1.LA AMPLITUD DEL TERMINO CONSTITUCIN Esta expresin alude a la estructura de los materiales orgnicos y de los seres Vivos. Esencia y Naturaleza de una cosa que le distingue de las dems. Esta palabra ha sido empleada por rdenes y asociaciones religiosas y para designar reglas de especial rango. 2.LA CONSTITUCIN COMO APORTACIN OCCIDENTAL Y EL MOVIMIENTO CONSTITUCIONALISTA 2.1.EDAD ANTIGUA.- GRECIA, ROMA Legado de Grecia y Roma, = idea de polis, las relaciones deban ser justas y regirse por el Derecho. 2.2.CRISTIANISMO Revaloriza la idea de la persona humana libre y responsable. 2.3.EDAD MEDIA Individualismo entre los miembros de la nobleza, los reyes otorgaban fueros para recopilar las normas legales, garantizar los derechos y privilegios. El documento preconstitucional Carta Magna 1215 Inglaterra. 2.4.RENACIMIENTO Monarquas absolutas, Ley pacto del orden poltico entre el Rey y el Reino. Se conserva viva la tradicin humanstica. El siglo XVIII fue clave para la gestacin del movimiento constitucionalista (revoluciones inglesas 1642 y 1688) el siglo de las luces preside las bases para la Revolucin Francesa y la expansin del constitucionalismo. La aportacin de Montesquieu, propici junto a circunstancias de carcter tributario, el movimiento hacia la independencia de las colonias americanas. MOVIMIENTOS REVOLUCIONARIOS, LA ILUSTRACIN, EDAD CONTEMPORNEA La independencia de las colonias britnicas, tiene entre sus orgenes la defensa del nuevo pensamiento liberal la lucha que pugna por imponer este criterio al pueblo y lograr su reconocimiento por la Corona britnica. Filadelfia en 1774 Primer Congreso Continental, que concreta sus pretensiones en el documento denominado Declaration and Resolves, que se declaraban libres e independientes. En 1776 se form una Confederacin permanente que ganara la guerra a Gran Bretaa. Tras diversas iniciativas para introducir reformas amplias en la Confederacin se aprueba la breve Constitucin de siete artculos. En Francia llegaban noticias de Amrica sobre el proceso democratizador de independencia y su construccin constitucional del principio de divisin de poderes. Teoras de Rousseau, contribuyeron a crear el cmulo de ideas que, en el contexto del agotamiento de las Monarquas absolutas europeas, permiti el triunfo de la Revolucin francesa en 1789. Su primer fruto fue La Declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano, Desde entonces el movimiento constitucionalista no dej de extenderse. La Constitucin fruto de una larga evolucin de la civilizacin occidental, se convirti en un objetivo de todos los pueblos de Europa y Amrica. Prestigio indiscutible, preocupaciones por los derechos sociales, de los ms desfavorecidos, garantizar una mnima estabilidad de los gobiernos, garantas de los derechos y libertades, como de la composicin y funcionamiento de las instituciones polticas. Caracteres comunes: a)Confianza en la persona humana, a cuyo servicio est el poder pblico. b)El Poder slo es legtimo si es ejercido en representacin de la soberana popular, complementado con la participacin directa. c)La primaca de la Ley, como expresin de la voluntad general. Todos los ciudadanos estarn sometidos a ella y, a la par, amparados. Un poder independiente de los dems, el poder judicial como poder independiente asegurar el imperio de la ley. d)La desconfianza en el poder (excesos y corrupciones). e)Poder poltico ha de ser limitado, controlado y dividido f)Estos principios y valores han de estar consagrados y garantizados por una sper ley. 3. CLASIFICACIONES TRADICIONALES DE LAS CONSTITUCIONES Criterios de Clasificacin de los textos constitucionales 3.1.CONSTITUCIONES OTORGADAS, PACTADAS, RECONOCIDAS, IMPUESTAS Y EMANADAS DE LA SOBERANA POPULAR Otorgadas la conceda el rey por simple liberalidad a su pueblo (conciencia del Rey de la creciente influencia social de la burguesa) Estatuto Real 1834. Pactadas, compromiso entre los representantes del pueblo reunidos en Cortes y la Corona (1845). Reconocidas, Obligado el Rey cuando la organizacin del reino es lo suficientemente poderosa para afirmarse frente al Monarca. Todas las Europeas (1978 CE). Impuestas no era fruto de imposicin por conviccin sino mediante una revolucin o lucha para arrancar al Rey ciertas prerrogativas. 3.2.CONSTITUCIONES CONSUETUDINARIAS Y ESCRITAS Consuetudinarias, La Britnica este modelo fracas en Europa. Todas son escritas excepto Gran Bretaa y Nueva Zelanda Lowenstein en 1957 dijo prcticamente todos los Estados tienen una constitucin escrita. 3.3.CODIFICADAS Y NO CODIFICADAS. Codificadas y no. La regla, entre las escritas, es que estn recogidas en un cuerpo legal codificado. 3.4.RIGIDAS Y FLEXIBLES Rgidas. La norteamericana de 1787 art. 5 mecanismo complejo para su reforma. Flexible la britnica, una constitucin es flexible si es modificable por el mismo procedimiento que emplea el legislador ordinario para modificar una ley cualquiera. Las constituciones escritas estn dotadas de cierta rigidez (el poder legislativo no puede modificar los preceptos por el mismo procedimiento por el que modifica las leyes ordinarias). Solo puede el parlamento acometer su reforma como poder constituyente constituido y por el procedimiento especial que prev al efecto la propia CE. Las flexibles son relativamente ya que no cabe introducir modificaciones sino es con algn gnero de qurum de aprobacin popular. 3.5.BREVES Y EXTENSAS Diferencia su estructura interna, posibilidades de interpretaciones y de acomodacin a los cambios de las circunstancias (superior necesidad de introducir apuntes en las extensas), Las constituciones se alargan cuando prometen avances. Las ms extensas en Espaa son la de 1812 y la de 1978 (384 y 169 art. Respectivamente), hay una corriente que propugna que cuanto ms extensa ms fragilidad en razn directa con la multiplicidad de artculos. 3.6.CONSTITUCIONES ORIGINARIAS Y DERIVADAS Originaria, Clasificacin de Lowenstein, contiene un principio funcional nuevo, creador y por tanto original, para el proceso del poder poltico y la formacin de la voluntad estatal. Derivada, aquellas que siguen modelos constitucionales nacionales o extranjeros, efectuando tan slo una adaptacin a las necesidades nacionales. 4.CONSTITUCIN EN SENTIDO FORMAL Y EN SENTIDO MATERIAL 4.1.UNA DISTINCION CLASICA La Constitucin puede entenderse desde dos perspectivas: La Constitucin en sentido formal, atiende a que se trata de una norma que se diferencia de las restantes del ordenamiento por ser obra del poder constituyente originario. Debe ser respetada por los poderes ordinarios. La constitucin en sentido material, se centra en la sustantividad de los contenidos del Derecho constitucional, alcance trascendente para definir los principios en que se basa la convivencia y los criterios estructurales conforme a los que se organizan los poderes pblicos. Se puede afirmar que: Ciertas normas estn incorporadas al Cdigo constitucional, pero sin que aborden materia constitucional. Puede haber normas con rango de materia constitucional en el ordenamiento, pero no recogidas en el texto convencional. La finalidad bsica de la Constitucin limita el poder, es un derecho de rango superior obra del poder constituyente recogido en un documento escrito. 4.2.LA ACEPCION HISTORICA DEL SENTIDO MATERIAL DE LA CONSTITUCION Los liberales moderados y los contrarrevolucionarios sostenan que la Constitucin era fruto de un complejo proceso histrico, ms flexible que rgido, era necesario crear un criterio material cargado de historicismo que justificaba el papel relevante de la corona. Compartido entre el Rey y las Cortes, la Constitucin no haba de estar escrita en su totalidad, haba que dejar un amplio espacio a la costumbre como fuente del derecho constitucional. La constitucin de un pueblo es su historia puesta en accin. 4.3.LA ACEPCION SOCIOLOGICA DEL SENTIDO MATERIAL DE LA CONSTITUCION Liberales conservadores entienden que la constitucin de un pas solo reside en los factores reales y efectivos de poder. Las escritas no tienen valor ni son duraderas ms que cuando dan expresin a los factores de poder imperantes en la realidad social. La aspiracin de los pueblos es tener una constitucin normativa que pretenda regular los aspectos fundamentales de la vida poltica de un pueblo. La constitucin formal es el nico medio que permite legitimar la vida poltica. 4.4.EL ESTADO ACTUAL DE LA CUESTIN Y LA VIGENCIA DEL CONCEPTO FORMAL DE CONSTITUCIN En el siglo XX la acepcin formal de la Constitucin se ha consolidado, como un valor garantista conjunto de normas incorporadas a la constitucin y el concepto material es el contenido sustancial de la constitucin (composicin y funciones de los rganos del Estado y la proclamacin de los derechos de las personas frente a los poderes pblicos) Kelsen aceptaba la existencia de una constitucin material y la entenda como aquellas normas que se refieren a los rganos superiores y a las relaciones de los sbditos con el poder estatal. 5.CONSTITUCIN Y DEMOCRACIA No hay otra Constitucin que la Constitucin democrtica. Por constitucin entendemos un modo de ordenacin de la vida social. Todas las democracias constitucionales tiene 3 elementos: Todo poder emana del pueblo. Tanto el Gobierno como el Parlamento deber se acordes con la voluntad del pueblo. Elecciones libres y honestas. Lowenstein construye la clasificacin ontolgica partiendo del grado de concordancia entre las normas constitucionales y la realidad del proceso del poder. Normativa, Observada lealmente por todos los interesados, integrada en la sociedad y sta en aquellas. Nominal, Jurdicamente vlida pero a cuyas normas no se adapta la dinmica del proceso poltico. Semntica, Disfraz con que se reviste el poder absoluto. 6.LA INTERPRETACION DE LA CONSTITUCION 6.1.REFERENCIA A LA PROBLEMTICA GENERICA DE LA INTERPRETACION JURIDICA Desarrollar una funcin interpretativa cuando un precepto de una norma jurdica suscita dificultades o da lugar a dudas. La interpretacin de los textos legales ocupa un lugar central en todas las ciencias jurdicas. Savigny dice que interpretar significa efectuar una reconstruccin del pensami ento contenido en la ley. La teora de la interpretacin fija 4 criterios bsicos: La ubicacin sistemtica del preceptor a interpretar en el conjunto del cuerpo de la ley. Literalidad del texto legal. Antecedentes y origen de la norma /histrica) Bsqueda del fin que percibe el legislador. 6.2.LAS SINGULARIDADES DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL Slo se habla de interpretacin constitucional cuando debe darse contestacin a una pregunta de Derecho constitucional que a la luz de la Constitucin no ofrece una solucin clara. Los criterios conforme a los que el TC ha de resolver un conflicto, son diferentes a los que emplea un tribunal ordinario. El TC tropieza con la dificultad de que dichos criterios le resultan insuficientes porque ha de ser muy sensible a las graves consecuencias que se deriven de su sentencia. Las reglas a seguir son: Interpretacin literal profundiza en el sentido de las palabras y en la construccin de las frases. Interpretacin lgica, busca definir el alcance y significado del precepto constitucional Interpretacin sistemtica, Ubicacin de unos o varios preceptos en ttulos captulos o secciones de la Constitucin. Interpretacin histrica, Analiza los antecedentes en el Derecho Constitucional histrico Interpretacin gentica, estudio de borradores, anteproyectos, trabajos preparatorios en general Interpretacin comparativa, se efecta extrayendo enseanzas y conclusiones de preceptos anlogos. Interpretacin Teleolgica, busca esclarecer la ratio legis, la finalidad, del precepto constitucional que se somete a interpretacin. Interpretacin integradora, Si la Constitucin se propone la creacin y mantenimiento de la unidad poltica ello exige otorgar preferencia en la solucin de los problemas jurdico- constitucionales a aquellos puntos de vista que promuevan y mantengan dicha unidad. Interpretacin valorativa. Parte de los principios y valores previos a la misma, pero que ella incorpora y protege. Todas estas reglas tienen un uso no excluyente, sino combinado. Y toda norma constitucional sometida a interpretacin lo ha de ser en el Contexto de la unidad, de l a totalidad, de la Constitucin. Consecuencia lgica de las singularidades que plantea la interpretacin constitucional es que, aunque haya ordenamientos jurdicos en que la misma se reserva al ms alto rgano, El Tribunal Constitucional en Espaa en cuyo proceso de designacin de sus miembros estn presentes rganos eminentemente polticos. Sus funciones: Reconocer un cierto papel a la interpretacin doctrinal Se atribuye a los jueces ordinarios velar por la observancia de la Constitucin al controlar la potestad reglamentaria del Gobierno. La LOTC, define al TC como intrprete supremo de la Constitucin. Ello dota al Tribunal Constitucional de una importancia decisiva y le convierte en un legislador negativo, ya que declara la nulidad de la leyes que contravienen la Constitucin. La posicin del intrprete de la norma, est conectado con la problemtica de la interpretacin teleolgica. A este respecto ha habido dos tesis clsicas: 1.la que sostiene que los que ha de clarificarse es la voluntad del legislador. 2.La defensora de esclarecer la voluntad de la ley, que segn sus defensores se objetiviza e independiza de su autor. La voluntad autntica de la ley es la del legislador que la dict. Esto a veces es difcil de conocer y es tan antigua y se han propuesto tantos cambios, en la sociedad como en la forma de entender ciertos valores. Nuestra CE de 1978, tiene 3 premisas. 1.Incorpora clusulas abiertas, el constituyente quiso dejar un ancho espacio para la interpretacin ulterior. 2.El TC debe moverse en el respeto a la C, y en el marco de las funciones que est y al LOTC le confan la aportacin interpretativa, estar sometida al imperio de la constitucin. 3.Nuestro TC ha consagrado la necesidad de atender prioritariamente a la volunt ad del legislador constituyente en sus sentencias.
La labor interpretativa de este alto Tribunal se lleva a cabo a travs de tres clases de sentencias, las declarativas, las integrativas y las interpretativas. En todas ellas la resolucin est racionalmente fundamentada mediante un esfuerzo de interpretacin jurdica, partiendo de los principios y valores que consagra la propia Constitucin. A la hora de interpretar nuestra Lex superiors, nuestra Constitucin reconoce el papel relevante a una serie de valores superiores y de principios, que obligan al intrprete a plantearse, como cuestin verdaderamente relevante el peso de la interpretacin valorativa. Esta plantea el dilema de la subjetividad del intrprete puede emerger por encima de la objetividad. Segn Kelsen el intrprete debe obviar la tentacin de asumir criterios teleolgicos, histricos o valorativos. Las interpretaciones del supremo intrprete de la Constitucin zanjan el caso controvertido con carcter definitivo; sus resoluciones son firmes, no recurribles ante ningn otro tribunal espaol. El propio TC puede revisar la interpretacin de una sentencia anterior, bien para matizarla, bien para modificarla sustancialmente. Sus razones pueden ser: 1.- la conviccin racional de que hay una interpretacin ms correcta. 2.-El transcurso del tiempo, puesto que las normas constitucionales han de aplicarse a circunstancias sociales cambiantes.
LECCI ON 2: EL PODER CONSTI TUYENTE
1.LA ELABORACIN DE LA CONSTITUCIN Y EL CONCEPTO DE PODER CONSTITUYENTE El poder constituyente aqul que puede elaborar o modificar la Constitucin. (En Gran Bretaa fue fruto de un largo proceso que comienza con la carta Magna en 1212). La Constitucin es obra de un sper legislador al que llamamos poder constituyente. Que nacieron al calor de procesos revolucionarios, para limitar el poder. Hay que conectarlo con fuerzas liberales, como las del pacto social, la soberana popular o nacional, la democracia representativa y la de la necesidad de limitar jurdicamente el poder poltico. 2.LOS ORGENES DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL PODER CONSTITUYENTE El concepto actual de poder constituyente proviene de dos fuentes diversas: La clsica norteamericana y la francesas, aunque en ellas hay coincidencias sustanciales: El concepto jurdico de poder constituyente es trasunto del concepto poltico de la soberana popular. La naturaleza del poder constituyente es la propia de un poder soberano. Su poder ser total y absoluto. EN NORTEAMRICA Las cartas de las Colonias ya haban construido una lcida nocin del poder constituyente. El punto de partida fue los puritanos de la Iglesia Presbiteriana inglesa y escocesa, fundaron una congregacin religiosa con un contrato con normas a cumplir. Los colonos redactaron los convenants, que fijaban las normas con arreglo a las cuales la Colonia se rega. El proceso de constitucin precisaba de una ratificacin de pueblos. El constitucionalismo norteamericano ha dado dos valiosas aportaciones: Titularidad del Poder constituyente = Pueblo soberano. Los restantes poderes han de resolverse en el marco de sta que los limita. El principio de la supremaca de la Constitucin (Caso Marbury versus Madison, no aplicar las leyes dictadas por el Congreso que contravengan la constitucin). EN FRANCIA Y EN LA TRADICIN EUROPEA Las ideas de Rousseau, contrato social y tesis, de que siendo el pueblo soberano slo debe obedecerse a s mismo. la concepcin norteamericana del poder constituyente influy en la Revolucin francesa. Siys concibe la Nacin como titular de la soberana, que ostentaba el Rey, y no est sometida a la Constitucin. Como la nacin no puede actuar por s misma ha de elegir unos representantes extraordinarios a los que otorga las potestades necesarias para debatir, elaborar y aprobar la Constitucin. Luego la idea de la representacin es una aportacin original francesa. 3.CONCEPCIN ACTUAL DEL PODER CONSTITUYENTE a) Presencia de un poder unitario y previo a la aplicacin de la Constitucin b) Poder constituyente previo a cualquier otro poder constituido y es un poder originario y autnomo de cualquier poder constituido. c) El legislador ordinario est sometido a la Constitucin y no puede contravenirla. d) Sus actuaciones son creadoras e intermitentes. La teora del Poder constituyente est basada en el principio de legitimacin de todo sistema democrtico, de la soberana del pueblo. La constitucin es una ley que el pueblo impone a los gobernantes para protegerse contra el despotismo. Variante del Poder constituyente 3.1.EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO. Fruto de una revolucin, golpe militar, Esto era explicable en los siglos XVIII y XIX pero hoy en las democracias autnticas, los fenmenos antijurdicos y revolucionarios deben contemplarse como no legitimables en un estado de derecho, no cabe lugar a al rebelin. Las constituciones normativas contemporneas son altamente consensuadas (hace ms de un siglo eran la imposicin de una idea, sin introducir vas para su reforma). Carece de legitimidad jurdica la llamada a la revolucin ms o menos violenta, para modificar el orden constitucional. Dos fenmenos son comunes al primer periodo de una insurreccin violenta, Progresiva concentracin del poder en un puado de dirigentes (rev. Francesa y los soviets de Rusia) y la radicalizacin del hecho revolucionario. El derecho a una rebelin, revolucin violenta, slo es concebible en sistemas tirnicos y en los que conllevan grave opresin de los sbditos. En los modernos estados de derecho y en la CE de 1978, los excesos de poderes constituidos estn en unos casos evitados y en otro previsto por una posibilidad real, frente a la que se instauran los mecanismos de sancin y reposicin El poder constituyente originario hay que entenderlo como propio de naciones que salen de una dictadura o que se emancipan tras un periodo colonial. 3.2.EL PODER CONSTITUYENTE DERIVATIVO. Prevista y articulada en una Constitucin vigente, es un poder constituido por el poder constituyente originario, aun siendo esta manifestacin de la soberana popular, busca limitar a los poderes polticos que funda y organiza. El poder constituyente derivativo no est limitado por la constitucin pues encuentra su razn de ser en poder reformarla y an sustituirla por otra. De Otto afirma que si hay poder constituyente del que el pueblo es titular, este puede actuar al margen de lo dispuesto en la C. Si hubiera situacin de crisis que alterase el ordenamiento constitucional por vas democrticas pero anticonstitucionales nadie negara la validez de la nueva Constitucin. El criterio de Ignacio de Otto era ms lgico en momentos ya sobrepasados de la Historia constitucional, en que el poder constituyente derivativo estaba recogido en los textos constitucionales con infinidad de cortapisas que se reflejan en diferentes etapas de la Historia: a) En el primer constitucionalismo: Se desconoci el poder constituyente derivativo, la constitucin americana de 1787, que prev cuatro mecanismos diferentes de reforma. La Constitucin Francesa de 1791, rene todas las cautelas imaginables frente a la potencial reforma. La Constitucin de 1812 no era posible retocar una sola coma. (8 aos para su reforma). b) Durante el perodo de la Monarqua constitucional: Soberana compartida por las Cortes y el Rey, el poder constituyente fue entendido como compartido por ambas instituciones histricas. Francia la Constitucin de 1830 se trataba de una Constitucin no ya rgida sino ptrea. En Espaa esta etapa poltica, las tres constituciones que presiden el perodo, las de 1837,1845 y 1876 no prevn la existencia de un poder constituyente derivativo. c) En el constitucionalismo contemporneo: Se ha generalizado la previsin por el Poder constituyente originario de que el Texto constitucional defina el poder constituyente derivativo, que ser el legislador ordinario, el Parlamento ha de comportarse de manera diferente cuando acta como poder constituyente a como acta a diario como mero poder constituido.
Si el parlamento va a abordar la revisin constitucional ha de cumplir requisitos especiales, la posibilidad de que haya que disolver las cmaras para dar oportunidad al electorado a pronunciarse sobre la pretendida reforma constitucional y la necesidad de recabar tras la aprobacin parlamentaria de la revisin constitucional la aprobacin popular mediante referndum. El pueblo como titular del poder constituyente constituido originario, no puede actuar al margen de la C. reformndola ignorando los procedimientos que la propia C. prevea. En la historia tales rupturas del orden constitucional han sido una realidad en Espaa. En Abril de 1931, se agot la C, por el resultado de unas elecciones municipales. Hoy la legitimidad democrtica del pueblo es la que cuenta con el consentimiento de la poblacin. En aquellos pases donde el pueblo o la Nacin asumi la soberana e instaur la democracia de una C. reformable el nico poder legtimo es el derivativo.
LECCION 3: LA REFORMA CONSTITUCIONAL
1.LA REFORMA CONSTITUCIONAL La idea de poner trabas a la posibilidad de actuar del Poder constituyente derivativo fue perdiendo prestigio y los regmenes constitucionales abog por prever en la propia Constitucin la reforma, con tres finalidades: 1. Adecuar la realidad jurdica y la realidad poltica. 2. Que tal acoplamiento se lleve a cabo sin quiebra de la continuidad jurdica. 3. Se puede hablar del poder de reforma como institucin de garanta, se requiere para modificarla un procedimiento ms rgido se refuerza la distincin entre la Constitucin, y la ley ordinaria, y por tanto, la minoras estn tranquilas porque la mayora no puede modificar al C para adecuarla a sus intereses partidarios. Este dispositivo vital para asegurar la adecuacin de la C a la realidad social cambi ante. Las constituciones normativas del siglo XX siempre prevn, la posibilidad de su reforma. Los profundos cambios que viven las sociedades, contemporneas no dejan de afectar a los regmenes polticos; las Constituciones por rgidas que sean deben, estar cuidadosamente atentas a las necesidades de adaptacin que se presenten. 1.1.DIVERSOS PROCEDIMIENTOS DE REFORMA La mayor estabilidad formal de la Constitucin se logra agravando el procedimiento previsto para la reforma mediante unos mecanismos especficamente concebidos con tal finalidad, y a los que habr de someterse el poder constituyente derivativo. Actualmente este coincide con el parlamento en ocasiones se le obliga a complementar su decisin con el asentimiento a la mismo del pueblo, convocando al efecto en referndum. Los sistemas de reforma ms clarificadora son: A)Qurum y mayoras parlamentarias cualificados: Requiere mayora parlamentaria para aprobar una reforma constitucional. Segn Lowenstein, adems de consenso entre los partidos elegidos en el parlamento se concede a las minoras un veto que juega el papel de control intrargano. Este es un valor poltico de consenso a la hora de aprobar modificar la CE. Los Quorums en ocasiones renen otros requisitos: Requerimiento de una convocatoria especial. Exigencia de turnos especiales. Aprobacin en sesin comn de ambas cmaras Aprobacin por el parlamento de la reforma. B)Participacin popular. Las frmulas se reducen a dos: Exigir la disolucin de las Cmaras que aprobaron la reforma constitucional, celebracin de nuevas elecciones y ratificacin de la modificacin por el Parlamento durante esta nueva legislatura. Es habitual que se contemple el referndum constitucional, obligatorio o simplemente facultativo. 1.2.LOS PROCEDIMIENTOS DE REFORMA DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978 Nuestra CE dedica su Ttulo X al procedimiento de su reforma, los procedimientos agravados de aprobacin y los supuestos en que se prev la posibilidad o necesidad de referndum estn en consonancia con nuestra CE. El Ttulo X CE abarca los artculos 166 a 169. Art. 166 A la iniciativa de reforma constitucional. a los precisos supuestos en que no puede iniciarse Art. 169 Supuestos en los que no puede iniciarse la reforma (tiempos de guerra, excepcin y sitio). (Estos lmites se justifican por la conveniencia de que toda reforma se inicie en un clima poltico normalizado Art. 167 Sobre la reforma parcial de la Constitucin Procedimiento regulado Art. 168 aborda la posible revisin total de la CE o a una parcial que afecte a determinadas partes sustanciales de la misma. LA INICIATIVA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL. Referido al artculo 166, Artculo 87.1, La iniciativa legislativa corresponde al Gobierno: Al Congreso y al Senado. Artculo 87.2 En las asambleas legislativas de las CCAA concesin a los partidos nacionalistas Excluye la iniciativa popular. Si la iniciativa se adopta en el Congreso de los Diputados deber ir suscrita por dos Grupos Parlamentarios o por una quinta parte de los Diputados (art. 146.1 in fine, del Reglamento del Congreso). Si se adoptase en el Senado, la proposicin ha de ser suscrita por cincuenta senadores que no pertenezcan al mismo Grupo Parlamentario (art. 152 del Reglamento del Senado). LA REFORMA ORDINARIA DE LA CONSTITUCION Art. 167 Los proyectos de reforma deben ir aprobados por una mayora de 3/5 de cada cmara. Llegado el momento de votacin caben 3 posibilidades: Que en ninguna de las cmaras se obtenga la mayora requerida. Ambas cmaras aprueban la reforma, modifican el texto constitucional. La posicin de ambas cmaras es distinta. En estos casos se intenta obtener el acuerdo mediante la creacin de una comisin de composicin paritaria de Diputados y Senadores, que presentar un texto que ser votado por el Congreso y el Senado. El texto requerir la aprobacin ulterior de ambas Cmaras mediante mayora de tres quintos de no lograse la aprobacin mediante el procedimiento del apartado anterior, y siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de la mayora absoluta del Senado, el Congreso por mayora de dos tercios, podr aprobar la reforma, frmula coherente con el carcter de bicameralismo, en ltima instancia, deja a la Cmara baja con tal de que en el Senado se hubiera obtenido una mayora de la mitad ms uno de sus miembros-la ltima palabra, siempre que aquella rena una mayora del 66,66%. La reforma as aprobada podr ser sometida, a un referndum facultativo, (artculo 167.3) Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum para su ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los quince das siguientes a su aprobacin, una dcima parte de los miembros de cualquiera de las Cmaras. LA REVISION TOTAL DE LA CONSTITUCION O UNA PARCIAL EXTRAORDINARIA No hay clusulas de intangibilidad nuestros constituyentes entendieron que una prohibicin absoluta a la reforma tendra eficacia nula.
En el art. 168 rea de aplicacin: la revisin total de la Constitucin o una parcial que afecte a: El Ttulo preliminar El Captulo segundo, Seccin primera del Ttulo I (art.15 a 29) El Ttulo II (De la Corona) Procedimiento agravado a seguir comprende tres fases: 1.Se proceder a la aprobacin del principio de la reforma por mayora de dos tercios de cada Cmara, y a la disolucin inmediata de las Cortes. 2.Las cmaras elegidas debern ratificar la decisin y proceder al estudio del nuevo texto constitucional que deber ser aprobado por mayora de dos tercios de ambas Cmaras.. 3.Se exige que una vez aprobada la reforma por las Cortes Generales, se celebre un referndum preceptivo y vinculante, para su ratificacin. 2.LOS LMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL a ) Lmites heternomos: Provenientes del Derecho estatal, y los principios del derecho natural. b) Lmites autnomos: Provienen de la propia Constitucin. c) Lmites absolutos: Cabe citar lmites de muy diversa naturaleza: 1. los fcticos 2. imposibilidades de linaje poltico (el no poder reunir un qurum de presencia por la actitud de una minora) 3. La imposibilidad de prohibir la Constitucin su propia reforma. El caso ms notorio son las clusulas de intangibilidad. Son viables pues las puede establecer el Poder derivativo. Una Constitucin normativa conlleva ciertos lmites implcitos tales como la configuracin del sistema poltico al servicio de los derechos y libertades fundamentales, al imperio de la ley, voluntad popular representada en un Parlamente libremente elegido; la limitacin del poder poltico y su sometimiento a la Ley a al control judicial; y la independencia del Poder judicial. Si estos muros son derribados no se puede hablar de una reforma constitucional, sino de la desaparicin de una autntica Constitucin normativa y del ocaso del Estado de Derecho. Si la reforma total no respeta los valores democrticos debemos cuestionar su legitimidad. 3.LA DISPOSICIN DE LA ESPAA ACTUAL SOBRE LA REFORMA CONSTITUCIONAL EL ESPIRITU ANTIRREVISIONISTA. Hoy se generaliza el espritu antirrevisionista, debido a un conjunto de causas: a) El peso de la memoria acerca de la gran inestabilidad de nuestro const itucionalismo histrico. b) La principal virtud de nuestra Constitucin de 1978 es ser fruto de un espritu de concordia y de un consenso. La consecuencia que se extrae es que no se debiera refugiar en una actitud antirrevisionista sino intentar debatir los ajustes que precisa el sistema constitucional. En Espaa los nuevos acontecimientos que, se estn produciendo: Tratado de Maastricht, moneda nica, la transferencia de ciertas competencias a la Comunidad Europea, que en cambio ha suscitado la revisin de las constituciones de diversos pases. LOS PELIGROS DEL PAVOR GENERALIZADO A LA REFORMA CONSTITUCIONAL Las constituciones por rgidas que sean deben estar atentas a los cambios de adaptacin que se presenten. Nuestra CE se redact desde la preocupacin de la oposicin al Franquismo. Se ambicionaba el salto del franquismo a una democracia a la europea. Se conceba como un fn pero se estableci y convirti en instrumento al servicio de los propios valores de la Constitucin. EL ERROR DE ENARBOLAR LA REFORMA CONSTITUCIONAL COMO BANDERA DE PARTIDO. LA REFLEXION SOSEGADA Y EL CONSENSO, COMO REQUISITOS DE CUALQUEIR REFORMA CONSTITUCIONAL. El tiempo va demandando ajustes y deja en evidencia lagunas y errores del texto constitucional. Su renovacin debe ser una decisin consensuada debe seguir siendo de todos y su reforma no puede provenir de impulsos, ninguna reforma se debe concebir como un dardo a lanzar contra los adversarios.
LA CONSTITUCION ESPAOLA DE 1978 LECCION 4: CARACTERISTICAS Y ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCION DE 1978
1.NOTAS CARACTERISTICAS DE LA CONSTITUCION 1.1.UN CODIGO ABIERTO La CE de 1978 se nos presenta como un Cdigo, conforme de las constituciones clsicas continentales, cerrado y dotado de la nota de rigidez, que impide su modificacin por el legislador ordinario a travs del procedimiento legislativo normal. En dos sentidos distintos podemos considerar la Constitucin como un cdigo abierto: La propia C. prev un estado autonmico, la configuracin de la ordenacin territorial del poder se confa a los EA. Otra serie de clusulas configuran la Constitucin como un sistema jurdico abierto: Hay determinadas remisiones a la Ley y en especial a las LO, hay una apertura al Derecho Internacional; hay una transferencia de competencias a organizaciones internacionales. 1.2.UNA CONSTITUCION MUY EXTENSA La Constitucin de 1978 es una de las ms largas del constitucionalismo europeo vigente. Es una constitucin garantista en lo concerniente a los derechos fundamentales. Extensa precedida por un prembulo estructurada en un Ttulo preliminar y 10 ttulos. 169 ARTCULOS 9 Disposiciones transitorias 1 disposicin derogatoria 1 disposicin final. Los constituyentes intentaron regular los aspectos que permitieran consolidar el rgimen democrtico, elevando a mayor nivel normativo, a nivel constitucional, no slo los principios y los valores sino todos los aspectos del mismo. 1.Impedir que sucesivas fuerzas polticas en el poder, pudieran modificar o regular de manera diferente aspectos capitales del nuevo rgimen no recogidos en el texto constitucional o no regulados suficientemente. 2.Romper expresa y definitivamente con el rgimen anterior. 1.3. UNA CONSTITUCION INSPIRADA EN MODELOS EUROPEOS La Constitucin espaola est redactada teniendo muy presente el constitucionalismo europeo vigente. Es ms original en los aspectos en que el texto requera ms dilogo y esfuerzo para alcanzar un consenso. Es cierto que alguna influencia de otros textos constitucionales se aprecia prcticamente en casi todas las constituciones. Algunos ejemplos: la monarqua parlamentaria, que sigue el modelo sueco, aunque se aparta en cuanto a la sucesin a la Corona acogiendo la frmula que ya figuraba en las Partidas. La definicin del Estado como social y democrtico de derecho (art. 1.1), frmula igual a la que contiene el artculo 20.1 de la Ley Fundamental de Bonn. La relacin entre ley y reglamento, puede verse cierta influencia de la Constitucin italiana de 1947. La organizacin territorial descentralizada, dando entrada a las Comunidades Autnomas, puede verse igualmente influencia de la regulacin del Estado regional italiano y de la II Repblica espaola. Los derechos fundamentales, en cuya regulacin no es infrecuente encontrar preceptos cuya redaccin se asemeja al contenido de convenios o tratados internacionales; as por ejemplo, el Convenio Europeo de Derechos Humanos o el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 1.4.UNA CONSTITUCION INCORPORADORA DE UN SISTEMA DE VALORES La Constitucin afirma que Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico, proclama y garantiza derechos y que estructura la composicin y el funcionamiento de los poderes, la proclamacin de un sistema de valores (art. 1.1.) El texto constitucional incorpora numerosas remisiones ms o menos explcitas, a valores (art. 1.1.), principios (art. 9.3.) y fundamentos (art. 10.1), amn de recoger el principio bsico de la igualdad ante la ley.
La Constitucin es una norma, una norma peculiar y distinta de las dems, pues incorpora el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia poltica y de informar todo el ordenamiento jurdico. 1.5.UNA CONSTITUCION NORMATIVA, CON PARTICULAR ATENCIN AL CONTROL JUDICIAL DEL PODER Buena parte de las caractersticas de la Constitucin de 1978 se pueden explicar por el deseo de los constituyentes de garantizar que no se incurriera en los vicios del franquismo. Est redactada desde el empeo en conseguir que en todo momento haya de ser cumplida por los poderes pblicos. Confa a instancias jurisdiccionales la vigilancia del fiel cumplimiento de la Constituci n. Algunos polticos se revelan, en ocasiones, contra los dictados de los jueces independientes alegando que ellos son portavoces de la soberana popular, las resoluciones que pudiera adoptar contraviniendo la constitucin son anulables por el TC y somete a l os jueces y tribunales ordinarios tan slo al imperio de la ley. 1.6.UNA CONSTITUCION QUE CONSAGRA UNA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA Nuestro Estado de Derecho es democrtico, al declarar que la soberana nacional reside en el pueblo espaol del que emanan los poderes del Estado. Se instaura un sistema genuino de democracia representativa. La Constitucin espaola opta por un rgimen parlamentario, concibiendo a las Cortes Generales, no como soberanas, sino como representacin del pueblo 2.LA SISTEMATICA DE LA CONSTITUCION 2.1. EL PREAMBULO Precede, al texto constitucional y carece de valor normativo se constituye como un importante elemento de interpretacin del texto constitucional. Solemniza el texto e incorpora una retrica democrtica que contribuye a hacer llegar la filosofa de la libertad al comn de los ciudadanos. El Prembulo elude la terminologa tcnico-jurdica del articulado y adopta un lenguaje directo y capaz de llegar a todos los espaoles. El conjunto del Prembulo transpira una realidad constituyente, que no es evolucin de la legalidad fundamental franquista, sino obra de un poder constituyente, unas Cortes con tales atribuciones, que haban emanado de unas elecciones libres.
2.2.EL TITULO PRELIMINAR Recoge normas de plural contenido como Ttulo preliminar. Efectivamente los nueve preceptos no tienen la misma naturaleza y, junto a algunos muy trascendentes, los hay, de relativa importancia constitucional. Estamos ante un ttulo prtico, acertadamente denominado Ttulo preliminar. 2.3. LOS TITULOS RESTANTES La parte dogmtica de la Constitucin contenida en el Ttulo I, De los derechos y deberes fundamentales est antepuesta a la parte orgnica. De esta forma la propia estructura de la Constitucin recuerda a ciudadanos y poderes pblicos que stos estn al servicio de los derechos y libertades de las personas. Tras ceder a la Corona el primero de los ttulos de la parte orgnica, a las Cortes Generales el siguiente como rgano representativo de la voluntad popular. Ttulo I, De los derechos y deberes fundamentales; Ttulo II, De la Corona; Ttulo III, De las Cortes Generales; Ttulo IV Del Gobierno y la administracin; Ttulo V, De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales; Ttulo VI, Del Poder Judicial; Ttulo VII, Economa y Hacienda; Ttulo VIII, De la ordenacin Territorial del Estado; Ttulo IX, Del Tribunal Constitucional; Ttulo X, De la reforma Constitucional. La CE contiene en total 169 artculos distribuidos en once ttulos (10 mas el preliminar). 2.3.LAS DISPOSICIONES QUE CIERRAN LA CONSTITUCION La mayor parte de las disposiciones finales y transitorias estn centradas en problemas de la ordenacin territorial del Estado. Especial importancia encierra la disposicin derogatoria, no slo porque deroga expresamente la totalidad de las leyes fundamentales del franquismo, sino porque contiene el gesto histrico de derogar las leyes del siglo XIX. Pero el apartado jurdicamente ms interesante de esta disposicin derogatoria ser el tercero, al disponer que quedan derogadas cuantas disposiciones se opongan a lo establecido en la Constitucin surte efectos inmediatos. Cierra el texto de la Constitucin la llamada Disposicin final que establece la entrada en vigor de la Constitucin el mismo el da de su publicacin en BOE. En resumen, las disposiciones que cierran la Constitucin se clasifican como sigue: Cuatro disposiciones adicionales referidas a derechos histricos de los territorios forales y al rgimen econmico y fiscal de Canarias. Nueve disposiciones transitorias. Una disposicin derogatoria estableciendo que las disposiciones que sean contrarias a la Constitucin quedan derogadas, as como ciertas normas de efectividad temporal limitada, como, por ejemplo, la Ley 1/1977 de 4 de enero para la Reforma Poltica. Una disposicin final estableciendo que la Constitucin entrar en vigor el da de su publicacin en el BOE, lo que sucedi el 29-XII-1978. 3.TIPOLOGIA DE LAS NORMAS CONTENIDAS EN LA CONSTITUCION. La abundancia de normas en nuestra Constitucin no permite asumir ningn esfuerzo clasificador de los llevados a cabo desde las doctrinas extranjeras, que no se ajustan fcilmente a nuestra ley poltica. La tipologa propuesta por Rubio Llorente menciona: En primer trmino, las normas que declaran los derechos fundamentales, que es la parte ms importante de la Constitucin, considerada como fuente del Derecho. En segundo lugar normas denominadas garantas institucionales. Lejos de fundar aqullas se limita a reconocerlas o a garantizar jurdicamente su supervivencia. Pero tales garantas no crean derechos subjetivos a favor de personas. En tercer trmino los mandatos al legislador. Numerosos preceptos tanto en la parte dogmtica como de la orgnica, renuncia a una regulacin directa y completa de su objeto y optan por dictar una normativa escueta, que se completa con una remisin a la ley. El legislador ha de dictar las normas necesarias para completar la estructura prevista en la Constitucin. El cuarto tipo de preceptos son los que recogen los principios fundamentales de orden jurdico-poltico, que aportan criterios bsicos para la interpretacin de la Constitucin. Nos estamos refiriendo a los valores superiores que proclama la Constitucin, a los pri ncipios jurdico-formales de la Constitucin, al principio del valor de la dignidad de la persona y al principio de igualdad ante la ley. Normas que asignan fines determinados a la accin estatal, que no originan directamente derechos exigibles y van siempre vinculados a la necesidad de una tarea legislativa e incluso gubernamental.
LECCION 5: EL ESTADO COMO ESTADO DE DERECHO 1.EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRATICO DE DERECHO. 1.1.INTRODUCCION El artculo 1 de nuestra Constitucin proclama que Espaa se constituye un Estado social y democrtico de Derecho. Distingue entre Espaa (pueblo espaol titular de la soberana nacional) nacin y el Estado concreto por el que opta un tipo de organizacin jurdico poltica. Del poder constituyente que se ejerce a travs de las Cortes 1977-78 1.2.EL ESTADO CONCEBIDO COMO ESTADO DE DERECHO Esta idea es la de que el poder poltico no debe ser absoluto sino limitado. El Estado de Derecho supone la concurrencia de estos cuatro elementos: Imperio de la Ley, en cuanto la misma plasma racionalmente la voluntad popular Garanta jurdica de los derechos y libertades de los ciudadanos . Aceptacin de las consecuencias polticas de la divisin de poderes, destacando la independencia del Poder Judicial. Sumisin del poder ejecutivo a la Ley. Asuncin del principio de legalidad. Y Control parlamentario y judicial de la actuacin de la Administracin. 1.3.EL ESTADO DE DERECHO COMO ESTADO SOCIAL La expresin estado social, parte de aunar el estado liberal con la raz ms social. Hablar de estado social tiene una significacin finalista, alcanzar la justicia social por medio de la legislacin y de la accin positiva de los poderes pblicos, y an de entes privados que trabajan en pro de esta meta. El Estado social de Derecho promueve las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y los grupos en que se integran sean reales y efectivos. Es el principio de igualdad material. En la CE el trmino social significa no slo una 3 dimensin de la libertad sino una nueva dimensin de la igualdad que comprende un principio de redistribucin y un principio de compensacin por el que se enriquecen los derechos de aquellos menos dotados y se limitan aquellos de quienes tienen una superioridad natural, social o econmica. 1.4. EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO Se desarrolla en 3 etapas. Estado liberal de Derecho, Estado social de Derecho y Estado democrtico de Derecho. La funcin del trmino democrtico en la Constitucin es doble. En primer lugar viene a reforzar la idea del Estado social, expresa un modelo de convivencia social, apoyado en que el respeto de la dignidad de toda persona humana es un fundamento capital de la paz social. El adjetivo democrtico expresa que el Estado aspira a que la convivencia social respete el principio de igualdad entre los espaoles. La segunda funcin es la dimensin poltica, sociedad que asume la Constitucin y respeta el pluralismo poltico, y otra, conforme a la que la Constitucin configura un Estado cuyos poderes emanan del pueblo, en el que reside la soberana nacional. (Principio de representacin a travs de elecciones combinado con el principio de participacin.) El TC parte de que el carcter democrtico supone que es el principio de mayoras el que debe prestar el principio de las Instituciones 2.LOS VALORES SUPERIORES DEL ORDENAMIENTO JURDICO Estos valores son el fundamento y el fn del derecho son gua para el legislador. Todos los ciudadanos y poderes pblicos estn sujetos a la CE que tiene valor normativo directo. El derecho a al vida reconocido y garantizado es la proyeccin de un valor superior del ordenamiento jurdico. La vida humana constituye el derecho fundamental. 2.1.EL ALCANCE DE SU CONSTITUCIONALIZACION El Art. 1.1 dispone que el Estado social y democrtico de Derecho propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. La Constitucin aporta cierta originalidad en la medida en que se constitucionaliza la frmula valores superiores de su ordenamiento jurdico. Estos valores son gua para el legislador en su obra de desarrollo y para el juez en su tarea de aplicar e interpretar el Derecho. Se trata de conceptos abiertos, que pueden tener diversas lecturas. El propio TC ha establecido que como regla general, los valores superiores del ordenamiento y los principios constitucionales pueden bastar para promover recursos o plantear cuestiones de inconstitucionalidad. LA LI BERTAD Los derechos son inherentes a la dignidad de la persona. Al proclamar este valor est consagrado el reconocimiento de la autonoma del individuo para elegir entre las diversas opciones vitales que le presenten. El TC ha conectado este valor superior al viejo principio liberal de que a un ciudadano le est permitido todo lo que no est prohibido. LA J USTI CI A Fin ideal al que debe tender todo ordenamiento. Este valor tiene su manifestacin en numerosos preceptos constitucionales. LA I GUALDAD Valor superior, junto con la libertad, ambos son una manifestacin de la dignidad humana. Y han de ser conjugados conjuntamente. El estado debe permitir el ejercicio de sus derechos y libertades por los ciudadanos, pero tutelando que no se generen explotaciones de los ms dbiles ni potenciar las desigualdades existentes en la poblacin. Igualdad sin libertad es una frmula de convivencia incompatible con el Estado social y democrtico de Derecho. (No discriminacin igualdad de trato) EL PLURALI SMO POL TI CO Este es, de entre todos los valores superiores, el que ms tarde se incorpor al texto de la Constitucin. Es una faceta de la libertad o bien instrumento para alcanzar plenamente la libertad poltica.
LECCION 6: OTROS PRINCIPIOS INFORMADORES DEL ORDENAMIENTO
1.OTROS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES INFORMADORES DEL ORDENAMIENTO JURDICO. Son los principios que garantiza nuestra Constitucin en el apartado tercero del art.9. 1.1.LA NATURALEZA DE ESTOS PRINCIPIOS Hay que efectuar una distincin entre los valores superiores del art. 1.1. de cuya garanta se ocupa el art. 9.3. y los de orden poltico de la paz social 10.1. Los principios que garantiza el art 9.3 son de naturaleza tcnico-jurdica, y aunque su creacin se haya debido al esfuerzo de numerosos juristas durante muchas dcadas, su positivizacin en la misma les da un valor y una aplicabilidad inmediatos. El Tribunal Constitucional ha afirmado que los principios constitucionales recogidos en el art. 9.3 renen cuatro notas caractersticas: Son principios conexos: Cada unos de ellos cobra valor en funcin de los dems. Tienen carcter informador de todo el ordenamiento jurdico: Los principios generales del Derecho, tienen carcter informador de todo el ordenamiento por tanto ser interpretado de acuerdo con los mismos. Siempre que exista una incompatibilidad entre los preceptos impugnados y los principios plasmados en la Constitucin, proceder declararlos inconstitucionales y derogados. Son conceptos jurdicos indeterminados: lo que permite un margen de apreciacin a jueces y tribunales. Su vulneracin no puede ser objeto de recurso de amparo: Es manifiesto que en el art. 9.3 de la CE no se genera un derecho fundamental susceptible de proteccin en va de amparo.
Todos derivan de dos principales, el de legalidad y el de seguridad jurdica. El principio de legalidad se relaciona: Con el principio de jerarqua normativa. Con el principio de responsabilidad si la Administracin pblica debe sujetarse a la ley, es lgico que aqulla responda de los daos y perjuicios causados por su actuacin antijurdica. Con el principio de interdiccin de la arbitrariedad de la Administracin, tal principio complementario del principio de legalidad. No existira la seguridad jurdica si estas no tuvieran la posibilidad de ser reconocidas. El principio de seguridad jurdica tiene relacin con: Con el principio de publicidad de las normas. Con el principio de irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de los derechos individuales y con la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos. Los principios que garantizan nuestra Constitucin art.9 son: El principio de legalidad El de jerarqua normativa El de publicidad de las normas. Irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales. La seguridad jurdica. Principio de responsabilidad de los poderes pblicos. Principio de interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos. 1.2.EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD El principio de legalidad eje del Estado de Derecho est doblemente enunciado en el art 9, apartado 3, en el apartado 1, al disponer la sujecin de los poderes pblicos a la Constitucin. Su principal dimensin es consagrar la actuacin administrativa al ordenamiento jurdico, a las leyes aprobadas en las Cortes o Asambleas legislativas. Una segunda dimensin del principio de legalidad, es la que comporta la subordinacin del poder judicial a la ley declarada en el art. 117.1 CE, conforme al cual los jueces y magistrados sometidos nicamente al imperio de la ley. Principio de legalidad penal nullum crimen sine legen ningn delito, ninguna pena sin ley previa, limita el ius puniendi (derecho a penar, derecho a sancionar)Non bis in idem No dos veces por lo mismo. Unos mismos hechos por un mismo autor, no pueden ser a la vez objeto de sancin administrativa y de sancin penal. 1.3.EL PRINCIPIO DE JERARQUA NORMATIVA Trascendencia prctica para el funcionamiento de los poderes pblicos y para el control de stos por la Jurisdiccin contencioso-administrativa. Este principio es un elemento estructural bsico para dotar a un ordenamiento jurdico, de lgica interna y de coherencia con los principios de legalidad y seguridad. Este principio parte de la evidente pluralidad de clases de normas, que mantienen una relacin jerrquica entre s. El ordenamiento jurdico tiene una estructura jerarquizada cuya cspide esta ocupada por la constitucin, norma superior, y a la que est sujeto todo el resto del ordenamiento jurdico. Las normas de rango superior prevalecen sobre las de rango inferior. Este principio solo es aplicable al terreno del derecho de las Administraciones, al Laboral y al Fiscal. El penal no sera de aplicacin, porque all rige de forma extrema el principio de legalidad, con exclusin de normas sancionadoras que no tengan rango de ley. Existen dos mecanismos para asegurar que la Administracin cumple en sus reglamentos con el principio de jerarqua normativa. 1. Preventivo. consistente en la actividad del Consejo de Estado, supremo rgano consultivo del Gobierno. 2. A posteriori, ya que los tribunales de la jurisdiccin contencioso-administrativa efectan el control que les encomienda el art. 106 CE. 1.4.EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD DE LAS NORMAS Se encuentra en ntima relacin con el principio de seguridad jurdica, pues slo podrn asegurarse las posiciones jurdicas de los ciudadanos, la posibilidad de stos de ejercer y defender sus derechos, y la efectiva sujecin de los ciudadanos y los poderes pblicos al ordenamiento jurdico, si los destinatarios de las normas tienen una efectiva oportunidad de conocerlas en cuanto tales normas, mediante un instrumento de difusin general que d fe de su existencia y contenido. Este principio de publicidad est explicitado en otros preceptos de la propia Constitucin: El art. 91 dispone la inmediata publicacin de las leyes aprobadas por las Cortes Generales, tras la sancin real. Las leyes entrarn en vigor a los 20 das de su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado. (vacatio legis) El artculo 164.1 extiende la publicidad de las normas a las sentencias del Tribunal Constitucional, se publicarn en el Boletn Oficial del Estado. Tienen el valor de cosa juzgada a partir del da siguiente al de su publicacin. Los diversos Estatutos de autonoma han dispuesto la publicacin de sus normas autonmicas en sus propios Boletines Oficiales. Los reglamentos parlamentarios de las Cortes Generales han de publicarse no slo en los respectivos boletines de las Cmaras parlamentarias, sino en los correspondientes diarios oficiales. La publicidad mediante publicacin en un Diario oficial est limitada a las normas escritas. 1.5.EL PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LAS DISPOSICIONES SANCIONADORAS NO FAVORABLES O RESTRICTIVAS DE DERECHOS INDIVIDUALES. En la letra y en el espritu de la Constitucin se parte de una visin muy restrictiva de los llamados derechos adquiridos. El ordenamiento jurdico tiene una naturaleza dinmica. Ha de responder a las necesidades sociales de cada momento y siendo la realidad poltica social, econmica y cultural cambiantes, resulta obligado que las normas se vayan modificando, para adecuarse a las nuevas necesidades. El TC lo que prohbe la retroactividad entendida como incidencia de la nueva Ley en los efectos jurdicos ya producidos en situaciones anteriores, pero no la incidencia de la nueva Ley en el futuro. Las leyes no tendrn efectos retroactivos si no disponen lo contrario. Las normas sancionadoras favorables pueden surtir efectos retroactivos. La constitucin slo prohbe la irretroactividad de un tipo muy preciso de normas, las sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales. 1.6.LA SEGURIDAD JURDICA Ha sido concebido como la idea medular del Estado de Derecho. Este principio es suma de certeza y legalidad, jerarqua y publicada normativa, irretroactividad de lo no favorable, interdiccin de la arbitrariedad. Equilibrada de tal suerte que permita promover, en el orden jurdico, la justicia y la igualdad, en libertad. El principio de seguridad jurdica significa predictibilidad, que los ciudadanos puedan predecir las consecuencias jurdicas que se derivan de un determinado acto. La seguridad jurdica est en funcin directa de avance de los reglamentos. En torno a la seguridad jurdica no se puede congelar el ordenamiento jurdico. 1.7.EL PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS PODERES PBLICOS Responsabilidad que se deriva del incumplimiento de las obligaciones contractuales ni sobre la que deviene por actuaciones dolosas o culposas. En el Derecho pblico el Estado, desde el pedestal de su potestas, a lo largo de la historia, se ha resistido tanto como ha podido a responder por los errores y desafueros de sus representantes y funcionarios. Todos los Estados de Derecho han acabado por aceptar este principio, pero en ocasiones con limitaciones. Este principio incluye, segn la propia Constitucin: El derecho de los particulares a ser indemnizados por toda lesin que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos. (106.2) La responsabilidad criminal del Presidente y los dems miembros del Gobierno. (102.1) La responsabilidad en que incurre el Estado por errores judiciales como consecuencia del funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia. (121) 1.8.EL PRINCIPIO DE LA INTERDICCIN DE LA ARBITRARIEDAD DE LOS PODERES PBLICOS. Una norma de rango superior puede derogar otra de inferior rango, pero repugna al principio de seguridad jurdica que una norma de superior condicin en la jerarqua normativa sea un acto singular, una actuacin arbitraria, producido al efecto de contravenir lo previsto en una norma de rango inferior. En su origen, est concebida para referirse al control jurisdiccional de la discrecionalidad administrativa, pero la Constitucin extiende la interdiccin de arbitrariedad a todos los poderes pblicos. El Tribunal Constitucional se ha aproximado a la nueva posibilidad de aplicar el principio al legislador, afirmando que la nocin de la arbitrariedad no puede ser utilizada por la jurisdiccin constitucional sin introducir muchas correcciones y matizaciones en la construccin que de ella ha hecho la doctrina del Derecho administrativo, no es la misma la situacin en la que el legislador se encuentra respecto de la Constitucin, que aqulla en la que se halla el Gobierno, como titular del poder reglamentario, en relacin con la Ley. El Tribunal Constitucional ha considerado aplicable este principio a la labor del legislador.
LECCION 7: LA CONSTITUCION Y LAS FUENTES DEL DERECHO 1.CONCEPTO DE FUENTES DEL DERECHO El concepto Fuentes del Derecho ha tenido tradicionalmente una triple acepcin: Como FUNDAMENTO LEGI TI MADOR de las normas. Esta concepcin es propia de filsofos (tica) y socilogos (aceptabilidad). Como CONJ UNTO DE FUENTES I NSTRUMENTALES de conocimiento del Derecho, tales como textos jurdicos, recopilaciones de usos y costumbres, la doctrina y la jurisprudencia de los tribunales. Como los DI VERSOS TI POS Y CATEGORI AS DE LAS NORMAS que configuran el ordenamiento jurdico y que se pueden distinguir por su ORIGEN o por el ALCANCE de su eficacia. Aqu no consideramos fuente del Derecho al rgano capacitado para dictar la norma, sino los diversos tipos de normas. El origen de la norma tiene especial transcendencia para establecer la eficacia de la misma. Cuanto ms elevado es el rgano que la dicta mayor ser la posicin de esa norma en la jerarqua de las fuentes del derecho. El orden jerrquico es para un jurista bsico para su aplicacin en un caso controvertido en el que sea de aplicacin diversas reglas jurdicas. 2.LA CONSTITUCION COMO FUENTE DEL DERECHO. 2.1.CONSIDERACIONES GENERALES Esta cuestin se plantea en una doble dimensin: La constitucin es fuente del derecho en cuanto ES UNA NORMA J URI DI CA, la primera y ms trascendente de las normas jurdicas. El ordenamiento jurdico es una pirmide en cuya cspide est la Constitucin (tomado de la Escuela austraca) - ES DE APLICACIN DIRECTA. LA CONSTI TUCI ON ES LA FUENTE DE LAS FUENTES, es decir, la fuente del Derecho que regula la produccin del Derecho. As, el Cdigo Civil regula el sistema de fuentes del Derecho Privado, las leyes bsicas de cada sector el ordenamiento hacen lo propio, pero deben ser COMPATIBLES con las PREVISIONES de la Constitucin. El CDIGO CIVIL, reconoce su condicin de fuente a la costumbre y a los principios generales del derecho. Kelsen sostuvo que la Constitucin es la organizacin de un sistema de fuentes del derecho. La CE deleg la importante cuestin de las fuentes del derecho autonmico a los EEAA de las CCAA. La CE es la norma que garantiza la renovacin del ordenamiento asegurando su unidad. La CE es un conjunto normativo de aplicacin directa es la ley superior. 2.2.EL PRINCIPIO DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN. La Constitucin tiene SINGULAR EFICACIA NORMATIVA que deriva del hecho de que la misma es la Ley Suprema del ordenamiento jurdico. La constitucin est dotada de forma escrita, respaldado por un procedimiento de reforma ms reforzado que el ordinario. Goza de un sistema de defensa jurdica confiado al TC. Define el estado, consagra los valores sobre los que debe asentarse la convivencia, proclama y garantiza los derechos y libertades y racionaliza las estructuras del poder poltico. El constituyente quiso que esta cuestin quedara al margen de todo debate, y la propia letra de la Constitucin lo confirma. Artculo 9.1 Los ciudadanos y los poderes pblicos quedan sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. Ttulo XI. El Tribunal Constitucional puede declarar la inconstitucionalidad de las normas con rango de ley que contravengan los mandatos constitucionales. Art. 106, permite a los Tribunales ordinarios anular Reglamentos y actos de las Administraciones contrarios a la Constitucin. Ttulo X, sobre la reforma constitucional impide que el legislador ordinario pueda modificar la Constitucin por el mismo procedimiento que aprueba, modifica o deroga las leyes. Disposicin derogatoria: La SUPREMAC A de la Constitucin es una cualidad que solo tienen las Constituciones normativas (segn Loewestein). La ms esencial de las condiciones de la fuerza normativa de la Constitucin es que incorpore las circunstancias sociales, polticas, econmicas y espirituales. La EFICACIA normativa: a) a veces es directa e inmediata ES ORIGEN DIRECTO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES b) otras veces requiere desarrollo a travs de legislacin ordinaria. 2.3. LA AFECTACIN DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN POR LA UNIN EUROPEA. Al firmar Espaa el tratado de adhesin pas a ser un estado miembro de la Unin Europea. 01/01/1986, Esta unin tiene sus propios rganos que crean el Derecho comunitario, aplicable a todos los estados miembros, con preferencia a las normas de derecho interno. La CE (1978) se aprob antes de la adhesin de Espaa a las Comunidades Europeas (1986) pero se redact teniendo en cuenta esa integracin. Para ello se adoptaron dos CAUTELAS: a) Se prohbe la celebracin de tratados internacionales con estipulaciones contrarias a la CE, SALVO QUE HAYA PREVIA REVISIN de sta. b) Para posibilitar la adhesin el art. 93 CE indica que mediante ley orgnica se puede autorizar la celebracin de tratados en los que se atribuya a una organizacin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la CE. Corresponde a las Cortes Generales o al gobierno, la garanta del cumplimiento de estos tratados y de las resoluciones emanadas de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la cesin. La CE no pone trabas a sucesivos traspasos de competencias con el nico lmite de que sea a organismo democrtico. El Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea ha consagrado la doctrina de la preferencia del Derecho comunitario sobre el nacional e incluso sobre las diferentes Constituciones. Con motivo de la ratificacin del Tratado de Maastricht en Espaa el gobierno defendi la tesis de la compatibilidad entre el tratado y nuestra CE. 3.EL RESTO DEL ORDENAMIENTO JURDICO. La constitucin es la cspide jerrquica del ordenamiento jurdico. El ordenamiento es una determinada visin del Derecho que est dotada a) de AMPLITUD, ya que alberga la totalidad del Derecho. b) de una EXIGENCIA DE COHERENCIA. En el mbito del Estado hay UN SOLO ordenamiento jurdico, aunque abarque una pluralidad de centros productores de normas, (entendida por Kelsen como la unidad esencial del derecho) Tanto la CE como el resto del ordenamiento jurdico SOLO SON aplicables en el espacio territorial del Estado Espaol (territorio, aguas jurisdiccionales, espacio areo, embarcaciones bajo pabelln espaol y sedes diplomticas) Sin embargo, nuestras autoridades y funcionarios en el extranjero estn sometidos a la CE y a buena parte del ordenamiento jurdico. 4.LA CONSTITUCION DE 1978 Y LA LEGISLACION ANTERIOR. LA OPERATIVIDAD DE SU DISPOSICION DEROGATORIA. Ninguna Constitucin al entrar en vigor sustituye automticamente todo el ordenamiento jurdico previo. La existencia de una nueva CE supone para el legislador un proceso de reforma del ordenamiento para adaptarlo a los principios y contenido normativo de la nueva ley. La CE tiene una disposicin derogatoria en la que se dispone que quedan derogadas cuantas disposiciones se opongan a lo establecido en la presente Constitucin. Si una ley anterior a la CE entra en oposicin con sta a) O bien estamos ante un caso de INCONSTITUCIONALIDAD SOBREVENIDA, que tendr que resolver el Tribunal Constitucional. b) O bien nos encontramos ante un mero SUPUESTO DE DEROGACION, que ser resuelto por jueces y tribunales ordinarios. El TC ha afirmado que el enjuiciamiento de la conformidad de las leyes es competencia del TC. Y Los jueces y tribunales deben inaplicar las leyes anteriores a la CE. Una vez promulgada la CE no hay ms normas legtimas que a) Las elaboradas por los procedimientos previstos en la CE. b) Pero siguen siendo FORMALMENTE vlidas las formuladas conforme al ordenamiento anterior cuyo CONTENIDO MATERIAL no contravenga el de la CE. 5.EL PRINCIPIO DE INTERPRETACION DEL RESTO DEL ORDENAMIENTO CONFORME A LA CONSTITUCION. A la hora de interpretar una norma del ordenamiento jurdico hay que atenerse: a) a los valores superiores (igualdad, libertad, justicia y pluralismo poltico) b) a los otros principios informadores del ordenamiento jurdico c) al restante contenido de la CE, ya que nunca podremos interpretar una norma en contra de la CE (principio de supremaca) En el supuesto de que una norma admita varios sentidos posibles ha de prevalecer la interpretacin ajustada a la CE, frente a las que entren en conflicto con ella. (Criterio de la funcin constitucional). Corresponde a) al TC el control de la constitucionalidad de las leyes b) a la jurisdiccin ordinaria el control de la potestad reglamentaria y la legalidad de la actuacin administrativa. c) La CE vincula a todos los Jueces y Tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las leyes y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el TC en todo tipo de procesos. Ante la posible inconstitucionalidad de una ley a) el juez debe procurar interpretarla conforme a la CE b) si ello no es posible plantear la cuestin ante el TC 6.LA REGULACION CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES A partir de la CE el nmero de Fuentes del Derecho se ha incrementado notablemente, lo que provoca aumento de las colisiones de normas y de antinomias en el seno del ordenamiento. La CE ha introducido junto a los EEAA todas las fuentes del derecho autonmico, las leyes marco, las leyes orgnicas, reserva de ley orgnica, la potestad reglamentaria le corresponde al Gobierno y convierte al TC como legislador negativo. Reconoce la potestad normativa: a) Estado b) Comunidades Autnomas c) Corporaciones locales 6.1.LOS CRITERIOS PARA RESOLVER LAS ANTINOMIAS QUE SE PRODUCEN EN EL SENO DEL ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL. NORMAS EX TUNC (Con carcter retroactivo) y EX NUNC (no tienen carcter retroactivo-Nunc=nunca para recordar). El criterio Cronolgico Al dictarse una norma aunque no contenga disposicin derogatoria, deja sin validez aquellas disposiciones previas de grado inferior o igual a aquel cuyo contenido sea contradictorio con el de la nueva regulacin. Ante la evolucin permanente de la sociedad, continuo proceso de ajuste a la realidad cambiante y evolucin del ordenamiento jurdico, se busca por lo general respetar los derechos adquiridos mediante el Derecho transitorio. (Finalidad, finaliza un proceso y un periodo de tiempo para que la sociedad se adapte a las nuevas normas jurdicas). Excepciones a la aplicacin de este criterio: a) las leyes especiales no derogan leyes generales. Ha de aplicarse respecto de normas comunes. b) slo se puede aplicar entre normas homogneas, es decir, del mismo mbito de competencia. Esto no significa la anulacin o nulidad, puesto que la norma surti efectos durante su vigencia. El Criterio de la jerarqua normativa. El contenido dispositivo de las normas que ostentan un superior rango prevalece sobre el de las de categora inferior. En caso de competencia, es preciso valorar ambas, para resolver sobre cual es la norma al caso que nos ocupa. El criterio de Competencia (implcito en el principio de legalidad) Un rgano con facultades normativas tiene un mbito competencial limitado, de forma que: a) Tiene un nivel jerrquico definido en el que puede ejercer sus competencias. b) No es posible dictar otra norma sobre una materia que est reservada a una fuente concreta. c) Un rgano con capacidad normativa no puede dictar una disposicin de su propio rango formal, cuando tal disposicin verse sobre una materia reservada a otro rgano. El principio de la prevalencia del Derecho Estatal. La competencia sobre las materias no asumidas por los EA corresponde al Estado, cuyas normas prevalecern, en caso de conflicto, sobre las de la CA en todo aquello no atribuido en exclusiva a ella. Este precepto no le permite al estado vulnerar el sistema de reparto de las competencias establecido en la CE y en los EA. El principio de supletoriedad del Derecho Estatal. Segn la CE el Derecho Estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de la CA, afirmacin que queda matizada por los EA. 7.EL LLAMADO BOLQUE DE LA CONSTITUCIONALIDAD Completan la CE. 7.1.LA ASUNCION DEL TRMINO POR LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPAOL. Aunque no sea posible definir exactamente que normas integran el llamado Bloque constitucional, puede decirse, con OTTO, que est integrado por un conjunto de normas interpuestas entre la CE y las Leyes ordinarias, cuya infraccin determina la inconstitucionalidad. En este sentido, la expresin Bloque de la Constitucionalidad se aplica, de acuerdo con la doctrina del TC: a) A las normas de distribucin territorial del poder poltico y no a las disposiciones sobre derechos y libertades fundamentales. b) Al conjunto normativo de asignacin de competencias. c) Al conjunto de normas cuya vulneracin es causa de declaracin de inconstitucionalidad d) Los EA, al igual que el resto del ordenamiento debe ser interpretado de conformidad con la CE
La CE no contiene una distribucin concreta de competencias atribuidas a las CCAA y no prev. En resumen, no puede decirse que estemos ante un concepto claro y delimitado. El concepto de bloque de constitucionalidad no como normas interpuestas de distribucin de competencias entre la constitucin y la legislacin ordinaria, sino como conjunto normativo, ciertamente de asignacin de competencias. I I I LAS RESTANTES FUENTES DEL ORDENAMI ENTO J URI DI CO
LECCION 8: LA LEY
1.CONCEPTO El concepto de ley vivi un largo proceso de elaboracin doctrinal, que se muta con la aparicin en la historia del movimiento constitucionalista, pasando de ser la norma emanada directamente del poder soberano, reveladora de su mandato respecto a la organizacin jurdica de la Nacin a estar subordinada a la lex superior o constitucin, como norma dotada de supremaca sobre las restantes y emanada del poder constituyente soberano. 1.1. LA LEY ANTES DEL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL Ya en Grecia, el concepto de ley o nomoi se reservaba para las reglas duraderas y generales, mientras que el phesisma tena menor rango. Anlogamente, la Roma republicana ubicaba la lex en el mas alto nivel de la jerarqua normativa, teniendo durante el Imperio los senatus-consultus y los edictos mayor rango que otras disposiciones. En el medievo y durante siglos prim la definicin de Santo Toms, para quin la ley Ha de establecer un orden jurdico dotado de racionalidad, de donde deriva su legitimidad interna y ha de ser promulgada por quin est legtimamente capacitado para ello (legitimi dad externa). Se aprecia aqu una nota de positividad. Domingo de Soto subraya de la ley su valor de mandato, y Francisco Surez concebir la ley no solo como un acto de razn, sino como una manifestacin de la voluntad. Hobbes entender la ley como el arbitrio del mas fuerte, con independencia de la razn que le pueda asistir, rompiendo con la visin iusnaturalista del Derecho positivo, y estableciendo los cimientos del positivismo mas estricto, al afirmar que no hay mas Derecho que el dictado por el Estado. La Monarqua absoluta us y abus de estas tesis. 1.2. LA LEY TRAS EL PENSAMIENTO LIBERAL. Expresin de la voluntad del titular del poder poltico, tropieza en Gran Bretaa, tras la Revolucin del Parlamento del siglo XVII, el Rey tan slo ha de conservar el poder ejecutivo y acerca de que la potestad de dictar leyes corresponde exclusivamente al Parlamento. Esta diferenciacin entre el poder ejecutivo y el legislativo ser Locke, influira en el pensamiento de Montesquieu. Ideas de Montesquieu expresar la voluntad general del Estado mediante un sistema bicameral, la ley ser expresin del equilibrio entre ambos rganos parlamentarios, que representan estos dos estamentos sociales, y de ella provendr la garanta de l a libertad. Rousseau partiendo de su clebre tesis del contrato social elabora una nocin del Estado, fruto del pacto, en la que los sbditos conservan su libertad tan slo estn sometidos a la voluntad general, expresada a travs de leyes generales. Las tesis de Rousseau se consagrarn Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. 1.3. LA LEY EN EL ESTADO DE DERECHO. La doctrina dominante europea continu esforzndose por concebir el Estado de Derecho como un sistema centrado en el principio de sumisin a la ley. Concibe la ley norma dotada de las siguientes connotaciones: La Ley es una disposicin que tan slo puede ser dictada por el Parlamento, representante de la voluntad popular. Las leyes tienen el mismo rango, la Constitucin a un nivel superior al que ocupa la ley. Pero con la excepcin de la Constitucin, se atribuye a la ley la posicin ms relevante en el ordenamiento jurdico. La ley tras la Constitucin presidir la jerarqua normativa. De la ley se predica la condicin de fuerza de ley. De ella derivan dos consecuencias: La primera es que una ley solamente puede ser derogada mediante otra ley. La segunda es que la ley puede regular lo que ya estaba por otra norma con rango de ley o de inferior rango. La ley se concibe como una norma general. La evolucin del Estado de derecho a lo largo del siglo XX ha ido aportando complejidades al concepto de ley, entre las siguientes: Se refuerza la primaca de la Constitucin con instancias facultadas para declarar la nulidad de las leyes que contravengan lo establecido en aqulla. El derecho internacional pblico tendr un desarrollo alto, el nmero de tratados internacionales va a pasar a ser altsimo, y los mismos no podrn modificarse por la ley. Muchas naciones, se integran en organizaciones supranacionales dotadas de rganos capaces de dictar normas que prevalecen, en caso de conflicto, sobre la ley interna. Surge un mayor nmero de Estados federales en los que hay una pluralidad de Asambleas facultadas para dictar normas con rango de ley. Coexisten leyes que no proceden del mismo poder legislativo constituido. Aunque se contina concibiendo la ley como una norma general, se admiten ciertas excepciones que se califican de leyes singulares. 2.EL IMPERIO DE LA LEY EN EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO La CE en su prembulo afirma que la Nacin espaola proclama su voluntad de: Consolidar un Estado de Derecho que asegure el imperio de la Ley como expresin de la voluntad popular. Tiene su concrecin en numerosos preceptos de la CE. El Art. 9.3, que consagra el principio de legalidad y el Art.117.1 que dispone que la justicia se administra por Jueces y Magistrados sometidos nicamente al imperio de la ley. Nociones que depuran, a lo largo de un perodo en un proceso de Confrontacin de posiciones doctrinales se construyeron al calor del enfrentamiento entre el Rey y el Parlamento por asegurarse el predominio en el ejercicio del poder poltico. 2.1. LA PREVALENCIA DE LA LEY DICTADA POR EL PARLAMENTO EN LA HISTORIA CONSTITUCIONAL EUROPEA. CUATRO GRANDES POSI CI ONES A.- La soberana del Derecho en Gran Bretaa. La evolucin constitucional de este pas en 3 etapas de transformacin del Parlamento britnico, una inicial, en que consigue ser un rgano permanente y el supremo tribunal, una posterior, en que conquista sus competencias en su pugna frente al Rey, y la ltima, en la que la Cmara de los Comunes se impone a la de los Lores, se logra la prevalencia absoluta de la lex parlamentaria frente a las disposiciones regias. La llamada segunda Revolucin inglesa, logr el reconocimiento por los monarcas del principio de la primaca de la ley, que era trasunto del triunfo de la primaca poltica del parlamento, de modo que el Parlamento y sus leyes lo podrn todo. El fruto que se derivar para el Derecho pblico anglosajn ser la doctrina del Rule of Law, que asegura la primaca de la ley en el sistema de fuentes del Derecho. B.- La aportacin del jacobinismo francs. La Revolucin francesa apunta en esta materia al mismo objetivo alcanzado por los ingleses un siglo antes. Se afirmar que el sujeto de la soberana no es el Rey sino la nacin, y consecuentemente la voluntad de la nacin. Corresponder a la Asamblea legislativa encarnar la representacin de la nacin y las leyes que dicte sern expresin de la voluntad soberana de la nacin. La concepcin jacobina de la prevalencia de la ley sobre el resto del ordenamiento jurdico deriva: a) la contravencin del principio de divisin de poderes, el Parlamento con sus leyes puede invadir cualquier mbito de decisin poltica. b) la subordinacin del Gobierno al Parlamento. El principio francs del imperio de la ley sobrevivir en el tiempo. La Constitucin de 1958 la Ley Fundamental de Bonn de 1949. Nuestra propia Constitucin de 1978 recibe tambin estas influencias. C.- La ley en el pensamiento de la Restauracin francesa y en el doctrinarismo espaol. El rgimen napolenico asuma el principio de la soberana popular. Ciertamente la ley era, en verdad, la expresin de la voluntad del Emperador. La Restauracin borbnica de Luis XVIII busca equilibrio con las ideas de la Revolucin, aceptando la frmula de la Monarqua constitucional, a travs de la Carta de 1814, frente al principio racional de la soberana nacional, Principio monrquico Asume el principio de la divisin de poderes, reserva el ejecutivo al Rey, y al tiempo reconoce al Rey competencia para dictar reglamentos y ordenanzas para la ejecucin de las leyes y la seguridad del Estado. El doctrinarismo espaol, obtendr su primer logro con el otorgamiento del Estatuto Real de 1834. Reconoce la grandeza de la Monarqua frente a cualquier conato revolucionario. Las Cortes quedan muy constreidas por la prerrogativa regia, convocar, suspender y disolver las Cortes y que reserva la iniciativa legislativa o de deliberacin sobre cualquier asunto a la voluntad Real. El sucesor del Partido Doctrinario espaol ser llamado Moderado, cuyos planteamientos, se plasman en la Constitucin de 1845, la afirmacin de que el poder constituyente reside en la Corona en unin y de acuerdo con las Cortes la potestad legislativa la ejercen las Cortes con el Rey. D.- La concepcin dualista de la ley en el Derecho pblico germnico La doctrina iuspublicista germana se opona tanto a la idea de la superioridad del Parlamento de Gran Bretaa como a la nocin del imperio de la ley del jacobinismo francs. El monarca es concebido como un rgano del Estado cuyo poder proviene no de la constitucin sino de la Historia. La ley es entendida como expresin conjunta del Monarca y del Parlamento y se posiciona en lugar preeminente en el sistema de fuentes, sin que pueda el Rey solo modificar o derogar una ley. Del Rey y de su gobierno emanan las llamadas normas reglamentarias en el que no pueden contravenir lo dispuesto en las leyes 2.2.LA PRIMARIEDAD DE LA LEY EN EL ESTADO DE DERECHO ACTUAL. A.- La superacin de los antiguos debates doctrinales sobre la ley En las constituciones donde el totalitarismo haba hecho ms estragos se ha consagrado con mayor precisin el principio de legalidad. Han apostado por el principio de legalidad desde la conviccin de que en sus intersticios se guardan las garantas bsicas de los derechos y libertades de las personas, aspecto esencial de un estado de DERECHO. La mayor parte del constitucionalismo europeo vigente, surgido en la segunda postguerra mundial, se redacta desde experiencia sobre los excesos a que condujeron los sistemas totalitarios dotados de poderes ejecutivos no sometidos al imperio de la ley. C. Japonesa1946; C. Italiana 1947; Ley Fundamental de Bonn 1949, establecen el poder legislativo sometido al orden constitucional y los poderes ejecutivo y judicial a la ley y al Derecho. Nuestra Constitucin es muy cercana o inspirada en las anteriores constituciones. B.- Sentido actual de la superioridad de la ley en el ordenamiento jurdico En las democracias europeas el imperio de la ley constituye una nota primaria y fundamental del Estado de Derecho, que se formula a travs del principio de legalidad. La Ley es fruto de un rgano esencialmente representativo: El Parlamento. La exaltacin de la primariedad de la ley es un reflejo lgico de la exaltacin del principio de representacin en nuestras democracias de las que sobrevive el principio democrtico de la primaca de la ley. La primaca ltima, en el seno del ordenamiento jurdico, no es la de la Ley, sino la de la Constitucin, sta tiene un origen democrtico ms directo, pues es obra del poder constituyente. La fuente de legitimacin de que parten los estados modernos es siempre la misma el asentamiento popular, el poder del Estado es legtimo, porque es un poder consentido por el pueblo, las Cortes Generales representan al pueblo espaol. Deriva su primaca sobre las normas que dicta el poder ejecutivo. La ley ya no es siempre expresin de la voluntad general del pueblo espaol, hay dos tipos de leyes de anlogo rango, pero de diverso mbito territorial, las estatales y las autonmicas. Tambin los Ayuntamientos estn dotados de una composicin electiva. Sin embargo los ayuntamientos no pueden dictar leyes (a lo sumo reglamentos). El sistema de fuentes y la primariedad de la ley no se puede explicar tan slo sobre la base del principio de la legitimacin democrtica, ni al de las respectivas competencias territoriales, sino adems a un sutil criterio sobre el alcance de los intereses a que afecta la norma. Hoy los gobiernos son colegisladores, poseen la iniciativa legislativa. Los Parlamentos son slo colegisladores, puesto que los gobiernos tambin participan en el desempeo de la funcin legislativa. En nuestra poca destacamos tres notas nuevas: El derecho civil ha ido perdiendo importancia frente al derecho administrativo, las normas que discute el parlamento son para la gente menos importante que las que dicta el Gobierno. La democracia representativa se impone sobre la directa. Esta complejidad creciente de los asuntos pblicos desborda cada vez ms la capacidad de debate y resolucin de los parlamentos, buscando las soluciones legislativas en manos tecncratas con que cuentan las Administraciones pblicas. Acepten que la Ley de Presupuestos, aunque se apruebe formalmente por Las Cortes sea una Ley proyectada, debatida, perfilada y decidida en el seno del Gobierno que si dispone de esa preparacin y equipos de expertos sobre el tema. Hoy en las asambleas legislativas, la ley no es la expresin de la voluntad general, sino de la voluntad de la mayora.
El Gobierno es quien en realidad dirige la actividad parlamentaria a travs de su disciplinada mayora en las Cmaras. En la mayora de casos la ley que aprueba el Parlamento es la que ha acordado previamente el gobierno. El procedimiento legislativo real, se sigue previamente en el seno de la Administracin y del propio Gobierno. An hoy tiene pleno sentido la diferencia entre una ley y un Decreto, e incluso una ley y un Decreto-ley. La diferencia entre el procedimiento de elaboracin de un Decreto-Ley y el de una Ley nos parece muy relevante para entender buena parte del sentido que conserva actualmente la primariedad de la ley. 2.3.- EL PROCEDIMIENTO DE ELABORACIN DE LA LEY COMO CAUSA DE SU PRIMARIEDAD. La primariedad de la ley sobre el resto de las fuentes del ordenamiento jurdico tiene entre sus principales justificaciones, el procedimiento que se ha de seguir hasta que la ley sea aprobada por el Parlamento. La ley no puede ser voluntad desnuda, debe ir aprobada por la ratio. La ley que se elabora en el Parlamento, el Gobierno ha de dar sus razones pblicamente y debe entrar a discutir cada una de esas razones. La dialctica poltica no se desenvuelve entre Parlamento y Gobierno, sino entre la mayora que sostiene el gobierno y la oposicin que aspira a alcanzar el Gobierno, La ley es una norma dotada de primaca porque expresa la voluntad de la mayora, surge de un debate amplio y pblico. La transparencia, altura y profundidad en el debate en sede parlamentaria sobre cada proyecto depende del prestigio de las leyes en la sociedad. Junto a la gran virtud de la publicidad, el debate puede incurrir en graves vicios: Propensin a la demagogia, por el inters electoral de la mayora y oposicin El debate legislativo, no se acomete por personas idneas y preparadas para aportar razones, sino entre personas adecuadas para ser incondicionalmente fieles a las cpulas de los partidos polticos. 3. LA SUBORDINACIN DE LA LEY A LA CONSTITUCIN De la Constitucin, norma bsica de todo ordenamiento jurdico y nica norma emanada del poder constituyente soberano, preside todo el sistema de fuentes. Art. 9.1. poder legislativo sujeto a la CE. Son dos los lmites que impone la CE al poder legislativo. A.- LMITES FORMALES. Exigen que la ley se produzca regularmente, por un rgano competente y debidamente constituido al efecto y respetando una serie de requisitos constitucionalmente previstos. B.- LMITES MATERIALES. Son ms exigentes, si se trata de los establecidos en determinados artculos del Ttulo Preliminar y que en ocasiones deja un margen mayor de interpretacin al legislador si estamos ante lmites definidos en la Parte Orgnica de la Constitucin. Asumida por el TC, deja sentado que la cuestin de inconstitucionalidad, lo mismo que el recurso, es un instrumento destinado primordialmente a asegurar que la actuacin del legislador se mantiene dentro de los lmites establecidos por la C. mediante la declaracin de nulidad de las normas legales que violen estos lmites. Tambin se han marcado lmites a la organizacin y funcionamiento de las instituciones del estado. Los preceptos materiales de la C. son tajantes, de forma que su mandato no deja margen a la interpretacin. Se pueden introducir infinidad de cambios en el ordenamiento jurdico, sin necesidad de introducir cambios en la CE. 4. ACEPCIONES FORMAL Y MATERIAL DE LEY. Solo rene la condicin de LEY la norma acordada bien por las cortes o por la asamblea legislativa de una CA. Tras seguir el procedimiento adecuado. Conforme a la CE la nocin de ley es formal, pues atiende exclusivamente al rgano de que emana y a que el mismo no vulnere los cauces y requisitos formales que la Constitucin le impone. 4.1. EL CONCEPTO MATERIAL DE LEY EN LABAND Y SUS SEGUIDORES. Se debe a Paul Laband la construccin del concepto material de Ley. Lo ms importante de las aportaciones de Laband en este conflicto es que se construyen procurando obviar los argumentos basados en principios polticos (el principio monrquico frente al principio democrtico). Para el Monarca, si las Cmaras rechazaban el presupuesto, el Gobierno poda continuar desempeando sus funciones sin l y dictando al efecto las normas precisas para colmar la laguna. La legislacin es una tarea en la que ha de participar el poder legislativo. Segn Laband la ley en sentido material se dictar en ocasiones, con forma de ley; pero tambin es posible que la ley material se establezca mediante otra forma, como puede ser un Decreto gubernamental. Esta tesis conduce a identificar ley y Derecho; ello se matiza construyendo la nocin de ley material como aqulla que tiene como finalidad establecer los lmites y garantas de las libertades y del derecho de propiedad de los individuos, de aqu que la nocin de ley material surge necesitada del concepto de reserva de ley. Pero esta precisin busca como objetivo fundamental dejar al margen de la ley formal (aquella en cuya elaboracin intervienen las Cmaras) toda la organizacin interna del Estado, que pasa a ser regulable por meros reglamentos que dictar el gobierno. La tesis de Laband goza de un reelaborador GEORGE JLLINEK que considera ms importante la funcin administrativa del estado que la legislativa (por su condicin de permanente). Ms tarde Carl Schmitt sostendr en su teoria de la CE que el concepto material de ley es el concepto de ley del Estado de Derecho. 4.2. LA NECESIDAD DE AFIANZAR LA CONCEPCIN FORMAL DE LA LEY. El concepto material de Ley (Laband), encierra el grave peligro de que, mientras en el concepto formal de ley la relacin de la ley es de superioridad respecto de un reglamento situado en un plano inferior, en el concepto material de ley ambos se encuentran en el mismo plano y diferenciados slo por el objeto o materia sobre la que versan. Conclusin de que entre las normas reglamentarias que puede dictar la Administracin hay una clase a la que se puede dar en llamar ley en sentido material, habr que hacerlo con una reserva de que el principio democrtico del imperio de la ley, el principio de legalidad, exige que estas llamadas leyes en sentido material que pudiese dictan la Administracin estn subordinadas a las leyes aprobadas en sede parlamentaria. Para ellas reserva un nombre el de reglamento. 5. LEYES GENERALES Y LEY SINGULAR 5.1.INTRODUCCION Las primeras construcciones liberales del concepto de Ley partieron de la idea de que la voluntad general del pueblo se debe manifestar mediante leyes generales. De general aplicacin a todos los ciudadanos por igual. La ley concebida como norma de alcance general. Esta posicin no niega que junto a leyes generales pueda coexistir leyes especiales, de general aplicacin. La ley habr de ser siempre general. La ley entendida como norma cuyo alcance puede ser general o individual: Del concepto de ley formal se extrae la afirmacin de que todo acto con forma de ley es una ley, con fuerza de ley y con independencia de que sea de alcance general o individual. Nuestra posicin acerca de que la ley, en principio debe ser general, aunque cabe excepcionalmente la ley singular: El principio que consagra el Art.14 (los espaoles son iguales ante la ley) de nuestra norma fundamental se impone a todos los rganos de poder pblico, incluidos los que ostentan funciones legislativas, y configura un derecho subjetivo a esperar y obtener del legislador un trato igual con evitacin de toda desigualdad arbitraria. Objeto contra toda discriminacin. No repugna al principio de igualdad, que la ley trate como diferentes situaciones que son desiguales y posibilidad de la ley singular para normar casos o situaciones singulares en trminos que no implique discriminacin. 5.2.LA PROBLEMTICA DE LA DEROGACIN SINGULAR. A la luz de la CE, sobre esta materia cabe sentar las siguientes NOCIONES BSICAS: Como EXCEPCION al principio de generalidad de la ley cabe admitir la ley singular. Incluso una ley singular de expropiacin. La ley singular no puede derogar o desconocer las limitaciones y garantas de la ley general. Una ley singular que deroga para UN CASO CONCRETO una ley general ser inconstitucional: Bien si suprime el desarrollo general legislativo de las garantas constitucionales Bien si introduce un trato discriminatorio no justificable.
1.SINGULARIDADES DE LA LEY EN LA CONSTITUCIN ESPAOLA. La Constitucin no aporta una definicin de la Ley. Efectivamente la CE se limita en el Art.66.2, primer inciso a disponer que Las Cortes Generales ejercen la potestad legislativa del Estado. 1.1.EL CONCEPTO DE LEY EN LA CONSTITUCIN. La CE parte de destruir y superar el concepto de ley que haba manejado tradicionalmente el Derecho pblico espaol. Nuestra Constitucin supera las siguientes notas tradicionales de la Ley: En primer trmino se soslaya la clsica visin de la ley como acto producido por un Parlamento monista, que es expresin de una voluntad popular. La Ley podr ser tambin fruto de la labor de las Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas. En segundo lugar se abandona la idea de que la ley es la principal fuente del Derecho y de que tenga a bien concederles. El legislador ha de respetar en todo momento la sper legalidad constitucional, o correr el riesgo de que por el TC se declare nula aquella ley. Al incardinarse el ordenamiento jurdico espaol en el comunitario, nuestras leyes pueden encontrarse supeditadas a normas heternomas. Del articulado de la Constitucin de 1978, podemos extraer algunas notas con las que, al menos, abocetar el concepto de ley que hoy rige en nuestro ordenamiento jurdico: Las leyes no slo manan de las Cortes Generales. Hay otros rganos con potestad legislativa. Hay un rico elenco de tipos de leyes, unas estatales (leyes ordinarias, leyes orgnicas) otras autonmicas (leyes dictadas para los mbitos territoriales de las diversas nacionalidades y regiones) Las diversas clases de leyes tienen en comn que en su rtulo acostumbra a aparecer la palabra ley. La ley tendr una nueva condicin, la de estar limitada por la Constitucin, cuya salvaguardia frente a los posibles excesos del poder legislativo est encomendada al TC. La subordinacin de la ley a la Constitucin es de naturaleza distinta a la que existe entre ley y reglamento. Es la norma que constituye an hoy la manifestacin por antonomasia del llamado principio democrtico. Nota de primariedad caracterstica de los distintos tipos de leyes en ellos participa en su elaboracin o las Cortes Generales o una Asamblea LEGISLATIVA autonmica. Desde la perspectiva del principio de jerarqua normativa, puede decirse que la ley ocupa una posicin central, por su rango, en nuestro ordenamiento jurdico. Norma que ha de asumir el papel fundamental de encauzar y dirigir el proceso cotidiano de innovar el ordenamiento jurdico. La CE est redactada desde una aceptacin entusiasta y sin reservas del principio de legalidad. Las conclusiones de estos puntos son: La complejidad de esta fuente de Derecho ley en el seno de nuestra Constitucin. Los rasgos comunes que se pueden atribuir a los diversos tipos de leyes que pueblan nuestro sistema de fuentes La constitucin ha querido asentar una concepcin verdaderamente plural de la ley. 1.2.LAS EXPRESIONES FUERZA DE LEY, RANGO DE LEY Y VALOR DE LEY Fuerza de Ley Fue elemento ms definido de la ley. La doctrina clsica distingua dos dimensiones: La fuerza activa de la ley.- describa su capacidad de innovar el ordenamiento jurdico previo La fuerza pasiva de la ley se refera a que no poda ser derogada, ni modificada sino por otra ley. El concepto de fuerza de ley emana de supremaca de la Ley en el ordenamiento, conforme al principio de la temporalidad. Dado el nmero de tipo de leyes que contempla nuestra constitucin a la hora de modificar el ordenamiento jurdico, no es posible atender tan slo al principio de temporalidad, la fuerza de ley no designa, una caracterstica comn a todas las leyes o a todas las disposiciones a las que sin ser leyes se atribuye tal fuerza. El concepto de fuerza de ley no puede ser empleado para establecer el concepto de ley. Los conceptos de rango de ley o valor de ley fueron entendidos como sinnimos e interdependientes de fuerza de ley. Nocin fuerza de ley art. 153 el control de la actividad de los rganos de las CCAA se ejercer por el TC, relativo a la constitucionalidad de sus disposiciones normativas con fuerza de ley. Esta expresin es ms amplia que la de ley, todas estas disposiciones estn sujetas al control del TC art. 161 CE. Fuerza de Ley segn Sandulli es capacidad de modificar. Rango de ley (principio de jerarqua) Nocin vinculada al principio de jerarqua de las normas. Nivel jerrquico superior a la ley slo se encontraba la Constitucin, y por tanto, las normas con rango o valor de ley exclusivamente podan ser impugnadas ante el TC. Rango de ley y valor de ley son sinnimos que nuestro Derecho constitucional no significa que las normas que los posean sean las nicas susceptibles de ser controladas por el TC, sino tan slo el que son las nicas que pueden ser impugnadas ante el TC, va recurso de inconstitucionalidad. En nuestra Constitucin no slo tienen rango o fuerza de ley las leyes sino tambin las disposiciones normativas emanadas de las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas. 2. CLASES DE NORMAS CON RANGO DE LEY La abundancia de normas con rango de ley en el sistema de fuentes que concibe la Constitucin de 1978 para nuestro ordenamiento jurdico. 2.1.TIPOS DE NORMAS LEGALES CONTEMPLADAS EN LA CONSTITUCION ESPAOLA La Constitucin considera las siguientes clases de normas con rango de ley: A.- Por su rango formal: - Estatutos de Autonoma y restantes leyes orgnicas. - Leyes ordinarias Las aprobadas en el pleno y las que se aprueban en comisin B.-Por su naturaleza financiera: -La Ley de Presupuestos del Estado. (ley ms importante que hace el Gobierno) -La Ley de acompaamiento de la anterior. C.-Por su alcance territorial: -Leyes estatales -Leyes autonmicas D.- Por su condicin de normas del Gobierno con fuerza de ley: -Los decretos legislativos (las que provienen de una delegacin legislativa) - Los decretos-leyes E.-Por su condicin de leyes estatales de conexin con los subsistemas de fuentes autonmicas. - Leyes-marco -Leyes de transferencia o delegacin Transfiere competencias -Leyes de armonizacin. - Leyes paccionadas en el Rgimen foral de Navarra. 2.2.LAS LEYES ORDINARIAS Son manifestacin de la potestad legislativa. (art. 66.2. se confa a las cortes generales) Y a ellas se refiere la Constitucin cuando, en el mbito del Derecho estatal, afirma que una ley regular sin exigir que tal Ley tenga rango de orgnica. Procedimiento de elaboracin de las leyes se regula en los Reglamentos del Congreso y del Senado. Las Cmaras podrn delegar en las Comisiones Legislativas Permanentes la aprobacin de proyectos o proposiciones de ley. La Constitucin especifica que las leyes ordinarias podran ser bien leyes del Pleno, bien leyes de Comisin. Ley de Pleno, aqulla que ha seguido todo el curso del debate y reelaboracin del proyecto remitido por el Gobierno, una vez presentadas las enmiendas y discutidas las de totalidad en el Pleno, e iniciada la deliberacin en Comisin que se culmina mediante un debate en el Pleno de la Cmara. En las Leyes de comisin se delegan la competencia legislativa plena en la Comisin Legislativa Permanente correspondiente, Delegan en esta comisin legislativa la aprobacin de proyectos o proposiciones de ley. Art. 75.3 excepta la reforma constitucional, las cuestiones internacionales, las leyes orgnicas y de bases y los presupuestos generales del Estado. No habr trmite de deliberacin y votacin final en el Pleno. Se restringe la amplitud del debate pblico. El vigente Reglamento de Cmara baja, se dispone que El acuerdo del Pleno por el que se delega la competencia legislativa plena en las Comisiones, se presumir para todos los proyectos y proposiciones de Ley que sean constitucionalmente delegables. Las leyes ordinarias no pueden ser refrendadas. (objeto de referendum) 3.LA RESERVA DE LEY. Dispositivo que nacieron y han pervivido por su utilidad como garanta frente al poder del ejecutivo. 3.1.REFERENCIA AL ORIGEN HISTRICO DE ESTE CONCEPTO. La raz de la nocin de reserva de ley est en las Monarquas medievales en las monarquas absolutas, donde todo poder manaba del Rey, ni haba lugar a divisin alguna de poderes, ni haba normas que, en ltima instancia no se dictasen en virtud de la potestad regia. Es el liberalismo britnico y su Revolucin del Parlamento (siglo XVII) el primer hito claro del camino que vincula libertad y propiedad (John Locke). Sobre estos cimientos, la nocin tcnico-jurdica de la reserva de ley se construir en la Alemania monrquica. Concebir la ley como expresin conjunta del Monarca y del Parlamento, dotar al Rey y a sus ministros de la potestad reglamentaria y acabar por aceptar que en materias que afectan al derecho de propiedad y a las libertades individuales slo caba la regulacin mediante ley, es decir la reserva de ley. Fue la Constitucin republicana de 1931 la primera que, incorpora la figura de la reserva de ley en trminos modernos, puesto que parte de una reserva general en favor del Poder legislativo. 3.2.LA RESERVA DE LEY EN LA CONSTITUCIN DE 1978. Nuestros constituyentes tomaron en consideracin la visin de la Reserva de Ley que contena tanto la Ley Fundamental de Bonn de 1949, como la jurisprudencia dictada en Alemania por su Tribunal Constitucional con referencia a la misma. Era inevitable que la visin liberal primitiva de la defensa de las libertades frente al estado diera paso a una nueva visin de la ley, capaz de imponer lmites y deberes sociales a los mismos. Para entender la reserva de ley en la constitucin 1978 debemos abordar diversas cuestiones: 3.2.1.La existencia de la reserva de ley en la CE. Una ley que regula el ejercicio de un derecho fundamental habr de respetar un lmite conexo con la materia que se dedica a normar, el contenido del derecho o libertad. Se podrn subrayar ciertas materias entre leyes que regulan unas u otras materias. La ley tiene como cometido la resolucin de las cuestiones que afecten a todos los ciudadanos. Hoy la reserva de ley no es trasunto de la confrontacin de dos poderes, Corona y Parlamento, que pugnaban por considerarse titulares de la soberana. Pulso inexistente en nuestra Monarqua Parlamentaria donde la soberana nacional reside en el pueblo Espaol sino que ha pasado a ser reflejo del viejo principio de divisin de poderes, en lo que afecta al Poder legislativo y al ejecutivo. La CE parte de reconocer la importante circunstancia de que mientras Las Cortes Generales representan al pueblo espaol el Gobierno ostenta una representacin de segundo grado, mientras las Cortes, elaboran sus normas con publicidad y participacin de las minoras de la oposicin, el Gobierno, por el contrario, confecciona sus reglamentos en clima de secreto en el habitualmente trabaja su burocracia. 3.2.2.Diversidad de tipos de reserva de ley en la CE Ignacio de Otto, solo se puede hablar de una clase de reserva de ley que es de carcter absoluto. La distincin clsica entre: Reserva de ley absoluta la materia a la que afecta ha de regularse por norma jurdica con rango de ley. Reserva de ley relativa, que permitira al legislador que la propia ley recabase la colaboracin de los reglamentos administrativos a la hora de regular ciertas materias sometidas a este tipo de reserva de ley. Existen autores que niegan esta distincin en la CE. La CE no parte de una visin unvoca de la reserva de ley. Junto a la reserva de ley ordinaria se contempla la reserva de ley orgnica.
Se debe hacer distinciones en las reservas de ley ordinaria que contiene la CE. La CE establece un sistema original de reservas de ley. Sus connotaciones bsicas son: 1. No hay una reserva general de Ley. (en ninguno de los preceptos de la CE) 2. La CE incorpora en lo relativo a la reserva de ley, un precepto clave que es Art. 53.1 relativo a la regulacin del ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en Captulo 2 de Ttulo I. 3. Nuestra Constitucin utiliza una serie de trminos formalmente distintos (slo por ley, mediante ley,...)
3.2.3.La reserva de ley que establece el Art. 53.1 CE En el Ttulo I CE De los derecho y deberes fundamentales se inserta en su Captulo IV De la garanta de las libertades y derechos fundamentales. Nos encontramos Art. 53.1 que dispone ... solo por ley, podr regularse el ejercicio de tales derechos y li bertades.
Tres circunstancias nos saltan inicialmente a la vista: 1. Esta reserva de ley se concibe como una garanta de las libertades y derecho fundamentales. 2. Se emplea la terminologa Slo por ley lo que descarta cualquier disquisicin sobre la posibilidad de llevar a cabo tal regulacin mediante cualquier fuente del Derecho. 3. La reserva de ley del Art.53.1 afecta a materia tan trascendente como la de l os derechos fundamentales. La reserva de ley en este caso tiene la lgica de reservar a una norma respaldada directamente por el principio democrtico, la ley unos derechos fundamentales ensalzados desde el Prembulo de CE.
Seis cuestiones tcnicamente delicadas nos suscitan el precepto que nos ocupa: 1. Esta reserva de ley del Art.53.1 se limita a lo que es la regulacin del ejercicio de los derechos y libertades. 2. La reserva de ley del Art. 53.1 coexiste con la reserva de Ley orgnica del Art. 81.1 CE 3. La reserva de ley del Art. 53.1 no est concebida como una garanta cuya esencia sea simplemente poner en manos del legislador la regulacin del ejercicio de tales derechos y libertades, sino que est complementada por la limitacin que el Poder Constituyente impone al poder legislativo constituido de respetar en todo caso el contenido esencial del derecho de que se trate. 4. El TC no excluye la posibilidad de que las leyes remitan a normas reglamentarias, pero s que tales remisiones hagan posible una regulacin independiente y no claramente subordinada a la ley. 5. Las leyes autonmicas podrn regular derechos fundamentales consagrados en C. 2 del Ttulo I, excepto cuando la ley a dictar suponga regulacin de las condiciones bsicas que garanticen la igualdad de todos los espaoles, en donde estaremos ante una competencia exclusiva del Estado. 6. La regulacin de derechos y libertades no se podrn realizar por Decreto-ley, ya que el Art. 86.1 CE establece que estos no podrn afectar a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos. 3.2.4.La diversa terminologa de la CE al referirse a la reserva de ley. A veces utiliza una forma contundente SOLO POR LEY, y en otras ocasiones otras que la doctrina califica de relativa, POR LEY, LA LEY REGULARA, CON ARREGLO A LEY... incluso con la frmula SEGN LA LEGISLACIN VIGENTE.
LECCION 10: LA LEY ORGANICA 1.LA RAZON DE SU PRESENCIA EN LA CE La importante y profusa presencia de LO en la Constitucin de 1978 se explica por razones muy diversas: En algunos casos, siguiendo un criterio de naturaleza tcnica, considerando que el contenido a reglar exiga una norma de rango semiconstitucional. En otros las leyes orgnicas fueron un autntico descubrimiento de los Padres de la Patria a la hora de hallar consenso, en puntos en que afloraba con mayor o menor nitidez el desacuerdo entre las diversas fuerzas polticas. Es indiscutible que en el proceso constituyente, cuando no result posible lograr un acuerdo sobre una determinada materia, se eligieron varios caminos para convenir la forma o procedimiento a travs del cual mas adelante se alcanzara el consenso, siendo uno de ellos la remisin a leyes orgnicas que se tenan que aprobar por mayora absoluta en el Congreso. El hecho de que la Constitucin de 1978 prevea un amplio nmero de leyes orgnicas se basa en las motivaciones siguientes: a) Para dotar de estabilidad a la legislacin sobre derechos fundamentales e instituciones bsicas del estado. b) En aquellas materias en que no fue posible alcanzar un consenso pleno, habra que lograrlo mas adelante en el Congreso de los Diputados por una mayora cualificada, la absoluta. c) Prolongar cierto espritu de consenso en materias trascendentales, sobre las que los preceptos constitucionales establecan criterios que precisaban de desarrollo legislativo. d) En el caso del rgimen electoral general, como del mismo depende en buena parte el propio sistema de partidos, el inters notorio de stos por asegurar un cierto consenso en las futuras modificaciones llev a la incorporacin de una referencia expresa en el art. 81.1. e) Para poner a cubierto el desarrollo de derechos y libertades fundamentales, olvidados durante 40 aos. f) Asegurar que ciertas materias habran de regirse por leyes aprobadas por las Cortes Generales, previniendo posibles pretensiones de Asambleas legislativas autonmicas de regularlas mediante sus normas dotadas de rango de ley. g) Contribuir a precisar la naturaleza jurdica de las leyes por las que se aprueban los Estatutos de Autonoma se establece que aquellas son LO. 2.EL CONCEPTO DE LA LEY ORGANICA EN LA CE Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y las libertades pblicas, las que aprueben los EEAA, y el rgimen electoral general y las dems previstas en la constitucin (81.7) aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir mayora absoluta del congreso, en una votacin final sobre el proyecto. Complementando el art. 81 CE, estn: El art. 75.3, que prohbe que las Cmaras puedan delegar en las Comisiones Legislativas Permanentes las leyes orgnicas; El art. 82.1, que excepta de la delegacin legislativa las materias referidas en el art. 81; El art. 87.3, que no permite la iniciativa popular en materias propias de LO. El art. 86.1, relativo a los Decretos-Leyes y limitador de su mbito de aplicacin. Se aade a lo anterior que, al reservar la CE la autora de las LO a las Cortes Generales, quedan tcitamente excluidas las Asambleas legislativas autonmicas como posibles generadoras de LO (singular procedimiento de elaboracin que se ha de seguir para su aprobacin, modificacin o derogacin). 2.1.EL CRITERIO MATERIAL En relacin con el art. 81.1 CE, que define el marco del criterio material de la LO, el constituyente aspira a reservar el rango de LO para las leyes dedicadas a reglar las materias referidas en este apartado. Se puede reprochar al constituyente la imprecisin con que deja definido el mbito material de las LO. En esta problemtica hemos de situar la delicada cuestin de las llamadas materias conexas. Sostiene Ortega Daz Ambrona, la CE seala las materias reservadas a la LO, pero no las acota. Art. 93 CE mediante LO se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin Cules son estas competencias? La respuesta solo la podr dar el legislador va LO, ya que en la misma encontrar una retencin de poder constituyente constituido. Con respecto a las tesis de Otto en relacin con la capacidad de la LO para regular cualquier materia y su relacin con la ley ordinaria, hay que respetar el art. 28.2 LOTC: as mismo el Tribunal podr declarar inconstitucionales por infraccin del art. 81 CE, los preceptos de un Decreto Ley, Decreto legislativo, ley que no haya sido aprobada con el carcter de orgnica o norma legislativa de una CA en el caso de que dichas disposiciones hubieran regulado materias reservadas a una LO o impliquen modificacin o derogacin de una ley aprobada con tal carcter cualquiera que sea su contenido. Esta ley contraviene el art. 25. 2.2.EL CRITERIO FORMAL (jerarqua) Y LA CUESTIN DEL RANGO DE LAS LEYES ORGNICAS. El criterio formal parte del art. 81.2 CE, que requiere para la aprobacin, modificacin o derogacin de una LO mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto. Solo el criterio formal explica que el poder constituyente incorporase a la CE, junto a las leyes ordinarias, el tipo de las leyes orgnicas. La cuestin de fondo en relacin con la naturaleza de las LO, que afecta a su rango, se puede resumir as: La distincin entre leyes ordinarias y LO es simplemente competencial, y si una materia propia de LO se regula mediante una ley ordinaria, lo que se da es una violacin del principio de competencia que deslinda normas del mismo rango. Otros autores, como O. Alzaga, no niegan que el criterio material es el primero a considerar, pero sostienen que en caso de colisin entre LO y ley ordinaria, amn de violacin del principio de competencia, se produce una vulneracin de los principios formales a respetar para modificar una LO, lo cual implica que estamos en presencia del principio de jerarqua. Como consecuencia, es fundamental el elemento formal, segn el cual en el plano de la jerarqua normativa, la LO precede a la ley ordinaria. Los constituyentes conciben las leyes orgnicas como un tipo de disposiciones que se sitan en la jerarqua normativa de nuestro ordenamiento en una zona intermedia entre la CE y las leyes ordinarias y cuyo procedimiento de aprobacin, modificacin o derogacin est dotado de cierta nota de rigidez. El art. 28.2 LOTC trat de consolidar una interpretacin considerada como autntica sobre la relacin entre LO y ley ordinaria, al establecer que as mismo el Tribunal podr declarar inconstitucionales por infraccin del art. 81 CE, los preceptos de un Decreto Ley, Decreto legislativo, ley que no haya sido aprobada con el carcter de orgnica o norma legislativa de una CA en el caso de que dichas disposiciones hubieran regulado materias reservadas a una LO o impliquen modificacin o derogacin de una ley aprobada con tal carcter cualquiera que sea su contenido. La conclusin inmediata es que el art. 28.2 LOTC indica al mximo intrprete de la Constitucin que considere, en los supuestos que tal artculo establece, que la LO precede en jerarqua normativa a la ley ordinaria. La CE es reformable por las propias cortes en los supuestos de modificacin ordinaria contemplados en el art. 167 1 y 2, tan slo mediante una mayora reforzada de 3/5 del congreso. Entre otros criterios que cuestionan la superioridad jerrquica de la LO, estn los siguientes: Que el principio democrtico se basa en que se legisla por mayora simple. Que el principio de jerarqua normativa es el reflejo de la jerarquizacin poltica de los rganos de los que los textos normativos emanan. La importancia es paralela a la importancia del rgano del que emanan. Art. 167 las cortes reforman la constitucin. Las LO se situaran en una posicin intermedia entre la CE y las leyes ordinarias, emanando todas ellas de las Cortes. Que el art. 28.2 es inconstitucional. Se quiso que no se pudiera reformar la CE, por un acuerdo minoritario, hay que buscar el apoyo parlamentario de una mayora absoluta, el dialogo y el consenso entre diversas fuerzas polticas, sobre materias legislativas que requieren cierta estabilidad. 3. LA DIFUSA DOCTRINA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SOBRE LAS LEYES ORGNICAS En relacin con el concepto de LO, el TC se ha manifestado en diversas ocasiones, comenzando con la STC5/1981, sin llegar a dilucidar totalmente la cuestin: Una bsica inclinacin por la concepcin material, sin olvido del criterio formal: si es cierto que existen materias reservadas a leyes orgnicas, tambin lo es que las leyes orgnicas estn reservadas a estas materias y que, por tanto, sera disconforme con la Constitucin la LO que invadiera materias reservadas a la ley ordinaria. Por otro lado: solo se plantear el conflicto si ambas leyes inciden sobre una misma materia, en cuya hiptesis la LO habr de prevalecer sobre la ley ordinaria, ya que no puede ser modificada por sta. En este segundo caso, existira contravencin de la Constitucin por vulneracin de la reserva de ley orgnica que establece el art. 81.1. El TC reconocer, al tiempo, que la cuestin en la prctica es mas compleja, por la dificultad de la delimitacin material, abordndose la temtica de las llamada materias conexas, y admitindose incluso la pertinencia de una conexin dbil. Establece una frmula fluida (en olvido del art. 28.2 LOTC): pero este rgimen puede ser excluido por la propia LO en relacin con alguno de sus preceptos, indicando cuales de ellos contienen solo materias conexas, y pueden ser alterados por una ley ordinaria de las Cortes Generales o, en su caso, por leyes de las Comunidades Autnomas. Realmente el TC no pretende descalificar la concepcin formal de la LO, sino una lectura extremista de la misma. La doctrina resumida de la STC 5/1981 ha sido objeto de relectura posterior por el propio TC con ligeros aportes. 4. EL AMBITO RESERVADO A LAS LEYES ORGANICAS 4.1.LA TERMINOLOGA RESERVA DE LEY ORGANICA Coexisten en la Constitucin leyes ordinarias, que lo son por tratarse de normas elaboradas y aprobadas como tales por las Cortes Generales (o Asambleas autonmicas), pero que regulan materias que podran haber sido reguladas por disposiciones de menor rango, con otras leyes estatales o autonmicas que lo son por tratar de materias objeto de reserva de ley, que excluyen la posibilidad de dictar disposicin de menor rango. En este sentido, la reserva de ley pretende deslindar mbitos normativos entre rganos distintos (Cortes y Gobierno) En el caso de las LO, sin embargo, tal como se enuncia el art. 81.1 (son leyes orgnicas...), mas que ante reserva de ley orgnica, estamos ante una descripcin del mbito material que corresponde a stas. Tanto leyes ordinarias como LO son competencia de las Cortes Generales, pero si una ley ordinaria regulara materias propias de LO se estara violando el art. 81.1 CE que exige en este caso que las Cortes dicten una norma de superior rango, a saber, una LO. 4.2.LAS LAS DIVERSAS MATERIAS PROPIAS DE LEY ORGANICA 4.2.1.EL DESARROLLO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y DE LAS LIBERTADES PUBLICAS Existen dos interpretaciones: 1. La que se manej por los propios constituyentes, que deseaban referirse con ella a la totalidad de los derechos y libertades recogidos en el Ttulo I de la CE. Segn el Prof. Linde, la exigencia de LO se extiende a los arts.15 a 29 CE, pero adems la exigencia de LO tiene lugar, siempre que estemos ante un derecho fundamental o una libertad pblica. 2. La que ha hecho suya el TC: parte de la interpretacin literalista, basndose en que la Seccin 1 del Cap. 2 del Ttulo I CE se rotula De los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, (mismas palabras Utilizadas por el art. 81.1 CE) y, por tanto, solo los artculos que integran esta seccin (15 al 29) precisan de desarrollo legislativo mediante LO. LAS LEYES QUE APRUEBAN LOS ESTATUTOS DE AUTONOMI A Si bien se pretenda asegurar la naturaleza jurdica y rango normativo de las leyes que aprobaran los EEAA al encasillarlas en el tipo de las LO, hubo que aceptar desde el principio que se diferenciasen dichos Estatutos de las dems LO en cuanto a procedimiento de elaboracin y aprobacin (arts. 143 a 147, 148.2, 151 y 152 CE). La mayor diferencia con el resto de LO aparece realmente despus, en el testo de los propios EA, al sumar requisitos adicionales a su reforma al de la mera aprobacin por mayora absoluta del Congreso, en votacin final sobre el conjunto del proyecto (art. 81.2 CE). Art. 152.2 CE: una vez sancionados y promulgados los respectivos EA, solamente podrn ser modificados mediante los procedimientos por ellos establecidos y con referndum entre los electores inscritos en los censos correspondientes. El TC ha declarado que la reforma del EA exige la aprobacin de las cortes Generales mediante LO y en el Pas Vasco, la sumisin de la reforma al referndum del pueblo vasco. LAS LEYES RELATI VAS AL REGI MEN ELECTORAL GENERAL Hay que precisar que rgimen electoral general no se circunscribe solo a las elecciones generales, sino tambin a los comicios locales. Segn el TC: el rgimen electoral general est compuesto por las normas electorales vlidas para la generalidad de las Instituciones representativas del Estado en su conjunto y en el de las entidades territoriales en que se organiza, a tenor del art. 137 CE, salvo las excepciones que se hallen establecidas en la constitucin o en los Estatutos. Asimismo, el TC sostiene que una ley electoral ha de contener el ncleo central de la normativa atinente al proceso electoral: quienes pueden elegir, bajo qu condiciones, para qu espacio de tiempo, y bajo qu criterios territoriales y de procedimiento. LAS DEMAS LEYES ORGANI CAS PREVI STAS EN LA CONSTI TUCI ON Extender el mbito de reserva de LO a materias trascendentales como la regulacin de partidos polticos, o sindicacin de los trabajadores. La prolija relacin de materias (de trascendencia y entidad desigual) objeto de LO que establece la CE incluye las siguientes: Titulo Preliminar Artculo 8 (bases de la organizacin militar) Titulo I, De los derechos y deberes fundamentales; arts. 15 a 29, mas el art. 54 (institucin del Defensor del Pueblo) y el art. 55.2 (suspensin de derechos y libertades). Titulo II, De la Corona: art. 57.5 (resolucin de abdicaciones o renuncias y de cualquier duda sobre el orden a la sucesin de la Corona). Titulo III, De las Cortes Generales: art. 68 (eleccin de diputados, por afectar al rgimen electoral general); art. 69.2 (eleccin de senadores por cada provincia); art. 87.3 (iniciativa legislativa popular); art. 92.3 (regulacin del referndum); art. 93 (autorizacin de celebracin de tratados por los que se transfiere competencias constitucionales a una organizacin internacional). Titulo IV, Del Gobierno y la Administracin: art. 104 (regulacin de Cuerpos y Fuerzas de la Seg. Del Estado); art. 107 (Consejo de Estado). Titulo V, De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales: art. 116 (estados de alarma, excepcin y sitio). Titulo VI Del Poder judicial: art. 122.1 (regulacin de juzgados y tribunales, jueces y magistrados de carrera); art. 122.2 (CGPJ). Titulo VII, Economa y Hacienda: art. 136.4 (Tribunal de Cuentas). Titulo VIII, De la organizacin territorial del Estado: art. 141.1 (alteracin de los lmites provinciales), art. 144 (constitucin de CCAA uniprovincial, o de territorios no integrados en la organizacin provincial, sustituir iniciativa de Corporaciones locales a efectos del art. 143.2); art. 149.1.29 (polica autonmica); art. 150.2 (transferencia de competencias a las CCAA); art. 51.1 (referndum en CCAA para asumir competencias plenas); art. 157.3 (competencias financieras de las CCAA). Titulo IX Del Tribunal Constitucional: art. 165 (regulacin del funcionamiento del TC, estatuto de sus miembros, procedimiento ante el TC). 5. LA RELACIN ENTRE LA LEY ORGNICA Y OTROS TIPOS DE NORMAS 5.1.LA LEY ORGANICA Y LA LEY ORDINARIA El deslinde material entre LO y ley ordinaria es a veces muy impreciso, por lo que es necesario aplicar el principio de jerarqua derivado del art. 81.2 CE. El problema aparece al legislar sobre materias fronterizas o conexas. El legislador cuando entiende que una LO est abordando materias que pueden ser propias de ley ordinaria, manifestar expresamente su voluntad de que aquellas materias se aborden en un futuro mediante ley ordinaria. Una ley ordinaria, posterior a otra orgnica, versando ambas sobre la misma materia, no puede derogar la ley orgnica anterior. Se observa, en cualquier caso, que el legislador ha tendido a incluir en las leyes orgnicas previstas en la constitucin las llamadas materias conexas. El TC en su doctrina jurisprudencial establece algunas tesis: Para que una Ley posea carcter orgnico, en necesario que el ncleo de la misma afecte a materias reservadas a ley orgnica, siendo la regulacin conexa un complemento necesario. Las LO, no podrn extender su normacin mas all del mbito que en cada caso les haya sido reservado, sin perjuicio de la eventual incorporacin de normas ordenadoras de materias conexas. El legislador orgnico es calificado por el TC como constituyente permanente. No existe imposibilidad constitucional para que la LO llame a la ordinaria a integrar en algunos extremos sus disposiciones de desarrollo. Existen casos (como la regulacin de derechos y libertades) en que la opcin del legislador orgnico a favor de la remisin al ordinario puede ser una tcnica sustitutiva de la igualmente constitucional consistente en la inclusin en la propia LO de normaci ones ajenas ya al mbito reservado (materias conexas). 5.2. LA LEY ORGANICA Y LAS LEYES AUTONOMICAS Un tema de inters es la coexistencia entre, por un lado, los criterios material y formal que diferencian a las LO de las ordinarias y, por otro lado, el principio de competencia que preside el deslinde entre la legislacin estatal y la autonmica. El TC ha afrontado la cuestin desde dos criterios: Desde el criterio competencial, sostiene que las relaciones de la ley orgnica con las leyes de las CCAA habrn de resolverse en virtud del principio de competencia, para determinar las materias que quedan constitucional y estatutariamente atribuidas, respectivamente, a los rganos legislativos de las CCAA y a las Cortes Generales. Desde el entronque con las normas bsicas estatales: slo las disposiciones contenidas en una LO que encierren normas bsicas, a las que se refiere el art. 149 CE como atribuidas a la competencia estatal, son las nicas inmodificables por las CCAA; las dems podrn ser sustituidas por leyes autonmicas de las CCAA que tengan competencia en la materia de que se trate, que integrarn as las normas bsicas estatales en este terreno. 5.3.LA LEY ORGANICA, LEGISLACIN DELEGADA Y DECRETOS LEYES Art. 82.1 CE: las Cortes Generales podrn delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley sobre materias determinadas no incluidas en el artculo anterior. Es decir, que con respecto a las materias reservadas a las LO segn el art. 81.1 no caben leyes de delegacin al Gobierno. Segn el TC, esto afecta a los Decretos legislativos. Con respecto a la relacin entre LO y Decretos-Leyes: La limitacin que impone el art. 86.1 no es tan clara. Segn este, los Decretos-leyes no podrn afectar al Ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Titulo I, al rgimen de las CCAA, ni al Derecho electoral general. El TC ha fomentado discutibles tesis favorables a la expansin del Decreto-Ley, particularmente en lo que se refiere a la regulacin de las instituciones bsicas del Estado, respecto a los aspectos accidentales o singulares de las mismas. 5.4. LEY ORGANICA Y REGLAMENTO Segn el TC: como no existe (en al CE) reserva a favor del Reglamento, el legislador al elaborar una LO, podr sentirse inclinado a incluir en ella el tratamiento de cuestiones regulables tambin por va reglamentaria, pero que en atencin a razones de conexin temtica o de sistematicidad o de buena poltica legislativa considere oportuno incluir junto a las materias estrictamente reservadas a la LO. Con respecto a la LOPJ, el TC ha sentenciado que, para garantizar la independencia de Jueces y Magistrados, el status de stos no puede estar sometido a reglamentos que pudiera dictar el Gobierno, ya que podra influir en su situacin personal.
LECCION 11: EL DECRETO LEGISLATIVO 1. SENTIDO DE LA DELEGACIN LEGISLATIVA. 1.1. FUNCIN LEGISLATIVA Y NORMAS CON RANGO DE LEY. La produccin de Derecho por parte de los rganos centrales del Estado se articula en torno a dos potestades bsicas: la potestad legislativa, cuyo ejercicio por las Cortes Generales (art.66.1CE) da lugar a las Leyes; y la potestad reglamentaria ejercida por el Gobierno de acuerdo con la Constitucin y las Leyes, que origina Reglamentos (art.97). El Gobierno dos maneras de producir normas con rango de Ley, normas gubernamentales que tienen el mismo rango y Rgimen jurdico de las Leyes parlamentarias. Tales categoras de normas son el Decreto-Ley y el Decreto legislativo. Que tengan la misma fuerza que las leyes (FUERZA ACTIVA) y que solo se pueden derogar por una nueva ley (FUERZA PASIVA), que estas normas tengan el mismo rango que las leyes comporta que su validez solo puede ser impugnada por el TC. La funcin legislativa. La potestad legislativa de las Cortes Generales resulta central en el desenvolvimiento de esa funcin legislativa. La funcin legislativa se desempea tambin a travs de potestades distintas, estas que junto con la legislativa de las Cortes, integran la funcin legislativa, son las que permiten al Gobierno producir normas con rango de Ley: Decretos legislativos y Decretos-Leyes. El contenido material se puede ensayar simplemente recordando que la Constitucin, por diversas vas y en particular a travs de las reservas de Ley, impone al legislador que regule por s mismo, ciertas materias. La funcin legislativa es aqulla que cubre la regulacin exigida por las reservas de Ley y el principio de legalidad, y que se superpone as el ejercicio de la potestad reglamentaria del Gobierno. 2. TIPOS DE DELEGACIN. Las Leyes delegantes. La CE distingue dos modalidades de legislacin delegada; los Textos Articulados y los Textos refundidos. Contiene una regulacin especfica de las formas de delegacin que dan lugar a cada una de ellas. En el Art. 82.2 CE, la delegacin legislativa deber otorgarse mediante una ley de Bases cuando su objeto sea la formacin de Textos Articulados o por una Ley ordinaria cuando se trate de refundir varios textos legales en uno solo. Cada delegacin especifica la clase a la que pertenece. Ambos tipos de delegacin legislativa dan lugar a normas con rango y fuerza de Ley. La delegacin se produce por Ley parlamentaria; no cabe realizarla a travs de un Decreto-Ley. Y la Ley de delegacin ha de ser siempre aprobada a travs del procedimiento ordinario. 2.1.LA DELEGACIN A TRAVS DE LA LEY DE BASES. La delegacin legislativa ms caracterstica es la Ley de Bases. Las Cortes Generales perfilan en ella una normativa, a la que luego el Gobierno habr de dar cuerpo concreto mediante un Texto Articulado. La ley de Bases es tambin una ley ordinaria, pero con ciertas particularidades. Las leyes de Base han de ser aprobadas por el pleno de las Cmaras, mientras que las Leyes que autorizan la refundicin de disposiciones legales, pueden ser aprobadas en un pleno o comisin. El artculo 83 CE impone una consideracin unitaria o integrada de cada Ley de Bases; stas no pueden contener disposiciones que no sean bsicas, no estn orientadas a la delimitacin de la potestad delegada y que por ello el Texto Articulado pueda modificar. Dispone que: Las Leyes de Bases no podrn en ningn caso: Autorizar la modificacin de la propia Ley de Bases. Toda delegacin ha de recaer sobre materias determinadas art 82.1CE). Art.82.4 CE, las Leyes de Bases delimitarn con precisin el objeto y alcance de la delegacin legislativa y los principios y criterios que han de seguirse en su ejercicio. Adicionalmente, el art.83 CE seala que las Leyes de bases no podrn en ningn caso: Facultar para dictar normas con carcter retroactivo. Las Leyes de Bases no slo limitan al Gobierno a la hora de dictar el correspondiente Decreto Legislativo. Son normas de produccin jurdica, constituyen fuente de Derecho. Esta regulacin material contenida en la Ley de Bases en suspenso hasta la aprobacin del Decreto Legislativo, aunque se le reconocen ciertos efectos inmediatos, excluir la aprobacin de un Reglamento contrario a ella. La aplicacin de la Ley delegante necesite de la intermediacin de otra norma, el Texto Articulado. La necesidad de actuacin conjunta se debe a la funcin primaria de la Ley de Bases, que ante todo es una norma que atribuye al Gobierno la potestad delegada. 2.2. LA DELEGACIN PARA REFUNDIR TEXTOS LEGALES. Junto a los Textos Articulados, la Constitucin contempla la posibilidad de que la delegacin tenga por objeto refundir textos legales en cuyo caso se determinar el mbito normativo a que se refiere el contenido de la delegacin. Se trata que el Gobierno agrupe una normativa dispersa en un Texto refundido. Con frecuencia, las Cortes abordan la regulacin parcial de una materia o modifican ciertos aspectos de una ordenacin precedente y, encomiendan al Gobierna que refunda tal normativa nueva con las disposiciones con rango de Ley. Esta concreta determinacin es la que da origen al poder delegado. El Texto Refundido que as sometido a la regulacin concreta y detallada contenida en los textos remitidos por la Ley delegante. Son expresin de una potestad delegada que da origen a normas con rango y fuerza de Ley. Deroga los textos legales anteriores que refunde y los sustituye, aunque mantenga su misma regulacin: con ello innova el ordenamiento. La interpretacin del art.83 a) CE implica que el Texto Refundido puede modificar los contenidos de la Ley en la que se contiene la disposicin delegante. 3. LA POTESTAD DELEGADA. 3.1.TITULAR Y EJERCICIO El Gobierno es el destinatario de la delegacin. El Art. 82.3 constituye un lmite para la Ley de delegacin. Esta no puede delegar directamente sino en el Gobierno, tampoco podr permitir la subdelegacin a autoridades distintas del propio Gobierno. El gobierno acta como rgano plenario, las delegaciones legislativas quedarn en suspenso todo el tiempo que el gobierno este en funciones. Por Gobierno se entiende el rgano identificativos en el Artculo 98 CE las cortes no pueden delegar la potestad de dictar normas con rango de ley en los rganos ejecutivos de las CCAA. Las disposiciones del Gobierno que contengan legislacin delegada recibirn el ttulo de Decretos legislativos, denominados por mandato constitucional, expedidos por el rey con el refrendo del presidente del Gobierno, se diferencian de las Leyes y de los Reglamentos. El gobierno debe seguir, para aprobar el Decreto Legislativo, el procedimiento genricamente previsto por las Leyes para la elaboracin de disposiciones generales ya que slo la CE en sentido formal y las normas por ella designadas para esta funcin pueden afectar eficazmente a la validez de las fuentes con rango de Ley. La CE reserva a la Ley delegante la determinacin del procedimiento de elaboracin de los Decretos Legislativo, porque cada Ley delegante es la norma sobre la produccin jurdica del correspondiente Decreto Legislativo.
Los nicos trmites que el Gobierno deber seguir necesariamente en la formacin del Decreto Legislativo son aquello que la respectiva Ley delegante le marque. El ejercicio de la potestad delegada, debe considerarse obligatorio. Aunque Las propias Cortes Generales, en un trmite de control del ejercicio de una delegacin legislativa, han afirmado que el Gobierno dispone al efecto de una potestad discrecional de este modo: En la medida en que los Textos Articulados condicionan la eficacia de una regulacin material que las Cortes han incorporado en la Ley de Bases, el Gobierno debe prestar al respecto la colaboracin oportuna. La tarea racionalizadota propia de los Textos Refundidos es decidida por las Cortes Generales, y al Gobierno slo le corresponde llevarla a cabo 3.2 ORIGEN Y MODOS DE EXTINCIN La potestad delegada surge con la delegacin y est destinada a desaparecer por el transcurso del plazo o por su simple ejercicio. si es que las cortes no derogan mediante ley la atribucin de poder) Es una potestad normativa de naturaleza no permanente, sino ocasional, su aparicin y su extincin se producen en cada caso y con referencia a una materia determinada. La potestad delegada es una potestad nueva cada vez que se atribuye. La CE atribuye al parlamento la potestad de delegar. La CE impone que la delegacin legislativa se otorgue de forma expresa, La potestad delegada surge en cada caso de una especfica Ley delegante. La potestad ha de tener una duracin mxima previamente delimitada, Con el transcurso del plazo la potestad delegada caduca y desaparece. No podr entenderse por tiempo indeterminado, si la ley delegante no fija plazo incurre en nulidad. Con el transcurso del plazo puede surgir antes de que transcurra el plazo que otra ley lo prorrogue. El TS se conforma con la publicacin del texto. En cualquier momento una Ley puede proceder a la derogacin expresa de la delegacin y con ello tambin se extingue la potestad delegada. La derogacin tcita se producir si una ley posterior a la delegacin regula la materia que haba sido previamente delegada, pero no deja sin vigor la delegacin concedida anteriormente. Para evitar posibles confusiones el Articulo 84 CE confiere al Gobierno la facultad de oponerse a la derogacin tcita que pudiera resultar de una proposicin de Ley o de una enmienda. Ante la oposicin del Gobierno, el trmite legislativo de la propuesta vetada se suspende; a las Cortes slo le queda la posibilidad de tramitar una proposicin de Ley para la derogacin total o parcial de la Ley de delegacin. El artculo 82.2.la delegacin se agota por el uso que de ella haga el gobierno mediante la publicacin de la norma correspondiente. Se conoce como el principio de instantaneidad, el Gobierno puede hacer uso de una delegacin slo una vez, y no puede revisar el Decreto Legislativo ya publicado sin nueva delegacin. Con el ejercicio de la potestad, est a se consume y desaparece 4.EL CONTROL JUDICIAL 4.1.LOS PRESUNTOS CONTROLES DE ILEGALIDAD El art.82.6 CE establece la competencia propia de los Tribunales para el control de la legislacin delegada, se supone que son competentes en el mismo los Tribunales ordinarios, no slo el Tribunal Constitucional. Tambin el artculo 27.2 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional reconoce la competencia de ste para el control de los Decretos Legislativos. El Decreto Legislativo que infringe la ley de delegacin incurre en lo que se denomina ultra vires (ms all de las facultades legales) De acuerdo con esta tesis de competencia de los Tribunales, el ultra vires constituira una mera ilegalidad, pues el Decreto Legislativo que incurre en l infringe una Ley (la delegante). Para el control de tal ilegalidad es competente la jurisdiccin ordinaria, porque el Tribunal Constitucional verifica slo la constitucionalidad de las normas con rango de Ley. Este control de constitucionalidad, por su parte, es aplicable al Decreto Legislativo que, sin infringir la Ley delegante, pueda contradecir las disposiciones constitucionales. La diferencia entre inconstitucionalidad e ilegalidad se convierte en fundamento autnomo, alternativo frente a la degradacin, para la misma competencia de los Tribunales ordinarios. Si la Constitucin atribuye al Tribunal Constitucional slo el control de constitucionalidad de las normas con rango de Ley, a los Tribunales ordinarios corresponde entonces el control de cualquier ilegalidad, como es el ultra vires. Nuestra jurisprudencia constitucional sostiene, que el ultra vires no slo supone una ilegalidad, sino, a la vez, una inconstitucionalidad indirecta. El juez llamado a aplicar un Decreto Legislativo que a su juicio haya incurrido en ultra vires puede optar entre inaplicarlo por s mismo o plantear la cuestin de inconstitucionalidad Resultara preferible que el control del ultra vires quedara reservado a la jurisdiccin constitucional. El esfuerzo debe dirigirse ahora, pues, a reducir las incertidumbres que derivan de la acumulacin El juicio del TC convierte el concreto problema de legalidad en problema de constitucionalidad del TC, no faltan las consideraciones de poltica constitucional que desaconsejan extender a los Decretos Legislativos la tcnica de la inaplicacin incidental propia de los Reglamentos ilegales. 5. LAS FORMULAS ADICIONALES DE CONTROL 5.1.REGULACION El artculo 82.6 de la Constitucin permite a cada Ley de delegacin establecer frmulas adicionales de control sobre la legislacin delegada. Las concretas modalidades de control no judicial deben tener apoyo normativo singular en la Ley delegante. Esto constituye una reserva especfica de norma: cada Ley delegante, y slo ella, puede configurar los controles adicionales a los que se ha de someter el Decreto Legislativo que se dicte en virtud de la delegacin que contiene. Los artculos 152 y 153 del vigente Reglamento del Congreso de los Diputados, referidos a los controles adicionales que se realicen tras la elaboracin definitiva del Decreto Legislativo por el Gobierno. El primero de ellos impone al Gobierno la obligacin incondicionada de presentar al Congreso de los Diputados los Decretos Legislativos. El artculo 153.1 prescribe: Cuando, de conformidad con lo establecido en el artculo 82.6 de la Constitucin, las Leyes de delegacin establecieren que el control adicional de la legislacin delegada se realice por el Congreso de los Diputados, se proceder conforme a lo establecido en el presente artculo. El precepto concede un mes de plazo desde la publicacin del texto para que cualquier Diputado o Grupo Parlamentario formule objeciones; si no existen, se entender que el Gobierno ha hecho uso correcto de la delegacin legislativa (arto.153.2). De formularse algn reparo la Mesa del Congreso lo remitir a la correspondiente Comisin de la Cmara, que deber emitir dictamen (153.3). El dictamen se debatir en el Pleno de la Cmara con arreglo a las normas generales del procedimiento legislativo. Los efectos jurdicos del control sern los previstos en la Ley de delegacin. 5.2.LOS CONTROLES EN EL PROCEDIMIENTO Como frmulas de control se pueden considerar los trmites que median entre la atribucin de potestad al gobierno y la decisin final de ste y que configuran el procedimiento de elaboracin de la legislacin delegada. Se consideran control previo, la intervencin de las cortes generales, estas pueden debatir sobre la materia delegada. Se subraya la importancia de los llamados controles administrativos previos en la Administracin pblica actual. Podran calificarse como frmulas adicionales de control trmites similares a los que impone el artculo 105, se trata de audiencia de los ciudadanos afectados, directamente o a travs de organizaciones y asociaciones representativas e incluso a travs de instituciones y corporaciones pblicas. La CE otorga al gobierno la decisin final sobre el contenido del Decreto Legislativo. 5.3.LOS CONTROLES POSTERIORES Se pasa del control previo al posterior, una vez determinado el contenido de la norma por parte del Gobierno. Tal momento no siempre coincide con el agotamiento de la potestad delegada. Solo las cortes generales pueden controlar una norma ya elaborada a al que corresponde el rango de ley. Tanto el Senado como el Congreso y las comisiones como el Pleno estn en condiciones de llevar a cabo tal control. La ley delegante puede atribuir a las cortes la facultad de suspender la entrada en vigor del decreto legislativo ya aprobado.
LECCION 12: EL DECRETO-LEY 1.INTRODUCCIN. 1.1.CONCEPTO. El Art. 86 CE incorpora la figura del Decreto-Ley como norma que dicta el Gobierno con fuerza de ley. Es el que dicta el Gobierno sin autorizacin previa de las Cortes. Se le denomina as porque este tipo de fuentes del Derecho se presentan, por ser obra del Gobierno, bajo la forma de decretos y adems tienen rango y fuerza de ley. De los dos tipos de disposiciones con valor de ley que puede dictar el Gobierno, tienen una cierta primaca los Decretos-ley, pues suponen un caso de subrogacin del parlamento por el Gobierno, por motivos de urgencia, una potestad que la CE confa al Gobierno. La titularidad est concebida de forma bien distinta a la figura de la legislativa de la legislacin delegada, ya que en el Decreto-ley el Gobierno ejerce una potestad propia, ni proviene de una delegacin de las Cortes, ni requiere una autorizacin previa. No precisa de una autorizacin del poder legislativo ordinario, el Gobierno est facultado constitucionalmente para dictar Decretos-leyes que pueden incluso derogar leyes, preexistentes dictadas por la CG. El artculo 86 dispone que en caso de extraordinaria y urgente necesidad el gobierno podr dictar disposiciones legislativas provisionales que tomarn la forma de Decreto Ley, la nota propia del DL es que estamos en presencia de una potestad que la CE confa al gobierno. Esta potestad legislativa del Gobierno requiere la concurrencia de un presupuesto habilitante y queda limitada, en 1 termino, por la existencia de una rbita de materias sobre las que no cabe legislar y en 2 lugar, por la necesidad de una convalidacin a posteriori del Congreso de los Diputados. 1.2.JUSTIFICACION No es posible esperar a que las Cortes tramiten y aprueben una ley segn el procedimiento ordinario, por lo que es necesario que est investido el Gobierno de la potestad suficiente para asumir tal cometido legislativo, sin perjuicio de ciertos controles. El Gobierno, en casos de extraordinaria y urgente necesidad el Parlamento delega su competencia legislativa a favor del Gobierno. El bien comn de la sociedad plantea en ocasiones exigencias normativas con tan imperiosa necesidad que no sera posible atenderlas por los cauces parlamentarios, ni aun siguiendo el llamado procedimiento de urgencia. En ocasiones, al amparo de una ley habilitante, puede el Gobierno dictar un reglamento con premura. 1.3.PRECEDENTES El Decreto-ley no tiene ms precedente constitucional que el de la Constitucin republicana de 1931, Es una rara especie normativa, dentro del derecho comparado, teniendo su precedente ms reconocido en las ordenanzas de necesidad del Derecho pblico alemn. El art. 48 de la constitucin alemana de Weimar otorg la potestad de dictar una legislacin de necesidad al presidente del Reich. 2.AMBITO La potestad legislativa se pone en manos del Gobierno competencia suya como rgano colegiado. Existen lmites constitucionales que el gobierno ha de respetar para poder dictar esta clase de normas, adems de obtener despus la convalidacin por el congreso de los diputados. Que concurra una perentoria necesidad No invadir aquellas materias que quedan excluidas de poder ser normadas a travs de un DL. 2.1.LOS SUPUESTOS DE EXTRAORDINARIA Y URGENTE NECESIDAD El DL es de condicin excepcional y slo puede ser dictado cuando se da un presupuesto habilitante conforme al artculo 86.1, Glosas aadidas al texto. Las situaciones aludidas no tienen nada que ver con los estados de alarma, excepcin y sitio. Tampoco cuando no estn reunidas las Cortes y slo ejercen funciones las Diputaciones Permanentes de las Cmaras. La CE considera legtima la legislacin de urgencia que suponen los DL, cuando se da un UNICO SUPUESTO UN CASO DE EXTRAORDINARIA Y URGENTE NECESIDAD. La nica situacin de necesidad que legitima al Gobierno para ejercer la potestad de dictar DL es la que adems es calificable de EXTRAORDINARIA, que no forma parte de las necesidades legislativas, que de ordinario debe tener previstas. Se exige la necesidad de urgente, cuando se est ante una situacin excepcional de que haya surgido una necesidad de anticiparse a la ley. Solo estaremos ante un caso de extraordinaria y urgente necesidad cuando lo necesario sea dictar una norma con fuerza de ley. LA PRACTI CA ABUSI VA DE LOS DECRETOS LEYES Desde la entrada en vigor de la CE, una preocupante inclinacin a remitir DL al congreso, en supuestos en que es ms que dudoso que concurra una extraordinaria y urgente necesidad. LA LABI L J URI SPRUDENCI A DEL TC El control real del cumplimiento del presupuesto habilitante ser el que realice el TC, ya que debera hacerse en sede parlamentaria, pero este queda mediatizado por las mayoras polticas de mismo signo poltico que el Gobierno. Doctrina del TC sobre este supuesto habilitante: En principio es competencia de los rganos polticos determinar cuando la situacin, por consideraciones de extraordinaria y urgente necesidad, requiere el establecimi ento de una norma por va DL. El TC podr, en supuestos de uso abusivo rechazar la definicin que los rganos polticos hagan de una situacin determinada como caso de extraordinaria y urgente necesidad. La necesidad justificadora de los DL no se puede entender como una necesidad absoluta que suponga un peligro grave para el sistema constitucional o para el normal funcionamiento de los derechos fundamentales y libertades pblicas. Por razones difciles de prever requieren una accin normativa inmediata en un plazo ms breve que el requerido por la va normal. El DL es un instrumento constitucionalmente lcito para afrontar coyunturas econmicas problemtica El TC estima que la consideracin por el Gobierno de una situacin como de extraordinaria y urgente necesidad ha de ser explcita y razonable. No se podrn incluir en el DL junto a disposiciones acogidas al presupuesto habilitante, otras que por su contenido no guarden relacin alguna con la situacin que se trata de afrontar. No todos los DL han de quedar sujetos a un plazo preciso de vigencia. En el supuesto de que se dictase por el Gobierno un DL para afrontar una necesidad urgente y posteriormente cambiasen las circunstancias y el DK se convirtiese en permanente, se producira su inconstitucionalidad al existir una sobrevenida falta de adecuacin entre la situacin habilitante y la normativa producida. 2.2.MATERIAS EXCLUIDAS El art.86.1 CE deja sentado que los Decretos-Leyes no podrn afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo primero, al rgimen de las Comunidades Autnomas, ni al Derecho electoral general. Estamos ante una limitacin completamente original de la Constitucin espaola de 1978. Nuestros constituyentes optaron por los Decretos-leyes, pero con unos lmites materiales. Estas materias vedadas plantean problemas interpretativos. El primero de ellos es el de la relacin de las mismas con el mbito de la reserva de ley. La funcin principal del Decreto-ley deber ser acometer las reformas necesarias, urgentes e imprevisibles en la regulacin de materias que, aunque no estn cubiertas por reserva alguna ni por el principio de legalidad, estn ordenadas por ley. Otro que el DL no puede invadir en ningn caso el mbito propio de las LO, definido en el art.81.1 CE, el mbito de exigencia de LO es por fuerza ms restringido, pues tan slo cubre el desarrollo general de un derecho. El DL, no puede abordar desarrollo normativo de los derechos y libertades fundamentales. Estamos ante mbitos normativos suficientemente relevantes como para que sean regulados, por ley formal, ordinaria u orgnica. El TC sostiene que al reserva de ley, no significa la exclusin de los DL. Las materias que no pueden ser reguladas mediante Decreto-ley: Los DL no pueden afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado Excluir la posibilidad de que tales instituciones bsicas sean normadas a travs de un DL, tanto si se trata de organizaciones del Estado, que deben ser objeto de ordenacin va LO, como si se trata de aquellas que puedan ser reguladas mediante mera ley ordinarias. Los DL no podrn afectar a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I. El TC considera posible establecer ilcitos y sanciones administrativas mediante DL, cualquier modificacin tributaria que afecte a los elementos o aspectos del tributo abiertos por el mbito de la reserva de ley en la materia quedan regulados por DL. Los DL no pueden afectar al rgimen de las CCAA. Dotar de rigidez singular los EEAA. El art. 86.1 vea este rgimen al DL, si se deseaba respetar que las propias CCAA eran titulares de la ordinacin de sus instituciones de autogobierno y que tras la aprobacin de sus respectivos Estatutos, se han convertido en las nicas titulares de tal facultad normativa. En el TC afirma que el DL no puede profanar el mbito que la CE reserva a determinadas leyes para delimitar las competencias del Estado y de las diferentes CCAA o para regular o armonizar el ejercicio de las competencias de stas. Los DL no pueden afectar al Derecho electoral general. Pertenece al mbito propio de las LO. Junto a las materias expresamente excluidas, por el arto.86.1 CE, del mbito del DL, hay otras materias que, en virtud de previsiones constitucionales recogidas en diferentes preceptos de nuestra Ley de leyes, tampoco pueden ser objeto de regulacin mediante Decreto-ley. La Constitucin exige la intervencin de las Cortes Generales, mediante leyes formales o mediante actos legislativos, para dar el consentimiento del Estado a los tratados internacionales para aprobar la planificacin econmica general, para aprobar los presupuestos generales del Estado, para aprobar una reforma ordinaria o una parcial extraordinaria o total de la Constitucin. Los supuestos en que, aun no tratndose de que las Cortes aprueben propiamente una ley, es preciso que intervengan mediante un acto legislativo. No pueden abordarse mediante DL son los de delegacin legislativa y los de deslegalizacin. 3.LA APROBACIN POR EL GOBIERNO DEL DECRETO-LEY. Un Decreto-ley surte efectos provisionales desde su aprobacin por el Gobierno; (el gobierno por si solo es competente para aprobar un DL, no precisa seguir un procedimiento especfico ni necesita autorizacin), se convierte en definitiva, una vez que, en su caso, se produzca la convalidacin (El Gobierno de obtener el respaldo del Congreso de los Diputados. En el plazo de 30 das de su aprobacin art. 86.2CE), esta norma excepcional con fuerza de ley simplemente se convierte en definitiva. Tan pronto como el DL entra en vigor, suele producirse el da siguiente de un insercin en el BOE, produce todos los efectos propios de una ley, inclusive la derogacin de las leyes y restantes disposiciones con fuerza de ley que se opusieran a sus mandatos. Por tanto, el Dl es, desde el mismo da en que entra en vigor, una norma con rango y fuerza de ley. Nuestra Constitucin en las apartados 2 y 3 del art.86 prev dos procedimientos distintos de convalidacin por las Cortes Generales de un Decreto-ley. 4.LA CONVALIDACIN PARLAMENTARIA DEL DECRETO-LEY. 4.1.SU CONVALIDACION O DEROGACIN EN PROCEDIMIENTO ESPECIAL Y SUMARIO. El apartado 2 del art.86 dice los Decretos-leyes debern ser inmediatamente sometidos a debate y votacin de totalidad al Congreso de los Diputados, convocado al efecto si no estuviera reunido, en el plazo de los 30 das siguientes a su promulgacin. El Congreso habr de pronunciarse expresamente dentro de dicho plazo sobre su convalidacin o derogacin, para lo cual, el Reglamento establecer un procedimiento especial y sumario. Se reserva la facultad de convalidar los DL al Congreso, con exclusin plena del Senado. Los DL solo precisan la convalidacin del Congreso. El acto del Congreso, que no tiene naturaleza de ley formal, pues, sabido es que las leyes se debaten y aprueban por ambas Cmaras, supone un pronunciamiento sobre si aqul asume o no el DL que, con carcter provisional, ha dictado el Gobierno. El debate y votacin sobre la convalidacin o derogacin de un Real DL se realizar en el pleno de la Cmara o de la Diputacin Permanente, antes de transcurrir los 30 das siguientes a su promulgacin. Art. 151 del Reglamento del congreso. El control que lleva a cabo la Cmara baja no es exclusivamente un control de constitucionalidad, sino tambin un control poltico, ya que Congreso puede dejar de convalidar un DL simplemente porque no se muestra conforme con cualquier punto de su contenido. La convalidacin del Congreso ha de ser expresa, de manera que la ausencia de pronunciamiento o que el mismo se efecte fuera del plazo hbil equivale inexorablemente a la derogacin del DL. La cmara preponderante es el congreso: A sta cmara se le encomienda: Investir al presidente del gobierno. Otorgar o denegar una cuestin de confianza. Aprobar una mocin de censura. Esta nica cmara que de soportar y respaldar polticamente al Gobierno. En el supuesto de que, en lugar de proceder a la convalidacin, el congreso derogue el DL, tanto si lo hace por estimar que se incumple alguna de las previsiones del Art. 86 CE, como por razones de naturaleza poltica, se plantea la problemtica de los efectos de la derogacin. Existen dos interpretaciones: La de que los efectos derogativos se retrotraen al mismo momento de la promulgacin del DL por el Gobierno en evitacin de posibles abusos en que podra, en otro caso incurrir el Gobierno. La de que la derogacin por el Congreso no tiene efectos retroactivos. El DL derogado produce efectos durante el breve periodo de tiempo en que est vigente salvo que se declare por el TC su inconstitucionalidad. El acuerdo del congreso de convalidar o derogar un DL se ha de publicar en el BOE. Las Cmaras no siempre estn debidamente constituidas y operativas. El Art. 78 CE establece que en cada Cmara habr una Diputacin Permanente. Tendrn como funciones la de asumir las facultades que corresponden a las Cmaras en caso de que estas hubieren sido disueltas o hubiere expirado su mandato. Las Diputaciones Permanentes seguirn ejerciendo sus funciones hasta la constitucin de las nuevas Cortes Generales, con la facultad de tramitar como proyectos de ley los DL que el Gobierno dicte durante los perodos entre legislaturas. 4.2. SU TRAMITACIN COMO PROYECTO DE LEY POR EL PROCEDIMIENTO DE URGENCIA El Art 86.3 CE dispone que durante el plazo establecido (30 DIAS) en el apartado anterior, las Cortes puedan tramitarlos como proyectos de ley por el procedimiento de urgencia. Esta previsin constitucional puede generar dos desarrollos distintos por el Reglamento del Congreso de los Diputados: Durante el conocido plazo de los treinta das el Congreso puede optar bien por convalidar o derogar el DL o bien por la alternativa de que por ambas Cmaras parlamentarias se tramite como proyecto de ley, convirtindolo en ley formal. La frmula por la que actualmente desarrolla el RCD (reglamento del congreso de los diputados) conforme al cual convalidado un Real DL, el Presidente preguntar si algn Grupo Parlamentario desea que se tramite como proyecto de ley. En caso afirmativo, la solicitud ser sometida a decisin de la Cmara. Si sta se pronunciase a favor, se tramitar como proyecto de ley por el procedimiento de urgencia. Nos encontramos en presencia de una norma con dos vidas y naturalezas distintas. El contenido dispositivo del DL sea uno y el de la ley finalmente resultante sea diferente. Esto ltimo no afectar a la vigencia plena del DL hasta la fecha en que sea sustituido por la nueva ley. Si El DL fuera inconstitucional por exceder sus lmites y aunque se dicte ulteriormente una ley de sustitucin, aqul ser impugnable ante el TC y podrn declararse nulos sus efectos sin perjuicio de que la Ley sea considerada como constitucional. 5.LA REVISIN JURISDICCIONAL DE LOS DL. Residenci en el TC otro control, que permite la revisin jurisdiccional de los Decretos- leyes. El art.161.1 a) prev que el TC es competente para conocer del recurso de inconstitucionalidad contra disposiciones normativas con fuerza de ley, entre las que destacan los DL. La impugnacin de un DL se realizar ante el TC. Ante el TC cabe interponer recurso de inconstitucionalidad bien una cuestin de inconstitucionalidad, ya que un DL es una norma con rango de Ley. La situacin del TC ante un RDL supuestamente inconstitucional no es la misma en que se encuentra el Congreso de los Diputados en fase de convalidacin, en la que, puede derogarlo en virtud de criterios no slo jurdico constitucionales, sino tambin meramente polticos. El TC tiene una jurisdiccin limitada a verificar, la constitucionalidad de la norma y, fundamentalmente: la ausencia del presupuesto habilitante (la extraordinaria y urgente necesidad) La invasin de materias vedadas. Vicios de procedimiento. El recurso debe tener por objeto el texto del DL de que se trate, siendo factible la impugnacin antes de que el Congreso haya acordado su convalidacin, despus de que se haya publicado en el BOE. Si el DL ha sido drogado por el Congreso, carecer de sentido un recurso de inconstitucionalidad contra una norma que ha perdido su vigencia;
LECCION 13: LOS REGLAMENTOS PARLAMENTARIOS LOS REGLAMENTOS PARLAMENTARI OS VI GENTES HOY EN ESPAA La nueva monarqua parlamentaria atribua a las cortes un importante haz de fundones que en ninguna forma haba correspondido a las sumisas cortes del franquismo. 5.1. LOS REGLAMENTOS DE LAS CAMARAS Y DE LAS CORTES Una vez constituidas las Cortes constituyentes en 1977, se procedi a consensuar entre los partidos polticos del momento un reglamento provisional del Congreso. SE APROB EL 17- 10-1977.Los partidos mayoritarios (PSOE Y UCD) coincidan en su inters por que los protagonistas de las Cmaras no fuesen los diputados, sino los grupos parlamentarios y, convinieron en establecer las frmulas de procedimiento precisas para que toda la vida parlamentaria girase en torno a los portavoces de los grupos. El Reglamento PROVISIONAL del Senado, se elabor en trminos coherentes a los adoptados para las cmaras el del Congreso de los Diputados. Se aprob el 18-101977, ambos rigieron la vida de las cmaras. Ambos reglamentos provisionales rigieron la vida de las cmaras constituyentes disueltas estas y celebradas las elecciones legislativas en 1979, abordaron la redaccin de unas de carcter definitivo. Aprobada la Constitucin se establece en su art.72: 1) Las Cmaras establecen sus propios Reglamentos, aprueban sus presupuestos y, de comn acuerdo, regulan el Estatuto del Personal de las Cortes Generales. 2) Las Cmaras eligen sus respectivos Presidentes y dems miembros de sus Mesas. Las sesiones conjuntas sern presididas por el Presidente del Congreso y se regirn por un Reglamento de las Cortes Generales aprobado por mayora absoluta de cada Cmara Nuestra norma poltica bsica establece una autntica reserva de reglamento parlamentario, de forma que en nuestro ordenamiento jurdico hay materia cuyo tratamiento normativo est reservado a los reglamentos parlamentarios. Los reglamentos de las cmaras estn subordinados a la constitucin. Aprobada la Constitucin en el Congreso de los Diputados, se inici la tramitacin de la reforma del Reglamento en un clima de consenso entre las principales fuerzas polticas. (bajo la batuta de Landelino Lavilla) El Reglamento definitivo del Congreso de los Diputados se aprob en sesiones de 9 y 10 de febrero de 1982. El Reglamento del Senado se aprob el 26 de mayo de 1982, aunque sufri modificaciones que desembocaron en el vigente Texto refundido del Reglamento del Senado de 3 de mayo de 1994. Aunque el Reglamento de cada Cmara entre en vigor con motivo de su publicacin en el Diario oficial de la misma, se ha establecido su publicacin adicional en el BOE. Nuestros Reglamentos parlamentarios se encuentran sometidos a la Constitucin. Los Reglamentos parlamentarios no son leyes por tanto: a) En caso de incumplimiento no hay sancin aplicable b) La jurisdiccin de jueces y tribunales ordinarios no abarca la revisin de los actos del parlamento contrarios a su Reglamento c) Si el Gobierno incumple obligaciones que le impone el Reglamento no es posible buscar una solucin jurisdiccional; todo lo ms, tal Gobierno sufrir una sancin poltica en las urnas. En el seno de las cmaras se someten actos anticonstitucionales, el art. 42 de la LOTC dispone que podrn ser recurrido en el plazo de 3 meses desde que sean firmes. El art. 72.2. de CE prev un reglamento de las cortes generales aprobado por mayora absoluta de cada cmara. 5.2 LOS REGLAMENTOS DE LAS CAMARAS Y EL JUICIO DE CONSTITUCIONALIDAD FORMAL DE LAS LEYES En el supuesto de que las cmaras elaboren una ley incumpliendo de forma relevante los procedimientos establecidos en su reglamento, la disposicin normativa con fuerza de ley es declarable inconstitucional por el TC puede no ser material pero en tal caso s ser formal. El art. 87.1 precepta que la iniciativa legislativa corresponde al Gobierno, congreso y al senado de acuerdo con la constitucin y los reglamentos de las cmaras, y el art. 89.1 la tramitacin de las proposicones de ley se regulara por los reglamentos de las camaras. Los reglamentos parlamentarios tienen la condicin de normas para que se pueda enjuiciar la constitucionalidad de las leyes en cuanto su proceso de produccin. 5.3. EL REGLAMENTO DEL DEFENSOR DEL PUEBLO El Defensor del Pueblo se concibe como un alto comisionado de las Cortes Generales, designado por stas para la defensa de los derechos y libertades fundamentales que posee su propio Reglamento denominado de organizacin y funcionamiento del Defensor del Pueblo. (art. 54) En lo concerniente a su naturaleza jurdica es verdaderamente singular, su origen no est en el poder ejecutivo sino en el mbito parlamentario; pero a diferencia de los Reglamentos parlamentarios ni tiene apoyo en la Constitucin ni hay una reserva de reglamento muy concreta, ni, en su esfera, es superior a las leyes. Est subordinado a la LODP, de forma que de entrar en colisin con sta, en lo que la contradiga lo preceptuado en el Reglamento de esta institucin ser nulo. 5.4. LOS REGLAMENTOS DE LAS ASAMBLEAS LEGISLATIVAS DE LAS CCAA. Las cmaras de las respectivas CCAA a la hora de elaborar sus reglamentos, no han destacado por su originalidad, son en gran medida mero reflejo del Reglamento del Congreso de los Diputados espaol.
LECCION 14. EL REGLAMENTO 1.CONCEPTO Y FUNDAMENTO DEL REGLAMENTO La funcin legislativa del parlamento prevalece sobre la potestad reglamentaria de las administraciones. 1.1.CONCEPTO El principio de legalidad nace en los momentos algidos de la historia al establecer la prevalencia de la ley y el parlamento. La CE no aporta una definicin del Reglamento. Se refiere a l en dos preceptos: en el Art. 97 al referirse a las funciones del Gobierno y en Art. 106.1 los tribunales controlan la potestad reglamentarais. En ambos casos se habla de la potestad reglamentaria y no de la fuente del Derecho que la misma produce, el Reglamento. Como concepto bsico, podemos partir de la idea de que se denomina Reglamento a toda norma escrita dictada por la Administracin con carcter general. La pluralidad de administraciones, que caracteriza a nuestro Estado autonmico permitir hablar tambin de reglamentos emanados de las Administraciones de las respectivas CCAA. Tradicionalmente se ha reservado el trmino Reglamento para enunciar las disposiciones administrativas de carcter general . Pero, los reglamentos son distintos de los actos administrativos, la diferenciacin esencial radica en que el Reglamento es una fuente del Derecho que forma parte del ordenamiento jurdico y el acto administrativo se produce en el seno del ordenamiento, que no innova y simplemente aplica. Es caracterstica esencial del Reglamento ser una norma situada jerrquicamente en un nivel inferior a la ley a la que est sometido, pues es una obra de la Administracin. Y a la Administracin lo regula el Gobierno. La CE no establece materias reservadas al Reglamento. En nuestra poca la potestad de crear derecho es competencia de las Cortes y el Gobierno. 1.2. FUNDAMENTO O JUSTIFICACIN A) J ustificacin socio-poltica de la Potestad reglamentaria. Los reglamentos son una fuente del Derecho de la mayor importancia, por mucho que est subordinado y sometido a la Ley. Un Estado social y democrtico de Derecho ha de afrontar situaciones tan numerosas y complejas, que no es lgico esperar que el Estado d respuesta a dichas demandas desde el Parlamento. Por mltiples motivos: Las Cortes tiene un funcionamiento intermitente, mientras que los problemas aludidos se presentan a diario y precisan de pronto tratamiento. La amplitud de lo que el pueblo quiere le condena a no poder hacerlo por s mismo y ni siquiera a travs de sus rganos representativos parlamentarios Los problemas de nuestra poca estn dotados de tal complejidad que su solucin no suele ser ni evidente ni simplista. B) Fundamentacin jurdica La ley no puede gobernar ella misma sino recurriendo a la colaboracin de los Reglamentos. La potestad reglamentaria de la Administracin es imprescindible. Ha habido tres doctrinas tradicionales, en el mbito del derecho pblico, legitimadoras de la potestad reglamentaria: La teora de la delegacin del poder legislativo. Parte de respetar el principio de divisin de poderes y aboga a la conclusin de que es necesaria una delegacin legislativa expresa a favor del Gabinete. La teora del poder propio de la Administracin. Se construy originariamente para deducir de los poderes ejecutivos del Rey y sus ministros la potestad reglamentaria. La doctrina de que es una potestad que la Constitucin otorga al Gobierno. Es la que coincide con la CE. 2. CLASES DE REGLAMENTO 2.1. POR SU RELACIN CON LA LEY. a) Los reglamentos ejecutivos Secundum Legem Se denominan reglamentos ejecutivos los dictados para desarrollar, completar y cumplimentar la ley en que se basa. La ley establece las reglas y mandatos de carcter ms permanente y de naturaleza menos tcnica y, mediante una remisin normativa a favor del Reglamento. Confa a ste la precisin de soluciones tcnicas que las Cortes no han estado en condiciones de dar., as como la aplicacin de las reglas con rango de ley a una casustica, compleja y quizs cambiante en funcin de las circunstancias. Con ello se sirve el legislador de la mayor flexibilidad del Reglamento, fcil y rpidamente modificable, respecto de la ley. Estos Reglamentos ejecutivos, antes de ser dictados, requieren de informe, del Consejo de Estado, al efecto de controlar la fidelidad del Reglamento a la ley. (Puede darse cuando desarrolla una ley ordinaria sobre materia de reserva de LEY) b) Los reglamentos independientes. Estos reglamentos son los que se sostienen por s mismos sin precisar de una ley de habilitacin. No supeditados a la ley e incompatibles con el concepto de potestad reglamentaria que alberga nuestra C. En nuestro ordenamiento constitucional tienen cabida los reglamentos independientes si se trata de reglamentos organizativos de la Administracin que no afectan a particulares. Que nuestro TS ha admitido ciertos reglamentos independientes no dictados por la administracin que regulan materias no comprendidas en el mbito de reserva de ley. c) Los reglamentos de necesidad. Nuestra constitucin contempla la posibilidad de que haya que hacer frente a circunstancias anmalas que requieran que la Administracin despliegue su potestad reglamentaria de forma atpica, en funcin de la necesidad acuciantemente planteada, confa al Gobierno el declarar el estado de alarma, mediante Decreto, por un plazo de 15 das a un determinado mbito territorial. El gobierno tiene capacidad de dictar decretos, durante la vigencia del estado de alarma, en relacin con ste, de los que dar cuenta al Congreso de los Diputados. Los reglamentos que el Gobierno dicta se encontrarn a caballo entre los reglamentos de necesidad y los reglamentos ejecutivos. Estos reglamentos se adecuan mal al principio de sometimiento pleno a la ley y al derecho. 2.2.POR RAZON DE LA MATERIA A.- Reglamentos administrativos (de organizacin) Son de carcter orgnico, dedicados a regular la organizacin administrativa. Vincula a la Administracin con determinados ciudadanos y a los funcionarios con la administracin. Relaciones de supremaca especial. B.- Reglamentos jurdicos (normativos) Regulan derechos o imponen obligaciones en la relacin entre las administraciones pblicas y la totalidad de la ciudadana. Se llaman de supremaca general. Han de ser ejecutivos, pues precisan de habilitacin legal. 2.3. POR SU ORI GEN. Segn la Administracin que los dicta hay diversas clases de reglamentos. A.- Reglamentos estatales. Los de ms elevado rango jerrquico son los dictados por el Gobierno. Supeditados a los Decretos y a las rdenes acordadas en el seno de las comisiones Delegadas del Gobierno, encontramos los Reglamentos dictados por los Ministros denominados Ordenes Ministeriales. En posicin ms inferior se ubican las disposiciones dictadas por autoridades que no forman parte del Gobierno. B.- Reglamentos de las CCAA. Son paralelos a los estatales hasta en las denominaciones que adoptan. (Decretos, ordenes, etc). C.- Reglamentos de los entes locales. Reconoce la potestad reglamentaria de los Ayuntamientos, de las Diputaciones Provinciales, de los consejos insulares y de los Cabildos. D.- Reglamentos de otros entes pblicos Las leyes que crean organismos autnomos de carcter estatal, autonmico o local, suelen atribuir a stos el poderse regir en algunos aspectos por sus propias normas reglamentarias. 3.LIMITES DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA La potestad reglamentaria ha de ejercerse por quien es titular de la misma, a travs de los cauces establecidos y respetando el contenido del reglamento ciertos lmites materiales o de contenido. 3.1.LIMITES SUSTANCIALES A) Los principios generales del Derecho El derecho es previo a la ley y al reglamento, los reglamentos han de respetar el contenido esencial de los derechos fundamentales que de reserva de ley. Sometimiento pleno a la Ley y al Derecho. Un derecho distinto del expresado en la ley, vincula plenamente a los reglamentos que la administracin puede dictar y ese derecho no puede ser otro que el expresado en los principios generales del Derecho. B) La interdiccin de la arbitrariedad Una norma de superior rango puede derogar otra de inferior rango, pero repugna al principio de seguridad jurdica que una norma de superior condicin en la jerarqua normativa sea un acto singular, de contravenir lo previsto en una norma de rango inferior. La constitucin extiende la interdiccin de arbitrariedad a todos los poderes pblicos. El TC afirma que la nocin de la arbitrariedad no puede ser utilizada por la jurisdiccin constitucional sin introducir muchas correcciones y matizaciones en la construccin que de ella ha hecho la Doctrina del Derecho administrativo. C) Los lmites de la materia reglamentaria La Ley puede regular las materias que tenga a bien siempre que respete lo preceptuado en la Constitucin. No el reglamento, cuya rbita es ms estrecha. El reglamento no puede vulnerar las reservas de ley que se establecen en la CE, sobre tales materias ha de dictarse una ley formal ordinaria y orgnica. A la luz de los artculos 25 y 26, los reglamentos no pueden establecer ni imponer penas. Conforme al artculo 30 de la CE, el reglamento no puede establecer prestaciones personales obligatorias. Los reglamentos no pueden establecer tributos, ni ningn tipo de cargas fiscales o parafiscales. D) La irretroactividad de los reglamentos El art. 9.3 CE, se viene interpretando en el sentido de que el Gobierno no puede establecer regulaciones con efectos retroactivos 3.2. LMITES FORMALES A) Lmites competenciales Conforme al artculo 97 CE, la titularidad de la potestad reglamentaria compete al Gobierno, segn era costumbre en Espaa antes de entrar en vigor la Constitucin de 1978, los miembros del Gobierno individualmente tambin pueden ejercitar esta potestad. Otto ha intentado respaldar esta tesis incidiendo en la distincin entre Gobierno y Consejo de Ministros pero por esta va no se alcanza solucin al problema. Ciertamente, ambos rganos son colegiados. Y de composicin coincidente en la prctica. La potestad reglamentaria de cada Ministro en el mbito de las materias propias de su departamento existe en la prctica en Funcin de habilitaciones legales y de una permisividad crnica del TC. B) El principio de la jerarqua normativa La constitucin establece que los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico y que, asimismo, garantiza el principio de la jerarqua normativa. El ordenamiento jurdico est presidido por la Constitucin, bajo la misma se sitan los diversos tipos de leyes que reconoce nuestra Lex superior, y la potestad reglamentaria del Gobierno queda sometida a lo dispuesto en la Constitucin y en las leyes. De todo ello se deriva que los reglamentos no pueden modificar ni derogar leyes formales (orgnicas u ordinarias, estatales o autonmicas), decretos legislativos ni decretos-leyes. El principio de jerarqua administrativa se extiende a la relacin que deben guardar los diversos reglamentos entre s. Cada reglamento se ordena jerrquicamente en funcin de la posicin, que ocupa el rgano que lo dict respecto de los rganos administrativos que han dictado otros reglamentos. Ningn reglamento emanado de rgano inferior puede contradecir al dictado por uno superior. Tambin es aplicable al ordenamiento jurdico estatal y el autonmico. C)El procedimiento de elaboracin de los reglamentos La propia constitucin parte de la necesidad de que se establezca un procedimiento, no solo tiene como objetivo garantizar el respeto de los intereses legtimos de los ciudadanos afectados, asegurar la legalidad, acierto y oportunidad de la disposicin. A la hora de estimar la nulidad del reglamento hay que considerar dos casos: a) Cuando se ha omitido la emisin del informe de la Secretara General Tcni ca correspondiente b) Cuando se ha eludido la audiencia de las entidades representativas de intereses de los ciudadanos c) En el caso de emitirse el preceptivo informe del Consejo de Estado. La validez o eficacia de un Reglamento exige su publicacin, en el Diario Oficial del Estado y entrarn en vigor conforme a lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo Civil. 4.EL PROCEDIMIENTO DE ELABORACION DE LOS REGLAMENTOS Se puede considerar como un lmite formal al ejercicio de la potestad reglamentaria. El art. 105 CE dispone que la ley regular la audiencia de los ciudadanos en el procedimiento de elaboracin de las disposiciones administrativas que les afecten. El procedimiento de elaboracin de los reglamentos, asimismo, ha de garantizar el acierto y legalidad del texto. La elaboracin de los reglamentos se ajustar al siguiente procedimiento: La iniciativa del procedimiento partir del centro directivo competente mediante la elaboracin del correspondiente proyecto, incluyendo un informe sobre la necesidad y oportunidad de aqul, as como una memoria econmica. Durante el proceso de elaboraciones recabarn, adems de los informes, dictmenes y aprobaciones previos, cuantos estudios y consultas se estimen convenientes. Elaborado el texto de una disposicin que afecte a derechos e intereses de los ciudadanos, se les dar audiencia durante un plazo no inferior a 15 das hbiles, directamente o a travs de las organizaciones y asociaciones reconocidas por la ey que los representen. Asimismo y cuando la naturaleza de la disposicin lo aconseje, ser sometida a informacin pblica durante el plazo indicado. Se podr abreviar el trmite a 7 das hbiles con razones debidamente motivadas que lo justifiquen. No ser necesario el trmite anterior si las organizaciones o asociaciones mencionadas hubieran participado por medio de informes o consultas en el proceso de elaboracin indicado. El trmite de audiencia a los ciudadanos no se aplicar a disposiciones que regulan los rganos, cargos y autoridades de la presente Ley, as como a las disposiciones orgnicas de la Administracin del Estado. Junto a la memoria o informe sucintos que inician el procedimiento de elaboracin del reglamento, se conservarn en el expediente todos los estudios y consultas y dems actuaciones practicadas. La omisin y el defectuoso cumplimiento del procedimiento arriba descrito arrastra la nulidad de la disposicin que se dicte, segn jurisprudencia reiterada. La validez o eficacia de un Reglamento, por ltimo, exige tanto el informe previo del M de Administraciones Pblicas, si la norma reglamentaria puede afectar a la distribucin de competencias entre Estado y CCAA, como su ntegra publicacin en el BOE y entrarn en vigor conforme a lo dispuesto en el artculo 1 del cdigo civil. 5.LA DOCTRINA SOBRE LA INDEROGABILIDAD SINGULAR DE LOS REGLAMENTOS La autoridad que dict un Reglamento puede proceder a su modificacin o derogacin. Sin embargo, ni dicha autoridad ni otra superior puede derogar un reglamento para un supuesto concreto a favor de una persona concreta. La L.P.A dispone que las disposiciones administrativas de carcter singular no podrn vulnerar lo establecido en una disposicin de carcter general, aunque aqullas tengan grado igual o superior a stas. La Ley a diferencia del Reglamento, puede autorizar derogaciones singulares, porque el legislador no est sujeto, como la Administracin, a una vinculacin a la legalidad. Segn esta tesis, el poder legislativo es un poder de pura creacin jurdica y en esta funcin no est nunca predeterminado por sus producciones normativas anteriores. Por tanto, una ley singular que deroga para un caso concreto una ley general ser inconstitucional, bien si suprime el desarrollo legislativo general de las garantas que al respecto prevea la Constitucin, bien si introduce un trato discriminatorio no justificable, contraviniendo, el principio de igualdad. 6. EL SUPUESTO DEL REGLAMENTO ILEGAL Si el Gobierno o uno de sus ministros dicta un reglamento en desacuerdo con la Constitucin y/o las leyes; es decir casos en que los reglamentos no respeten los lmites formales y, especialmente, los sustanciales, a los que vienen obligados a atenerse para que tengan plena validez. Con anterioridad a la Constitucin de 1978, a la Jurisdiccin contencioso-administrativa le competa declarar la ilegalidad de las disposiciones administrativas de alcance general. La doctrina mayoritaria actual sostiene que la ilegalidad de los reglamentos acarrea su nulidad absoluta o de pleno derecho. Consiguientemente, un reglamento viciado de ilegalidad fue siempre considerado en nuestro Ordenamiento jurdico como inaplicable. Actualmente el art.6 de la vigente Ley Orgnica del Poder Judicial, de 1 de julio de 1985, dispone que los Jueces y Tribunales no aplicarn los reglamentos o cualquier otra disposicin contrarios a la Constitucin, a la ley o al principio de jerarqua normativa, con lo que obviamente resultan tambin inaplicables los reglamentos que contradigan otros de superior rango. El mandato del art.106.1 CE: Los Tribunales controlan la potestad reglamentaria y la legalidad de la actuacin administrativa, as como el sometimiento de sta a los fines que la justifican. Obliga al legislador a dejar abierta una va de recurso directa ante la Jurisdiccin contencioso-administrativa contra el reglamento presuntamente ilegal. El plazo para interponer este recurso es de dos meses. La declaracin judicial de invalidez de los reglamentos surte los mismos efectos que la nulidad de pleno derecho que es propia de las leyes inconstitucionales, dadas las perniciosas consecuencias que pueden derivarse de la aplicacin del Reglamento ilegal.
LECCION 15: LOS ORDENAMIENTOS AUTONOMICOS 1. INTRODUCCION 1.1.REFERENCIA AL ESTADO AUTONOMICO A) Consideraciones previas Los constituyentes de 1978 se enfrentaron al reto del reconocimiento de que Espaa es una nacin plural (en los aspectos cultural y, sobre todo lingstico), formada por un conjunto de nacionalidades y regiones, y buscar la integracin nacional, reconoci endo una esfera de autogobierno a las mismas. La CE no cierra por si sola la distribucin de competencias, ni siquiera con los EEAA, permitiendo una permanente dinmica. El resultado del proceso constituyente de 1978 fue un titulo VIII procedimental, quedando en buena parte diferido el modelo de Estado Autonmico. Pese a las carencias y falta de concrecin del texto constitucional, ste no concede un mandato en blanco al legislador, para ordenar territorialmente el estado. Establece un principio de distribucin vertical del poder poltico. El estado se organiza territorialmente en municipios, provincias y en las CCAA, que se constituyan. Todas estas entidades gozan de autonoma para la gestin de sus respectivos intereses. B) La doble acepcin constitucional del trmino Estado La CE conscientemente emplea el trmino Estado en un doble sentido, en una acepcin global (totalidad de la organizacin jurdico-poltica de Espaa, incluyendo CCAA y entes locales), unas veces, y en otra acepcin, circunscrita a las instituciones centrales y a sus rganos perifricos (Estado en sentido estricto), en diferentes ocasiones. C) Un ordenamiento jurdico con dos subsistemas En nuestro ordenamiento jurdico, junto al Derecho estatal, en su acepcin estricta, hay diecisiete infraordenamientos jurdicos autonmicos. El Estado, en su acepcin global, representa el inters general de la Nacin espaola, patria comn e indivisible de todos los espaoles (art. 2 CE), inters superior a los particulares de las CCAA, pero esta terica supremaca se ve limitada al haber de respetar las competencias legislativas, reglamentarias y de cualquier orden que dimanen del derecho a la autonoma. La primera jurisprudencia del TC insisti en que estabamos en presencia de una distribucin vertical del poder, cspide el Estado (Titular de la soberania), CCAA (autonoma poltica), Provincias y Municipios (Autonoma administrativa). 1.2. ALUSION A LOS PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL ESTADO AUTONOMICO A) El principio de la Unidad del Estado Tal como manifiesta el TC, existe una unidad poltica jurdica, econmica y social del Estado, que lgicamente es incompatible con la divisin de ste en compartimentos estancos. En cierto modo, decir que el Estado es unitario es redundante, ya que si no lo fuese no sera Estado. La CE compatibiliza la unidad del Estado con el principio de autonoma, reconociendo al principio de unidad una cierta prevalencia sobre el de autonoma. B) El principio de Autonoma. Los constituyentes de 1978 optaron por que al rgimen autonmico de las CCAA pudieran acceder todos los territorios del Estado. El principio de autonoma significa un determinado nivel de autogobierno en el marco de nuestro Estado de Derecho. El TC afirma que autonoma no es soberana, y que en ningn caso el principio de autonoma puede oponerse al de unidad. C) El principio de solidaridad El art. 2 CE: reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que la integran y la solidaridad entre todas ellas. El art. 138 CE incorpora dos mandatos de contenido dispositivo bien preciso referentes a dicha solidaridad. D) El principio de igualdad Al margen de la diversidad competencial entre las diferentes CCAA, plasmada en sus respectivos EEAA, debe existir una igualdad jurdica bsica entre las CCAA, traducida en: a) Su subordinacin a la Constitucin b) Su representacin en el Senado, conforma a iguales criterios c) Su legitimacin activa ante el TC d) Que las diferencias entre los distintos EEAA no podrn implicar privilegios econmicos sociales. Hay que aadir asimismo la igualdad de derechos y obligaciones de los ciudadanos en cualquier parte del territorio del Estado (art. 139.1 CE) Todos los espaoles tienen los mismos derechos y obligaciones en cualquier parte del territorio del Estado. E) La unicidad del orden econmico y del mercado Los principios bsicos del orden econmico sern de aplicacin unitaria, afirmando que la efectiva unicidad del orden econmico nacional requiere la existencia de un mercado nico. Artculo 149 Atribuye al Estado la competencia exclusiva sobre la regulacin de condiciones bsicas que garanticen la igualdad de todos los espaoles en el ejercicio de sus derechos y los deberes constitucionales. 2.LOS ESTATUTOS DE AUTONOMIA 2.1. INTRODUCCIN A SU ESTUDIO Para la constitucin los EA sern la norma institucional bsica (en el sentido de fundamental) de cada Comunidad Autnoma y el Estado los reconocer y amparar como parte integrante de su ordenamiento jurdico. Los EEAA son reflejo obligado del reconocimiento constitucional del derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que integran la nacin espaola, el derecho de autonoma ms que concederse graciosamente se reconoce como un derecho que corresponde a unas nacionalidades y regiones. La CE parte de que se reconoce el derecho de promover la autonoma a las diputaciones provinciales o a los rganos interinsulares. El derecho a la autonoma en nuestra Constitucin es una creacin del poder constituyente y no un acto de ste. El derecho a la autonoma se concreta tcnico jurdicamente en la posibilidad de las nacionalidades y regiones de dotarse de sus respectivos Est atutos de Autonoma. En la distribucin competencial entre el Estado y las CCAA, hay que tomar en consideracin otras normas, el bloque de la constitucionalidad, adems de la CE y del contenido de los EEAA. 2.2.TITULARES DEL DERECHO A LA AUTONOMA (DERECHO GENERAL) De acuerdo con el art. 143 CE, son titulares del derecho a la autonoma: Provincias limtrofes con caractersticas comunes histricas, culturales y econmicas. Territorios insulares. Las provincias con entidad regional histrica (CA uniprovinciales: Navarra, Cantabria, La Rioja y Murcia). Territorios cuyo mbito no supere al de la provincia que no son "entidad regional histrica" (Madrid) Territorios que no son provincias (Ceuta, Melilla o Gibraltar, si llega el caso), con el nombre de ciudades autnomas. 2.3. INICIATIVA DEL PROCESO AUTONMICO: La primera singularidad del procedimiento legislativo, la encontramos en la iniciativa autonmica. Esta manifestacin de voluntad se materializaba mediante actos que haban de acordar sus Ayuntamientos, las Diputaciones, los rganos preautonmicos o, incluso, el propio cuerpo electoral: El proyecto de Estatuto ser elaborado por una asamblea compuesta por los miembros de la Diputacin u rgano interinsular de las provincias afectadas y por los Diputados y Senadores elegidos en ellas; y era elevado a las Cortes Generales para su elaboracin como ley (art.146 CE). Para el caso de los territorios referidos en la disposicin transitoria 2 se estaba a la previsin de que el Gobierno convocar a todos los Diputados y Senadores elegidos en las circunscripciones comprendidas en el mbito territorial que pretenda acceder al autogobierno, para que se constituyan en Asamblea, a los solos efectos de elaborar el correspondiente proyecto de Estatuto de Autonoma, mediante acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros (art.151.2 CE). 2.4. LOS DOS NIVELES DE AUTONOMA: La CE estableci dos vas distintas de acceso a la autonoma: a) El procedimiento ordinario: Regulado en los arts.143, 144 y 146 CE. Sus efectos no se circunscriben al terreno meramente procedimental, sino que se extienden al competencial. ART. 143 A. En el ejercicio del derecho a la autonoma reconocido en el art. 2 de la C, las provincias limtrofes con caractersticas histricas, culturales y econmicas comunes, los territorios insulares y las provincias con entidad regional histrica podrn acceder a su autogobierno y constituirse en CA con arreglo a lo previsto en este Ttulo y en los respectivos Estatutos. B. La iniciativa del proceso autonmico corresponde a todas las diputaciones interesadas ART. 144 Las cortes generales mediante LO podrn por motivos de inters nacional: A.Autorizar la constitucin de una CA cuando su mbito territorial no supere el de una provincia y no rena las condiciones del ap. 1 del art. 143. B.Autorizar o acordar, un EA para territorios que no estn integrados en la Organizacin provincial. C.Sustituir la iniciativa de las Corporaciones Locales a que se refiere el apar. 2 del art. 143 ART. 146 El proyecto de Estatuto ser elaborado por una asamblea compuesta por los miembros de la diputacin u rgano interinsular de las provincias afectadas y por los diputados y senadores elegidos en ellas y ser elevado a las Cortes Generales para su tramitacin como ley. Los EEAA elaborados por esta va slo permitan que sus CCAA asumiesen competencias de las relacionadas en las veintids materias que enumera el art.148 CE; si bien, transcurridos cinco aos, y mediante la reforma de sus Estatutos, las CCAA podrn ampliar sucesivamente sus competencias dentro del marco establecido en el art.149, lo que en prctica ya se ha experimentado en buena medida. b) El procedimiento del art.151 CE Si se pretenda acceder a la autonoma mxima, la Constitucin exiga un procedimiento difcil de recorrer. No ser preciso dejar transcurrir el plazo de 5 aos, cuando la iniciativa del proceso autonmico sea acordada dentro del plazo del art.143.2 adems de por las Diputaciones o los rganos interinsulares correspondientes, por las partes de los municipios de cada una de las provincias afectadas que representen, al menos la mayora del censo electoral de cada una de ellas y dicha iniciativa sea ratificada mediante referendum mediante el voto afirmativo de la mayora absoluta de los electores de cada provincia en los trminos que establezca una ley orgnica (procedimiento seguido por Andaluca). Como consecuencia, coexisten dos niveles diferentes de autonoma, diferenciados inicialmente por su diferente camino de acceso y su distinto nivel competencial. a) Autonomas plenas: Catalua, Pas Vasco y Galicia; posteriormente Andaluca y Navarra (Procedimiento agravado del art. 151CE) -Los territorios "histricos" de la Disposicin Transitoria 2 (sin procedimiento agravado). -Andaluca, mediante el procedimiento agravado y con la LO de exclusin de Almera (referndum con mayora absoluta electores) -Sus atribuciones pueden ir ms all de las materias del art. 148 CE sin esperar el plazo de 5 aos. b) Autonomas limitadas, las dems (Procedimiento ordinario del art. 143 CE) -Limitacin de competencias, art. 148 -Plazo de 5 aos para la reforma del EA para ampliar competencias. -Se utiliza el art. 150 CE para ampliar "encubiertamente" competencias sin cumplir las condiciones anteriores. 2.5. CONTENIDO DE LOS EA Viene recogido en el art. 147.2 CE de la siguiente manera: El contenido esencial de los EA es el que se enumera en este artculo, pero no se cierra ah; se podra ampliar siempre desde el respeto al marco constitucional. a.Denominacin que mejor corresponda a la entidad histrica (problemas en la C A. Valenciana). b.Delimitacin de su territorio y previsiones para una posible alteracin. c.Denominacin, organizacin y sede de las instituciones autnomas propias (caso especial de Castilla y Len, asamblea en Tordesillas). d.Competencias asumidas por la CA y bases para el traspaso de los servicios correspondientes a las mismas; Consideraciones generales El TC ha dado a entender que este contenido ms que mnimo debe ser estimado como un contenido tasado, el EA ha de definir tanto la organizacin de las instituciones autonmicas, como las competencias que asume la CA. La denominacin de la Comunidad El art.147.2 a) CE indica que ha de ser la que mejor corresponda a su i dentidad histrica La delimitacin de su territorio Segn el TC esta reserva estatutaria no implica nicamente la delimitacin de cada Comunidad, sino tambin las previsiones relativas a su posible alteracin La denominacin, organizacin y sede de las instituciones autnomas propias El Estatuto de autonoma de Castilla y Len, no fij la sede de tales instituciones, sino que emplaz a las Cortes de ese territorio, mediante mayora cualificada de 2/3 la fijacin de la sede o sedes de las instituciones autonmicas. Las competencias asumidas dentro del marco establecido en la Constitucin y las bases para el traspaso de los servicios correspondientes a las mismas La doctrina (TC) entiende que esta faceta del contenido de los EEAA es la ms esencial de todas. Esta concepcin del TC permite dar entrada en el llamado bloque de la constitucionalidad, no slo a la CE y a los EEAA, sino tambin a una serie de leyes que operan en la delimitacin de competencias entre el Estado y las CCAA. 2.6. NATURALEZA JURDICA DE LOS EA Los EEAA son normas institucionales bsicas de cada Comunidad Autnoma, son leyes de las Cortes Generales con rango de Ley Orgnica; se sancionan y promulgan por el Rey, y deben publicarse en el BOE. Su reforma requiere la aprobacin de las Cortes Generales mediante LO. Estamos en presencia de normas estatales, leyes orgnicas y la CE ha dispuesto que el Estado los reconocer y amparar como parte integrante de su ordenamiento jurdico. El estatuto traslada el marco constitucional al mbito competencial de cada CA. Los EEAA tienen la doble condicin de ser normas del Estado y normas autonmicas. Un sector de la doctrina insiste en estudiar los Estatutos como dotados de una naturaleza distinta a la de la Ley. a) El proceso a travs del cual se ejerci la iniciativa legislativa slo acredita la singularidad de estas Leyes Orgnicas, pero no el que tengan carcter paccional b) El hecho de que conforme al art.147.3 la reforma de los EEAA se ajustar al procedimiento establecido en los mismos... Los mecanismos de reforma de los EEAA acostumbran a exigir que antes de la aprobacin por las Cortes medie la aprobacin de la Asamblea Legislativa autonmica. Se trata de un mecanismo garantista frente al legislador estatal ordinario. Por tanto, la naturaleza del Estatuto de Autonoma, lejos de ser paccionada entre la nacionalidad o regin de que en cada caso se trate y la nacin espaola, es el de una Ley Orgnica, cuyo procedimiento de elaboracin es singular, especialmente en lo concerniente a su iniciativa, y cuyo mecanismo de reforma est, por previsin constitucional particularmente agravado por razones garantistas, pero que, no responde a una naturaleza paccionada. Lo nico que se puede predicar de los EEAA es que son una norma normal. 2.7.REFORMA DE LOS EEAA En el proceso de elaboracin de la CE los partidos nacionalistas vasco y cataln n ose limitaron a exigir una va privilegiada de acceso a la autonoma, exigieron y obtuvieron el blindaje de los Estatutos que por tal va elaborase, cuya iniciativa en la prctica se sustraa de las Cortes Generales. El art. 152.2. dispone que una vez promulgados y sancionados los respectivos Estatutos, solamente podrn ser modificados mediante los procedimientos en ellos establecidos y con referndum de los electores inscritos en los censos correspondientes. Con ello crean lograr dificultar que las cortes acorten una dinmica confederalizadora de alguna autonoma asegurndose que toda reforma sea trasunto de los impulsos nacionalistas. 3.POSICION DE LOS EA RESPECTO DE LA CE Ningn Estatuto de Autonoma es Constitucin, sino que su existencia trae causa de sta y desde luego no del poder constituyente que reside en la Nacin espaola. Los EEAA son , pues normas situadas jerrquicamente bajo la supremaca de la Lex normarum. Entre la CE y los EEAA no hay normas intermedias por lo que la relacin de subordinacin es intermedia. De la subordinacin directa del EA a la Constitucin debemos extraer diversas consecuencias: La delimitacin competencial de una CA ha de tener siempre en cuenta a la Constitucin. No admite excepciones, su supeditacin a la ley fundamental permanecer con la misma claridad que en cualquier otro estatuto. El EA est sometido al control de constitucionalidad, bien va recurso de inconstitucionalidad, bien mediante cuestin de inconstitucionalidad suscitada por juez o tribunal ante el TC. De llegarse al supuesto de una reforma constitucional que afecte en algo a cualquier artculo de uno o varios EEAA, deben considerarse automticamente derogados los preceptos de los EEAA que contravengan la Constitucin reformada. La interpretacin de los Estatutos como del resto del ordenamiento jurdico ha de hacerse desde la Constitucin de 1978, es decir, desde sus principios, valores y reglas. 4. LOS EEAA RESPECTO DE LAS RESTANTES NORMAS ESTATALES En el conflicto entre un EA y normas dictadas por otra CA, se debe aplicar el principio de territorialidad 4.1. COMPLEJIDAD DE LA CUESTIN Estamos ante una de las cuestiones ms complejas que nos han legado los constituyentes especialistas en Derecho pblico; por la mala tcnica de distribucin de competencias empleada en la confeccin de la Constitucin y porque los estatuyentes siguieron una an peor metodologa en la atribucin competencial, mediante el uso o abuso deliberado de la atribucin de una competencia exclusiva del Estado a la CA aadiendo la frmula mgica de sin perjuicio de lo establecido en el art.149.1. 4.2. LOS EA COMO LEYES ORGNICAS DE PROBLEMTICA COMPETENCIAL SINGULAR. Los EEAA tienen rango de Ley orgnica; en caso de que las LO entrasen en conflicto con una Ley ordinaria habamos de estar al criterio competencial y en las zonas fronterizas. El criterio de competencia al tratarse de LO no estatutarias nos lo aporta el art.81.1 CE, cuando colisionan una ley estatal y un EA, es de ordinario por razones de distribucin competencial, sobre las que el art.81.1 CE no arroja ninguna luz. Habremos de estar a lo dispuesto en las competencias del Estado del art.149.1 y concordantes de la CE. No hay duda de que los EEAA tienen reservada la competencia, es decir tienen obligatoriamente que cumplir con la reserva de regular los extremos enumerados en el art 147.2 CE 4.3. El EA EN SUPUESTOS DE COLISION, PUEDE ESTAR EN POSICIOENS DISTINTAS RESPECTO A LA LEY ESTATAL. Las situaciones que se pueden dar son las siguientes: a) Prevalecer el EA si la competencia, invadida por la Ley estatal, est bien asumida por aqul, es decir con respeto al marco constitucional. Segn el principio de competencia, la ley estatal es nula en cuanto regula materias reservadas por el EA a la CA. b) Si el Estatuto ha sido invasor y se ha adentrado en el coto de las competencias exclusivas del Estado, es obvio que la aplicacin del principio de competencia desemboca en un caso de pura y simple inconstitucionalidad del precepto estatutario de que se trate. c) si una LO incorpora disposiciones contradictorias a las de algn EA, se ha de estar exclusivamente al principio de competencia. d) Si una ley estatal ordinaria colisiona con un precepto estatutario cuya inconstitucionalidad, en principio, no es clara prevalece el EA, en base al principio de jerarqua El art.28.1 de la LOTC dice: para apreciar la conformidad o disconformidad con la Constitucin de una Ley, disposicin o acto con fuerza de Ley del Estado o de las CCAA, el Tribunal considerar, adems de los preceptos constitucionales, las leyes que, dentro del marco constitucional, se hubieran dictado para delimitar las competencias del Estado y las diferentes CCAA o para regular o armonizar el ejercicio de las competencias de stas. La cuestin se clarifica si se parte de dos premisas ciertas: La LO tiene naturaleza material y superioridad rango sobre la ordinaria en terrenos fronterizos Los constituyentes no quisieron que los EEAA se aprobaran por LO a humo de pajas, sino para definir su naturaleza jurdica Los EEAA no los leyes normales sino LO especialsimas Los EEAA se rigen en principio por el criterio material de competencia, pero en los casos limtrofes emerge su superioridad de rango, propia de leyes orgnicas dotadas de rigidez superior a la de las leyes ordinarias Sostener la no superioridad jerrquica de la LO y reconocrsela al EA es incurrir en una contradiccin que intent evitar el constituyente, con el mismo empeo en que procur eludir la tesis de la naturaleza paccionada de stas ltimas.
LECCI ON 16: EL DERECHO AUTONOMI CO Y SU RELACI ON CON EL ESTATAL 1.LEYES AUTONOMICAS A) ORIGEN Y EQUIVALENCIA CON LEY ESTATAL Solo para las Comunidades constituidas al amparo del art.151.1, la una Asamblea Legislativa, elegida por sufragio universal, con arreglo a un sistema de representacin proporcional. Para las restantes Comunidades Autnomas, cabra la posibilidad de que se asumiese o no la funcin legislativa. Tras la aprobacin de los EEAA, las autonomas comparten con el Estado la potestad de dictar normas con fuerza y valor de ley. Estas leyes son expresin del principio de autonoma Las Leyes autonmicas son normas con igual naturaleza y rango que las leyes ordinarias estatales. Y ello es as porque: a) Se producen de modo anlogo a las estatales, en el seno de los Parlamentos Autonmicos. b) Su control de constitucionalidad se ejerce por el TC c) Cubren las reservas de la ley de la CE (salvo expresa reserva a la ley del Estado) Bajo la Constitucin, los Estatutos de Autonoma y el resto del bloque de la constitucionalidad conviven dos subsistemas de fuentes: el estatal y el autonmico. La ley autonmica pertenece al mismo tipo de leyes que la estatal, porque su modo de produccin es anlogo porque su control de constitucionalidad se reserva al TC, porque puede cubrir las reservas de ley que establece la CE. B) SINGULARIDADES DE LA LEY AUTONMICA. a) La ley autonmica trae causa directa de los EEAA y no de la CE: La Ley autonmica tiene su causa remota en la CE y su causa prxima en el EA correspondiente. Hay algunas leyes orgnicas interpuestas, por imperativo de la CE, entre la Constitucin y los EEAA para la determinacin de competencias autonmicas. En otros casos, la ley autonmica proviene de una Ley marco, o de una Ley orgnica de transferencia. En este sentido se puede decir que a la Ley autonmica no le es de aplicacin la doctrina de la primariedad de la ley, puesto que su relacin con la Constitucin no es directa o primaria; habra que hablar de la subprimariedad de la ley autonmica. La posible revisin de la constitucionalidad e la ley autonmica se residencia ante el TC. b) La ley autonmica es una ley limitada materialmente: La Ley autonmica debe desplegar su fuerza normativa tan slo sobre las materias sobre las que el Estatuto u otras leyes que establecen demarcaciones competenciales le han reservado un mbito. c) Las leyes autonmicas pueden traer causa de las leyes previstas en el art.150 CE y en las llamadas leyes competenciales Las leyes autonmicas pueden provenir de los tres tipos de leyes que contempla el citado art.150 CE. A saber, leyes marco, leyes de transferencia y leyes de armonizacin. Tambin la ley autonmica puede tener su origen en las leyes competenciales d) Las leyes autonmicas pueden versar sobre competencias exclusivas de las CCAA: En los supuestos en que la CE, en su art.149.1, no ha reservado al Estado, sobre una materia, competencia alguna es obvio que la potestad legislativa autonmica puede llegar a ser exclusiva. El TC ha venido sosteniendo que el carcter exclusivo de la Legislacin autonmica sobre una determinada materia no depende slo del texto del respectivo EA, sino de una interpretacin sistemtica y global del llamado bloque de la constitucionalidad. e) Las leyes autonmicas pueden tener como objeto el desarrollo de la legislacin bsica del Estado El TC parece inclinarse a que lo bsico, se recoja en leyes formales del Estado. f) Titularidad difusa y peculiar de la iniciativa legislativa autonmica: La iniciativa legislativa en el mbito del Derecho autonmico es tambin plural. Esta iniciativa ha estado en manos de las asambleas legislativas. Se reconoce, a sus dos titulares clsicos a la propia Asamblea y el Gobierno autonmico; y adems a los ciudadanos conforme a lo que disponga la legislacin autonmica que regule tal iniciativa popular. g) Las leyes autonmicas en principio estn limitadas al mbito de su territorio: El criterio general ser el de que la ley autonmica es de aplicacin al mbito de su territorio y ste se deduce de la Constitucin. Los propios EEAA, que consagran tal criterio general, incluyen algn supuesto excepcional de extraterritorialidad en la aplicacin de las leyes autonmicas. El principio de territorialidad ha provocado el fortalecimiento de las competencias estatales. h) Las leyes autonmicas pueden ser controlables por la jurisdiccin ordinaria, a la luz del art.149.3 CE: La competencia sobre las materias que no se hayan asumido por los EEAA corresponder al Estado cuyas normas prevalecern, en caso de conflicto, sobre las de las Comunidades Autnomas en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas. C) INAPLICABILIDAD DEL PRINCIPIO DE JERARQUA ENTRE LEY ESTATAL Y AUTONMICA Las leyes autonmicas son tan leyes como las estatales. A travs del principio de jerarqua, cul debe prevalecer en caso de conflicto entre una norma autonmica y otra estatal. El principio de jerarqua ser de aplicacin en el subsistema de fuentes autonmico para establecer la relacin entre las leyes dictadas por las respectivas Asambleas Legislativas y los reglamentos, cualquiera que sea su origen. El principio de competencia. La relacin entre ley autonmica y ley estatal se rige bsicamente por el llamado principio de competencia. 1.2. El Decreto-ley y el Decreto legislativo autonmicos La CE no prev expresamente la existencia de normas con rango de ley (decreto ley y decreto legislativo) en el ordenamiento autonmico, lo cual no significa que este tipo de normas no puedan recogerse en los EEAA, en los que se ha reproducido el sistema institucional de los rganos centrales del Estado a) Decreto-ley autonmico La figura del decreto-ley se ha incorporado recientemente al ordenamiento autonmico, en el contexto de las ltimas reformas estatutarias, pero ahora que las CCAA han alcanzado un enorme desarrollo y han asumido amplias competencias, es posible que necesiten un instrumento como el de los decretos-ley. stos son disposiciones normativas dictadas por los gobiernos autonmicos en casos de extraordinaria y urgente necesidad cuya concepcin es la misma que la de los decretos-ley que establece la CE. Los principales rasgos de los decretos-ley autonmicos, son los mismos que los que definen al decreto-ley aprobado por el Gobierno central. 1- la extraordinaria y urgente necesidad. 2- no pueden "afectar" a los derechos reconocidos en los EEAA, al rgimen de las instituciones bsicas, al sistema electoral, a la reforma del EA, a los presupuestos ni a materia tributaria. 3- son normas de vigencia limitada (deben ser convalidadas por la Asamblea autonmica en un plazo de treinta das). 4 al ser normas con rango de ley, pueden ser objeto de control por parte del Tribunal Constitucional, ya sea a travs del recurso o de la cuestin de inconstitucionalidad. b) Decreto legislativo autonmico Hasta las ltimas reformas estatutarias, stas eran las nicas normas con rango de ley en el mbito autonmico. Actualmente en todas las CCAA se prevn este tipo de normas, en unos casos en los EEAA, en otros en una ley de la asamblea parlamentaria. Estamos ante disposiciones normativas aprobadas por los gobiernos autonmicos previa habilitacin por parte de la asamblea legislativa de la CA. Principales rasgos de estas normas: 1- La ley de habilitacin puede facultar para la formacin de textos articulados, mediante ley de bases o para refundir varios textos legales en uno solo. 2- La delegacin debe otorgarse de forma expresa y para materia concreta. 3- Existen materias vedadas a la delegacin, que, con carcter general, se refieren a la materia presupuestaria, tributaria, derechos y deberes, instituciones bsicas, y rgimen electoral. 4- La ley de delegacin debe fijar un plazo para su ejercicio. 5- El control jurdico recae en el Tribunal Constitucional, ante el que podrn impugnarse tanto la ley de delegacin como el decreto legislativo. 1.3. Los reglamentos autonmicos Nuestra Constitucin no recoge un reconocimiento de la potestad reglamentaria de las CCAA. La estructura jurdica de las CCAA se ha ido configurando como una reproduccin, a escala, de la del Estado, de forma que en todas ellas existen reglamentos autonmicos cuya relacin con la ley se inspira en la que establece la Constitucin para ley y reglamento estatales. Como ha afirmado el TC la potestad reglamentaria es "una tcnica de colaboracin de la Administracin con el poder legislativo". Los reglamentos autonmicos son impugnables: a) Al igual que los de la Administracin del Estado, ante la Jurisdiccin contencioso- administrativa. b) El Gobierno podr impugnar ante el Tribunal Constitucional las disposiciones y resoluciones adoptadas por los rganos de las Comunidades Autnomas. La impugnacin producir la suspensin de la disposicin o resolucin recurrida, pero el Tribunal, en su caso, deber ratificarla o levantarla en un plazo no superior a cinco meses". 2.PRINCIPIO DE COMPETENCIA EN LA ORDENACION DE LAS FUENTES DEL DERECHO AUTONOMICO Y ESTATAL Este no es el caso espaol, ya que conviven en un mismo territorio dos ordenamientos. Para ello hay que conjugar dos nociones complementarias y no excluyentes: a) El principio de distribucin de materias. A travs de la CE, de los EA, y dems leyes relativas al efecto, se puede establecer un principio de distribucin de materias. En los casos de materias de competencia exclusiva, bien estatal, bien autonmica, no hay dudas al aplicar el principio de competencia. En los casos en que no hay una clara exclusividad, late la idea de que existen competencias legislativas concurrentes y compartidas entre Estado y CA. b) El principio de especialidad procedimental. Si una materia cuya formacin corresponde al Estado o a las CCAA es reglada por leyes incompetentes es nula por inconstitucional. En las leyes interpuestas, ms que un principio de competencias cabra hablar de un principio de especialidad procedimental. El principio de competencia, solo nos resuelve aquellos casos en que la materia objeto de la legislacin conflictiva es o competencia exclusiva del Estado o competencia exclusiva de una CA. Estamos ante dos infraordenamientos jurdicos, con mbito competencial propio y distinto, pero que en funcin del inters general uno de ellos est situado en un plano superior (el estatal), en el marco siempre de la CE 3.LEYES CONTEMPLADAS EN EL ART. 150 CE 3.1.LEYES MARCO Las Cortes Generales, en materias de competencia estatal, podrn atribuir a todas o a alguna de las Comunidades Autnomas la facultad de dictar, para s mismas normas legislativas en el marco de los principios, bases y directrices fijados por una ley estatal. Sin perjuicio de la competencia de los Tribunales, en cada ley marco se establecer la modalidad de control de las Cortes Generales sobre estas normas legislativas de las CCAA. El antecedente ms directo de n/artculo 150 es el artculo 71 de la Ley fundamental de Bonn. La tcnica de nuestras leyes marco es diversa a la de la delegacin legislativa, que desarrolla el art.82 CE. Una ley autonmica que se dicte en desarrollo de una ley marco no es lex consumens; sin embargo y como ya hemos visto, los decretos legislativos son lex consumens, puesto que agotan la delegacin. Tambin es obligado distinguir entre la tcnica de la ley marco y la de la legislacin bsica, aludida en distintos apartados del art.149.1 CE. El TC ha evidenciado la diferencia al sentenciar que no hay que identificar las bases con las leyes marco. Ciertamente lo caracterstico de nuestras leyes marco es: a) Que su naturaleza es la de una ley de delegacin que habilita a las CCAA a dictar normas legislativas en materia de competencia estatal-pero con la peculiaridad de que ello ha de hacerse "en el marco de los principios, bases, y directrices fijados por una ley estatal. La ley marco puede aprobarse por mayora simple. Es caracterstica esencial de la Ley marco que su funcin se limita a la fijacin de unos principios, bases y directrices. Por el contrario, las leyes de las CCAA tan slo han de desarrollar los principios fijados en la ley marco, pero sin contravenirlos. b) Una singularidad radica en que, sin perjuicio de la competencia de los tribunales en cada ley marco se establecer la modalidad de control de las Cortes Generales sobre estas normas legislativas de las CCAA. 3.2. LEYES DE TRANSFERENCIA O DELEGACIN (ART. 150.2 CE) El apartado 2 del art.150 CE establece: El Estado podr transferir o delegar en las Comunidades Autnomas, mediante ley orgnica, facultades correspondientes en materia de titularidad estatal que por su propia naturaleza sean susceptibles de transferencia o delegacin. Le ley prever en cada caso la correspondiente transferencia de medios financieros, as como las formas de control que se reserve el Estado. A) El origen de estas normas en el proceso constituyente El precedente de estas normas lo encontramos en el art.18 de la Constitucin de 1931. El origen prximo proviene de una exigencia postulada por Xavier Arzallus, a la que accedieron los dirigentes persuadidos de que con tal concesin el partido nacionalista vasco votara la constitucin. La aprobacin de este precepto contribuy an en mayor medida que las vaguedades del resto del Titulo VIII, a que la Constitucin de 1978, a diferencia de la de un Estado Federal, tenga un esquema de distribucin competencial eternamente abierto. B) Las leyes del art.150.2 son leyes estatales En estas leyes del art.150.2, la iniciativa, elaboracin, aprobacin y, en su caso, modificacin o derogacin corresponde nicamente a las Cortes Generales, que las someten a la misma tramitacin que a las restantes LO. La iniciativa, en la prctica, la promueven en no pocas ocasiones las CCAA y especialmente los partidos nacionalistas o neonacionalistas. C) La distincin entre transferencia y delegacin La transferencia conlleva la atribucin de una determinada competencia; en este caso del Estado y a favor de una CA. La delegacin es una frmula de simple cesin de atribuciones concretas, o, si se quiere, de ejercicio de la competencia, pero conservando el cedente (en nuestro caso el Estado) la titularidad; quin delega puede hacerlo con carcter permanente o pro tempore, pero en todo caso conserva su condicin de centro de imputacin de los actos dictados por quien ha recibido la delegacin y, desde luego, puede en cualquier momento limitarla o incluso revocarla. D) Las leyes de transferencia o delegacin pueden incluir atribuciones legislativas? a) La interpretacin restrictiva que al precepto le dieron la casi totalidad de los grupos parlamentarios en sus intervenciones en las Constituyentes b) Que los constituyentes, con toda intencionalidad empleamos la expresin facultades, en lugar de la de potestades, movidos por el deseo de posibilitar una interpretacin restrictiva, puesto que al Poder Legislativo normalmente se le atribuye la denominada potestad legislativa. E) Un Estatuto de Autonoma no puede incorporar tcitamente una LO de transferencia El planteamiento de la cuestin surgi con la aprobacin de los primeros EEAA. Algn autor apunt que se podra obviar una presunta inconstitucionalidad de un EA que hubiese invadido competencias estatales, en base a considerar que, al ser todo EA formalmente una LO, en lo que hubiera de asuncin anticonstitucional de competencias no se habra incurrido, en inconstitucionalidad, pues el EA operara al respecto como una LO de transferencia. Pero, la respuesta ha de ser abiertamente negativa, entre otras razones, porque si prestamos atencin al inciso in fine del apartado constitucional que nos ocupa observaremos que el mismo dispone: La ley prever en cada caso la correspondiente transferencia de medios financieros, as como las formas de control que se reserve el Estado. En suma el EA puede ser complementado por una Ley de transferencia, pero en su seno no puede incorporarla. F) La idoneidad de estas leyes para ensanchar las competencias de las CCAA Tal idoneidad, incuestionable respecto de los Estatutos de la llamada segunda divisin, dado que las competencias que estatutariamente ha asumido una determinada CA slo podran extenderse mediante una reforma del correspondiente EA, transcurridos cinco aos desde su aprobacin o a travs de las leyes referidas en el art.150.2 CE. El uso que han hecho las Cortes Generales de estas leyes ha sido hasta el presente no despreciable. Los mecanismos del art.150.2 han sido utilizados durante aos para elevar el mbito de competencias de las CCAA, que accedieron a la Autonoma por el procedimiento del art.143, hasta el nivel que fija el art.149.1, relativo a las materias y competencias exclusivas del Estado. G) Un concepto de caucho: Las materias que, por su propia naturaleza, no son susceptibles de transferencia o delegacin No son transferibles las materias reservadas al Estado en el art.149.1 CE. Considerar no transferible por su propia naturaleza cuanto concierna a la soberana y unidad de Espaa. No nos convence esta aproximacin superminimalista. Muoz Machado ha hecho un anlisis acerca de los lmites naturales a las leyes de transferencia o delegacin: A) Son inquebrantables los principios que consagra la CE, en ocasiones en el propio Ttulo VIII CE: a) principio de solidaridad b) prohibicin de privilegios econmicos o sociales B) Posibilidad de obstaculizar la libertad de circulacin y establecimiento de las personas y la libre circulacin de los bienes; en ningn caso las competencias que puedan asumir las CCAA por esta va sern exclusivas, sino siempre concurrentes C) Las competencias que afectan al Estado como conjunto (nacionalidad, defensa...) y aqullas que la CE asigna especficamente al Estado H) La lgica de que estas normas tengan naturaleza de Ley Orgnica El constituyente era muy consciente de que la transferencia o delegacin no se efectuara en el marco de los principios, bases y directrices fijados por una ley estatal. Quiso, consecuentemente, compensar el que la transferencia o delegacin se pudiese efectuar, en su da, con la necesidad de que las leyes que comentamos fueran orgnicas, es decir, dotadas de un mayor respaldo en el Congreso de los Diputados a la hora de su aprobacin. 3.3. LEYES DE ARMONIZACIN A) Aproximacin a las mismas El art.150.3 CE dispone: El Estado podr dictar leyes que establezcan los principios necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las CCAA, an en el caso de materias atribuidas a la competencia de stas, cuando as lo exija el inters general. Corresponde a las Cortes Generales, por mayora absoluta de cada Cmara, la apreciacin de esta necesidad. El inters general opera en la CE como circunstancia habilitante de las Cortes Generales para dictar leyes de armonizacin. Instrumento excepcional, para casos l mite, en los que no sea posible salvaguardar dicho inters general acudiendo a las potestades ordinarias del Estado. La excepcionalidad tiene su corolario en la exigencia de los constituyentes de que sea apreciada por mayora absoluta de cada Cmara, es decir por una mayora superior a la exigida para la probacin de las leyes orgnicas. B) Doctrina del Tribunal Constitucional Se resume de la siguiente manera: a) La mera consecucin de la igualdad entre las CCAA no puede justificar la necesidad de armonizar; el rgimen autonmico se caracteriza por un equilibrio entre la homogeneidad y la diversidad del status jurdico pblico de las entidades territoriales que lo integran b) Las leyes de armonizacin son el ltimo dispositivo intervencionista frente a las CCAA de las Cortes Generales. c) De lo anterior el TC extrae la conclusin sobre el carcter subsidiario de las leyes de armonizacin. Las leyes de armonizacin no deben ser empleadas cuando el Estado posea competencias en la materia para el cumplimiento de sus fines. d) No son susceptibles de armonizacin preceptos de leyes estatales que como los EEAA, las leyes de transferencia o delegacin o las leyes marco-son atributivas de competencias a favor de las CCAA e) El TC igualmente ha sostenido que cuanto antecede no impide acudir a las leyes de armonizacin cuando el Estado tiene la competencia de la normacin bsica y las CCAA las de desarrollo, y tambin entiende que es factible utilizar las leyes de armonizacin. C) Otras consideraciones doctrinales: Objeto de la ley de armonizacin pueden serlo disposiciones normativas de las CCAA. Las leyes del art.150.3 CE no tienen la condicin de ley orgnica y por tanto son meras leyes ordinarias, aunque conlleve un procedimiento singular de elaboracin ms reforzado, en cierta medida, que el que caracteriza a las LO:. Las leyes de armonizacin son leyes de principios: la eficacia armonizadora se lograr a travs de las leyes de las CCAA, y en su caso, de las estatales. La ley de ley de armonizacin tiene naturaleza y rango de mera ley ordinaria y no puede afectar a las normas que distribuyen competencias entre el Estado y las CCAA. Las leyes de armonizacin estn citadas en el ar.28.1 LOTC y, por tanto forman parte del llamado bloque de la constitucionalidad En el momento en que haya contradiccin entre la ley dictada por las Cortes Generales y las leyes autonmicas esta deber ser interpretadas conforme a aquellas y si el contenido de ambas es contradictorio la ley autonmica que se dictare en desarrollo de la de armonizacin contraviniendo sus principios ser inconstitucional. Creemos que cabe la armonizacin de forma preventiva 4. LEYES DE BASES Y SU DESARROLLO AUTONOMICO 4.1.CONCURRENCIA LEGISLATIVA ESTADO -COMUNIDAD AUTNOMA. Es tcnica habitual en la actividad normativa de los Estados federales asumida por nuestra Constitucin de 1978. Hemos de centrarnos en el caso ms general en nuestro sistema constitucional: la relacin entre las normas bsicas estatales y normas de desarrollo autonmicas. 4.2.RESERVA DE LAS "BASES" AL ESTADO EN LA CONSTITUCIN As, el art.149.1 CE se refiere, en su nm.1 a la competencia exclusiva del Estado sobre la regulacin de condiciones bsicas; en otros nmeros a dictar bases, otras veces utiliza la terminologa normas bsicas o la expresin legislacin bsica. A) El concepto de bases en la CE Por bases o lo bsico la CE se refiere, a los principios o criterios generales de regulacin de un sector del ordenamiento jurdico, que deben ser comunes a todo el Estado. El concepto de bases presupone dos centros territoriales de produccin legislativa, que concurren sobre una determinada materia. La regulacin estatal ser la bsica, y la regulacin autonmica ser de desarrollo legislativo. B) Un problema transitorio: la deduccin de las bases desde la legislacin preconstitucional El TC, en numerosas resoluciones, ha dejado sentado que en estos casos de ausencia transitoria de legislacin bsica postconstitucional, las CCAA podrn dictar legislacin autonmica de desarrollo, sin perjuicio de que las Cortes Generales dicten en su da las correspondientes normas bsicas, que sern, a partir de su entrada en vigor, de aplicacin a las CCAA. C) El rango normativo de las Bases a) Los primeros criterios establecidos por el TC Inicialmente fij el criterio general, de que las bases debieran fijarse por las Cortes, mediante ley. Y, enseguida, admiti que, a su vez, el Gobierno poda regular mediante RD con carcter complementario ciertos aspectos bsicos de una materia. b) El TC se consider legitimado para sostener que el concepto de bases debe ser entendido como de naturaleza formal. El legislador estatal asuma la responsabilidad de concretar lo bsico, en trminos que conlleven garantas de certidumbre jurdica. 4.3.LEGISLACIN AUTONMICA DE DESARROLLO De ordinario los EEAA de las CCAA tendieron a asumir estatutariamente competencias sobre aquello que no era bsico. Cuestin particularmente delicada es la de relacin entre las bases y su desarrollo. Se caracteriza por: La legislacin autonmica de desarrollo no precisa de previa habilitacin estatal La relacin entre la legislacin estatal bsica y la autonmica de desarrollo no se rige por los criterios que presiden la relacin entre Ley y Reglamento La legislacin de las Cortes sobre las bases es, por definicin, unitaria, pero la de desarrollo de cada CA puede ser diversa, ya que tratar de atender sus diferentes intereses Una legislacin bsica tan detallista que no deje espacio a la competencia autonmica de dictar normas de desarrollo ser inconstitucional, por no respetar el mbito competencias estatutario de las CCAA El legislador autonmico, ms que ejecutar la norma del legislador estatal acta con cierta libertad, aunque dentro del marco que establecen las bases Aunque las bases deben estar recogidas preferentemente en leyes, las normas autonmicas de desarrollo sern preferentemente legislativas, si bien pensamos que en ciertos supuestos pueden ser reglamentarias.
LECCION 17: EL DERECHO AUTONOMICO Y SU RELACION CON EL ESTATAL 1.EJECUCION AUTONOMICA DEL DERECHO ESTATAL 1.1. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIN EN LA CE Las competencias de ejecucin de las CCAA pueden clasificarse en tres clases distintas: a) Competencias de ejecucin de la legislacin dictada por la propia CA. La actividad resultante es controlable por la jurisdiccin contencioso-administrativa b) Competencias de ejecucin de facultades correspondientes a materias de titularidad estatal, transferidas o delegadas al amparo del art.150.2 CE. La Constitucin establece que La Ley prever en cada caso... las formas de control que se reserve el Estado. c) Competencias autonmicas de ejecucin de la legislacin del Estado (bsica u ordinaria) Este tercer supuesto es adjetivable como de funciones disociadas, el Estado legisla y, se atribuye a la CA la ejecucin de lo legislado por aqul. Es posible resumir la posicin de nuestro Derecho pblico en los siguientes trminos: 1 Nuestra Constitucin admite expresamente esta disociacin en su Ttulo VIII. En un mayor nmero de supuestos, se lleva a cabo por la CE en forma implcita. 2 Estas posibilidades de asumir las CCAA la ejecucin de la legislacin estatal ha sido agotada, en los respectivos EEAA. 3 La tcnica proviene de las aportaciones que al efecto hicieron las Const.suizas de 1848 y 1874. Administracin nica, que significa la desaparicin de la Administracin perifrica del Estado, la conservacin de tan slo una parte de la misma. Hoy por hoy, coexisten, la administracin perifrica del Estado, ampliamente adelgazada, y la de las CCAA. 1.2. FACULTADES DEL ESTADO EN ESTOS SUPUESTOS: A) La retencin por el Estado de facultades ejecutivas Entra en el terreno de lo factible que el Estado retenga excepcionalmente facultades ejecutivas. El TC lo ha admitido en tres supuestos: a) Si la ejecucin tiene un mbito territorial que excede los lmites de una CA, ya que una CA no puede interferir en la gestin de los intereses de otra. b) El Estado puede desarrollar acciones ejecutivas, con carcter provisional, en caso de riesgo de la seguridad pblica, an sin haber declarado ni el Estado de alarma, ni el de excepcin. c) En base a razones de inters general o de uniformar el tratamiento ejecutivo de determinado mandato legal en todo el territorio nacional, que le corresponde al Estado atender. B) El poder de supervisin del Estado La Constitucin espaola de 1978 no es explcita a este respecto, su art.153, no incluye esta supervisin entre los controles a que somete la actividad de los rganos de las CCAA. Se echa de menos en nuestro sistema constitucional el poder de supervisin estatal, para garantizar la debida coherencia entre legislacin y ejecucin de lo legislado. C) El instrumento previsto en el art.155 de la Constitucin El art.155 CE dispone: 1. Si una Comunidad Autnoma no cumpliere las obligaciones que la Constitucin u otras leyes le impongan, o actuare de forma que atente gravemente al inters general de Espaa, el Gobierno, previo requerimiento al Presidente de la Comunidad Autnoma y, en el caso de no ser atendido, con la aprobacin por mayora absoluta del Senado, podr adoptar las medidas necesarias para obligar a aqulla al cumplimiento forzoso de dichas obligaciones o para la proteccin del mencionado inters general, CASOS: Que una CA cumpliere las obligaciones que la Constitucin u otros leyes le impongan. Que una CA acte de forma que atente gravemente al inters general. 2 Para la ejecucin de las medida previstas en el apartado anterior, el Gobierno podr dar instrucciones a todas las autoridades de las CCAA. 2. OTRAS RELACIONES ENTRE LOS DOS SUBSISTEMAS DEL ORDENAMIENTO 2.1.TCNICAS PUNTUALES DE COOPERACIN. Hay toda una serie de mecanismos de interrelacin de los dos subsistemas, estatal y autonmica, que configuran nuestro ordenamiento jurdico. A) La competencia estatal de coordinacin En tres supuestos el art.149.1 CE ha reservado a favor del Estado la competencia exclusiva de coordinacin. En su num.13 lo hace respecto de la coordinacin de la planificacin general de la actividad econmica, en el num.15 de la coordinacin general de la investigacin cientfica y tcnica y en el num.16 de la coordinacin general de la sanidad. Esta coordinacin no es confundible con la facultad del Estado para dictar legislacin bsica; es, en lo sustancial, de naturaleza extranormativa. B) La tcnica de las directrices El Prof. Toms Ramn Fernndez ha defendido la potestad del Estado de coordinar normativas comunitarias no slo a travs de la llamada legislacin bsica, sino mediante la tcnica de las directrices, que l considera un instrumento ms flexible de las bases. C) Las leyes estatales de planificacin Art.149.1, mat.13 reserva, como competencia exclusiva, al Estado, Bases y coordinacin general de la actividad econmica El art.131 dispone : 1. El Estado, mediante ley, podr planificar la actividad econmica general para atender a las necesidades colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo regional y sectorial y estimular el crecimiento de la renta y de la riqueza y su ms justa distribucin; 2. El Gobierno elaborar los proyectos de planificacin, de acuerdo con las previsiones que le sean suministradas por las CCAA y el asesoramiento y colaboracin de los sindicatos y otras organizaciones profesionales, empresariales y econmicas... Las leyes de planificacin podrn abarcar, en principio, casi cualquier materia. Como algunos EEAA han reservado a su CA la competencia exclusiva en la planificacin de la actividad econmica de la respectiva CA, el TC ha definido tal competencia como meramente concurrente con la estatal, aadiendo que tal prioridad vertical corresponde en materia de coordinacin de la planificacin de la actividad econmica al Estado en todo el mbito nacional, y, despus, y con la obligacin de someterse a aquella coordinacin, ha de situarse la correspondiente competencia en la esfera comunitari a de los rganos estatutarios. El constituyente consideraba que estas leyes deban elaborarse conforme a una especialidad procedimental: el Gobierno elaborar los proyectos de planificacin, de acuerdo con las previsiones que le sean suministradas por las CCAA. Estamos en presencia de un requisito formal, cuyo incumplimiento u olvido viciara de nulidad la ley de planificacin, que lo padeciese. 2.2. EL PRINCIPIO DE PREVALENCIA DEL DERECHO ESTATAL A) El principio en Derecho comparado. Los Estados que han optado por una ordenacin territorial compleja del Poder poltico han tenido que conjugar el principio federal o autonmico principio de prevalencia del Derecho estatal ha emergido de una u otra forma. A) El Derecho norteamericano: La Constitucin de 1787 y las leyes de los Estados Unidos que se expidan con arreglo a ella, sern la suprema ley del pas y los jueces de cada Estado estarn obligados a observarlos. La doctrina de la supremaca del Derecho federal, no puede ser ni interferido, ni trabado por el Derecho de los Estados y en tanto que la ley federal debe prevalecer con la accin de los estados contradictoria con la misma. Slo prevalecen las normas federales conformes con la Constitucin, pero el Derecho federal, en tanto no sea declarado inconstitucional, prevalece sobre el de los Estados. B) El federalismo alemn: Los Constituyentes espaoles lo tomaron especialmente en consideracin, por entender que encarnaba el sistema federal tcnico-jurdicamente ms perfeccionado de entre los existentes en Europa. El art.30 de la Ley Fundamental de Bonn y el art.31 son los influjos ms significativos de cuantos se recibieron en el proceso de elaboracin de la CE. C) El sistema regional italiano: La Constitucin italiana de 1947 fue, junto con la Ley Fundamental de Bonn, fuente de inspiracin de nuestros constituyentes en el difcil momento de abordar la redaccin del ttulo VIII de la CE. B) Precedentes en el Constitucionalismo histrico espaol Al art.21 de la Constitucin de 1931 de nuestra II Repblica dispona: El Derecho del Estado espaol prevalece sobre el de las regiones autnomas en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas en sus respectivos Estatutos. C) La clusula de prevalencia del artculo 149.3 CE El art.149.3 CE contiene un segundo inciso que literalmente ordena: ...cuyas normas (las del Estado) prevalecern, en caso de conflicto, sobre las de las CCAA en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas. a) La voluntad constituyente y la primera doctrina cientfica: Exista una visin del ordenamiento jurdico como nico y no como dual; de otra forma se hara peligrar la unidad mnima de que todo ordenamiento ha de estar dotado. Subyaca la idea de que el Estado, en cuanto entre jurdico al servicio del inters general, est colocado en una posicin de superioridad en relacin a las CCAA, b) La redaccin de los Estatutos de Autonoma: Dado que el inciso que nos ocupa incluye la salvedad de que la prevalencia se extiende a todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de estas (las CCAA), los partidos nacionalistas catalanes y vascos en la redaccin de los respectivos proyectos de EEAA usaron y abusaron de la oportunidad que se les presentaba de calificar el mayor nmero posible de competencias como exclusivas de la CA. Los EEAA han abusado en la adjetivacin de exclusividad sobre materias, que, a la luz del art.149.1 CE, son a su vez competencias exclusivas del Estado, c) El informe de la comisin de expertos y la LOAPA: Todas estas competencias o son exclusivas o son concurrentes, pero nunca exclusivas de las CCAA en el plano legislativo la regla a aplicar en supuestos de colisin es la de la primaca del Derecho estatal. El art.4 de la LOAPA dispona: Las normas que el Estado dicte en el ejercicio de las competencias que le reconoce el art.149.1 de la Constitucin prevalecern sobre las normas de las CCAA. d) El principio de prevalencia estatal en la doctrina actual: En ningn caso, este principio puede servir de escusa o pretexto para que el Estado invada con legislacin materias en las que las CCAA tienen reconocida una competencia exclusiva, que obviamente incluye la legislativa plena. Pero hay una amplia dispersin de criterios: -El Profesor Otto sostuvo inicialmente la prevalencia inmediata del Derecho estatal en materias compartidas, entendiendo que buena parte de las materias que literalmente los EEAA califican de exclusivas son en realidad compartidas. -Los profesores Garca de Enterra y Fernndez sostienen que en nuestro ordenamiento jurdico existen supuestos de concurso de normas en los que resulta de aplicacin la regla de la prevalencia del Derecho estatal. Tales supuestos, a su juicio son: 1. En los casos de cooperacin entre los dos subsistemas: bases del Estado y desarrollo normativo autonmico. 2. El de concurso de normas de los dos orgenes por superposicin de ttulos competenciales propios de los dos niveles sobre un mismo objeto. Cada parte invoca ttulos competenciales distintos, que guardan alguna relacin con el ncleo del conflicto. Sin perjuicio de las competencias que podrn asumir las CCAA, el Estado considerar el servicio de la cultura como deber y atribucin esencial y facilitar la comunicacin cultural entre las CCAA de acuerdo con ellas e) La jurisprudencia del TC ante este principio: El TC ha prescindido de aplicar este principio, por su inutilidad en nuestro ordenamiento jurdico, buscando siempre solucin a los conflictos del principio de competencia. Es innegable que el TC ha procurado resolver con arreglo al principio de competencia casos en que las competencias estaban lo suficientemente entrecruzadas como para que, hubiera sido preferible aplicar la regla de prevalencia del Derecho estatal. Sin embargo, hay que citar, su pronunciamiento acerca de que en el supuesto de colisin de di ferentes competencias sobre el mismo espacio fsico parece aconsejable que se busquen soluciones de cooperacin, aunque es evidente que la solucin final corresponder al titular de la competencia prevalente. f) Faculta la clusula de prevalencia a que los Jueces y Tribunales ordinarios inapliquen leyes autonmicas? Algn autor ha construido la tesis de que un Juez o Tribunal puede inaplicar una ley autonmica situada en conflicto con una norma estatal vlida, siempre que esta ltima no forme parte del llamado bloque de la constitucionalidad. Se afirma que la clusula de prevalencia no permite a un rgano del Poder Judicial inaplicar una ley autonmica por infringir una norma estatutaria de competencia. 2.3.CARCTER SUPLETORIO DEL DERECHO ESTATAL A) Doctrina clsica sobre esta materia: El art.149.3 incluye una clusula de cierre sobre distribucin de materias: el derecho estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de las CCAA. Esta clusula tiene su reflejo en los EEAA. a) El fundamento de esta llamada clusula general de supletoriedad del Derecho estatal es plural: - Siendo posible a los ojos del constituyente que hubiera territorios no estructurados como CCAA y habiendo de ser el Derecho autonmico necesariamente fragmentario, incluso en materias de competencia exclusiva de una CA no se puede descartar que la Asamblea legislativa de la misma no legisle sobre una materia de su competencia, se demore en hacerlo o lo haga con mayores o menores lagunas. Era obligado incluir en la CE esta clusula de suplencia. -En Espaa hay un nico Estado con un nico ordenamiento jurdico. El Derecho del Estado garantiza los valores de igualdad y seguridad jurdica y, a la vez, es general o comn, como se deduce con la simple lectura de las materias que a l reserva el art.149.1 CE. El Derecho estatal sigue siendo el sistema normativo sustancial en Espaa, por la importancia de su contenido, ya que dota de unidad, sistematicidad y coherencia al conjunto del ordenamiento jurdico. -Es lgico que los constituyentes, para el caso de que el Derecho autonmico no pueda colmar sus lagunas acudiendo a reglas de su propio subsistema, decidiesen que el Derecho estatal ser en todo caso, supletorio del derecho de las CCAA. El trmino en todo caso descarta cualquier intento de colmar lagunas del Derecho de una CA con el de otra, con un Derecho extranjero, o con Derechos histricos de los territorios forales. b) La doctrina sentada inicialmente por el TC sobre el carcter supletorio del Derecho estatal: De los numerosos pronunciamientos del TC sobre este ltimo inciso del art.149.3 CE, creemos interesante destacar los siguientes asertos: -Para que opere la supletoriedad se precisa una correspondencia entre el Derecho estatal supletorio y las competencias y funciones de la instancia territorial cuyo derecho contiene la laguna a colmar. -El TC ante nuevas leyes estatales dictadas con pretensin de su aplicacin directa, las ha considerado vlidas en esta funcin subsidiaria que es la propia de la clusula de supletoriedad. -El Estado atiende a una exigencia fundamental, la de prevenir un marco normativo general que venga a cubrir no slo las consecuencias resultantes de los diferentes niveles competenciales existentes en la materia entre unas y otras Comunidades, sino tambin la simple inactividad normativa que transitoriamente, o no, pueda producirse en aquellas CCAA. B) La ltima y errnea doctrina del Tribunal Constitucional La doctrina anterior la empieza a matizar el TC, en 1991, al sostener que la regla de la supletoriedad del Derecho estatal suministra al aplicador del Derecho una pauta con la que poder superar las lagunas de que adolezca el rgimen jurdico de determinadas materias. La norma estatal dictada para ser Derecho supletorio sera inconstitucional, por incompetencia, si pretendiera para s una aplicacin incondicionada en el respectivo territorio autnomo. El TC considera nulas las leyes del Estado aprobadas con el nico propsito de dictar derecho supletorio del de las CCAA en materias que sean de la exclusiva competencia de stas. A) La clusula de la supletoriedad no es un ttulo competencial. Ha de aplicarse tan slo en el mbito donde el Estado tenga competencias legislativas, bien bsicas, bien exclusivas. B) La regla de la supletoriedad es una regla dirigida al aplicador del Derecho, no al Estado, El Estado carece de competencias para dictar normas meramente supletorias. C) Esta tesis, es ratificada en 1997 en la an ms extensa y confusa sentencia sobre la Ley del suelo. NOTA: Voto particular de Jimnez de Parga a la sentencia sobre la Ley del Suelo El carcter supletorio no es un ttulo competencial que otorgue el art.149.3 CE, sino un efecto de la superioridad del Derecho Estatal sobre el Autonmico. Cabe colmar las lagunas con el resto del subsistema de fuentes autonmico, antes que con el Derecho Estatal. Cuando no hay posibilidad de encontrar la solucin en el ordenamiento autonmico (anomia), la supletoriedad del Derecho Estatal se vuelve imprescindible. La supletoriedad el Derecho Estatal no necesita habilitacin ni competencia. La supletoriedad la aprecia el Juez, el legislador se limita a producir normas a las que el Juez pueda acudir para colmar lagunas jurdicas. El autor no confa en esta doctrina del TC y le recomienda la vuelta al estado anterior, al que califica de "poca dorada". 3.LOS CONVENIOS ENTRE COMUNIDADES AUTONOMAS 3.1.La previsin constitucional La materia est regulada en los dos apartados del art. 145 CE. En ningn caso se admitir la federacin de comunidades autnomas Este apartado trae causa de un precedente obvio. Refleja la preocupacin de los constituyentes por el afn del nacionalismo cataln de desembocar en los pases catalanes. Los estatutos podrn prever lo supuestos, requisitos y trminos en los que las CA podrn celebrar convenios entre s para la gestin y prestacin de servicios propios de las mismas, as como el carcter y efectos de la correspondiente comunicacin a las Cortes Generales. Los acuerdos de cooperacin entre las CA necesitarn la autorizacin de las Cortes Generales. El segundo apartado encierra una problemtica dotada de matices ms completos. 3.2.Los convenios sobre gestin y prestacin de servicios La disposicin constitucional que nos ocupa trata diferentemente dos tipos de convenios: Convenios (de colaboracin) que versan sobre gestin y prestacin de servicios propios de las CCAA. Convenios de cooperacin, sometidos a autorizacin de las cortes generales. La diferencia entre ambos tipos de convenios, parece radicar tan slo en su mbito material, en su contenido u objeto. El primer tipo de convenios abarcara los que tienen por objeto actividad o funcin administrativa. Las actuaciones en ejercicio de competencias ejecutivas de las CA.
LECCIN 18 EL DERECHO INTERNACIONAL 2. LOS TRATADOS INTERNACIONALES 2.1. Concepto y formacin Reciben el nombre de tratados internacionales los instrumentos mediante los cuales varios sujetos de Derecho internacional generan derechos y obligaciones recprocas que someten a las reglas del Derecho internacional. Son precisos, pues, al menos tres elementos: 1- Que estemos ante sujetos del Derecho internacional capaces de generar derechos y obligaciones para otros sujetos del Derecho internacional. 2- Que se produzcan realmente derechos u obligaciones, y no compromisos informales o declaraciones de buena voluntad. 3- Que tales derechos u obligaciones se sometan a las reglas propias del Derecho internacional, y no, a las de uno de los Estados parte. Formacin de los tratados internacionales desde la perspectiva del Derecho internacional: La celebracin de un tratado suele comprender dos fases diferenciadas, que terminan respectivamente con la firma del tratado que fija su texto definitivo, y con su ratificacin formal y ulterior entrada en vigor. 1 fase: En las negociaciones tendentes a fijar el contenido del tratado es el Derecho propio de cada Estado el que determina el rgano competente para llevar adelante los contactos. Esta fase concluye fijando definitivamente el contenido del tratado. 2 fase: A continuacin, cada Estado asume formalmente frente a los dems los compromisos que el tratado incorpora; pero antes deber cumplir los requisitos que al efecto le imponga su propio ordenamiento. Pero existen otras formas menos solemnes de adquirir compromisos internacionales, como el canje de notas diplomticas. 2.2. El proceso conducente a fijar el contenido de los tratados La celebracin de tratados internacionales est reservada en Espaa a los rganos centrales del Estado (art. 149.1 CE), ello no excluye que las Comunidades Autnomas celebren acuerdos no normativos. El art. 97 CE comienza diciendo que "el Gobierno dirige la poltica interior y exterior". Esa direccin se concreta en la prioridad de hecho y de Derecho (art. 89 CE) que corresponde a su iniciativa legislativa; promoviendo la celebracin de tratados internacionales y dirigiendo las correspondientes negociaciones, hasta llegar a la determinacin de su texto definitivo. Corresponde al Consejo de Ministros "acordar la negociacin y firma de tratados internacionales". En cualquier caso, tambin las Cortes Generales pueden promover la celebracin de tratados, y asimismo obstaculizarla, mediante actuaciones que interfieran, positiva o negativamente, en la iniciativa gubernamental o en el desarrollo de las negociaciones. 2.3. La intervencin parlamentaria A) Supuestos La fijacin del contenido del tratado no incorpora an el compromiso internacional del Estado. Las constituciones suelen contemplar un mecanismo que garantice la intervencin parlamentaria antes de asumir tal compromiso. La Constitucin espaola diferencia dicha intervencin parlamentaria distinguiendo tres tipos de tratados segn la materia sobre la que versan. 1 er tipo: En virtud del art. 93 CE, mediante ley orgnica se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin. 2 tipo: aquellos que requieren previa autorizacin de las Cortes Generales, pero no mediante una ley orgnica, sino mediante un acuerdo de las Cmaras (art. 94 CE). La autorizacin del tratado por las Cortes Generales se exige para los tratados siguientes: Tratados de carcter poltico o militar. Tratados que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales establecidos en el Ttulo primero. Tratados que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Pblica. Tratados que supongan modificacin o derogacin de alguna Ley o exijan medidas legislativas para su ejecucin. Entre estos tratados, por su carcter a un tiempo poltico y militar, han de incluirse los tratados de paz a los que alude el art. 63 CE. 3 er tipo: todos los restantes tratados o convenios no comprendidos en ninguno de los supuestos anteriores. La competencia para celebrarlos corresponde directamente al Gobierno, que informar de su conclusin al Congreso y al Senado (art. 94.2 CE). B) La calificacin de los tratados La tipificacin sealada obliga a la calificacin de cada tratado, su inclusin en una u otra categora, para iniciar a continuacin la tramitacin que en cada caso proceda. Realizar esta calificacin corresponde al Gobierno, que debe contar en cualquier caso con el previo dictamen, preceptivo pero no vinculante, de la Comisin Permanente del Consejo de Estado. C) Alcance de la intervencin parlamentaria a) La intervencin parlamentaria no permite modificar el contenido del tratado; ste ya ha sido definitivamente fijado en el plano internacional con el concurso del Gobierno. b) La autorizacin parlamentaria faculta al Gobierno a consentir, pero no le impone materializar el consentimiento. La decisin ltima sobre la celebracin del tratado est reservada al Gobierno, al margen de que su formalizacin ulterior pueda corresponder al Jefe del Estado. c) La imposibilidad de introducir enmiendas en el texto del tratado y la ausencia de efectos jurdicos directos del acuerdo de autorizacin permiten sostener que ste no tiene naturaleza legislativa, sino que es un acto de control. 2.4. La ratificacin La ratificacin es el mecanismo formal que se utiliza para asumir los compromisos fijados en los tratados de mayor importancia, que adems habrn requerido la intervencin de las Cortes Generales. Otros mecanismos menos rigurosos, como la simple firma del tratado o el ulterior canje de notas diplomticas, permiten manifestar el consentimiento del Estado en los tratados menos solemnes, aunque por su materia hayan tenido que ser previamente autorizados por las Cmaras. 3. EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL ORDENAMIENTO ESPAOL 3.1. Incorporacin de las normas internacionales al ordenamiento interno El dualismo implicara, en este contexto, que el Derecho internacional slo cobra eficacia en el seno del Estado mediante una decisin de ste que lo transforme en Derecho interno. Para el monismo, el propio Derecho internacional, en cuanto tal, adquiere dicha eficacia, aunque sta pueda quedar condicionada por ciertos actos del Estado tendentes a garantizar, por ejemplo, la seguridad jurdica. a) La doctrina internacionalista reconoce como fuentes del Derecho internacional, no slo a los tratados internacionales, sino tambin la costumbre internacional y los principios generales de Derecho reconocidos por las naciones civilizadas. b) Por lo que se refiere a los tratados, la Constitucin establece que forman parte del ordenamiento jurdico interno "una vez publicados oficialmente en Espaa" (art. 96.1 CE). Esta publicacin comprende a veces el instrumento de ratificacin con la firma del Rey. c) Por ltimo, deben entenderse incorporadas al Derecho interno, sin necesidad de publicacin alguna en Espaa, las normas adoptadas por las organizaciones e instituciones supranacionales beneficiarias de una transferencia de competencias en virtud del art. 93 CE. 3.2. Supremaca de la Constitucin y control de constitucionalidad de los tratados internacionales Supremaca: Los tratados no afectan a la posicin de la Constitucin como norma jurdica suprema que, adems, regula los procedimientos por los que se produce el Derecho. Adems, todos los tratados se consideran subordinados a la Constitucin; dice el art. 95.1 CE que la celebracin de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias a la Constitucin exigir la previa revisin constitucional. De comprobar la compatibilidad entre Constitucin y Tratados se encarga el Tribunal Constitucional. a) Ello puede hacerse antes de la celebracin del tratado, por el procedimiento especialmente previsto al efecto en el art. 95.2: el Gobierno o cualquiera de las Cmaras pueden requerir al Tribunal Constitucional para que declare si existe o no tal contradiccin. b) Los tratados que ya se han incorporado a nuestro ordenamiento tambin pueden ser sometidos al control del Tribunal Constitucional, para comprobar su compatibilidad sustancial con la Constitucin o la regularidad del procedimiento que ha conducido a su conclusin. El Tribunal Constitucional no controla la validez del tratado desde el punto de vista del Derecho internacional; y, en consecuencia, tampoco podr declarar nulo el tratado mismo en cuanto norma de Derecho internacional. Su sentencia slo podra afectar de modo directo a la incorporacin del tratado al Derecho interno, en concreto por haber infringido el art. 95.1 CE o los artculos precedentes. c) En cualquier caso, ms importante que la eventual contradiccin entre los tratados y la Constitucin es conforme al art. 10.2 CE, la interpretacin de las normas constitucionales en materia de derechos fundamentales ha de adecuarse a los tratados y acuerdos internacionales en la materia ratificados por Espaa, incluida la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
3.3. Fuerza normativa y aplicabilidad de los tratados internacionales a) Para modificar o derogar una ley, los tratados necesitan haber sido autorizados por ley orgnica (art. 93 CE) o por acuerdo de las Cortes Generales (art. 94.1 e CE); de manera que el Gobierno por s solo (art. 94.2 CE) puede aprobar un tratado que modifique un reglamento, pero no uno que resulte contrario a las leyes existentes. El tratado posterior a una ley, celebrado con las aludidas formalidades, tiene, por tanto, fuerza activa de ley, y los jueces ordinarios deben dejar de aplicar la ley derogada por un tratado del mismo modo que si hubiera sido derogada por otra ley. Cuando el tratado es anterior a una ley la situacin cambia, la ley nunca puede derogar un tratado. b) Hay que tener en cuenta que los tratados y las leyes tienen frecuentemente mbitos de aplicacin que no son coextensos. Mientras que el legislador estatal acta con cierta pretensin de generalidad, los tratados internacionales se proyectan de ordinario slo sobre relaciones especiales por sus sujetos o por su objeto, de algn modo vinculados a los Estados parte del convenio. Entonces ser de aplicacin el principio de especialidad (la ley especial se aplica con preferencia sobre la ley general).
TEMA 19.- EL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA. 1.- LA UNIN EUROPEA 1.1 Trayectoria. Tras la catstrofe que supone para Europa la 2 Guerra Mundial, juristas, economistas y polticos, comienzan a proyectar las condiciones para una paz estable. Como primer paso, la firma en 1951, por parte de 6 estados fundadores (Blgica, Repblica Federal de Alemania, Francia, Italia, Luxemburgo y Holanda) del TRATADO CONSTITUTIVO DE LA COMUNIDAD ECONOMICA DEL CARBON y DEL ACERO (CECA, Tratado de Pars). Mas tarde, estos mismos pases amplan el mbito de colaboracin, y crean la COMUNIDAD ECONOMICA EUROPEA (CEE), y la Comunidad Europea de la Energa Atmica (CEEA o Euratom), tratado de Roma 1957, en vigor enero 1958. Desde ese momento se abren dos procesos diferentes, de profundizacin en la unin y de ampliacin de su mbito territorial. Estos procesos generan asincrona, como la implantacin del euro, en solo algunos pases o libre circulacin en el denominado espacio Schengen. En 1973 se adhiere Reino Unido, Irlanda y Dinamarca (sin incluir a Groenlandia), mas tarde Grecia 1 enero 1981-, Portugal y Espaa -1 de enero de 1986-. De la Europa de los 12, se ampla a 15, incorporando Austria, Finlandia y Suecia (1 de enero de 1995). Noruega lo ha intentado en dos ocasiones pero rechazado en referndums. En 2004 se incorporan otros 10 pases del Este (ahora son 25); Estonia, Lituania, Letonia, Polonia, Hungra, Chequia, Eslovaquia, Eslovenia, Chipre (la parte griega) y Malta. Y el 1 de enero de 2007, se incorporan Rumana y Bulgaria. Con estos dos ltimos se conforman los 27 Estados de la Unin Europea. La profundizacin, se realiza mediante pequeos pasos, as en 1968 se eliminan los derechos de aduana intracomunitario y se crea el Arancel Aduanero comn. En ese mismo periodo la labor ms importante es la del TJ Tribunal de Justicia-, convertido en el motor de la integracin, mediante una jurisprudencia creativa, configurando los grandes principios que determinan la especial naturaleza del Derecho comunitario y sus relaciones con el de los EM. La integracin se acelera con la crisis econmica mundial de 1973, por el aumento del precio del petrleo. En 1979, se crea el sistema monetario europeo, para estabilizar las relaciones de cambio entre monedas. El tratado de Maasstricht, entre otras modificaciones, crea la Unin Europea. No sustituye a las Comunidades Europeas, si no que las sita bajo un mismo techo y junto con nuevas formas de cooperacin. Surgen los tres pilares de la Unin que se mantienen en la actualidad: Primer pilar.- Las tres comunidades europeas, con sus respetivos tratados. Segundo Pilar.- la colaboracin en el mbito de la poltica exterior y de seguridad. Tercer Pilar.- y la cooperacin en asuntos de justicia en interior. Este tratado, completado por el pacto de estabilidad y crecimiento (1997), conduce a la introduccin de una moneda nica, el euro en circulacin el 1 de enero de 2002, en buena parte de los EM. El tratado de Amsterdam, 2 de octubre de 1997, modifica y refuerza las polticas de cooperacin Judicial, libre circulacin de personas y poltica exterior. El tratado de NIZA, en 2001, aborda las reformas de las instituciones derivadas de la incorporacin de nuevos estados y de ampliacin de tareas. Este tratado fue insuficiente y deriv en la Convencin sobre el futuro de Europa y un nuevo tratado por el que se establece una Constitucin para Europa, la cual no fue ratificada por Francia, y Holanda. Frente al proyecto de constitucionalizacin de la Unin Europea, surge el Tratado de Lisboa, con la intencin de realizar reformas institucionales imprescindibles para adaptar a la nueva ampliacin. Este tratado introduce cambios estructurales significativos, unificando los tres pilares en una sola Unin Europea y desapareciendo las comunidades y sus tratados, quedando en pie tan solo la Unin Europea, regulada por el TRATADO DE LA UNION EUROPEA (TUE) y el TRATADO DE FUNCIONAMIENTO DE LA UNION EUROPEA (TFUE). 1.2 Perfil Jurdico. La UE puede ser caracterizada como una organizacin internacional. Nace del acuerdo de Estados formalizado mediante tratados internacionales. La propia UE, se obliga a respetar la identidad nacional y constitucional de los EM. Segn el consejo de Estado no cabe atribuir competencias en bloque o global, ya que supondra un vaciamiento de las competencias estatales o la quiebra de la pervivencia de la organizacin poltica del estado. En esta misma lnea se pronuncia el Tribunal Constitucional, los lmites de la cesin de competencias se traduce en el respeto de la soberana del Estado. Invocando el derecho de secesin, o retirada voluntaria de la Unin, regulada en tratado Lisboa. La acumulacin de las competencias transferidas no opera como simple suma de las competencias estatales cedidas, sino que multiplica el poder residenciado en las instituciones comunitarias. Por la naturaleza de tales competencias estatales, se percibe claramente que estos han renunciado a parcelas significativas de su soberana, con lo cual, se pierden las caractersticas de unidad e indivisibilidad. Adems se proyectan directamente sobre los EM y sus ciudadanos, surgiendo un nuevo trmino Organizacin Supranacional, que fundamentalmente alude al efecto directo del derecho de la UE sobre los particulares. De este modo, los avances en la integracin modifica el estatus jurdico de los EM. Esto se expresa con la referencia a la estabilidad abierta, que alude a la vocacin de los Estados, no slo de entablar relaciones internacionales como sujetos autnomos, sino tambin de suspender tal autonoma en beneficio de procedimientos de decisin colectivos. Los EM, han perdido su capacidad de autodeterminarse en esferas decisivas de su actividad. Sin embargo la poltica exterior y de defensa se mantienen en rgimen de cooperacin intergubernamental son cuestiones decisivas que afectan a la soberana de los EM y que estos gestionan en rgimen que apenas puede considerarse confederal. El perfil institucional de la UE, se traza desde el derecho poltico por una doble caracterizacin: negativa (no es ni federacin ni confederacin) y positiva (tiene algo de ambas). La caracterizacin de la UE como comunidad de derecho, permite apreciar una clara diferencia frente a la clsica identificacin del poder del Estado a travs del monopolio del uso legtimo de la coaccin fsica. La UE apenas ejerce este tipo de coaccin, apenas existen rganos de aplicacin del derecho, administrativo o judicial. La UE, se concibe mas como una entidad de regulacin que de ejecucin. 1.3 Esquema institucional. El artculo 13.1 del TUE, determina que las instituciones de la UE son: El parlamento, Consejo Europeo, Consejo, comisin Europea (o comisin), TJ de la UE (TJ), Banco Central Europeo y Tribunal de Cuentas. El sistema institucional de la Unin no se basa en el principio de separacin de poderes. Tan solo el TJ, tiene encomendando en exclusiva el ejercicio de la funcin jurisdiccional y la salvaguardia de los tratados, como norma suprema del derecho comunitario. El resto de instituciones (sin contar el Tribunal de cuentas y el Banco central) no pueden equipararse a los poderes legislativos o ejecutivos, puesto que comparten funciones. El parlamento europeo, compuesto por representantes de los ciudadanos, para un mandato de cinco aos. Los escaos se distribuyen por Estados. Ejerce conjuntamente con el Consejo, la funcin legislativa y presupuestaria, adems de disponer de facultades del control poltico, interviene en la eleccin de presidente de la Comisin y del colegio de comisarios. Insuficiente para asemejarlo a los rganos legisladores de los Estados. El consejo Europeo, compuesto por Jefes de Estado o Gobierno de los EM, as como su presidente y el presidente de la Comisin. Participa en sus trabajos el Alto representante de la Unin para Asuntos exteriores y Poltica de Seguridad. No tiene funcin legislativa. Se atribuye la funcin genrica de la direccin poltica, lo que se identificara con el Gobierno, la mas alta instancia decisoria de la Unin. El consejo, compuesto por un representante de cada Estado, de rango ministerial, facultado para comprometer a su propio gobierno, y para ejercer el derecho de voto y ejerce conjuntamente con el parlamente la funcin legislativa y la funcin presupuestaria. Segn los tratados es el rgano central del sistema institucional de la Unin. Tiene atribuido el poder legislativo, aprueba norma s comunitarias, en ocasiones de forma exclusiva y aprueba las decisiones singulares mas importantes, se coloca en la cspide del poder ejecutivo La comisin europea, Representa el inters general de la UE. Es una especie de Gobierno de la Unin, con amplios poderes. Tiene el derecho a la iniciativa legislativa, algunas funciones ejecutivas por delegacin del Consejo. Resumen: No existe la clsica divisin de poderes en la UE. Mas bien se comparten funciones, a excepcin del TJE, Tribunal de cuentas y Banco Central. El parlamento comparte con el consejo, la funcin legislativa y presupuestaria. El consejo europeo, determina la direccin poltica de la UE (funcin habitual del Gobierno) y la comisin es una especie de Gobierno de la Unin. 2. EL DERECHO ORIGINARIO: a) Se denomina Derecho originario a las normas contenidas en los Tratados que dan vida a la Unin, a sus instituciones y por tanto, al propio ordenamiento de la UE. Este derecho originario se fundamenta en el consentimiento de los EM, formado a travs de los procedimientos previstos en las Constituciones de cada uno y manifestando en forma solemne, de cara a la comunidad internacional, a travs de la correspondiente ratificacin de los tratados. Las normas que dan origen al ordenamiento de la Unin Europea son, pues, de carcter jurdico internacional. Las modificaciones del Derecho Originario han de recogerse tambin en Tratados que tienen la misma naturaleza que los Tratados constitutivos. El ltimo gran Tratado, el de Lisboa-2007 en vigor 2009-, unifica los tres pilares de la UE. En este momento, los Tratados en vigor son fundamentalmente dos: - Tratado de la Unin Europea- TUE-, heredero de Maastricht. - Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE), en el que se incorporan las disposiciones y sus modificaciones de los Tratados de las comunidades anteriores. Las normas de derecho originario gozan de primaca sobre las dems normas del derecho europeo, que no pueden contradecirlas. Para garantizarlo se establecen una serie de procedimientos ante el TJ, en particular: los recursos de anulacin o por omisin y la cuestin prejudicial. 3. EL DERECHO DERIVADO. Se denomina Derecho derivado, al producido por las instituciones de la Unin. 3.1. El principio de atribucin. a) El derecho derivado se cie al mbito de competencias propias de la UE, y stas son las establecidas en los Tratados. El contenido del principio de atribucin (artculo 5.2 TUE), se define como: la Unin acta dentro de los lmites de las competencias que le atribuyen los EM en los Tratados para lograr los objetivos que estos determinan. Toda competencia no atribuida a la Unin en los Tratados, corresponden a los EM. La base jurdica condiciona la competencia y el tipo de acto que procede adoptar y el procedimiento concreto por el que debe dictarse (reglamento, directiva...). Las competencias de la Unin pueden ser, exclusivas o compartidas con los EM, pero tambin se atribuyen competencias para establecer las modalidades de la coordinacin de las polticas econmicas y de empleo de los Estados. Aunque las competencias de la Unin necesitan un apoyo en los tratados constitutivos, este puede ser indirecto. Son las llamadas competencias implcitas. En cierto modo el contrapeso de esta expansividad de las competencias de la Unin se han consagrado los principios de subsidiariedad y proporcionalidad. Operan cuando las competencias de la Unin no son exclusivas y existen por tanto a su lado competencias de los Estados sobre la misma materia que se pretenden preservar. En tales casos, las competencias de la Unin se activan solo cuando es imprescindible (principio de subsidiaridad) y una vez decidida la actuacin, esta solo debe tener el alcance mnimo necesario (principio de proporcionalidad). 3.2. Los procedimientos legislativos. A partir del Tratado de Lisboa, el procedimiento legislativo ordinario, es el ms comn de los procedimientos a travs de los que ejerce sus competencias. A su lado se encuentran los procedimientos legislativos especiales. El artculo 289.3 TUE, dispone los actos jurdicos que se adopten mediante procedimiento legislativo, constituirn actos legislativos. Existen adems otros procedimientos, considerados no legislativos, ajenos al espacio propio de las Fuentes del derecho. Tampoco existe una relacin entre procedimiento y tipo de acto. El artculo 16.8. TUE, seala que el Consejo se reunir en pblico cuando delibere y vote sobre un proyecto de acto legislativo. Con este fin, Cada sesin del Consejo se dividir en dos partes, dedicadas a las deliberaciones sobre actos legislativos de la Unin y a las actividades no legislativas. Los actos previstos para producir Derecho derivado no se ordenan segn criterios jerrquicos, sino competenciales. El TFUE diferencia ahora entre procedimientos legislativos y los que dan lugar a actos delegados y de ejecucin. La comisin es la que presenta su propuesta. El parlamento aprueba su posicin en primera lectura la transmite al Consejo, si este aprueba la posicin del parlamento Europeo, se adoptar el acto en la formulacin del parlamento. Si el consejo no lo aprueba, adopta su posicin y la transmite al parlamento, entonces se intenta buscar un consenso entre ambos, incluso con la comisin y el comit de conciliacin. Los actos legislativos adoptados por procedimiento legislativo ordinario sern firmados por el Presidente del Parlamento y el Presidente del Consejo y a continuacin se publicar en el Diario Oficial de la Unin Europea. Un acto legislativo podr delegar en la Comisin los poderes para adoptar actos no legislativos de alcance general que completen o modifiquen determinados elementos no esenciales del acto legislativo. La publicidad de estos actos no legislativos depende del crculo de destinatarios, si son de alcance general o indeterminado se publican en el Diario Oficial de la UE, en los dems casos se notificaran a sus destinatarios y surtirn efecto en virtud de dicha informacin. 3.3 Actos tipificados en el Derecho de la Unin Europea. a) El Derecho Comunitario diferencia entre diversos tipos de actos en funcin de su alcance y de sus efectos. b) Para ejercer las competencias de la Unin, las instituciones adoptarn Reglamentos, directivas, decisiones, recomendaciones y dictmenes. c) El reglamento, tiene alcance general. Como fuente obligatoria en todos sus elementos y directamente aplicable, incide de forma inmediata en el ordenamiento de los EM, sin necesidad de ningn desarrollo normativo por parte de los poderes estatales. Inmediatamente ejercitables y exigibles por los ciudadanos de cada Estado. d) La directiva, puede tener como destinatario Estados concretos o mas comnmente a todos ellos. Establece un resultado a alcanzar y deja a los EM, obligados a adecuar su legislacin a la normativa comunitaria, eligiendo la forma y los medios, fijando para ello un plazo. Los Estados, deben adoptar disposiciones que modifiquen o deroguen las normas vigentes en su territorio, actuacin que se denomina transponer o incorporar directiva de los actos de incorporacin adoptados por el Estado. e) Las decisiones cumplen diversas funciones. Puede obligar al Estado destinario a adoptar medidas de alcance general o singular, con efecto sobre los Estados y los particulares. Tambin constituyen el acto jurdico tpico mediante el que las instituciones de la UE ejecutan el propio derecho cuando tienen atribuida la competencia, atribuyen derechos e imponen obligaciones de manera individual y directa, al Estado y particulares. Se asimila a los actos administrativos de ejecucin del Derecho administrativo nacional. f) Las recomendaciones, sugiere a los destinatarios un comportamiento determinado sin obligarlos a adoptarlo. Los dictmenes evalan una situacin o un proceso, tampoco son vinculantes y por ello no se prev su adopcin por procedimientos legislativos. 3.4 Otras fuentes del Derecho de la Unin Europea. a) Actos atpicos. Actos de naturaleza jurdica dudosa y efectos jurdicos diversos, previstos o no en la TFUE. Los nicos requisitos que deben cumplir son los de tener origen en las instituciones y encuadrarse en mbitos de competencia comunitaria. b) Actos en Poltica Exterior y de Seguridad Comn.- El TUE contiene instrumentos especficos, para actuar en el mbito de la poltica exterior y seguridad (denominados decisiones), pero suelen vincular a los Estados de forma limitada, normalmente carecen de efectos directos y apenas son susceptibles de control judicial. c) Los tratados internacionales.- La personalidad jurdica de la UE se manifiesta en la posibilidad de concluir tratados o convenios con otros Estados u organizaciones internacionales. Se denominan acuerdos mixtos los instrumentos internacionales en los que participan conjuntamente la Unin y los Estados, por afectar simultneamente competencias comunitarias y de los Estados. d) Los principios generales del Derecho (PGD): Los PGD comunitario han sido determinados por el TJ. Se encuentran los principios que sirven para estructurar el material normativo y dotarlo de la mxima eficacia. Tambin los principios comunes a los ordenamientos constitucionales de los EM, por ejemplo la garanta de los derechos fundamentales, el principio de proporcionalidad, el principio de responsabilidad por las violaciones del derecho de la Unin Europea. 4. AUTONOMIA, EFECTO DIRECTO Y PRIMACIA DEL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA. 4.1 Autonoma. El derecho de la UE conforma un ordenamiento jurdico autnomo con sustantividad propia. Esta autonoma significa que el derecho de la Unin no se somete a los principios, ni a los modos de produccin normativa, ni a los lmites establecidos en las Constituciones de los EM, sino de los Tratados constitutivos. Desde perspectivas no comunitarias, se destaca que la UE se apoya sobre las transferencias de competencia realizadas por los EM de conformidad con sus propios ordenamientos constitucionales. Una de las transferencias de competencias es la judicial para resolver sobre la validez de las normas comunitarias, el TC viola la constitucin si retiene tal competencia para el control del derecho derivado de la UE. 4.2 Efecto directo. a) El TJ introdujo el principio del efecto directo del Derecho comunitario a partir de la sentencia Van Gend, toda norma comunitaria dirigida al ciudadano debe aplicarse directamente, sin que haya de existir ningn tipo de mediacin o acto de incorporacin por parte de los EM. La consecuencia es la creacin inmediata de derecho s para los particulares, que deben ser tutelados por los tribunales estatales. La caracterizacin supranacional de la UE viene dada por esta nota esencial. b) El efecto directo comienza predicndose del Derecho originario. El TJ ha declarado que ciertos preceptos de los Tratados contienen normas directamente aplicables, sea porque dan origen a derechos que pueden ser ejercidos inmediatamente por los ciudadanos, sea porque impone obligaciones que deben ser cumplidas directamente por los Estados. El efecto directo tambin se extiende al derecho derivado. Los reglamentos y las decisiones destinadas a individuos, surten efecto directo. La directiva por el contrario, parece imponer una ulterior norma estatal (transposicin), como requisito sine qua non. An as el TJ ha abierto la posibilidad de que la directiva pueda surtir efecto directo, sin la citada norma. Este efecto directo persigue evitar el rechazo del Estado y que este se beneficie de su incumplimiento, se niega que este lo tenga frente a particulares (efecto directo horizontal) ya que estos no son responsables de la actitud del Estado. 4.3. Primaca. a) Es introducido por el TJ a partir de la Sentencia COSTA- ENEL -1964-, donde se determina que en caso de colisin, la norma comunitaria prevalece sobre la nacional, siempre que se encuentre dentro de la esfera de competencia. Si no diera la primaca las obligaciones contradas en el Tratado constitutivo, no podran ser incondicionales, sino eventuales. La primaca no supone una relacin jerrquica, simplemente hace que las normas internas no se apliquen cuando sean incompatibles. b) La STS (sentencia Tribunal supremo) 1990, reconoce la primaca del derecho de la UE, ante un conflicto entre una norma comunitaria y una interna, debiendo entenderse como derogadas o inconstitucionales, sin tener que plantear cuestin de inconstitucionalidad. Los jueces y tribunales estn facultados para inaplicar disposiciones legales contrarias al derecho de la UE. El TC, se refiere a la infraconstitucionalidad del derecho comunitario, para negar que el propio TC pueda utilizarlo como parmetro en el control de validez de las leyes. Es decir, estas normas no son inconstitucionales sino inaplicables por efecto primaca. 5. EJECUCIN, GARANTA JUDICIAL Y APLICACIN UNIFORME DEL DERECHO DE LA UE. 5.1. Ejecucin del Derecho de la UE por los Estados y el principio de autonoma institucional. a) La UE crea normas cuya ejecucin queda normalmente encomendada a los EM, mediante la colaboracin estrecha y contina de estos .Esta obligacin se impone a todos los poderes del estado, legislativo, ejecutivo y judicial. Su incumplimiento genera responsabilidad. b) La competencia estatal se desarrolla conforme al principio de autonoma institucional. Este principio indica que cada estado distribuye la transposicin o ejecucin de las normas, de conformidad a sus propias reglas constitucionales cuando se estime que vulneran derechos fundamentales garantizados por la Constitucin. c) En Espaa, a la hora de incorporar o ejecutar una disposicin comunitaria hay que dilucidar, en primer lugar, si ello es competencia del Estado o de las Comunidades Autnomas, y en segundo lugar, si es prerrogativa parlamentaria, reglamentaria o ejecutiva del gobierno. El TC entiende que la competencia para el desarrollo y la aplicacin del Derecho de la UE se determina conforme a las reglas generales establecidas en la Constitucin y en el resto de normas atributivas de competencia. 5.2 Garanta judicial del Derecho de la UE. A) Los rganos jurisdiccionales de los EM interpretan y aplican el Derecho de la UE. Son sus primeros y principales garantes. La obligacin del Estado de asegurar el pleno respeto a los derechos nacidos de una norma comunitaria se concreta den el derecho a la tutela judicial efectiva o derecho al juez. b) A fin de reforzar la vinculacin del juez ordinario al Derecho de la UE se ha defendido que las resoluciones judiciales que no lo apliquen o lo hagan incorrectamente deberan ser susceptibles de recurso de amparo ante el TC, si bien este niega en principio su competencia para revisar la aplicacin del Derecho de la UE. 5.3. La aplicacin uniforme del Derecho de la UE. Los jueces nacionales pueden y en ciertas condiciones, deben dirigirse al TJ, mediante la llamada cuestin prejudicial. A fin de solicitarle que resuelva las dudas de interpretacin del Derecho de la UE. Se distinguen la cuestin prejudicial facultativa, que puede plantear un rgano judicial contra cuya resolucin an cabe recurso y la obligatoria, que necesariamente ha de plantear el juez que est resolviendo un litigio sin posibilidad de ulterior recurso, para aquellos casos en los que tal interpretacin sea relevante y dudosa. Existen sin embargo, cuestiones prejudiciales obligatorias, las que versan sobre la validez del Derecho de la UE. El juez nacional que estime que un acto comunitario de Derecho derivado es invlido no podr inaplicarlo por s mismo, sino que debe plantear la cuestin al TJ, evitando que los jueces de cada estado decidan autnomamente de su no aplicacin. b) La inobservancia de la obligacin de presentar cuestiones judiciales, en especial cuando conduce la inaplicacin del derecho de la UE, constituye una violacin de los Tratados, puede ser sancionada por el TJ a travs del recurso por incumplimiento. De todos modos, la responsabilidad del Estado por las violaciones del Derecho de la UE, permite al perjudicado exigir al menos el correspondiente resarcimiento de daos. Este incumplimiento, STC 58/2004, puede constituir una infraccin del derecho de tutela judicial efectiva. 6. DERECHO DE LA UE Y CONSTITUCIN. 6.1 Incidencia general del Derecho de la UE sobre el ordenamiento constitucional. a) La integracin europea modifica la Constitucin del Estado por cauces diferentes de las formalmente previstas al efecto. En Espaa, las competencias atribuidas a las Comunidades autnomas o sometidas a reserva del parlamento pasan a ser ejercidas por la UE, alterando los equilibrios constitucionales de forma sustancial. Tambin afecta a la sujecin de los jueces a la ley, aplicando preferentemente el derecho de la UE, pudindole llevar a no aplicar la ley nacional. La Conferencia para Asuntos relacionados con las Comunidades europeas, ha permitido la participacin de las Comunidades Autnomas en los asuntos de su inters. Por eso, las CCAA han buscado la defensa de sus intereses al margen de las vas institucionales, a travs de la apertura de Oficinas y Delegaciones en Bruselas. En cuanto a la denominada parte dogmtica de la Constitucin, el TC, en declaracin de 1992, afirma que el artculo 93 de la CE no permite mediante Tratado, contrariar o rectificar mandatos o prohibiciones contenidos en la norma fundamental, pues ni tal precepto es cauce legtimo para la reforma implcita o tcita constitucional. b) El sentido de las Constituciones de los Estados miembros EM-y su fuerza normativa resultan sustancialmente alterados por el Derecho de la UE. A partir de la integracin, la realidad constitucional se complica, cada Constitucin estatal se integra con el Derecho de la UE en trminos de recproca complementariedad. Esa unin constitucional afecta estructuralmente al ordenamiento constitucional del Estado, descansa sobre la cooperacin entre ordenamientos e impone una interpretacin recprocamente conforme entre Constitucional estatal y Derecho comunitario. a) En las situaciones de conflicto, se plantea cuando los actos del derecho comunitario no se ajustan a los parmetros generales de control del poder pblico establecidos en las Constituciones, en particular a la garanta de los derechos fundamentales. El consejo de Estado-2004-vea en la primaca una eventual contradiccin con la supremaca de la Constitucin proclamada en el artculo 9.1, respecto de todo ordenamiento jurdico y por su artculo 95.1 respecto del Derecho internacional. b) Por lo que se refiere al Derecho comunitario, la Constitucin prev un eventual control previo de constitucionalidad de los Tratados. As ante una contradiccin detectada por el TC entre Constitucin y Tratado de Maastricht, ha tenido lugar la primera reforma, sobre el sufragio pasivo en las elecciones locales. La declaracin de inconstitucionalidad de un Tratado ya ratificado, con la consiguiente nulidad de su incorporacin a nuestro ordenamiento jurdico, debera llevar a la retirada de Espaa de la unin. La posibilidad de retirada, viene recogida en el Tratado de Lisboa, lo que es entendido por el TC como un reconocimiento explcito de la supremaca de las constituciones. c) En cuanto al derecho derivado, el TC 1/2004, encadena tres argumentos que conducen a excluirlo del control de constitucionalidad. Primero, producida la integracin debe destacarse que la Constitucin no es el marco de validez de las normas comunitarias, sino el propio Tratado. Segundo, El TC diferencia entre primaca del derecho comunitario y supremaca constitucional. La primera opera en el mbito de la aplicacin la segunda en el de la validez. Frente al derecho de la UE decaeran incluso las garantas que ofrecen los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin, una consecuencia que parece demasiado grave como para ser asumidas sin reservas. Tercero, El TC, explica que una contradiccin de tal magnitud es imposible, y por ello renuncia a controlar el derecho derivado. La integracin en una organizacin supranacional que admitiera como vlidas normas incompatibles con los principios y valores bsicos de la constitucin sera contraria a la propia constitucin. d) Que ocurre entonces si una disposicin comunitaria impone limitaciones a un derecho fundamental?. La jurisprudencia del TC espaol, con su referencia a los principios y valores bsicos, permite un criterio similar al mantenido por el TC alemn en la sentencia SOLANGE II, slo se impone a las instituciones comunitarias la garanta general del llamado estndar mnimo de derechos constitucionales, una tutela sustancialmente equivalente, en conjunto, a la que proporciona la Constitucin del Estado. Los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin slo entran en juego plenamente cuando no se est en el mbito de las competencias transferidas a la UE. 6.3 Parmetros constitucionales de la integracin. El artculo 93, no se refiere a los principios y valores bsicos que menciona el Tribunal Constitucional. Las disposiciones constitucionales que en cada Estado otorgan fundamento a la ratificacin de los Tratados son muy diferentes: los que ni siquiera mencionan expresamente la integracin europea, las que contienen limitaciones a la atribucin de competencias, hasta las que incluyen reglas especficas sobre la UE. Ejemplo artculo 93 CE y 23 de la Ley fundamental alemana. El artculo 23, pretende garantizar que la transferencia de competencias a la Unin no afecte a la condicin estatal de Alemania y a los principios que caracterizan su Constitucin y los derechos de soberana. El 93 CE, ni tan siquiera se refiere a Europa, se limita a permitir la transferencia de competencias a una organizacin internacional, estableciendo un procedimiento especial, a travs de una Ley orgnica. La DTC 1/2004, afirma que el art 93 incorpora implcitamente lmites materiales a la integracin, el cese de competencias al derecho europeo tiene como lmite los principios fundamentales del estado Social y democrtico de Derecho establecido por la Constitucin Nacional. Estos lmites implcitos, se traducen en el respeto de la soberana del Estado, de nuestras estructuras constitucionales bsicas y del sistema de valores y principios fundamentales consagrados en nuestra Constitucin, en el que los derechos fundamentales adquieren sustantividad propia-artculo 10.1 CE-.
LECCI ON 20: OTRAS FUENTES DEL DERECHO 1.LA CREACIN DEL DERECHO POR LOS JUECES. 1.2.LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO EN EL ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL La CE soslaya pronunciarse sobre si la jurisprudencia tiene la condicin de fuente del Derecho. El art. 1.6 CC solo reconoce que la jurisprudencia complementa el ordenamiento jurdico. La Ley de Enjuiciamiento Civil en su art. 1692.5 autoriza, sin embargo, fundamentar el recurso de casacin por infraccin de la jurisprudencia. La conclusin de la doctrina es negar a la jurisprudencia la condicin de fuente del Derecho, y subrayar que los jueces y magistrados estn sometidos nicamente al imperio de la ley (art. 117.1 CE). Es imposible, sin embargo, ignorar la funcin creadora que todo juez desde su funcin interpretadora, ha de abordar en buena parte de sus sentencias. 2.REFERENCIA A LA CONDICION DE LEGISLADOR NEGATIVO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. H. Kelsen defini el Tribunal Constitucional como legislador negativo, ya que al declarar la inconstitucionalidad de una ley la borra del ordenamiento jurdico. La dogmtica posterior sostuvo que las sentencias del TC determinando la inconstitucionalidad de una ley decretan ipso iure su nulidad radical (in radice), no solo para las partes del caso fallado, sino ante toda persona o poder pblico (erga omnes). El influjo de estas tesis llega, a travs sobre todo de las Constituciones vigentes en Italia y Alemania, a la CE. El art. 39.1 LOTC dispone que Cuando la sentencia declare al inconstitucionalidad, declarar igualmente la nulidad de los preceptos impugnados, as como, en su caso, los de aquellos otros de la misma ley a los que deba extenderse por conexin o consecuencia. El art. 5.1 LOPJ dispone que los Jueces y Tribunales, en todo tipo de procesos, estn vinculados a la interpretacin de la Constitucin que se deduzca de las resoluciones del TC (stare decisis). Rodrguez Zapata resalta que el carcter complejo y a veces contradictorio de la amplsima jurisprudencia emanada del TC obliga a distinguir entre la ratio decidendi de las sentencias (con fuerza vinculante en funcin del art. 5.1 LOPJ) y los obiter dicta (afirmaciones incidentales) de aquellas, que no vinculan a ningn Tribunal de Justicia. Las relaciones entre el TC y el TS han resultado ser en la prctica considerablemente complejas y a menudo ms conflictivas de lo deseable. 3.LA COSTUMBRE 3.1.LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO. La costumbre jurdica, a diferencia de la social, comporta la nota de la obligatoriedad. Es una fuente del Derecho que surge como regla cuando una reiteracin de comportamientos iguales a los largo del tiempo genera la conviccin de su obligatoriedad para sucesivos casos anlogos. De Castro defini la costumbre jurdica como la norma creada e impuesta por el uso social. La clasificacin mas clsica de las costumbres jurdicas las divide en secundum, praeter y contra legem. Segn Bobbio, una costumbre no es propiamente jurdica salvo cuando pertenece a un ordenamiento jurdico, lo cual puede suceder: a) Cuando es aceptada como regla de resolucin de conflictos por un rgano jurisdiccional (costumbres del Derecho privado). b) Cuando contribuye a crear o definir las funciones de los poderes a los que se confa el mecanismo de sancin. Existen hoy da, sin embargo, parcelas del Derecho (internacional, mercantil) en que donde el Derecho consuetudinario es importante. Art. 1.3 CC: ... La costumbre regir en defecto de ley aplicable, siempre que no vaya contra la moral o el orden pblico, y que resulte probada. Los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la consideracin de costumbre. 3.2.LA COSTUMBRE CONSTITUCIONAL En la Constitucin britnica, de la que se dice que es la Historia de Inglaterra puesta en accin, los ingredientes consuetudinarios o convenciones constitucionales son sustanciales. En Italia la costumbre tuvo especial relevancia constitucional en la poca de los Estatutos y en Alemania la doctrina ius publicista prest especial atencin a transformaciones significativas en el Justicia Federal. Desde entonces las doctrinas alemana y francesa se han esforzado por estudiar la costumbre constitucional, de ordinario, para reconocerla cierto campo de eficacia.
En Espaa, Adolfo Posada argumenta que no siempre se ha dado a la costumbre todo el desarrollo que merece dentro del Derecho poltico, y concluye que el influjo de la costumbre se advierte comparando los textos constitucionales con la realidad de los regmenes polticos respectivos. Segn Garca Pelayo, la importancia de la costumbre en la esfera constitucional reside en: 1. Completar el Derecho escrito, colmando posibles lagunas. 2. Adaptar los artculos de la Constitucin a las nuevas circunstancias y necesidades. 3. Modificar, incluso, las atribuciones conferidas a los diversos rganos e instituciones constitucionales en los textos jurdicos formales. Gonzlez Trevijano propugna aceptar las costumbres constitucionales cuando completan lo preceptuado en los textos jurdico-formales, considerando rechazables aquellas normas consuetudinarias de naturaleza contra constitutionem. 3.3. SUPUESTOS DE COSTUMBRE CONSTITUCIONAL EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURDICO. Una constitucin moderna y extensa como la CE deja mucho menos margen a las convenciones constitucionales que otra breve y antigua, como son la norteamericana , sobre todo, la britnica. La CE es, adems rgida, por lo que la costumbre contra legem no es concebible como fuente de nuestro Derecho constitucional. En el caso particular del Derecho parlamentario, existe un cierto carcter mixto, al abundar las pautas consuetudinarias. Los arts. 56.2 y 57.2 CE se remiren a la costumbre sobre los ttulos correspondientes a la Corona y al Prncipe heredero. Algunas costumbres parlamentarias, como el debate sobre el estado de la nacin, vienen respetndose con regularidad, aunque an es pronto para considerarlas costumbres j urdico- constitucionales consolidadas. Nuestro TC ha reconocido la existencia de una convencin constitucional para concluir que, a falta de norma escrita que norme un supuesto, cabe aplicar costumbres o convenciones constitucionales para admitir que una Asambleas autonmica pueda exigir responsabilidad poltica al Presidente y a los miembros de la Mesa, lo que conllevara su cese en el cargo.