en torno al
derecho penal. Aqu se aprecia fcilmente esta idea de que el giro punitivo no responde
a una realidad criminal de hecho, sino que es el derivado de un determinado proyecto
de actuacin poltica al nivel de la administracin del Estado. Por lo dems, el hecho de
que claramente se han desodo las voces del estudio y la investigacin es palmario.[6]
Por dar alguna ilustracin[7]:
Espaa tiene una tasa de criminalidad por debajo de la media europea[8];
Las tasas delictivas de hecho descendieron en la dcada del 90, especialmente en
relacin con lo acontecido en la dcada que le precedi[9];
La tasa de encarcelamiento, sin embargo, ha ido subiendo notablemente, aun por
encima de la media en los pases de Europa Occidental[10] (que, obsrvese, tiene en
promedio una tasa de criminalidad mayor, y especialmente en los delitos ms graves -
contra las personas en general-, aunque no as en los delitos contra el patrimonio[11])
Las penas distintas de la prisin han sufrido modificaciones que poco contribuyen
a que puedan actuar como sustitutas de aqulla[12];
El nmero y gravedad de las conductas delictivas de menores de 14 aos es muy
limitado.[13]

Dadas todas estas condiciones, mostradas en diversos trabajos de campo, cuesta
entender cmo se ha procedido a la tipificacin creciente de nuevos delitos, al aumento
de los tiempos de pena en prisin y recrudecimiento de las multas, a las constantes
discusiones sobre la baja de la edad de imputabilidad, etc. Todas cosas que de hecho
han sucedido y siguen aconteciendo.
La explicacin ms obvia es que por supuesto no se ha atendido a estudios de este tipo,
ni a la opinin de la gente especializada en ellos.[14] Los vaivenes de la poltica criminal
en Espaa son signo de una deriva[15] que no tiene genuina racionalidad. Se trata de
una clara oposicin entre la poltica criminal racional y la real.[16] No obstante,
puede verse en esta deriva un determinado signo, el de una tendencia relativamente
uniforme en cuanto al modelo poltico-criminal que la inspira: el signo neopunitivista.
En este sentido, parece ms claro a qu nos referamos cuando aludamos a la falta de
basamento emprico de las modificaciones al derecho penal espaol. Hay en verdad una
realidad a la que el neopunitivismo responde, pero no se trata de una realidad acerca
del fenmeno de la delincuencia (que, como se vio, no tiene un desarrollo especial,
preocupante per se), sino a una realidad sobre el funcionamiento y estado actual de la
poltica en general. Y ese estado es el de un discurso y clase poltica desacreditados,
carentes de la suficiente legitimidad y confianza por parte de la comunidad.
Espaa es un pas que tiene, comparativamente, un bajo nivel de poblacin confiada de
las instituciones estatales[17]. Frente a los modelos socialdemcratas de los pases
escandinavos y los neoliberales anglosajones, Espaa pertenece a un grupo de Estados
corporativistas[18] en donde la institucionalidad parece estar en progresiva crisis, de la
mano de un descreimiento importante de la poblacin en las clases polticas
tradicionales y una serie de problemas socioeconmicos, donde la creciente falta de
empleo, la desproteccin social y la necesidad de una redistribucin de la riqueza se han
vuelto por dems relevantes.[19]
En estas circunstancias, el giro punitivo aparece como la va por la cual los cuerpos
polticos tradicionales (con sus tambin tradicionales oposiciones partidarias) intentan
recuperar la as llamada gobernabilidad, trmino con el que las ms de las veces se
alude eufemsticamente a los privilegios y prebendas de que suelen gozar las personas
que -desde el oficialismo y la oposicin- dirigen los caminos del Estado.

III Neopunitivismo y mass media

En este sentido, el papel de los medios masivos de comunicacin ha sido y es
determinante. Nunca como ahora los medios han puesto tanto nfasis en los problemas
relacionados con el delito. Las noticias acerca de delitos comunes a ciudadanos
ordinarios ocupan cada vez ms tiempo en las emisiones de diarios, radios, canales de
televisin y publicaciones de Internet. No se trata necesariamente de un aumento global
en la criminalidad, sino de un aumento de la exposicin de la criminalidad.[20] Esto va
creando un claro mensaje alarmista sobre una supuesta situacin especial (en el sentido
de atpica, novedosa) de inseguridad ciudadana. Y su contrapartida, la seguridad
ciudadana, va intentando progresivamente abrirse paso en el catlogo de bienes
jurdicos tutelables por un exacerbado y cada vez ms desquiciado derecho penal[21].
Dicho mensaje alarmista, por su parte, tiene el claro efecto de generar y aumentar
tensiones entre distintos grupos sociales: los buenos ciudadanos, enfrentados a grupos
determinados y socialmente identificables de delincuentes y criminales[22]. Por lo
dems, la delincuencia normalmente reflejada es la delincuencia comn: hurtos y robos
(los delitos ms frecuentes) y homicidios y lesiones graves. Con ello, por otro lado, se
bloquea la atencin a los as llamados delincuentes de guante o cuello blanco[23](de
escandalosos grados de impunidad[24]), as como la discusin sobre polticas pblicas
macro, de diversos mbitos (econmico, social, etc.), y la revisin crtica del proceder
general de la clase poltica, tanto oficialista como opositora (o bien se la enfoca en slo
uno de estos polos, inclinando la balanza hacia un lado sin el anlisis adecuado).
La participacin activa de los medios de comunicacin masiva (sin dudas un factor
eminentemente poltico; una vez ms: sea desde perspectivas oficialistas u opositoras)
tiene adems el importantsimo efecto de volver al neopunitivismo una forma respaldada
y hasta reclamada por varios sectores de la opinin pblica. No es trivial la clsica
caracterizacin de los medios como formadores de opinin. En este sentido, el
neopunitivismo parece ir ganando el consenso incluso de los sectores ms progresistas de
la sociedad, sectores que tradicionalmente se mostraron contrarios a este tipo de
legislacin y operatividad judicial.[25] Sin embargo, ntese cmo, en el fondo, la
cuestin parece aqu ser fundamentalmente de desinformacin o informacin
parcializada. As, los abundantes estudios que, sobre bases empricas, intentan analizar
la certeza de las demandas pblicas de mayor severidad punitiva, suelen arrojar que, si
bien en abstracto pueden haber momentos en que exista una demanda pblica de mayor
rigor punitivo, cuando se desciende a supuestos concretos y particulares y se le
suministra a los encuestados una informacin ms detallada, esa demanda
desaparece.[26]
Mientras tanto, a pesar de ello, la bsqueda y lucha contra las causas sociolgicas[27]
que determinan la delincuencia, resulta dejada de lado. La sociedad no admite, o
restringe notablemente, sus responsabilidades en la gnesis y abordaje de la
delincuencia. Esto a la vez es causa y efecto de una creciente insolidaridad social.[28] Y
el recurso cada vez ms amplio y frecuente a la pena de prisin es su manifestacin ms
directa. Dicho recurso responde claramente a una idea de inocuizacin[29], y no ya de
resocializacin, reeducacin y reinsercin[30], e ilustra, a la vez, cmo las
consideraciones cientficas en torno a los fines y efectos posibles de la pena, son dejadas
de lado por un discurso puramente emocional.[31]
Aqu viene a cuento recalcar que se trata de una situacin compleja, que no puede
caracterizarse simplemente como un conflicto entre la opinin pblica y la voz de los
expertos y estudiosos. La cuestin de la informacin, sealada en el prrafo precedente
juega un rol muy relevante, y hay, por supuesto, varios otros factores a tener en cuenta,
como el hecho de que muchas veces dichas opiniones s coinciden, el de que la
comunidad especializada no siempre tiene criterios uniformes, etc.[32]


IV La carencia de legitimidad
No obstante, la cuestin del neopunitivismo se presenta una y otra vez como una forma
de hacer poltica. Es una cuestin que gira en torno a la falta de legitimidad.
Dice Elena Larrauri Pijoan, citando a Lappi-Seppl[33]:
[E]n las sociedades menos legtimas el gobierno [y oposicin] parece[n] tener una mayor
necesidad de recurrir a actos propagandsticos de combate del delito para ganar
legitimidad entre la poblacin. A su vez una menor confianza quizs produce un mayor
miedo, el cual a su vez ocasiona una mayor demanda de castigo. Por otro lado, en estas
sociedades el hecho de que el gobierno sea menos legtimo tiende adems a incrementar
las facilidades para realizar delitos, al suministrar mayores justificaciones y menor
control informal. [Los agregados son propios]
Y las sociedades menos legtimas son las de los Estados ms corporativizados, donde la
poltica es sinnimo de conflicto constante entre intereses irreconciliables, y donde el
consenso social generalizado es una imposibilidad y prima el mayoritarismo, forma
limitada de democracia[34], en la cual los intereses de las minoras quedan sometidos al
solo voto mayoritario, en la que es imposible el sostenimiento de polticas pblicas de
largo plazo y alcance (porque el paso de un gobierno a otro implica el desmantelamiento
de lo anteriormente hecho, cosa que lleva al completo abandono de todo proyecto
genuino a ser sostenido en el tiempo[35]). Esta forma limitada de democracia
mayoritaria permite tambin explicar -en lo concretamente relacionado con la
delincuencia- el evidente fenmeno del etiquetamiento, al que nos referamos ms
arriba cuando hablbamos de la separacin que se logra entre sectores de buenos
ciudadanos, sometidos pretendidamente al ataque de los criminales.[36]
En esta lnea, cabe discrepar con un autor como Quintero Olivares, cuando sostiene[37]:
[L]a inseguridad es una consecuencia de la mala gestin de los polticos, y de nada vale
invocar razones de otra clase.
Por el contrario, creemos que una afirmacin como esta slo puede compartirse si
quiere decir mala gestin en el sentido de moralmente criticable o perniciosa, y aun
de mala poltica[38], pero no en el sentido de que se trate de un tipo de gestin que
provenga de un error involuntario o negligencia. A la inversa: representa, como hemos
venido sosteniendo, una forma consciente de la clase poltica de intentar recuperar una
legitimidad perdida, desgastada, mellada por -ahora s, tal vez- una serie de errores y/o
negligencias graves en polticas econmicas, de seguridad social, de integracin cultural,
etc., que tienen primaca conceptual sobre la poltica criminal propiamente dicha,
porque, aunque no en su totalidad, la delincuencia es en buena medida resultado o
efecto de las fallas en aquellas otras clases de polticas pblicas[39]. Por ello, todo
desarrollo en poltica criminal (positivo o no, loable o no) es siempre, de alguna manera
y hasta cierto punto, un paliativo de las equivocaciones cometidas en otras reas de la
direccin y manejo de un Estado.
Y nos referimos a la reprochabilidad moral que puede merecer esta poltica
neopunitivista, que implica la penalizacin de la direccin del Estado. En efecto,
apuntbamos ut supra la clasificacin de Esping-Andersen entre Estados
socialdemcratas (escandinavos), neoliberales (anglosajones) y corporativos (por caso,
Espaa e Italia). Lappi-Seppl explica el hecho de que las socialdemocracias
escandinavas sean menos punitivas justamente en trminos de moralidad. Para l,
[L]a lgica moral del Estado social es la de la universalizacin de las prestaciones
sociales, por tanto en stos la ideologa tiende a ser ms inclusiva y solidaria con las
personas desfavorecidas por su lugar de nacimiento se tiende a favorecer un concepto
de responsabilidad de la sociedad frente al delito y a los riesgos; quizs tambin uno
puede permitirse ser tolerante; y finalmente las alternativas asistenciales al castigo
funcionan. Todo ello redunda quizs en un menor miedo, ansiedad, y demandas
punitivas.[40]
Como se vio, Espaa, en cambio, que muestra poca confianza en sus instituciones, ha
entrado de lleno en la ola neopunitivista, aumentando la tipificacin de delitos,
subiendo penas, desarrollando un comparativamente elevadsimo ndice de
encarcelamiento, sosteniendo un sistema procesal penal en buena medida inquisitivo,
etc. Y como tambin fue dicho antes, todos estos puntos son a la vez causa y efecto de
una creciente insolidaridad social, en un claro crculo vicioso.
Nos referimos asimismo a que el neopunitivismo puede ser tachado de mala poltica (en
el sentido de ineficaz en pro del bien de la comunidad). De hecho, los estados sociales
tienen una alta legitimidad, lo cual se relaciona tambin con polticas penales menos
punitivas.[41] Una vez ms, el crculo vicioso del neopunitivismo.
Este fenmeno es una poltica (e, insistimos, una poltica general, y no solamente
criminal). Por ende, la discusin sobre ste ha de ser en buena medida una discusin en
trminos morales.[42] De all el constante nfasis que venimos poniendo en la relacin
que con esta cuestin tienen la solidaridad entre los distintos sectores de la sociedad y
las medidas de tipo social (de seguridad social, de integracin cultural, etc.) y
econmico (de generacin de empleo, de redistribucin de la riqueza, etc.). Ellas
conforman, en definitiva, esa lgica moral del Estado.[43]

V Recapitulacin

A lo largo de este trabajo hemos ido sosteniendo que el neopunitivismo es una forma
general de hacer poltica y de manejar las riendas de un Estado. No se trata, por ende,
de una mera poltica criminal; trasciende este mbito porque conlleva la penalizacin de
la sociedad.
Asimismo, la poltica neopunitivista es el producto y resultado del fracaso y error en las
reas que conciernen primariamente al inters y bien de la comunidad general, como la
economa, la seguridad social y las propias vas de desarrollo del sistema poltico[44]. En
este sentido, sostenemos que representa un mero paliativo, un parche que se pone
frente a los vacos y huecos que la realidad muestra en aquellas reas. Por ello, aun si
fuese exitoso en su cometido, el neopunitivismo representara un pobre logro, que
no contribuira ms que a enmascarar carencias fundamentales en la vida de la
comunidad. No sera sino otra fase en la endogamizacin de la poltica, por la cual sta
va acrecentando su auto-sostenimiento, por fuera y con independencia de los intereses
generales de la comunidad.
Por lo dems, hemos sostenido que de hecho el neopunitivismo es una mala poltica,
pues no hace sino fomentar el miedo, la insolidaridad y la violencia, a la vez que
normalizar las carencias fundamentales mencionadas. Con el neopunitivismo se busca
una legitimidad que l mismo lleva a perder. Haciendo un paralelo con lo que se ha
dicho tantas veces en otros mbitos, el neopunitivismo lleva en s mismo el germen de
su propia destruccin, porque acta estimulando fuerzas antisociales, creando discordias
y miserias. Llegado el momento, es posible que los sistemas que lo estn desarrollando
se vean desbordados por sus propias criaturas.
Finalmente, el problema del neopunitivismo no es un problema slo de Espaa, sino que
afecta a gran cantidad de otros pases, desde los ms desarrollados, a los de mayores
necesidades. Se trata muy probablemente de la regla en Occidente, ante la cual se
mantienen algunas tmidas excepciones que no hacen sino confirmarla.
En cualquier caso, no creemos que haya que sentarse a una paciente y optimista espera
por una eventual autodestruccin de las polticas neopunitivistas. Est visto que en
poltica siempre puede haber formas de adaptacin a los cursos de los acontecimientos.
Por decirlo de alguna manera, no todo germen germina, no siempre se desarrolla. Por
ello, creemos que es tiempo propicio para que -con cada quien desde su mbito y
posibilidades[45]- se tomen cartas en el asunto a travs de la exposicin y subrayado de
las consecuencias que tiene, de la evaluacin de los problemas que acarrea, de la
proposicin de polticas alternativas, etc.; para que, conjuntamente, se vuelva, al
menos, a la visin tan borrosa en estos tiempos de que las formas de hacer poltica son
muchas, y de que no hay un camino unvoco. E intuitivamente, dira que mucho menos
cuando el camino es el del castigo creciente.


Bibliografa utilizada

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Notas:
[1] DEL ROSAL BLASCO, Bernardo, Hacia el derecho penal de la postmodernidad?,
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[2] Pueden verse, entre otros, ZAFFARONI, Eugenio R., ALAGIA, Alejandro, y SLOKAR,
Alejandro, Derecho Penal. Parte General, 2 Ed., Ediar, 2002, cap. IV, seccin III
(especialmente, p. 116); SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, 5 Ed. actualizada
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[3] PASTOR Daniel, La deriva neopunitivista de organismos y activistas como causa del
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2005/A, Ed. del Puerto, 2005, p. 74.
[4] LARRAURI PIJOAN, Elena, Economa poltica del castigo, Revista Electrnica de
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[5] Vase ORTS BERENGUER, La deriva del Derecho Penal en Espaa, ReCrim. Revista
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2009, p. 262. Disponible en
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[6] TAMARIT SUMALLA, Josep M., Poltica criminal con bases empricas en Espaa,
Poltica Criminal, n 3, 2007, A-8, p. 2. Disponible en
Internet: http://www.politicacriminal.cl
[7] Por razones de facilidad expositiva y claridad, no haremos uso en esta parte de cifras
concretas, sino que remitiremos puntualmente a trabajos en que s se ilustran los puntos
con estadsticas y datos especficos.
[8] DEZ RIPOLLS, Jos L., Algunos rasgos de la delincuencia en Espaa a comienzos
del siglo XXI, Revista Espaola de Investigacin Criminolgica, Artculo 1, n 4, 2006, p.
2. Disponible en Internet: http://www.criminologia.net
[9] Ibdem, p. 5.
[10] Ibdem, pp. 9-11, TAMARIT SUMALLA, op. cit., p. 8, ORTS BERENGUER, op. cit., p.
261 y LARRAURI PIJOAN, op. cit., p. 6 (All se dice adems: Si en vez de medir el
nmero de personas encarceladas por habitantes, ponemos en relacin la tasa de
personas en prisin con el ndice de delitos, Espaa aparecera an ms punitiva.)
[11] DEZ RIPOLLS, op. cit., pp. 3 y 4.
[12] Aqu las modificaciones legislativas se presentan como particularmente irregulares.
As, mientras que las multas se han recrudecido en montos mnimos y mximos, se ha
establecido un rgimen de revisin y adaptacin de los montos segn capacidad
econmica; y se ha extendido tambin el sistema de Trabajo en Beneficio de la
Comunidad (TBC), haciendo hincapi en su faz resocializadora y reeducadora. No
obstante, parece que de haberse querido profundizar las medidas sustitutivas de la
prisin, se habra debido poner a esta pena como el reemplazo del eliminado Arresto de
Fin de Semana, y como medida primaria de cumplimiento para los casos de
Responsabilidad Personal Subsidiaria por el no pago de multa. (Al respecto, vase el
artculo de VARONA GMEZ, Daniel, La reforma de las penas no privativas de libertad
(LO 15/2003): Un paso adelante en el sistema de penas alternativas a la prisin?,
Revista Espaola de Investigacin Criminolgica, REIC AC-04-04. Disponible en
Internet:http://www.criminologia.net) Por otro lado, una lectura poco amable del TBC
pone nfasis en su contenido humillante y estigmatizador. Vase DEL ROSAL BLASCO, op.
cit., pp. 47-50.
[13] DEZ RIPOLLS, op. cit., pp. 11-14.
[14] Este es el point del trabajo cit. de Tamarit Sumalla.
[15] DEL ROSAL BLASCO, op. cit., p. 3 y ORTS BERENGUER, op. cit., p. 261.
[16] TAMARIT SUMALLA, op. cit., p. 2.
[17] LARRAURI PIJOAN, op. cit., p. 12.
[18] Esta es la clasificacin que hacen ESPING-ANDERSEN, mencionados por cita de
LARRAURI PIJOAN, op. cit., p. 9.
[19] DEL ROSAL BLASCO, op. cit., p. 13.
[20] DEZ RIPOLLS, op. cit., pp. 7 y 8, e Id., De la sociedad del riesgo a la seguridad
ciudadana: un debate desenfocado, Revista Electrnica de Ciencia Penal y
Criminologa, 2005, n 07-01, pp. 4, 12, passim. Tambin ORTS BERENGUER, op. cit., p.
261.
[21] DEL ROSAL BLASCO, op. cit., p. 20.
[22] Ibdem, pp. 11 y 29.
[23] Sobre el punto, son trabajos clsicos SUTHERLAND Edwin H., White Collar Crime,
Dryden Press, 1949; e Id., White Collar Criminality, American Sociological Review, n
5, 1940, pp. 2 y ss.
[24] ORTS BERENGUER, op. cit., p. 261.
[25] DEL ROSAL BLASCO, op. cit., p. 4.
[26] ROBERTS, J., STALANS, L., INDERMAUR, D. y HOUGH, M.: Penal Populism and Public
Opinion: Lessons from Five Countries, Oxford University Press, Cary, NC, 2003, citado
por DEL ROSAL BLASCO, op. cit., p. 4, nota 6.
[27] Para decir esto no necesitamos aqu enrolarnos en el paradigma sociolgico de la
criminologa para la comprensin de la delincuencia, negando o excluyendo la relevancia
de todo otro elemento. Basta slo con decir que las influencias ambientales y sociales
son innegables.
[28] DEZ RIPOLLS, De la sociedad del riesgo cit., p. 18. Dice tambin all: Se trata
de una muestra ms de la consolidacin de los enfoques volitivos sobre los estructurales
en el anlisis de la delincuencia, esto es, de la conviccin de que la criminalidad tiene
su explicacin en la libre voluntad del delincuente y no en carencias sociales que puedan
condicionar su comportamiento. () [A] la sociedad se le exime de ocuparse de las
privaciones sociales que con su funcionamiento ha hecho aparecer en ciertos individuos
o sectores sociales, y al individuo se le deja slo con su personalidad y forma de vida,
que aparecen descontextualizadas y pasan a ser nicas recipiendarias de los reproches
sociales.
[29] DEL ROSAL BLASCO, op. cit., pp. 19 y ss, passim.
[30] Por lo dems, est claro, con investigaciones desde ya hace mucho tiempo, que la
pena de prisin no contribuye a estos objetivos integradores. Vase GARCA-PABLOS DE
MOLINA, Antonio, Tratado de Criminologa, 3 Ed., Tirant lo Blanch, 2003, pp. 1076-1088
y 1194-1195. Vase tambin la ya clsica obra de FOUCAULT, Michel, Vigilar y castigar.
Nacimiento de la prisin, Siglo XXI Editores, tr. Aurelio Garzn del Camino, 1976.
[31] DEL ROSAL BLASCO, op. cit., p. 20.
[32] Vase LARRAURI PIJOAN, op. cit., pp. 18 y 19.
[33] Ibdem, p. 12.
[34] Ibdem, p. 13.
[35] En relacin a lo sostenido al inicio de este trabajo, entonces, el neopunitivismo
quizs sea uno de los pocos proyectos polticos de largo aliento de la actualidad (junto
con otros de similar talante, como la poltica belicista mesinica de EE.UU.)
[36] Del Rosal Blasco adopta explcitamente este criterio para entender a la delincuencia
cuando dice [E]l delincuente no crea problemas sociales sino que son ms bien los
problemas sociales los que crean delincuentes. Id., op. cit., p. 21.
[37] QUINTERO OLIVARES, Gonzalo, El delincuente violento y la funcin de la pena de
prisin, ReCrim. Revista del Instituto Universit. de Investigacin en Criminologa y
Ciencias Penales de la UV, 2009, p. 171. Disponible en
Internet: http://www.uv.es/recrim/recrim09/recrim09a02.pdf(Ello no obsta a que
podamos compartir muchas otras observaciones de este autor, que a rengln seguido
afirma, en ese mismo trabajo: Las virtudes del aumento constante de la represin no
parecen ser puestas en juicio por nadie, con una conviccin ms o menos expresa de que
slo sirve la dureza, y cuanta ms, mejor. Los penalistas debemos poner de nuestra
parte lo posible para que la ciudadana evite esa simplista explicacin del mal y
seleccin de la receta curativa. Nos hemos expresado en un tenor anlogo aqu, en
varias de las lneas precedentes.)
[38] Vase especialmente LARRAURI PIJOAN, op. cit., p. 12.
[39] GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio, op. cit., pp. 1056 y ss.
[40] Citado por LARRAURI PIJOAN, op. cit., p. 11.
[41] LARRAURI PIJOAN, op. cit., p. 12.
[42] No es necesario aqu asumir una concepcin determinada de la moralidad. Por ello,
por ejemplo, ni se dan por sentado ni se excluyen criterios utilitaristas.
[43] Hago aqu una digresin. Sobre este punto, y en un artculo referido
especficamente a la tendencia neopunitivista en Espaa, dice Orts Berenguer: [L]lego
hasta entender que cuando se habla de moral se puede estar hablando de varias cosas,
por lo menos se puede estar haciendo referencia al conjunto de las buenas condiciones
de una convivencia racionalmente ordenada, del mbito total de lo que podemos
considerar ticamente bueno o malo; o, en un sentido ms restringido, se puede estar
hablando del espacio de lo que concierne a la perfeccin individual, al ideal de buena
vida. Y al sostener la tajante separacin entre Derecho y Moral se subraya la que debe
existir entre el primero, el Derecho penal muy especialmente, y la moral en el segundo
sentido apuntado, pues el Derecho penal no es ni puede ni debe ser un sistema de
salvacin personal o un camino de perfeccin, sino un orden de la coexistencia humana.
Y, sobre todo, la Moral, en este sentido restringido no puede ser tomada en cuenta ni a
la hora de legislar ni a las de interpretar y aplicar las normas punitivas, si no es a costa
de limitar, como ha quedado dicho, de forma intolerable la libertad de expresin y el
libre desarrollo de la personalidad. Pero, ni siquiera sera aceptable ni legtima la
coercin a partir de opciones morales mayoritariamente asumidas por los ciudadanos,
pues hay una incompatibilidad absoluta entre el derecho al libre desarrollo de la
personalidad y aquella clase la limitaciones, ajenas para las minoras en desacuerdo.
(ORTS BERENGUER, Enrique, Algunas consideraciones sobre Moral y Derecho Penal,
ReCrim. Revista del Instituto Universit. de Investigacin en Criminologa y Ciencias
Penales de la UV, 2009, p. 154. Disponible en
Internet: http://www.uv.es/recrim/recrim09/recrim09n08.pdf) Sin entrar a una posible
discusin sobre la reconstruccin que hace este autor sobre la moral, sobre de qu se
habla cuando se habla de moral, quisiera hacer un par de observaciones sobre algunos
puntos: 1) El derecho (en general, y el penal en particular) puede ser lo que decidamos
hacer con l, porque es un artefacto humano, una construccin, que evolucionar o
involucionar de acuerdo a designios humanos. No hay discusin si el no puede a que
alude el autor es referido a la posibilidad material de que con l se obtenga un estado
de perfeccin en las personas. Pero obviamente es posible que se intente conseguir tal
cosa a travs del derecho, como tal vez efectivamente ha sucedido en distintos
momentos a lo largo de la historia. Entonces la cuestin es si debe serlo. Y esa es una
discusin moral: qu hacer con y a travs del derecho? Por eso creo que al referirse a
ello como consecuencia de subrayar la tajante separacin entre derecho y moral, el
autor quiz est confundiendo este problema con la clsica separacin conceptual que
hace el positivismo jurdico. Una cosa es qu es el derecho, y otra cmo y para qu lo
utilizamos. 2) En todo caso, Orts Berenguer entonces sostiene que debe haber una
separacin entre derecho y cierto sentido restringido de moral y -creo- al decir que el
derecho no debe ser un sistema de salvacin personal, que la moral -en el sentido
restringido que traza- no pueda ser tomada en cuenta ni a la hora de legislar ni a las de
interpretar y aplicar las normas punitivas, est hablando -precisamente- desde el punto
de vista moral. (En una lectura ms caritativa, podra decirse que se est refiriendo a
que el derecho espaol no est, de hecho, integrado por ese valor de la bsqueda del
ideal de la buena vida para las personas a que se aplica, pero no creo que ese sea
verdaderamente el tono -y mbito- de su discurso) Existe una forma de positivismo
jurdico, el positivismo normativo, prescriptivo o tico, que plantea como tesis central y
general el que derecho y moral deben de estar separados, incluso ms que en el grado
que pretende Orts Berenguer. Trabajos en esta lnea son, por ejemplo, los de WALDRON,
Jeremy, Normative (or Ethical) Positivism, en COLEMAN, Jules -ed.-, Hart's Postscript:
Essays on the Postscript to The Concept of Law, Oxford University Press, 2001, cap. 12;
CAMPBELL, Tom, El sentido del positivismo jurdico, Doxa. Cuadernos de Filosofa del
Derecho, n 25, tr. ngeles Rdenas, 2002, pp. 303 y ss.; y ATRIA, Fernando, La irona
del positivismo jurdico, Doxa. Cuadernos de Filosofa del Derecho, n 27, 2004, pp. 82
y ss. Se trata de teoras que discurren no en el campo conceptual, sino en el normativo.
Un comentario a la vez breve y bien ilustrativo sobre la tesis de la separabilidad del
positivismo jurdico, puede encontrarse en COLEMAN, Jules, The Practice of Principle: In
Defence of a Pragmatist Approach to Legal Theory, Oxford University Press, 2001, pp.
151 y 152.

[44] Y en este aspecto en particular sealamos aqu algo de todas maneras evidente: las
distracciones que promueve el neopunitivismo tambin redundan en la participacin y
accin polticas, generando y alimentando una creciente apata por ellas, funcional al
sostenimiento de las prcticas y clases polticas establecidas, entre las que el propio
neopunitivismo es la piedra de toque. Y he aqu un nuevo crculo vicioso neopunitivista.
[45] En este punto, creo que la disyuntiva que para el ambiente acadmico observa Del
Rosal Blasco (Id., op. cit., p. 63), entre proponer un modelo alternativo, polticamente
competitivo, y analizar y diagnosticar la situacin actual, es analticamente precisa,
pero poco interesante. Si uno de los principales problemas de la situacin poltica actual
en Espaa y, de hecho, en Occidente en general, es la apata de la ciudadana a su
respecto, entonces es claro que lo que se necesita es la diversificacin de la actividad
poltica, la expansin de su discurso. Que debamos decir, por ejemplo, que un profesor
universitario que promueve un programa de rebajas penales no est actuando en calidad
de acadmico, sino de agente poltico, puede ser conceptualmente acertado, pero ello
no prejuzga (o no debiera prejuzgar) sobre el valor de su mocin.








El derecho penal del enemigo o la pretensin imposible de encontrar un fundamento
iusfilosfico en Rousseau y Hobbes
Por Bernardo Belzunegui

INTRODUCCIN
Como expresin, el Derecho penal del enemigo tiene un origen preciso en las
aportaciones de Gnther Jakobs realizadas en los ltimos veinticinco aos, en una
frmula que ha corrido a favor del viento y ha dado origen a una multitud inusitada de
trabajos. Partidarios y crticos se han dedicado, sobre todo en los ltimos diez aos,
cuando su carcter expansivo era evidente, a precisar su contenido, crear o negarle una
extensa genealoga, establecer sus implicaciones sobre la teora de la pena, sobre las
medidas de aseguramiento o sobre los delitos de peligro abstracto. Han contribuido a
extender su anlisis a todos los campos del Derecho, a construir o rememorar la figura
del enemigo, a destacar su carcter simblico, punitivista o inocuizador.
La mancha se ha extendido tanto que no ha habido nadie que pasara por all (Protgoras,
Platn, Moro, Surez, Vitoria, Hobbes, Hume, Grocio, Pufendorf, Rousseau, Kant,
Schmitt, Heidegger, Wittgenstein,) al que no se le haya hecho un traje con este
material, fuese o no de su gusto y se adecuase o no a su talla. Slo unos pocos
(Aristteles, Epicuro, Erasmo, Bruno, Spinoza, Gassendi, Hegel, Schopenhauer, Nietze,)
han logrado seguir vestidos con su propio ropaje, ya sea por la dificultad de tomarles la
talla o por su carcter de contrahechos. Incluso a estos, hay quien no ha resistido la
tentacin de adornarles con algunos petachos.
Con la misma paciencia que se cosan, se han cortado piezas de aqu y de all para
ilustrar el concepto de enemigo, quiz bajo la intuicin de que esa era la clave del arco
y que todo tena que tener un slido andamiaje antes de proceder a colocarla. Ya fueran
Cervantes o Cline, Camus, Dostoievski o Coetzee, todos se convertan en bocas
saqueadas, como dira Quevedo, con el propsito de aumentar el tamao de la
metfora.
La responsabilidad de Jakobs en todo ese fenmeno tiene dos fases. La primera, que se
podra denominar de manera neutral como descriptiva, introduce una expresin todava
no consagrada para tratar una serie de problemas existentes en muchos ordenamientos
penales[1]. El tema en el que se centra es el del adelantamiento de las barreras penales
para abordar los casos que se considera que entraan una mayor peligrosidad. Se refiere
a la criminalizacin de los denominados delitos de peligro abstracto, incorporados en el
Cdigo penal alemn y en las legislaciones de muchos otros pases.
Frente al criterio predominante en los cdigos penales liberales que exigan como
requisito para la intervencin penal que la voluntad criminal se manifestase en los
hechos, mediante la lesin de un bien jurdico reconocido y tipificado, las tendencias
que marcaban el nuevo Derecho penal no exigan la lesin sino que, en ocasiones,
bastaba la enemistad con ese bien jurdico, ponerlo en riesgo, para que la
intervencin se anticipara. Los nuevos tipos penales que respondan a ese criterio, a los
que Jakobs denomina normas de flanqueo[2], que tratan de neutralizar el peligro,
mediante el adelanto de las barreras de proteccin, sin que sea necesario esperar a una
lesin efectiva del bien jurdico protegido por la norma. El efecto correlativo es la
consiguiente reduccin de la espera de libertad del sujeto
En este contexto se introduce la nocin de Derecho penal del enemigo. En un principio
parece que esa divisin es puramente descriptiva, para recoger esa dicotoma que
presenta el reciente Derecho penal. Frente a su versin clsica, que exige para la
intervencin penal una lesin efectiva del bien jurdico y, en una visin esttica de la
libertad y de la norma, optimiza la esfera de la libertad, el adelanto de las barreras
punitivas reduce el mbito de la libertad y optimiza la proteccin de bienes
jurdicos[3]. El primero caracteriza al Derecho penal del ciudadano, el segundo, el del
enemigo.
La proliferacin de esas normas anticipatorias, que tienen como propsito garantizar las
condiciones de vigencia de las normas principales, no afecta, en esta primera versin de
Jakobs, a las garantas procesales ni a la necesidad de que esa puesta en riesgo del bien
jurdico tenga una manifestacin exterior, compatible con el denominado principio del
hecho, sin el que no puede haber intervencin penal. Sin embargo, la propia
denominacin de Derecho penal del enemigo y la consideracin de que el adelanto de
las barreras punitivas optimiza la proteccin de los bienes jurdicos, indican que ni el
concepto ni el anlisis son slo descriptivos y que ambos pueden tener un gran potencial
de expansin.
La vuelta de Jakobs al mundo del Derecho penal del enemigo se realiza en 2003[4]. No
viene slo, ni en un viaje pasajero, sino acompaado de una extensa cohorte de filsofos
muertos y juristas vivos, con voluntad de quedarse. Lo hace en un breve artculo, que
tiene todos lo ingredientes de un manifiesto sobre una nueva variante del Derecho
penal, dirigido no al ciudadano sino al enemigo.
Para demostrar que su programa de accin va dirigido a presentar una nueva alternativa
al Derecho penal, no slo esboza una nueva teora de la pena, sino que revisa sus
fundamentos iusfilosficos y pretende hacerse acompaar en su interpretacin por
algunos gigantes del pensamiento del pasado. Expone, adems, las implicaciones que su
sistemtica tiene para el Derecho procesal penal, en la justicia universal y en la vigencia
real de los derechos humanos. Un programa breve, pero que cree suficiente para
cambiar las bases del Derecho Penal.
En este estudio de 2003, Jakobs orienta todos sus esfuerzos a contraponer el Derecho
penal del enemigo y el Derecho penal del ciudadano, el tratamiento del autor como
persona y el tratamiento del sujeto como fuente de peligros[5]. Su intento de
fundamentar su anlisis de la nocin de enemigo en la tradicin del iusnaturalismo y en
la interpretacin del pacto social podra no resultar vano si el concepto de individuo y
persona que maneja tuviera algo que ver con esas tradiciones filosficas y jurdicas. Sin
embargo, tanto desde la perspectiva de la libertad natural como desde la ciudadana,
Kant ya haba anticipado esa imposibilidad lgica de asociar Derecho y enemigo. La
expresin enemigo injusto es un pleonasmo, porque el estado natural es ya por s un
estado de injusticia. Enemigo justo sera aquel al cual mi resistencia fuera injusta, en
cuyo caso no sera mi enemigo[6].
Tampoco en el mbito de la ciudadana es posible compatibilizar Derecho penal del
enemigo y Derecho. La igualdad exterior (jurdica) en un Estado consiste en una
relacin entre los ciudadanos segn la cual nadie puede imponer a otro una obligacin
jurdica sin someterse l mismo tambin a la ley y poder ser, de la misma manera,
obligado a su vez [Dicho con otras palabras, podra expresarse] la proposicin siguiente,
que bien puede llamarse frmula trascendental del derecho pblico: Las acciones
referentes al derecho de otros hombres son injustas, si su mxima no admite
reconocimiento general[7].
Esas respuestas anticipadas de Kant a la pretensin de Jakobs de configurar un Derecho
penal en trminos de la dicotoma entre ciudadanos y enemigos podran tener especial
significado si su aportacin se enraizase, como pretende, en la tradicin kantiana. Sin
embargo, los conceptos de individuo y persona que incorpora, nada tienen que ver con
ella. Su fuente se encuentra en el funcionalismo sociolgico que, en manos de Luhmann
y Jakobs, se convierte en funcionalismo penal.

EL CAMINO QUE LLEVA DEL SISTEMA SOCIAL A LA SEGURIDAD COGNITIVA
La sntesis particular entre el estructuralismo y el positivismo lgico que hacen algunos
socilogos, en las ltimas dcadas del siglo XX, para describir lo que denominan
sociedad del riesgo, se basan en unas premisas comunes, las crisis de integracin que
caracterizan a las sociedades modernas. Estructuras sociales que, mientras ms basan su
desarrollo en la creciente diferenciacin entre los diversos subsistemas que las
configuran (la economa, la poltica, la ciencia, la tecnologa, y, de una forma
particular, el derecho), ms amenazadas se encuentran, porque el desarrollo autnomo
de esos subsistemas les hace operar con lgicas e intereses propios, que entran en
conflicto entre s.
El modo inconexo de operar de los distintos subsistemas, que se conducen por sus
propias lgicas parciales de autonomizacin y diferenciacin, introducen un dficit
estructural de racionalidad en la sociedad actual. La prdida de una visin unificada y
racional de los problemas que la afectan, dificultan o impiden el tratamiento de los
problemas globales y extienden de manera no controlada los riesgos asociados al
desarrollo social. La novedad es que la fuente de los peligros no se encuentra en los
entornos de la actividad social, sino en las mismas operaciones sociales y que sus
amenazas son, en verdad, autoconfiguradas[8].
La formulacin de Luhmann comparte esa visin. La sociedad actual, funcionalmente
diferenciada, est integrada por distintos subsistemas que autogeneran los cdigos y
programas que explican y ordenan sus funcionamientos especficos. Los subsistemas as
diferenciados generan una dinmica de interdependencia que resulta coherente con la
viabilidad del sistema. Sin embargo, como esa dinmica propia de los distintos
subsistemas impide la aparicin de cualquier cosmovisin globalizadora, imposibilita la
existencia de una racionalidad exterior rectora que regule el conjunto.
La posibilidad de solucionar los problemas depende crticamente de las capacidades de
prestacin intersistmica, de que los sistemas funcionales individuales soporten la
disposicin para el riesgo de los otros sistemas y que logren equilibrarlos con medios
propios[9].
El carcter autopoitico[10] de los diversos sistemas sociales, junto con la ausencia de
una instancia externa privilegiada capaz de regirlos, hacen que la sociedad actual,
diferenciada funcionalmente, se encuentre universalmente expuesta al riesgo. Un riesgo
endgeno, que no proviene de un entorno exterior, y que se genera en el propio proceso
de comunicacin. Frente a la imposibilidad de predecir de manera perfectamente
racional () toda comunicacin se convierte en un riesgo: el de no haber atendido algo
que ms adelante resulta ser importante o el de haber decidido de una manera que ms
adelante resulta ser errnea o, de algn modo, reprochable. Pero la no comunicacin
tampoco nos protege de este riesgo, puesto que puede ser convertida, como omisin, en
una decisin[11].
Esas comunicaciones son las operaciones que utiliza el sistema social para
autorreproducirse. En virtud de la diferenciacin funcional, la sociedad puede alcanzar
una complejidad tan alta y, a la vez, un nivel tan alto de desorden (en el sentido de
indeterminacin estructural y carcter casual de las conexiones e interrelaciones)[12].
Todas las formas de diferenciacin tienen ms posibilidades de despliegue que en las
formaciones sociales previas. Ese es el motivo por el que la inseguridad se multiplica.
Las semnticas de la contingencia de los sistemas funcionales se enlazan con un futuro
en permanente apertura. No excluyen que todo lo que en un momento determinado es
aceptado, tambin pudiera ser modificado por comunicacin. Su propia autopoisis
exige un alud de operaciones sin certidumbre final[13].
Destruidas las fuentes de la certeza de la que se nutre la vida, la incertidumbre
implcita en esa dinmica autorreferencial hace que, en la sociedad actual, la relevancia
concedida al futuro se incremente. La dependencia respecto a la decisin es mucho
mayor. Mucho de lo que antes ocurra por su propia lgica, ahora se demanda como
decisin[14]. En la misma medida se incrementa la importancia de las expectativas.
En este contexto, el Derecho aparece tambin como un subsistema comunicativo,
autopoitico y autorreferencial. Est desligado de la tica, la moral y la poltica, que
para el subsistema del Derecho son slo ruidos, elementos aleatorios que no influyen el
la comunicacin jurdica. El derecho no es poltica, ni economa, ni religin, ni
educacin. No produce obras de arte ni cura enfermedades, ni distribuye noticias. Sin
embargo, no podra existir si todas estas cosas no se dieran. As, como todo sistema
autopoitico, el Derecho sigue dependiendo en gran medida de su entorno[15].
En el conjunto de sistemas sociales, el Derecho adquiere, sin embargo, un estatus
privilegiado, un papel de variable de control. En la medida en que los sistemas sociales
son sistemas de comunicacin, que incorporan el riesgo, en los que se generan
expectativas que pueden verse defraudadas, lo que introduce un elemento de
inseguridad, el Derecho acta como un sistema particular que trata de contribuir a
evitar que esos sistemas colapsen.
De acuerdo con la visin de Luhmann, lo que aporta el Derecho al sistema social para
contribuir a solucionar ese problema son las expectativas normativas y las expectativas
cognitivas. Las primeras no se diferencian en nada de la concepcin del sistema jurdico
que aporta el normativismo de Kelsen en la Teora pura del Derecho. Consisten en un
conjunto de normas y reglas de imputacin. No garantizan el xito de los contactos
sociales, pero reducen la complejidad y el riesgo de los sistemas, en cuanto
proporcionan al sujeto un horizonte en el que orientarse. Adems, no se modifican en
caso de no coincidir con la realidad. Su defraudacin no provoca que la sociedad
abandone la expectativa normativa. Por el contrario, la frustracin de las expectativas
cognitivas puede permitir que sean modificadas y adaptadas a la realidad.
Aqu se da el ltimo paso para casar la teora sistmica con el Derecho penal. La norma
(si se quiere, la expectativa sobre la norma), no garantiza que la conducta se desarrolle
conforme a Derecho pero, en la medida que contribuye a reducir la complejidad,
protege de la incertidumbre. Las posibilidades de comunicacin y desenvolvimiento
sistmico se incrementan en la misma proporcin que la confianza de los agentes en que
sus expectativas no se vern defraudadas. Nada garantiza que esto vaya a ser as y el
delito es una muestra de la contingencia de los sistemas sociales.
Cuando el delito ataca la norma, el sistema jurdico afirma su vigencia mediante la
pena. Delito y pena son medios que afectan al sistema social en cuanto interrumpen o
restauran la comunicacin, defraudan o restablecen la confianza en las expectativas. Se
convierten, as, en medios de interaccin simblica. En consecuencia, la interpretacin
de la norma que se introduce aqu, aade al significado que tena en las concepciones
normativistas clsicas (restaurar la confianza de los ciudadanos en la norma), un
propsito funcional (proteger frente a las incertidumbres que provoca la defraudacin
de las expectativas).
En este terreno desbrozado por Luhmann es donde Jakobs construye su teora del
Derecho. Sus dos nicos elementos son norma y tiempo (o expectativa que, en la medida
que es sobre la propia norma, no deja de dar por resultado una concepcin
unidimensional). La personalidad es irreal como construccin exclusivamente
normativa. Slo ser real cuando las expectativas que se dirijan a una persona tambin
se cumplan en lo esencial. () Quien no presta una seguridad cognitiva suficiente de un
comportamiento personal, no slo no puede ser tratado an como persona, sino que el
Estado no debe tratarlo ya como persona, ya que de lo contrario vulnerara el derecho a
la seguridad de las dems personas[16]. La persona, por lo tanto, slo se construye en
la norma y es la norma la que puede dar o quitar esa condicin.
Es indudable, por otra parte, que la pena no es slo un medio de comunicacin, ni se
reduce a tener un carcter simblico[17]. No es slo una categora conceptual, ni
nicamente un imperativo categrico, sino que tiene una dimensin prctica, fsica, que
implica el uso de la coaccin dirigida a quien aumenta el riesgo en el sistema
interfiriendo en la comunicacin social o frustre las expectativas de comportamiento
establecidas en la norma.

LOS COMPAEROS DE VIAJE O ALICIA YA NO VIVE AQU
A la vista de sus reconocidos orgenes tericos no deja de resultar extrao el empeo de
Jakobs de escoltar su oxmoron, derecho penal del enemigo, con todo tipo de
precursores iusfilosficos[18], por ms que eso le lleve a torcer el brazo a la lgica de
las ms diversas formas y a definir conceptos con el nico propsito de violar su propia
definicin. Se denomina Derecho al vnculo entre personas que son a su vez titulares
de derechos y deberes, mientras que la relacin con un enemigo no se determina por el
Derecho, sino por la coaccin. Ahora bien, todo Derecho se halla vinculado a la
autorizacin para emplear coaccin, y la coaccin ms intensa es la del Derecho penal.
En consecuencia, se podra argumentar que cualquier pena o, incluso, ya cualquier
legtima defensa se dirige contra un enemigo. Tal argumentacin en absoluto es nueva,
sino que cuenta con destacados precursores filosficos[19].
El primero a quien acude Jakobs para justificar su nuevo tipo de dogmtica es a
Rousseau, no slo por ser uno de los autores del pasado que haban incorporado en su
sistema la distincin entre ciudadanos y enemigos, algo que comparte con todos los
autores con contrato social, sino porque en sus palabras se expresa explcitamente sobre
el ataque a un derecho social y la posibilidad de que el autor de este ataue sea tratado
como enemigo. En la seleccin que hace Jakobs, afirma Rousseau, que cualquier
malhechor que ataque el derecho social deja de ser miembro del Estado, puesto que
se halla en guerra con ste, como demuestra la pena pronunciada en contra del
malhechor[20]. La consecuencia reza as: al culpable se le hace morir ms como
enemigo que como ciudadano[21]
Para apreciar la referencia interesada al texto de Rousseau, basta recordar lo que
escribe el terico de El contrato social, en el apartado dedicado al Derecho de vida y
muerte. Ah Rousseau trata de compatibilizar su interpretacin del pacto social, con la
existencia de un derecho positivo, que inclua la pena de muerte, propio del momento
en que lo escriba. Por forzado y hobbesiano que resulte el argumento dirigido a
justificar la aplicacin de la pena de muerte diciendo que quien est dispuesto a entrar
en el contrato social para librase de ser vctima de un asesino tiene que estar dispuesto
a dejarse ahorcar en caso de que l mismo llegue a ser un asesino, todo el proceso de
desarrolla en el mbito de la ciudadana.
El pacto social, que es el que da vida al cuerpo poltico, es el que garantiza la libertad y
el movimiento de ese cuerpo.
On demande comment les particuliers, nayant point droit de disposer de leur propre
vie, peuvent transmettre au souverain ce mme droit quils nont pas. Cette question ne
parat difficile rsoudre que parce quelle est mal pose. Tout homme a droit de
risquer sa propre vie pour la conserver ().Le trait social a pour fin la conservation des
contractants. Qui veut la fin veut aussi les moyens, et ces moyens sont insparables de
quelques risques, mme de quelques pertes. Qui veut conserver sa vie aux dpens des
autres doit la donner aussi pour eux quand il faut. Or, le citoyen nest plus juge du pril
auquel la loi veut quil sexpose ; et quand le prince lui a dit : Il est expdient ltat
que tu meures , il doit mourir, puisque ce nest qu cette condition quil a vcu en
sret jusqualors, et que sa vie nest plus seulement un bienfait de la nature, mais un
don conditionnel de ltat.
La peine de mort inflige aux criminels peut tre envisage peu prs sous le mme
point de vue- cest pour ntre pas la victime dun assassin que lon consent mourir si
on le devient. Dans ce trait, loin de disposer de sa propre vie, on ne songe qu la
garantir, et il nest pas prsumer quaucun des contractants prmdite alors de se
faire pendre[22].
Entre las muchas voces que repitieron las opiniones de Rousseau durante la Revolucin
Francesa, las de Robespierre y Saint-Just son, probablemente, las ms se ajustan a las
concepciones republicanas formuladas por Rousseau en El contrato social. Como
expresaba Hegel, en 1821, al exponer en su Filosofa del Derecho, las virtualidades y los
lmites de estas concepciones y del movimiento real que haban puesto en accin,
Rousseau ha tenido el mrito de establecer como principio del Estado un principio que
no slo segn su forma () sino tambin segn su contenido es pensamiento y, en
realidad, el pensar mismo: la voluntad. () Llegadas al poder estas abstracciones han
ofrecido por primera vez en lo que conocemos del gnero humano el prodigioso
espectculo de iniciar completamente desde un comienzo y por el pensamiento la
constitucin de un gran Estado real[23].
La primera ocasin para apreciar el alcance prctico de las propuestas penales
formuladas por Rousseau en El contrato social, se present en la primavera de 1891,
cuando la Asamblea Constituyente discuti tambin los contenidos que tendra que tener
el nuevo Cdigo Penal, dirigido evidentemente a los ciudadanos, y si la pena de muerte
deba ser conservada o abolida.
El alegato realizado por Robespierre, en su discurso del 30 de mayo de 1791, no deja
ningn resquicio, ninguna excepcin para que los ciudadanos puedan, en ninguna
circunstancia, sufrir esa pena inhumana, que degrada no slo a quien la padece sino a la
sociedad que la aplica. Comienza rogando a los legisladores que borren del cdigo penal
las leyes de sangre que rigen las muertes jurdicas. Quiero probarles: 1) que la pena
de muerte es esencialmente injusta; 2) que no es la ms represiva de las penas, y 3) que
provoca ms crmenes de los que previene[24].
La diferencia existente entre una situacin prepoltica, previa al pacto social, y la que
existe una vez que la sociedad se ha configurado y ha establecido sus leyes queda
perfectamente manifiesta. Fuera de la sociedad civil, si un enemigo encarnizado me
ataca () como yo slo puedo oponer mis fuerzas individuales a las suyas, tengo que
perecer o matarle. Y la ley de la defensa natural me justifica y me apoya. Pero en la
sociedad, cuando la fuerza de todos se arma contra uno solo, qu principio de justicia
le autorizara a darle muerte? Qu necesidad puede absolverle? Un vencedor que mata
a sus enemigo cautivos es considerado brbaro () Un acusado al que la sociedad
condena no es para ella ms que un enemigo vencido e impotente () Asimismo, a los
ojos de la verdad y de la justicia, esas escenas de muerte que ordena con tanto aparato
no son otra cosa que cobardes asesinatos, crmenes solemnes, cometidos no por los
individuos, sino por naciones enteras, con formalismos legales[25].
En la formulacin de Robespierre, que recoge y ahonda las aportaciones de Rousseau, no
se produce ninguna ambigedad. No hay trasvase de conceptos para justificar, con un
fraude de etiquetas, un trato penal agravado a los ciudadanos que han cometido un
hecho calificado como delito mediante su designacin peyorativa como enemigos. Al
contrario, si se refiere a ellos como enemigos, lo hace en cuanto vencidos e
impotentes, cuando la fuerza de todos se arma contra uno. En ningn caso trata de
reclamar o justificar un tratamiento penal agravaedo. Las penas no estn hechas para
atormentar a los culpables, sino para prevenir el crimen por el miedo a incurrir en
ellas[26]
Se equivoca Jakobs cuando cree encontrar en los tericos de la voluntad general y en sus
aplicadores prcticos, los antecedentes de sus propuestas que tratan de justificar,
mediante su calificacin como enemigos, el agravamiento de las penas de los ciudadanos
que han delinquido y su anulacin mediante un tratamiento penal inocuizador. Aplicado,
adems, con garantas procesales reducidas. Lo que equivale a proponer, mientras no se
demuestre que las garantas pueden graduarse sin que se vea afectado su ncleo
fundamental, la falta de garantas.
Nada de eso se encuentra en Rousseau ni en la estela ms prxima que deja su
pensamiento. Al contrario de lo que plantea Jakobs[27], Robespierre afirma que es
necesario extremar las garantas, a sabiendas que nunca sern suficientes. Escuchad la
voz de la justicia y de la razn que nos gritan que los juicios humanos nunca son lo
bastante certeros como para que la sociedad pueda dar muerte a un hombre condenado
por otros hombres sujetos a error. Aunque imaginaseis el ms pefecto orden judicial, o
encontraseis a los jueces ms ntegros y ms ilustrados, siempre habr un lugar para el
error o la prevencin. Por qu prohibiros [mediante una pena sin remisin] el medio de
repararlo?[28].
Tampoco la deriva que hace Jakobs a partir de la nocin de seguridad cognitiva,
aportada por la sociologa del riesgo y que permite catalogar como enemigo a quien no
la preste[29], para aplicarle las consecuencias que el sistema penal asigne, en cada
caso, a esta figura, encuentra el aval que busca en estos autores iusnaturalistas. La
nocin de seguridad cognitiva parece una masa plstica que se desliza por un corredor
sin retorno, y que muestra a los sistemas sociales como realidades inevitablemente
abocadas a toparse con las consecuencias ms agravadas del Derecho penal. Tiende a
confundir la imagen de la dinmica social con las peores pesadillas apocalpticas del fin
de la historia.
Nada tiene que ver con la dinmica del hombre social que emana de de esos autores a
los que Jakobs acude para justificar sus posiciones. Para estos, arrebatar al hombre la
posibilidad de expiar su fechora por medio de su arrepentimiento o por actos de virtud,
cerrarle despiadadamente cualquier retorno a la virtud, a la estima de s mismo,
empearse en hacerle bajar, por as decirlo, a la tumba an recubierto por la mancha de
su crimen, es para mi el ms horrible refinamiento de la crueldad[30].
El agravamiento de las penas, el adelantamiento de las barreras penales, la disminucin
de las garantas procesales o las pretensiones de inocuizacin a travs de esos mtodos,
en suma, todo lo que Jakobs observa en la realidad, justifica y engloba detrs de la
etiqueta de Derecho penal del enemigo, nada tiene que ver con las afirmaciones de los
autores a los que invoca. Si su traje slo est hecho de ese tejido, se puede decir que
est desnudo. El alegato de Robespierre, afirmando que el valor preventivo de la pena
slo se conserva cuando no es desproporcionada, no puede ser ms claro. La idea del
crimen inspira menos terror cuando la propia ley da el ejemplo y el espectculo; el
horror del crimen disminuye cuando se castiga slo con otro crimen. Guardaos de
confundir la eficacia de las penas con el exceso de severidad: una est absolutamnte
opuesta a la otra. Todo ayuda a las leyes moderadas; todo conspira contra las leyes
crueles[31].
Queda por ver en qu argumentos fundamenta Rousseau y quienes pretendieron
transformar sus propuestas en una realidad prctica, la reaccin de la voluntad general
frente a quien ataca el pacto social (le droit social).
Dailleurs, tout malfaiteur, attaquant le droit social, devient par ses forfaits rebelle et
tratre la patrie ; il cesse den tre membre en violant ses lois, et mme il lui fait la
guerre. Alors la conservation de ltat est incompatible avec la sienne ; il faut quun des
deux prisse ; et quand on fait mourir le coupable, cest moins comme citoyen que
comme ennemi. Les procdures, le jugement, sont les preuves et la dclaration quil a
rompu le trait social, et par consquent quil nest plus membre de ltat. Or, comme
il sest reconnu tel, tout au moins par son sjour, il en doit tre retranch par lexil
comme infracteur du pacte, ou par la mort comme ennemi public ; car un tel ennemi
nest pas une personne morale, cest un homme ; et cest alors que le droit de la guerre
est de tuer le vaincu.
Mais, dira-t-on, la condamnation dun criminel est un acte particulier. Daccord : aussi
cette condamnation nappartient-elle point au souverain ; cest un droit quil peut
confrer sans pouvoir lexercer lui-mme. Toutes mes ides se tiennent, mais je ne
saurais les exposer toutes la fois.
Au reste, la frquence des supplices est toujours un signe de faiblesse ou de paresse
dans le gouvernement. Il ny a point de mchant quon ne pt rendre bon quelque
chose. On na droit de faire mourir, mme pour lexemple, que celui quon ne peut
conserver sans danger.
Rousseau consigue aportar con el contrato social una concepcin en la que la libertad
fsica del hombre deja de desgastarse en confrontaciones particulares y se convierte en
voluntad general, en una voluntad que se manda a s misma y por eso es libre[32]. Lo
que afirma aqu, en una construccin aportica, es que la ruptura del pacto por alguien
que no lo reconoce faculta a la voluntad general, expresada en ley, a eliminarle
mediante el destierro o la muerte.
Las dificultades de resolver esta apora son las mismas que las que presenta la cuestin
de dilucidar si uno es libre para renunciar a la libertad o si es posible legtimamente
romper el pacto social que obliga a todos. El mismo Rousseau lo percibe. Es un
problema de jurisdiccin ordinaria o un asunto de soberana, que est ms all del juez
y de la ley? Quin rompe el pacto es necesariamente un peligro que hay que eliminar o
no hay malvado al que no se le pueda redimir? Es legtimo compeler a alguien con una
violencia ilimitada hasta que sea bueno para algo o el hombre slo lo es en cuanto es
un fin en s, no un medio, como dira Kant? Rousseau reconoce su perplejidad ante las
cuestiones que se plantea. Todas sus ideas se agolpan y se relacionan, pero no podra
exponerlas todas a la vez.
La forma de abordar el problema, cuando se plante en el seno de la Convencin el
juicio contra Luis Capeto, muestra sus dimensiones. En palabras de Robespierre: No se
trata de ningn proceso. Luis no es un acusado. Vosotros no sois jueces (). Luis no
puede ser juzgado. Ya ha sido condenado o la repblica no es firme () si Luis puede ser
todava objeto de un proceso, entonces es que puede ser absuelto, puede ser inocente.
Qu digo! Lo es mientras no sea juzgado () Confunds las reglas del derecho civil y
positivo con el principio del derecho de gentes; confunds las relaciones de los
ciudadanos entre s, con las de naciones con un enemigo que conspira contra ellas. ()
Cuando una nacin se ha visto forzada a recurrir al derecho de la insurreccin, vuelve, a
los ojos del tirano, al estado de la naturaleza. Cmo podra invocar el pacto social? Lo
ha aniquilado. La nacin puede conservarlo, si lo considera adecuado, por lo que
concierne a las relaciones de los ciudadanos entre s; pero el efecto de la tirana y de la
insurreccin es romper ese pacto absolutamente con relacin al tirano; consiste en
constituirlo recprocamente en estado de guerra. Los tribunales, los procesos judiciales,
slo estn hechos para los miembros de la ciudad. (). Los pueblos no juzgan como los
tribunales; no dictan sentencias, lanzan anatemas; no condenan a los reyes, los
devuelven a la nada[33].
De acuerdo con Robespierre no se trata de Derecho penal del enemigo, ni siquiera de
Derecho penal, sino del ejercicio del derecho a la insurreccin. Algo que resulta
contradictorio con el contrato social del antiguo rgimen que pretende destruir[34], con
la voluntad general que ha cambiado de sede y con una ley que ya slo expresa la
voluntad de la tirana derrocada. Las palabras de Rousseau se convierten, fuera de su
contenido histrico, en una gran metfora. En un lugar que tiene para Jakobs el
atractivo de pensar que se apropia de la autoridad de quien las emite, aun a costa de
espantar el sentido que las palabras tienen para sus propios autores. Quiere
apropirselas como un instrumentio afilado y vaco, ignorando que tienen el propsito de
abordar las dificultades que se presentan cuando se quieren solucionar con el cuerpo de
la vieja ley los problemas derivados del cambio en el pacto social y en la voluntad
general.
Jakobs no encuentra tampoco aqu un precursor que envuelva en su manto iusfilosfico
las caractersticas del derecho penal que propugna y que se caracteriza, a fin de cuentas
por el mantenimiento sin cambios de la estructura social, unido a un agravamiento
desproporcionado de las penas para determinados delitos, una anticipacin de la
intervencin penal para abarcar los actos preparatorios y de peligro, una reduccin de
las garantas procesales y una modificacin del derecho penitenciario que, perdida la
esperanza o la perspectiva de rehabilitacin, tiene como nico horizonte la inocuizacin
y raya en el ensaamiento punitivo.
Que al enemigo no se le aplique el derecho penal, que no exista el derecho penal del
enemigo, que el ejercicio del derecho a la insurreccin sea, como planea Kant, por su
propia definicin ilegal, no significa que esa insurreccin no se produzca y que la
violencia no busque medios para encauzarse a travs de una relacin de justicia. Saint-
Just, intentando tambin iluminar esas contradicciones, las expresa de una forma
tajante, como un cirujano con su bistur. Se refiere inicialmente a Csar. El tirano fue
inmolado en pleno senado, sin ms formalismo que veintitrs pualadas y sin ms ley
que la libertad de Roma. () De pueblo a rey no conozco ninguna relacin natural. ()
Este hombre [Luis Capeto] debe reinar o morir. () Juzgar a un rey como un ciudadano!
Esta palabra asombrar a la posteridad fra. Juzgar es aplicar una ley. Una ley es una
relacin de justicia; qu relacin de justicia existe entre la humanidad y los reyes? ()
No se puede reinar inocentemente: la locura es demasiado evidente[35]. Si l es
inocente, el pueblo es culpable[36].
No hay, por lo tanto, ninguna diferencia sustancial entre ambos. Lo nico que diferencia
las posiciones de Robepierre y de Saint-Just es el momento en el que se formulan. Las
primeras, cuando se est debatiendo la oportunidad del enjuiciamiento del rey. Las
otras cuando se est realizando. Ninguno de ellos puede considerarse precursor de las
tesis de Jakobs, muy al contrario[37], lo que hacen es expresar su imposibilidad.
Esa contradiccin en sus propios trminos entre las nociones de derecho penal ordinario
y la nocin de enemigo, se expresa tanto en Rousseau como en Robespierre y Saint Just.
Una contradiccin que la historia resolvi en contra de Carlos I, en Inglaterra, y de Luis
XVI, en Francia, y que Kant intenta solucionar a favor de quien, habiendo perdido el
poder supremo irresistible, recupera la ciudadana[38]. Aunque la autntica superacin
del problemaslo la intentar Kant al abordar la insociable sociabilidad humana, en un
contexto no regido slo por el imperativo categrico, sino en el que el deber y el bien,
en lugar de limitarse a sostener el mundo, tiren de l hasta transformarlo en una historia
humana en constante progreso hacia lo mejor[39]. Un proceso que conduzca, a travs
del derecho de gentes[40], hacia la paz perpetua. Por otra parte, el mbito de la
justicia universal y de los derechos humanos tienen poco que ver, en la formulacin de
Jakobs, con sus pretendidos precursores iusnaturalistas[41].
De vuelta a la concepcin de enemigo, la contradiccin que aparece en la formulacin
de Rousseau, de la que trata de aprobecharse Jakobs (Todo malhechor, al atacar el
derecho social, resulta por sus fechoras rebelde y traidor a la patria, deja de sr
miembro de la misma al violar sus leyes y hasta le hace la guerra. Entonces, la
conservacin del Estado es incompatible con la suya y es necesario que uno de los dos
perezca) puede terner como origen el problema que destaca Hegel: el que la
interpretacin que Rousseau hace de la voluntad general slo de manera limitada supera
la voluntad individual y su contradiccin con otras voluntades particulares. Su gran
defecto es haber aprehendido la voluntad slo en la forma determinada de la voluntad
individual, mientras que la voluntad general no es concebida como lo en y por s racional
de la voluntad, sino como lo comn, que surge de aquella voluntad individual en cuanto
consciente[42].
Una voluntad que slo es general por recoger lo comn, pero que no es universal, en
cuanto no permite superar las contradictorias determinaciones individuales. Ese es el
problema, segn Hegel, que Rousseau se plantea pero que no llega a resolver. Por eso,
ante la imposibilidad de dar solucin a un conflicto irresoluble en los trminos en los que
lo ha planteado, acude a la solucin de que uno de los dos [uno de los trminos del
problema] perezca[43].
Lo mismo ocurre, segn Hegel, en la realizacin prctica de esa voluntad general en la
Revolucin Francesa, por ser abstracciones sin idea han convertido su intento en el
acontecimiento ms terrible y cruel[44].
Hay un ltimo elemento que hace difcil legitimar el recurso que hace Jakobs a
Rousseau, para utilizarlo como divisa de sus propuestas. Al final del captulo en el que
aborda el derecho de vida y muerte, Rousseau argumenta a favor y en contra del
indulto, lo mismo que aos ms tarde har Robespierre y concluye: pero siento que mi
corazn murmura y retiene mi pluma: dejemos discutir estas cuestiones al hombre justo
que no ha delinquido y que jams tuvo l mismo necesidad de gracia[45]
Del tenor de sus palabras slo cabe entender que la expresin encierra dos propuestas
adicionales para abordar el problema penal. O bien propone dejar en suspenso los
problemas para que el recurso exclusivo a la racionalidad no impida dejar entrar el
sentimiento y la compasin, o bien se plantea acudir a un hombre justo, un
metalegislador que los solucione.
La segunda alternativa no parece muy coherente que la formule el que se considera el
padre intelectual de la voluntad general. No parece que pueda considerarse que la
conclusin de sus argumentos sea la necesidad de llamar a un juez hercleo al estilo de
Dworkin- para que, en caso de conflicto, restaurara la justicia.
La primera (mi corazn murmura y retiene mi pluma) supone, utilizando la
terminologa que ms tarde emplear Kant, dejar de lado, al menos por el momento, el
imperativo categrico y dar entrada a una tica impura, contaminada por el espacio y el
tiempo, por las pasiones de los transgresores a las normas y por sus biografas. Supone el
paso de la voluntad general y las normas de validez universal formuladas en el
imperativo categrico, por una tica en la que tiene entrada la vida y pasa a ser una
especie de tica de la compasin.
No hace falta decir que todo parece indicar que Jakobs, que al or las palabras
enemigo y perezca se haba puesto detrs de la estela del iusnaturalista, hace
tiempo se habr dado cuenta que ha seguido el camino equivocado y que Alicia ya no
vive aqu.

CHEZ HOBBES
El mismo Jakobs percibe que su intento de encontrar una filiacin iusnaturalista a su
teora del derecho penal del enemigo en la tradicin ro[46]ussoniana es demasiado
complejo. Las pruebas genticas de paternidad presentan demasiadas anomalas y l
mismo, voluntariamente, abandona el intento. No quiero seguir la concepcin de
Roussau () pues en su separacin radical entre el ciudadano y su Derecho, por un lado,
y el injusto del enemigo, por otro, es demasiado abstracta. En principio, un
ordenamiento debe contener dentro del Derecho tambin al criminal y ello por una
doble razn: por un lado, el delincuente tiene derecho a volver a arreglarse con la
sociedad () Por otro () no puede despedirse de la sociedad a travs de su hecho.
No hace ninguna referencia a las dificultades encontradas para transitar por ese camino,
ni a la evidencia de que esa concepcin roussoniana no ahoga, cualquiera que sea la
forma en la que se manifieste, el derecho de rebelin. Sus propuestas de Derecho penal
responden a una razn prctica pero, como en toda prctica, el imperativo categrico
no resulta incondicionado[47].
Jakobs no slo no quiere seguir el camino de Rousseau, es de suponer que por los
motivos que dice, sino que en su retirada borra todas las huellas. El que antes deba ser
tratado como enemigo, ahora tiene derecho a volver a arreglarse con la sociedad y el
que en la formulacin anterior automticamente, con su hecho, se constitua como
enemigo, ahora, no puede despedirse arbitrariamente de la sociedad, incluso aunque
lo quisiera. Puede ser el efecto balsmico de Rousseau, pero una afirmacin y negacin
tan simultnea de los propios postulados no es fcil de encontrar.
En su peregrinaje en busca de la genealoga de su contribucin terica, Jakobs recaba en
Hobbes. Desde el comienzo parece dudar de la posibilidad de encontrar en l un
antecedente adecuado, pero lo acaba encontrando en esa obra polismica que es el
Leviatn y, segn dice, en una nota a pie de pgina. Hobbes era consciente de esta
situacin [que el delincuente tiene derecho a reintegrarse a la sociedad y que no puede
arbitrariamente abandonarla]. Nominalmente es (tambin) un terico del contrato
social, pero materialmente es ms bien un filsofo de las instituciones. Su contrato de
sumisin -junto al cual aparece en igualdad de derecho (!) la sumisin por medio de la
violencia- no debe entenderse tanto como un contrato como una metfora de que los
(futuros) ciudadanos no perturben al Estado en su proceso de autoorganizacin. De
manera plenamente coherente con ello, Hobbes en principio deja al delincuente en su
rol de ciudadano: el ciudadano no puede eliminar por s mismo su status. Sin embargo, la
situacin es distinta cuando se trta de una rebelin, es decir, de alta traicin: Pues la
naturaleza de este crimen est en la rescisin de la sumisin, lo que significa una
recada en el estado de naturaleza Y aquellos que incurren en tal delito no son
castigados en tanto que sbditos, sino como enemigos[48]
Antes de iniciar la crtica a este nuevo intento de enraizamiento iusfilosfico de sus
postulados, sera necesario dilucidar un problema previo. Averiguar si lo que pretende
Jakobs es establecer un cordn sanitario entre el Derecho penal del ciudadano y el
Derecho penal del enemigo, porque considera a ste una patologa de la
modernidad[49] o, por el contrario, lo que parece ms verosmil, recurre a Hobbes para
encontrar precedentes iusfilosficos, y ms all, que justifiquen la deriva del Derecho
penal actual hacia planteamientos cada vez ms asegurativos y punitivistas, haciendo
que la pena recoja no slo la retribucin de la sociedad y, a ser posible de la vctima, la
prevencin general, la prevencin especial, la rehabilitacin, la reinsercin, la
seguridad,[50], sino que en su mbito y extensin resulte cada vez ms ilimitada.
En relacin con su recurso a Hobbes, sera conveniente analizar cmo se configura en
este autor la nocin de enemigo en el estado de naturaleza. Cmo se transforma una vez
que se ha realizado el contrato que establece la sociedad civil. Quin y de qu es
enemigo, a qu fines responde la reaccin contra l y qu carga de futuro aporta el
concepto.
La ruptura con la tradicin aristotlica conduce a Hobbes a un concepcin en la que se
sustituye la supuesta sociabilidad natural del hombre por la tendencia universal a la
dominacin del otro[51]. La igualdad natural y el derecho comn a todo, en una
situacin en la que a todos les era lcito [52]hacer lo que quisieran, as como poseer,
usar y disfrutar de todo. Se desmorona con una energa no menor que la que lleva la
piedra hacia abajo, cuando la combinacin de necesidades ilimitadas, iguales derechos
y recursos escasos, conducen a una situacin de conflicto sistmico irresoluble.
El pacto entre ellos para no hacer uso a su derecho a todo, y de contentarse con tanta
libertad en su relacin con los otros hombres, como la que el permitira a los otros[53],
no es una solucin. el que cumple primero no tiene garantas de que el otro cumplir
despus, ya que los compromisos que se hacen con palabras son demasiado dbiles para
refrenar () (las) pasiones de los hombres, si stos no tienen miedo a alguna fuerza
superior con poder coercitivo () Por tanto, quien cumple primero no hace otra cosa que
entregarse en manos de su enemigo, lo cual es contrario a su derecho inalienable a
defender su vida y sus medios de subsistencia[54].
Si a esta situacin de hostilidad universal se une la vulnerabilidad de la condicin
humana, el miedo que se genera transforma el conflicto de todos contra todos en un
contrato de todos con todos para transferir a un tercero el poder absoluto al que todos
han renunciado[55]. El soberano se configura, as, como un poder irrevocable capaz
aprovechar, articular y movilizar el miedo.
El pacto de sujecin al soberano, en el pensamiento de Hobbes, no se configura como un
acto poltico sino que se naturaliza, ya que la ley natural es un dictamen de la recta
rqzn acerca de lo que ha de hacer u omitir para la conservacin, a ser posible
duradera, de la vida y de los miembros de la sociedad[56]. Y se hace irrevocable
porque entre el soberano y los sbditos no hay interpuesto ningn contrato[57].
La habilidad de Hobbes para argumentar que la ley natural, en lugar de se lo que
fundamenta el derecho de resistencia, se convierta en el fundamento de la obediencia
absoluta, es indudable. No es ms que una consecuencia de que, en u concepcin, la
soberana no slo es irrevocable sino tambin incondicional, quien la detenta puede
ejercerla sin lmites externos. El poder del soberano no puede transferirse a otro sin su
consentimiento, no puede enajenarlo; no puede ser acusado de injusto por ninguno de
sus sbditos, no puede ser castigado por ellos; l es el que ha de juzgar los que es
necesario para la paz, y es tambin juez de las doctrinas; l es el solo legislador y el
juez supremo de las controversias[58].
En el rgano que ejerce la soberana no puede haber, por tanto, abuso de poder. El
problema, de existir, no es el abuso, sino el no uso, porque podra estimular a los
ciudadanos a desvincularse del deber de obediencia, lo que estimulara que cada uno
recuperase su libertad natural e introducira inseguridad. Esa tentacin slo e eliminara
cuando la libertad natural fuese sustituida por una libertad civil limitada, expresada en
leyes positivas que son expresin y estn garantizadas por el poder irresistible del
soberano.
La conclusin es que esas leyes positivas constituyen, a su vez, la nica ley natural
posible[59]. Para los ciudadanos, porque es la nica forma de eliminar el miedo,
conseguir la paz y ejercitar sus derechos limitados, ya que se han visto obligados a
renunciar a su derecho a todo. Para el soberano porque, al carecer de limitacin, sus
leyes son leyes naturales positivas[60].
En cuanto al consentimiento de los ciudadanos y la obligacin que genera, Hobbes
identifica dos formas por las que los hombres consienten o se ven inducidos a renunciar
a su libertad natural. La soberana, el dominio poltico, puede establecerse por
adquisicin o por institucin. Un Estado por adquisicin es aquel en el que el poder del
soberano es adquirido por la fuerza cuando los hombres () por miedo a la muerte o a la
esclavitud, autorizan todas las acciones de aquel hombre o asamblea que tenga en su
poder el salvar sus vidas y su libertad. Esta clase de dominio o soberna difiere de la
soberana por institucin en esto: que los hombres que eligen a su soberano, lo hacen
porque tienen miedo unos de otros y no de quien es instituido () Pero tanto en un caso
como en otro lo hacen por miedo[61].
Este pasaje, que recoge la solucin que proporciona Hobbes al problema de la
ciudadana, aparece desteido en la exposicin de Jakobs, para quien Hobbes es ms
bien un filsofo de las instituciones y su contrato de sumisin debe entenderse
simplemente como una metfora de que los (futuros) ciudadanos no perturben al
Estado en su proceso de autoorganizacin[62]. Esto resulta coherente con su
concepcin de la sociedad como un sistema autopoitico y su nocin de la funcin del
Derecho como una generalizacin y estabilizacin de expectativas de conducta[63].
Si se pueden interpretar as unas palabras que no dejan de ser esotricas, el Estado es
un dato, una realidad que se autoconfigura, el problema de la soberana carece de
relevancia y lo nico importante es la organizacin. A fin de cuentas, como dira Hobbes,
la vida no es sino un movimiento de miembros[64]. En este caso, de ese gran
autmata denominado Leviatn[65]. Sin embargo, incluso dentro de esa concepcin
mecnica que Hobbes hereda y comparte con Gassedi y Mersenne, no deja de considerar
que la soberana sigue siendo el ncleo del problema del Estado, porque en l, la
soberana acta como alma artificial, como algo que da vida y movimiento a todo el
cuerpo[66].
Es cierto que los argumentos con los que Hobbes fundamenta la soberana: el miedo, la
amenaza, la extraccin del consentimiento por la fuerza, no pueden generar una
obligacin. Como indica Rousseau, derecho del ms fuerte es intrnsecamente
contradictorio, un derecho tomado irnicamente. Ceder a la fuerza es un acto de
necesidad, no de voluntad, es, a lo sumo, un acto de prudencia. En qu sentido podr
ser un deber? () Pues desde el momento en que es la fuerza la que hace el Derecho ()
desde el momento en que se puede desobedecer impunemente, se puede
legtimamente, y puesto que el ms fuerte tiene siempre razn, slo se trata de
procurar ser el ms fuerte. Ahora bien, qu derecho es ese que prescribe cuando la
fuerza cesa[67].
El propio Hobbes percibe esa contradiccin lgica entre su axioma de que el pacto que
da origen al Estado, el contrato de sumisin, est fundado en el miedo y su afirmacin
de que la promesa de no resistir a la fuerza no transfiere ningn derecho ni resulta
obligatoria[68]. No slo la percibe sino que intenta anticiparla al afirmar que suele
preguntarse si los pactos conseguidos por miedo obligan o no. Por ejemplo, si para salvar
mi vida de un ladrn pacto con l que le voy a entregar mil monedas de oro () Aunque
a veces semejante pacto deba tenerse por invlido, lo ser, pero no por el hecho de
proceder del miedo, ya que de ah se seguira que seran invlidos los pactos por los que
los hombres se agrupan en la vida civil (puesto que el hecho de someterse al dominio de
otro procede del miedo al mutuo exterminio)[69] .
La inmersin en la petitio principii, que Bentham incorporaba entre las que denominaba
falacias de confusin, es evidente que no explica nada, se limita a dar como solucin al
problema el propio enunciado del problema planteado[70]. No es posible solucionar el
problema de fundar la autoridad del soberano en el consentimiento, aunque ste
proceda de la amenaza y del miedo, afirmando que los pactos otorgados bajo amenaza
obligan, porque de otro modo no podra fundamentarse la autoridad del soberano.
Los argumentos de Jakobs, con los que quiere situar a Hobbes como escudo humano de
sus postulados, son inmunes a estos problemas. Pero la inmunidad la consigue
considerando que Hobbes no slo no resuelve sino que ni siquiera plantea el problema de
la soberana, que estas formulaciones son slo una metfora de que los ciudadanos no
perturbarn al Estado en su proceso de autoorganizacin. Dicho con otras palabras, no
slo la referencia concreta que hace a Hobbes sino la propia concepcin hobbesiana no
es ms que una metfora de la teora sistmica de Luhmann.
Al considerar que la aportacin de Hobbes est centrada en analizar que los futuros
ciudadanos no perturben al Estado en su proceso de organizacin, est afirmando, con
palabras ms habituales dentro de la epistemologa de Jakobs, que ce centra en analizar
que los sujetos, mediante el pacto de sumisin, proporcionen una suficiente seguridad
cognitiva (fidelidad al Derecho) para que no produzca ruidos en el sistema autopoitico
que es el Estado. Una opcin nada prometedora como solucin de los problemas
planteados, porque resulta claro que un sistema autopoitico no puede asegurar los
presupuestos de su propia constitucin, sino que, precisamente, tiene que
presuponerlos[71].

De esa manera, los problemas hobbesianos sobre los fundamentos de la soberana se
hacen completamente irrelevantes y desaparecen de escena. De hecho es indiferente
que estn o no, porque cuando se abren el Leviatn o De Cive o el Dilogo, por cualquier
pgina, lo que aparece materialmente es ms bien la reiteracin de los postulados del
Derecho penal del enemigo. A Jakobs parece ocurrirle nuevamente como a Alicia, no la
de Scorsese sino la de Carroll, cuando atraves el espejo, que cuanto ms se adentra en
la metfora de Hobbes, ms se aleja de l.
Una vez levantado el velo de la metfora, queda la compleja y polmica dicotoma entre
la ley, a la que se ve sometido el ciudadano en el estado civil, y la guerra[72]
vigente en el estado de naturaleza[73] y que puede aplicarse a aquellos sbditos que
deliberadamente niegan la autoridad del Estado establecido[74]. Sobre esta dicotoma
quiere establecer Jakobs las races hobbesianas del Derecho penal del enemigo. Pero son
cimientos implantados sobre un terreno demasiado movedizo. En primer lugar, por la
propia concepcin voluntarista de la ley que expone Hobbes y que, como tantas de sus
formulaciones, implica una peticin de principio: la ley supone una alternativa al estado
de guerra de todos contra todos porque slo la existencia de la ley garantiza un orden
social que mantiene alejada la calamidad del estado de naturaleza. Por leyes entiendo
leyes vivas y armadas () No es, pues, la palabra de la ley, sino el poder de quien tiene
la fuerza de la nacin lo que hace efectivas las leyes[75].
La efectividad de la ley y del derecho a castigar su violacin, queda as dependiente de
la efectividad del poder que las sustenta. La necesidad de que el poder soberano sea
ilimitado, para hacer efectivas las leyes, se expone Hobbes con multitud de
argumentos[76]. Pero eso introduce el problema, que Hobbes no elude pero tampoco
resuelve, de saber por qu puerta entr ese derecho o autoridad de castigar. Es
evidente, responde, que el derecho que tiene el Estado () par castigar no est basado
en ninguna concesin o donacin de los sbditos. Pero tambin he demostrado antes
que, con anterioridad a la institucin del Estado, cada hombre tena derecho a todo ()
el derecho a someter, herir o matar a cualquier hombre a fin de conseguirlo. Y ese es el
fundamento en que se basa ese derecho a castigar que es ejercido en todo Estado[77].
Resulta, as, que esa dicotoma sobre la que Jakobs haba querido fundamentar en
Hobbes su distincin entre un Derecho penal del ciudadano y un Derecho penal del
enemigo se disuelve. Para Hobbes, el fundamento del derecho a castigar, ya sea al
ciudadano o al enemigo tiene el mismo postulado que sustenta la nocin de estado de
naturaleza, en el que cada hombre tena derecho a todo.
Indudablemente stos no son los nicos problemas lgicos que la solucin hobbesiana
presenta. Junto a ellos est, en primer lugar, la imposibilidad de aclarar cmo accede el
Estado civil a ese poder ilimitado propio del estado de naturaleza. Sobre todo si se tiene
en cuenta que no est basado en ninguna concesin ni donacin de los sbditos y el
Estado no existe dentro del estado de naturaleza, sino como negacin de l. It is of
fundamental importance that the sovereign remains in the state of nature with respect
to the subjects (as well as to other sovereigns) after the covenant is made. However,
the sovereign, as such, only begins to exist at the point when the state of nature ceases
to exist in its full form. The sovereign as such does not exist in the full state[78].
Otro problema no menos importante, que afecta al carcter ilimitado del poder y del
derecho a castigar y, por lo tanto, a la extensin y eficacia del Derecho penal, se
encuentra en los derechos y garantas de los ciudadanos. Toda la teora hobbesiana se
dirige a intentar demostrar la imposibilidad del abuso de poder. El nico abuso no sera
un poder que carezca de lmites sino que el soberano se sometiera a imponerse a
aceptar limitaciones que no deben existir[79], porque entonces abandonara su funcin
de proteger a los ciudadanos del miedo.
En el captulo XXI del Leviatn[80], dirigido a exponer las libertades de los
ciudadanos[81], Hobbes afirma que el derecho de resistencia al poder del soberano ser
legtimo siempre que no frustre el fin para el que la soberana fue instituida[82]. En
cualquier caso, tanto en su condicin de ciudadano como en calidad de enemigo, nadie
estar obligado a no resistir a quien le infiera la muerte, heridas o cualquier dao
corporal en virtud de ningn pacto[83].
As, los intentos de Jakobs de fundamentar en Hobbes sus postulados del Derecho penal
del enemigo, se encuentran con una nueva dificultad. A la ley natural que prescribe la
renuncia a los derechos absolutos del estado de naturaleza, se unen otras leyes, que
tambin recoge el texto del Leviatn y se dirigen al mantenimiento de la paz. Es
problemtico determinar si, en Hobbes, esas leyes que prescriben comportamientos con
independencia de la constitucin del Estado civil, tienen validez fuera de l. La solucin
explcita de Hobbes es que esas leyes slo obligan en conciencia[84] .
Sin embargo, el propio Hobbes afirma que de esa ley de naturaleza que nos obliga a
transferir a otro esos derechos que, de ser retenidos, impiden la paz de la humanidad
[es decir, del propio pacto de sumisin que da origen al Estado civil] se deriva una
tercera ley, que es sta, que los hombres deben cumplir los convenios que han
hecho[85]. Entre ellos indudablemente est, en la situacin actual, los pactos
internacionales que declaran o protegen de manera universal determinados derechos
humanos.
Por esta va, la vinculacin a esos convenios internacionales, que Hobbes deriva del
mismo pacto de constitucin del Estado, la fisura que insiste Jakobs en abrir entre el
derecho del ciudadano y el del enemigo puede resistirse a aparecer. Esto puede explicar
la ambigua posicin de Jakobs sobre las declaraciones de los derechos humanos y las vas
actuales para su efectividad[86]. Slo bajo la idea de que esos pactos no son capaces de
configurar en ningn caso una legalidad, unas normas que obligan, se puede mantener la
ficcin de la existencia de esa doble normatividad, una dirigida a los ciudadanos y otra a
los enemigos, y mantener esta ltima como un Derecho penal de exclusin.
Hay un ltimo argumento que puede minar la legitimidad de los postulados del Derecho
penal del enemigo y, tambin, su pretensin de enraizarse en Hobbes. Segn la teora
hobbesiana es la eficacia la que legitima el poder, porque la obligacin de los sbditos
para con el soberano se sobreentiende que durar lo que dure el poder de ste para
protegerlos, y no ms. Pues el derecho que por naturaleza tienen los hombres de
protegerse a s mismos cuando nadie ms puede protegerlos, es un derecho al que no
puede renunciarse mediante convenio alguno[87].
Lo que hace, en este aspecto, el Derecho penal del enemigo, interpretado como
sntoma, en un sentido fenomnico, es mostrar la ineficacia y el fracaso del Estado del
que se quiere presentar como punta de lanza o como Derecho penal de combate. Como
expone Mssig, el Derecho penal del enemigo es concepto y smbolo de su (de una)
poca: en cuanto concepto, significa la retirada de posiciones jurdicas (ciudadanas) de
fundamentacin universal () es (tambin) el smbolo de un Derecho penal ciudadano en
crisis () pretende haber reunido en un concepto las tendencias de una legislacin de
lucha en el Derecho penal[88]
El eplogo a las ambiguas y complejas formulaciones de Hobbes sobre el ciudadano y el
enemigo[89] no le ha correspondido redactarlo a Jakobs, se produjo hace ya trescientos
cincuenta aos y fue, en parte, obra del propio Hobbes. Enfrentado a un problema tan
antiguo y tan vigente como el Derecho penal[90], escribe: En el Estado de Atenas, para
acabar con la guerra civil se acord el acta siguiente: que a partir de ese momento
nadie sera molestado por nada que hubiera hecho antes de ese acta, fuera lo que fuera
y sin excepcin. A esa acta sus artfices la denominaron acta de olvido o de amnista
() Y a imitacin de esa acta, en el Senado romano, a la muerte de Julio Csar, se
propuso otra igual, aunque no lleg a tener efecto[91].
Es cierto que despus de la guerra civil inglesa, los enemigos quedaron integrados entre
los ciudadanos. Ese Derecho penal del enemigo que, con tan poca autonoma en sus
fundamentos, haba invocado Hobbes no se aplic. Sus ecos, que han servido a Jakobs
para hacer un grito de combate de los susurros del pasado, muestran que fue una idea
sin objeto. La restauracin de Carlos II no fue una contrarrevolucin () El peligro de
que pudiera establecerse en Inglaterra un gobierno absolutista era ahora escaso () Las
nicas medidas de la restauracin que merecen el nombre de contrarrevolucionarias
fueron las tomadas por el Parlamento, contra los deseos del rey, sobre asuntos
religiosos. Carlos deseaba tolerancia para los catlicos y estaba, por tanto, dispuesto a
admitirla para los protestantes no-anglicanos; pero el Parlamento impuso un
anglicanismo rgido y formal[92].
Dos aos despus, en 1662, la formulacin de ese Derecho penal del enemigo se haba
convertido en la pugna de un septuagenario polemista con un crtico despiadado de
algunas de sus publicaciones[93], que durante la guerra civil haba apoyado al
Parlamento. Me maravilla escriba Hobbes en un libelo contra Wallis- que habiendo
sido usted perdonado por estos tan trascendentales crmenes de tamaa deuda con la
horca, agarre al Sr. Hobbes por el cuello por causa de unas palabras en su Leviatn () a
mi entender, con ello ha perdido usted, como el ofensor que no perdona del Evangelio,
su perdn, de modo que si no hay nuevo perdn, todava puede ser ahorcado[94]. Slo
falta esperar que todo el programa de combate del actual Derecho penal del enemigo se
diluya en este tipo de estrangulamientos metafricos y, como en los films de los
Lumire, el viejo recurso del inocuizador inocuizado despliegue todo su potencial.



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Notas:
[*] El autor es doctor en Historia y licenciado en Economa y Derecho. Es profesor
contratado doctor de Teora Econmica en la Universidad Complutense de Madrid. E-
mail:belzunegui@ccee.ucm.es
[1] JAKOBS, G. (1985), pp. 293 y ss.
[2] Ibdem, p. 314.
[3] Ibdem, p. 323. Como si se tratara de dos vasos comunicantes en un sistema cerrado
de fluidos, todo lo que reduce o minimiza la esfera de la libertad y la autonoma
individual, incrementa o maximiza la seguridad. Detrs de esta concepcin est una
teora de sistemas (especialmente Luhmann) que argumenta que, para reducir los riesgos
sistmicos, es necesario limitar la propia autonoma de los agentes que operan en los
distintos subsistemas sociales.
[4] JAKOBS, G., (2003).
[5] POLAINO-ORTS, M., (2009), p. 63.
[6] KANT, I. (2004), p. 194.
[7] KANT, I. (1977), pp. 222 y 243.
[8] BECK, U. (1996), p. 59.
[9] LUHMANN, N. (1998), p. 126.
[10] Una nocin introducida en los aos 70 por Maturana y Varela en el mbito de la
biologa (como una generalizacin del concepto clsico de hematopoiesis, desarrollado
inicialmente en el campo de la hematologa) para expresar la capacidad de autocreacin
y autodestruccin de los seres vivos en respuesta a los cambios en el medio. Despus fue
adoptada por el funcionalismo sociolgico, por iniciativa de Luhmann y del propio
Maturana, para explicar la transformacin de los sistemas sociales.
[11] LUHMANN, N. (1998), p. 242.
[12] LUHMANN, N. (1987), p. 218.
[13] LUHMANN, N. (1996), p. 163.
[14] Ibdem.
[15] LUHMANN, N. (2005), p. 69.
[16] JAKOBS, G. (2003), p. 47
[17] Al atribuir a la pena una funcin de integracin social a travs del reforzamiento
de la fidelidad al Estado, Jakobs subordina el individuo a las exigencias del sistema
social general. La pena se convierte en una exigencia general de autoconservacin del
sistema poltico y deviene incapaz de funadamentar un derecho penal mnimo que tutele
los derechos de la persona (BASTIDA FREIXEDO, X. (2006), p. 299).
[18] Qui aimes-tu le mieux, homme nigmatique, dis?. BAUDELAIRE, C. (2006), p. 105.
[19] JAKOBS, G. (2003), pp. 25-26.
[20] Si se recuerda que lo que trataba de demostrar es que quien comete un delito deja
de ser miembro del cuerpo poltico y ste le trata como enemigo, la argumentacin
desarrollada aqu parece seguir ms la lgica histrica de la Reina de Corazones de
Carroll (La condena primero, el juicio vendr despus, CARROLL, Lewis. Alicia en el
pas de las maravillas), que cualquier otra lgica en la que de las premisas se deriven
conclusiones, o de los axiomas y postulados, deducciones.
[21] JAKOBS, G. (2003), pp. 26-27.
[22] Traduccin en ROUSSEAU, J.J. (1985), p. 180.
[23] HEGEL, G.W., (1999), p.272.
[24] ROBESPIERRE, M. Discurso pronunciado el 30 de mayo de 1791 en la Asamblea
Constituyente. En MUNIESA, B. (1987), p. 44.
[25] Ibdem.
[26] Ibdem, p. 46.
[27] En el derecho procesal penal de nuevo aparece esta polarizacin [entre ciudadano
definido por sus derechos y provisto de garantas, y el ciudadano etiquetado como
enemigo, privado de ellas]; es fuerte la tentacin de decir: evidentemente JAKOBS, g.
(2003), p. 43.
[28] ROBESPIERRE, M. (1791), p. 47.
[29] Slo es persona quien ofrece una garanta cognitiva suficiente de un
comportamiento personal JAKOBS, G. (2003), p. 51.
[30] ROBESPIERRE, M. (1791), p. 47-48.
[31] Ibdem, p. 48.
[32] IMAZ, E. Prlogo a KANT, I. (1994), p. 6. No es extrao que Kant considerase a
Rousseau el Newton del orden moral, al considerar que haba encontrado, de esa forma,
un principio universal tan potente como el de la gravitacin.
[33] ROBESPIERRE, M. (1792). En MUNIESA, B. (1987), pp. 49-53.
[34] KANT, I. Si al fundarse un Estado se pusiera la condicin de que en ciertos casos
podr hacerse uso de la fuerza contra el soberano, eso equivaldra a dar al pueblo un
poder legal sobre el soberano. Pero entonces el soberano no sera soberano, y si se
pusiera por condicin la doble soberana, resultara entonces imposible instaurar el
Estado, lo que sera contrario al propsito inicial. En KANT, I. (1977), p. 244.
[35] SAINT-JUST, L.A., Primer discurso sobre el juicio contra Luis XVI pronunciado el 13
de noviembre de 1792. En MUNIESA, B. (1987), pp. 117-121.
[36] SAINT-JUST, L.A., Segundo discurso sobre el juicio contra Luis XVI pronunciado el 27
de diciembre de 1792. En MUNIESA, B. (1987), pp. 138.
[37] En contra de la opinin de Xacobe Bastida que considera que Saint-Just es, en este
caso, el jakobsiano avant la lettre. BASTIDA FREIXEDO, X. En CANCIO MELI; GMEZ-
JARA DEZ (Coord.). (2006), p. 287.
[38] Si la sublevacin resulta victoriosa, esto significa que el soberano retrocede y
vuelve a la condicin de sbdito; le est, pues, vedado sublevrse de nuevo para
restablecer el antiguo rgimen; pero tambin queda libre de todo temor, y nadie puede
exigirle responsabilidad por su anterior gobierno. KANT, I. (1977), p. 244.
[39] nicamente como apuntando hacia l, como seal histrica. KANT, I. Si el gnero
humano se halla en progreso constante hacia lo mejor. En KANT., I. (1994), p. 104.
[40] No se puede hablar de derecho de gentes si no es suponiendo un estatuto jurdico,
es decir, una condicin externa que permita atribuir realmente un derecho al hombre. El
derecho de gentes, como derecho pblico que es, implica ya en su concepto la
publicacin de una voluntad general () Y este estatuto jurdico ha de originarse en
algn contrato, el cual no necesita estar fundado en leyes coactivas como el contrato
origen del Estado-, sino que puede ser un pacto de asociacin constantemente libre.
KANT., I. La paz perpetua. En KANT, I. (1977), p.p. 244-245.
[41] Segn Jakobs, la justicia universal opera precisamente a la inversa de los
planteamientos kantianos, declara al autor persona para poder mantener la ficcin de
la vigencia universal de los derechos humanos. Sera ms sincero separar esta coaccin
en la creacin de un orden del derecho a mantener un orden. JAKOBS, G. (2003), p. 54.
[42] HEGEL, G.W. (1999), p.272.
[43] La misma frmula parece convertirse, en manos de Jakobs, no slo en una
abstraccin sin historia, sino en una abstraccin dirigida a detener la historia, cualquiera
que sea la frmula que se utilice para justificarla (eliminacin del riesgo, castigo de la
falta de seguridad cognitiva, de la frustracin de expectativas,).
[44] HEGEL, G.W. (1999), p. 272.
[45] ROUSSEAU, J.J. (1985), p. 181.
[46] JAKOBS, g. (2003), P. 28.
[47] A diferencia de Kant, al menos en la interpretacin esttica de su sistema. La
piedra de toque de Kant es la exigencia incondicionada que se vincula con el concepto
de razn prctica (HFFE, O. (1979), p. 210, cit. en PREZ DEL VALLE, C. (2008), p. 6).
Aunque ese imperativo categrico sea no slo su piedra de toque sino tambin su taln
de Aquiles.
[48] JAKOBS, G. (2003), pp. 28-29. Los parntesis y los signos de admiracin son del
autor.
[49] Al menos en cuanto rompe con toda la tradicin garantista y de intervencin
mnima que el iusnaturalismo haba hecho nacer en el Derecho penal nacido en esas
sociedades divididas que sucedieron al Antiguo Rgimen. Una patologa que se traduce
en un Derecho penal propectivo, con un intenso adelanto de la punibilidad, una
anticipacin de las barreras punitivas y elevacin desproporcionada de las penas y una
relativizacin o supresin de las garantas procesales, mientras se flexibilizan los
principios poltico-criminales y las reglas de imputacin. (JAKOBS, G.; CANCIO MELI, M.
(2003), pp. 79-81).
[50] Quiz demasiados argumentos para que quepan dentro de la pena.
[51] La mayor parte de los que han escrito sobre poltica suponen, pretenden o exigen
que el hombre es un animal que ha nacido apto para la sociedad (). Axioma que,
aunque aceptado por muchos, es sin embargo falso (HOBBES, T. (1993), I,2, p. 14).
[52] Ibdem, p. 19. Tambin en el Dialogo: Sin ley toda cosa es de tal modo de
cualquiera, que puede tomarla, poseerla y disfrutarla sin agraviar a nadie; toda cosa,
tierras, animales, frutos, e incluso los cuerpos de otros hombres, si su razn le dice que
de otro modo no puede vivir con seguridad. Pues () sin ley humana todas las cosas
seran comunes (HOBBES, t. 1992), pp.9-10).
[53] HOBBES, T. (1999), p. 120, donde anticipa el fracaso emprico del imperativo
categrico kantiano.
[54] Ibdem, p. 125.
[55] Con cierta irona, expone Rousseau: Hay aqu muchas palabras equvocas que
necesitaran explicacin, pero atengmonos a la de enajenar. Enajenar es dar o vender
() Un rey, lejos de proveer a la subsistencia de sus sbditos, saca de ellos la suya, y
segn Rabelais, un rey no se contenta con poco () Se dir que un dspota asegura a sus
sbditos la tranquilidad civil. Sea, pero qu ganan con esto? () Qu ganan si esta
misma tranquilidad es una de sus miserias? () Decir que un hombre s da gratuitamente
es decir una cosa absurda e inconcebible; acto tal es ilegtimo y nulo, simplemente
porque el que lo realiza no est en su sano juicio. Decir lo mismo de todo un pueblo es
suponer un pueblo de locos; la locura no hace derecho (ROUSSEAU, J.J. (1985), I, 4, p.
161).
[56] HOBBES, T. (1993), p. 23.
[57] BOBBIO, N. (1991), p. 80. Por medio de los pactos por los que todos y cada uno e
obligan entre s, y por la donacin del derecho a que tienen obligacin de ratificar al
soberano, el poder queda provisto de una doble obligacin de los ciudadanos: la que
hace referencia a sus conciudadanos y la que hace referencia al gobernante. En
consecuencia los ciudadanos, en el nmero que fuese, no pueden despojar al gobernante
de su poder sin su propio consentimiento (HOBBES, T. (1993), VI, 20, p. 67).
[58] HOBBES, T. (1999), XX, p. 180, y contina sobre el derecho a la guerra y a la paz y
cualquier otra limitacin imaginable. Despus de l, los sermones de Bossuet son slo
lrica.
[59] La ley natural y la ley civil estn contenidas la una en la otra y tienen igual
extensin (HOBBES, T. (1999), XXVI, p. 233).
[60] De este modo el soberano se configura como el ltimo vestigio del estado de
naturaleza.
[61] HOBBES, T. (1999), XX, p. 179.
[62] JAKOBS, G. (2003), p. 28.
[63] GIMNEZ ALCOVER, P. (1993), p. 171.
[64] HOBBES, T (1999), Introduccin, p. 13.
[65] Ese dios mortal a quien debemos () nuestra paz y seguridad (HOBBES, T., XVII,
p. 157).
[66] HOBBES, T (1999), Introduccin, p. 13.
[67] ROUSSEAU, J.J. (1985), I, III, p. 160. Y contina : Si hay que obedecer por la
fuerza, no hay necesidad de obedecer por deber, y si no se es forzado a obedecer, ya no
se est obligado a hacerlo. Se ve, pues, que esta palabra derecho no aade nada a la
fuerza; no significa aqu absolutamente nada. Adems es inestable. El ms fuerte no
es nunca lo bastante fuerte para ser siempre el amo, si no transforma su fuerza en
derecho y la obediencia en deber (ibdem, p. 159).
[68] Un convenio que me obligue a no defenderme usando la fuerza cuando la fuerza es
ejercida sobre mi, siempre ser nulo () la promesa de no defenderme usando la fuerza
no transfiere derecho alguno y un convenio que implique esa cesin no es obligatorio ()
Y esto es aceptado como verdadero por todos los hombres. Sntoma de ello es que,
cuando llevan a criminales al patbulo y a la crcel, lo hacen con una escolta de gente
armada, a pesar de que esos criminales han consentido someterse a la ley que les ha
condenado (HOBBES, T. (1999, XIV, p. 127). En el mismo sentido y con palabras
similares, en De Cive: Nadie est obligado a no resistir a quien le infiera la muerte,
heridas o cualquier dao corporal, en virtud de ningn pacto () dado que nadie est
obligado a lo imposible, no lo est a soportar la muerte (que es el mayor mal natural), ni
las heridas ni otros daos naturales que se le infieran y que no sea capaz de tolerar () a
quienes se lleva al cumplimiento de alguna pena, sea capital o inferior a ella, se los
sujeta con cadenas o van custodiados por guardias; seal de que no parece que estn lo
bastante obligados a no resistir en virtud de pactos (HOBBES, T. (1993), II, 18, p. 28).
[69] HOBBES, T. (1993), II, 14, p. 27.
[70] BENTHAM, J. (1990), p. 125.
[71] GMEZ-JARA DEZ, C. (2006), pp. 992-993.
[72] Esa que Marinetti denominaba la sola igiene del mondo, mientras proclamaba su
fuerza sanadora (MARINETTI, F.T. (2009), p. XVIII).
[73] Fuera del Estado la condicin de los hombres es hostil; y en ella, al no someterse
unos a otros, no hay leyes fuera de los dictmenes de la razn natural (HOBBES, T.
(1993), XIV, 5, p. 125).
[74] HOBBES, T. (1999), XXVIII, p. 271. Y no slo a los padres, sino tambin a la tercera
y cuarta generacin de descendientes.
[75] HOBBES, T. (1992), p. 10.
[76] Cuando nos obligamos a obedecer antes de sber qu se va a mandar, nos obligamos
a obedecer de forma general y en todo (), aunque la ley natural prohba el hurto () si
la ley civil ordena ocupar algo, entonces no es hurto (HOBBES, T. (1993), xiv, 10, P.
127).
[77] HOBBES, T. (1999), XXVIII, P. 265.
[78] NEWEY, G. (2008), p. 200.
[79] BOBBIO, N. (1991), p. 91.
[80] HOBBES, T. (1999), XXI, pp. 187-197.
[81] Lo que Bobbio denomina Carta de los derechos a la libertad de los sbditos del
Estado hobbesiano.
[82] HOBBES, T. (1999), XXI, p. 193.
[83] HOBBES, T. (1993), II, 18, p. 28.
[84] Las leyes de naturaleza obligan in foro interno, es decir, nos ligan a un deseo de
que se cumplan. Pero in foro externo, es decir, cuando llega la hora de ponerlas en
prctica, no siempre es as (HOBBES, T. (1999), XV, p. 145).
[85] HOBBES, T. (1999), XV, p. 121.
[86] La posicin de Jakobs, en este aspecto, no parece tener ninguna ambigedad ()
en lo que se refiere a la vigencia global de los derechos humanos. No puede afirmarse de
ningn modo que exista un estado real de vigencia del Derecho, sino tan solo un
postulado de realizacin () no s trata del mantenimiento de un estado comunitario
legal, sino, con carcter previo, de su establecimiento. La situacin previa a la creacin
del estado comunitario legal es el estado de naturaleza, y en ste no hay personalidad.
Respecto a la actuacin de los rganos internacionales y del ejercicio de la justicia
universal por parte de algunos Estados, su posicin demoledora tambin es ntida: Una
vez que se tiene al infractor, se cambia el Cdigo penal y el Cdigo de procedimiento
penal () (y) se declara al autor persona para poder mantener la vigencia universal del
los derechos humanos (JAKOBS, G. (2003), p. 54).
[87] HOBBES, T. (1999), XXI, p. 195.
[88] MUSSIG, B. (2006), p. 371.
[89] Si un sbdito niega con hechos o con palabras que consciente y deliberadamente
niega la autoridad del representante del Estado () sufrir las consecuencias que se
derivan de ser enemigo del Estado (HOBES, T. (1999), XXVIII, p. 267).
[90] YERUSALMI, Y.H. et al. (2006), p. 15, sobre el problema de saber olvidar.
[91] HOBBES, T. (1992), p. 33, tambin en pp. 132 y 135.
[92] WOODWARD, E.L. (1982), pp. 139-140.
[93] El matemtico John Wallis.
[94] HOBBES, T. 82001), pp. 37-38.