CAPTULO II FORMAS DE ORGANIZACIN SEGN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES 1. SOCIEDAD COLECTIVA 1.1. ANTECEDENTES En el entorno de la actividad mercantil, la societas romana no resultaba una forma adecuada para los fines del comercio y por ello es que surge un nuevo modelo societario: LA SOCIEDAD COLECTIVA. El nombre que los estatutos le dieron fue de compaa; los juristas de la poca se referan a ella al tratar la hiptesis en la que pluses mercatores unam mercantiam gerunt vel unam negotiatio (...) y la llamaban societas mercatorum. El ius mercatorum se llamaba as porque el vnculo social una a varios comerciantes que ejercan la misma empresa. En este nuevo tipo de sociedad ya se advierten como caractersticas la responsabilidad y no slo eso, la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios por las obligaciones contradas. Al parecer estas medidas o reglas eran perjudiciales para los socios, sin embargo, no debemos olvidar que el bien jurdico protegido por el ius mercatorum era el comerciante, entendido como clase comercial, por lo tanto, si para mantener ese poder y esa clase era necesario sacrificar algn inters individual de un comerciante, tena que hacerse, ello incrementaba el crdito. Ante el gobierno de las monarquas, se produce una transformacin del ius mercatorum. De ser un Derecho de clase pasa a ser un Derecho estatal. La clase mercantil ya no dirige el desarrollo econmico; lo hace la monarqua absoluta segn las doctrinas mercantilistas 17 .
17 Galgano, F. (1981) Historia del Derecho Mercantil , Barcelona: Fernando Torres Editores
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1.2. DEFINICION. Es una sociedad de personas, en la que todos los socios son responsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad. Esta forma de sociedad es la forma ms antigua y simple de entidad mercantil, se caracteriza por la responsabilidad de los socios, es personal, solidaria e ilimitada. Respecto a lo anterior significa que afectara a todo su patrimonio presente o futuro; subsidiaria, pues primero se habr de haber hecho excusin de todos los bienes de la sociedad; por otro lado ser solidaria, puesto que cualquiera de los socios responde de la totalidad o de lo adeudado, sin perjuicio de que pueda reclamar con posterioridad la parte proporcional de la deuda que le corresponda cancelar al resto de los socios. Es ms, tambin responde de igual forma, aquel que no sea socio pero permita que su nombre se incluya en la razn social. En este tipo de sociedad, los socios se seleccionan y son conocidos por las calidades personales para realizar operaciones de comercio durante el tiempo que consideren oportuno. Predomina la confianza, por eso la actividad personal del socio prevalece sobre el elemento capital.
2. SOCIEDADES EN COMANDITA Es la sociedad personalista dedicada, en nombre colectivo y con responsabilidad limitada para unos socios, e ilimitada para otros, a la explotacin de una industria mercantil.
En este tipo de sociedad existen dos tipos de socios, los socios comanditarios, que son los que intervienen en calidad de inversionistas y responsables slo por el monto de su aporte; y los socios colectivos, que actan como administradores y tienen responsabilidad ilimitada.
Una diferencia muy resaltante de este tipo de sociedad, a diferencia de las sociedades colectivas, resalta junto con la existencia de los socios colectivos, la existencia de otros que son los denominados comanditarios. UNIVERSIDAD CSAR VALLEJO LIMA ESTE DERECHO COMERCIAL I (SOCIETARIO) Pgina 3
Los socios colectivos respondern por las obligaciones y perdidas de la compaa de forma subsidiaria, ilimitada y solidaria, por otro lado los comanditarios limitan su responsabilidad de los fondos que pusieron o se obligaren a poner en la comandita, excepto que hayan permitido la inclusin de su nombre en la razn social de la entidad.
2.1. SOCIEDAD EN COMENADITA SIMPLE En la comandita simple, como mnimo se deben comprometer un gestor (colectivo o industrial) y un comanditario (capitalista) el mximo se limita en cuanto a los comanditarios hasta 25, por asimilarse a la limitada; la responsabilidad de los socios en el caso de los gestores (colectivos) es personal, solidaria e ilimitada, mientras que en los comanditarias est limitada a sus aportes, aunque pueden comprometerse ms all; El gestor aporta trabajo o industria y la administracin corresponde a los gestores y los comanditarias slo por delegacin de los gestores; usualmente se utilizan en pequeas empresas de ndole familiar 18 . 2.2. COMANDITARIA POR ACCIONES. En la comandita por acciones, como mnimo se deben vincular un gestor y 5 comanditario accionista, siendo que el mximo es indefinido en cualquiera de los dos sentidos; la responsabilidad de los socios, al igual que la comandita simple; en los aportes de industria, el gestor puede liberar acciones con cargo a prdidas y ganancias, claro est; normalmente es utilizada para empresas medianas de tipo cerrado. 2.3. CARACTERISTICAS
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3. SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Es una sociedad que tiene naturaleza cerrada, fundada sobre una base familiar, donde los socios se conocen, y no permite que ingresen extraos, por eso las participaciones no estn incluidas en ttulos valores ni en acciones. Su capital est dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones.19 Los socios no pueden exceder de veinte y no responden personalmente por las obligaciones sociales. Se puede decir que es la sociedad que tiene una regulacin ms flexible y personalizada Legislativamente tienen su tinte de ambivalencia, porque el estatuto tributario considera que la responsabilidad de los socios es proporcional a su participacin en el capital de la sociedad con el nico lmite del valor de la deuda, mientras que la legislacin comercial los considera responsables slo hasta el monto de sus aportes. Igualmente, la legislacin laboral puede comprometer el patrimonio de cualquier socio si el Juez la considera como de personas.
18 Colombres, G. (1972) Curso de Derecho Societario. Parte General. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 19 Cuadrado. Manual de derecho mercantil.p 71
4. SOCIEDAD ANONIMA . 4.1. EVOLUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA La sociedad annima es una sociedad de naturaleza mercantil cuyo capital est integrado por las aportaciones de los socios, es decir, est dividido en acciones que son transmisibles porque atribuyen a su titular la condicin de accionista y por el cual disfrutan del beneficio de la responsabilidad limitada frente a la sociedad y no responden con su patrimonio personal por las deudas sociales. La sociedad annima es la que existe bajo un nombre social y se UNIVERSIDAD CSAR VALLEJO LIMA ESTE DERECHO COMERCIAL I (SOCIETARIO) Pgina 5
compone exclusivamente de accionistas. La responsabilidad de los accionistas, es una responsabilidad por el aporte, es decir, limitada al aporte dado por cada accionista, respecto a la sociedad. En relacin a los terceros, el nico responsable de las obligaciones sociales es la sociedad. La denominacin se formar libremente, pero ser distinta de la de cualquiera otra sociedad y al emplearse ir siempre seguida de las palabras Sociedad Annima o de su abreviatura S.A.. El concepto de sociedad est ligado al de asociacin: mejor se dira que deriva de ste. La sociedad es, con respecto a la asociacin, lo que la especie es al gnero. Pero la nocin de asociacin es muy amplia. Comprende toda unin voluntaria de personas, que de un modo durable y organizado, ponen sus esfuerzos para conseguir un objetivo determinado 27 . La sociedad annima permiti organizar y concentrar grandes masas de capital para destinarlas a una finalidad econmica concreta, por ello se dice que sirvi como instrumento del desarrollo de la economa capitalista. 25 GALGANO , Historia del Derecho Mercantil , cit., p. 47. 26 GALGANO , Historia del Derecho Mercantil , cit., pp. 48-49).
27 BRUNETTI , Antonio, Sociedades Mercantiles , Serie Clsicos del Derecho Societario, Editorial Jurdica Universitaria, Mxico, 2002, T. I ( Aspectos generales de la sociedad ), p. 3.
4.2. DEFINICIN: La sociedad annima es una sociedad de capitales, con responsabilidad limitada, en la que el capital social se encuentra representado por acciones, y en la que la propiedad de las acciones est separada de la gestin de la sociedad. Nace para una finalidad determinada. Los accionistas no tienen derecho sobre los bienes adquiridos, pero si sobre el capital y utilidades de la misma.
La Ley General de Sociedades considera las siguientes formas de constitucin de la sociedad annima: 1. Constitucin Simultnea o Privada, que da origen a la sociedad annima clsica y a la sociedad annima cerrada. La constitucin en forma simultnea es la realizada en un solo acto en el cual se produce tanto el acuerdo de constitucin como la suscripcin de las acciones por parte de los fundadores, siendo la ms empleada en la prctica por su poca complejidad.
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2. Constitucin por suscripcin pblica en forma sucesiva, dando lugar a la sociedad annima abierta o de accionariado difundido, cuyo accionariado es captado del pblico y cuyas acciones son negociadas libremente en la Bolsa de Valores. . Esta segunda modalidad est reservada slo para la Sociedad Annima. Aqu existe un proceso previo, regulado por la Ley, que tiene por objeto reunir a los socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad; slo despus de culminado el proceso se puede otorgar la minuta y la escritura pblica de constitucin.31. 31 URA GONZLES , Rodrigo; MENNDEZ MENENDEZ , Aurelio; GARCA DE ENTERRA , Javier, La sociedad annima. Aportaciones sociales y desembolsos del capital, en Curso de Derecho Mercantil , Civitas, Madrid, 1999, T. I, p. 785.
5. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA
El tratadista 42 Montoya nos dice que La sociedad annima abierta es considerada como la sociedad moderna por su gran capacidad de captar financiamiento, en relacin a la sociedad annima ordinaria o clsica, Es la persona jurdica de responsabilidad limitada, constituido con un mnimo de dos socios y sin lmite mximo, conforme a lo estipulado a la ley general de sociedades. El capital de la sociedad annima abierta es representado en acciones que se inscriben en el Registro Pblico de Mercado de Valores. - Prohibido restringir la libre transferencia de acciones. - Supervisin de CONASEV.
La sociedad annima es abierta cuando cumple con uno o ms de las siguientes condiciones: a) Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones. b) Tiene ms de 750 accionistas. c) Mas del 35% de su capital pertenece a 175 o ms accionistas. d) Se constituya como tal. e) Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.
6. SOCIEDAD ANONIMA CERRADA
La sociedad annima cerrada al igual que la sociedad annima abierta, se caracteriza por ser una persona jurdica de responsabilidad limitada. UNIVERSIDAD CSAR VALLEJO LIMA ESTE DERECHO COMERCIAL I (SOCIETARIO) Pgina 7
A Diferencia de la anterior esta puede ser constituido con un mnimo de dos socios y mximo de veinte. El capital es representado en acciones y los aportes es en dinero, bienes o derechos de crdito. 43 Por su parte Hundskopf afirma que los socios tienen el Derecho de adquisicin preferente, que consiste en una futura adquisicin de acciones, los primeros a los que se le informaran sern a los socios, que dicho derecho este anulado en el estatuto.
a) DERECHO DE ADQUISICION PREFERENTE El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a terceros debe comunicarlo a la sociedad, mediante carta dirigida al gerente general, y ste lo pondr a conocimiento de los dems accionistas dentro de los 10 das, para estos dentro de los 30 das ejerzan su derecho de adquisicin preferente.
7. SOCIEDAD CIVIL.
La sociedad civil es un contrato por el que dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias, que es un modelo organizativo basado en la falta de separacin entre la propiedad o titularidad de la organizacin y sus recursos y la gestin de los mismos. CUADRADO.
42 MONTOYA, M.et al. , Derecho Comercial , cit., T. I, pp. 117, 118. 43 Hundskopf , O .Derecho Comercial. Temas societarios , Universidad de Lima, Lima, 2000-2007, Tomos I al VII.
Es una organizacin de individuos que actan en forma directa, para obtener una ganancia derivada de las actividades prestadas, que todos o algunos de ellos realiza. En este tipo de sociedad son importantes la experiencia profesional, habilidades o renombre que posean los socios (Por ejemplo, en el caso de las sociedades de profesionales, donde los socios son los que prestan directamente el servicio, como es el caso de estudios de abogados, de contadores, etc.). La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades personales realizada por alguno, algunos o UNIVERSIDAD CSAR VALLEJO LIMA ESTE DERECHO COMERCIAL I (SOCIETARIO) Pgina 8
todos los socios. Predomina en ella el elemento personal basado en la confianza.
La Sociedad Civil puede ser Ordinaria o de Responsabilidad Limitada: 7.1. SOCIEDAD CIVIL ORDINARIA Se caracteriza porque los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin (no puede ser obligado al pago por el acreedor sin que previamente ste no se haya dirigido contra los bienes de la sociedad), por las obligaciones sociales, y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes.
7.2. SOCIEDAD CIVIL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA En este caso los socios no responden personalmente por las deudas sociales (el socio slo arriesga su aporte en la empresa) y es la sociedad la que responde con su patrimonio. Sus socios no pueden exceder de treinta (30).
8. EMPRESA INDIVIDUAL DE REPONSABILIDAD LIMITADAD
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada EIRL.- La EIRL 45 es una forma especial de persona jurdica que se constituye para desarrollar una actividad empresarial pero por la voluntad de una sola persona natural. As, en la EIRL no existen socios y no pueden participar personas jurdicas, el titular slo puede ser una persona natural. Por lo dems, la EIRL funciona de manera similar a las sociedades, es decir, 46 es una persona jurdica, con una estructura interna y que posee atributos independientes a los de su titular, es decir, tiene una denominacin, un patrimonio, derechos y obligaciones distintos a los de la persona natural que la constituye.
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44 Cuadrado,Manual de derecho Mercantil ,p 83 45 Cuadrado,Manual de derecho Mercantil ,p 86 46 Hundskopf , O .Derecho Comercial. Temas societarios ,p120
BIBLIOGRAFIA: Borda , Tratado de Derecho Civil. Parte General , cit., T. I. Galgano , F,.(1981).Historia del Derecho Mercantil , versin espaola de Joaqun Bisbal. Barcelona,:
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