Rsum. Schmitt crdite Rousseau davoir formul le principe du jus publicum europaeum : La guerre est une relation dtat tat mais discrdite sa faon de ltablir juge rhtorique. Rendre compte de ce que Schmitt ne peut lire chez Rousseau conduit discerner que les conceptions rousseauistes de lappropriation et de la proprit, de la souverainet et de lobligation, de la guerre et de ltat de guerre sopposent point par point au concept schmittien du nomos de la terre.
La thorie de la guerre est un des objets centraux de la pense de Carl Schmitt depuis Le concept de politique (1927) jusqu la Thorie du partisan (1962), Au centre de ce parcours, Le Nomos de la Terre (1950) lui est tout entier consacr dans la mesure o nomos et polmos y sont traits comme les deux faces dun mme concept 1 . Louvrage sorganise autour dune thse centrale : les violences convulsives du XX e sicle rsultent de la dissolution de lordre global intertatique et europocentrique constitu, du XV e au XIX e
sicle, autour des deux axes que sont lorganisation de lEurope sur le principe de la souverainet des tats et louverture du Nouveau Monde la prise de terre 2 . Schmitt dsigne cet ordre dsormais rvolu comme jus publicum europaeum. Son mrite essentiel aurait t de circonscrire la guerre :
Tout ce que lhumanit a pu laborer jusque l en matire de ce que lon appelle droit des gens tient en une seule ralisation, accomplie par les juristes et les gouvernements du continent europen des XVII e et XVIII e sicles, et poursuivie au XIX e sicle, savoir la rationalisation et lhumanisation de la guerre, et leur tour cette rationalisation et cette humanisation ne consistent pour lessentiel qu circonscrire la guerre europenne sur sol europen en tant que guerre dtat et la concevoir comme une relation dtat tat, darme tatique arme tatique 3 .
1 C. Schmitt, Le Nomos de la Terre dans le droit des gens du jus publicum europaeum, trad. de Lilyane Deroche-Gurcel, rvise, prsente et annote par Peter Haggenmacher, Paris, Puf, 2001. Le texte allemand est cit daprs Der Nomos der Erde im Vlkerecht des Jus Publicum Europaeum, (3 e d), Berlin, Duncker u. Humbot, 1988. 2 Le Nomos de la Terre, op. cit., p. 141. 3 Ibid., p. 151. Cette formulation est donne pour commentaire dun propos de Talleyrand. 2
Avec la dissolution du jus publicum europaeum auraient t rompues les digues dans lesquelles il avait retenu la guerre en la circonscrivant la guerre intertatique entre tats souverains se considrant rciproquement comme justi hostes. Le Nomos de la Terre se prsente donc, en large partie, comme une histoire de la formation et de la dissolution du jus publicum europaeum : comme toujours chez Schmitt, cette histoire est histoire proprement dite celle de figures et moments historiques dtermins et histoire conceptuelle. De ce dernier point de vue, la place attribue par Schmitt Rousseau est marque par un contraste flagrant 4 . Dun ct, la rfrence Rousseau est lobjet dune forte valorisation : 1 il est crdit de la dfinition de la guerre qui est au cur du jus publicum europaeum : La guerre est une relation dtat tat et le Contrat social, ce titre, est dsign comme rfrence centrale. 2 Le lieu de la rfrence est bien celui que cette thse lui assigne : les deux pages que Schmitt lui consacre occupent le centre de louvrage et correspondent la dfinition mme du jus publicum europaeum. 3 La thse de Rousseau qui dfinit la guerre comme rapport entre tats est successivement qualifie duniversellement connue et de novatrice, en mme temps quelle reprsente un aboutissement : elle fait tomber de larbre de lesprit europen les fruits mrs dun effort de rflexion de deux sicles . Mais, dans le mme temps, cette mme rfrence est dvalue de la faon la plus brutale : 1 alors que Schmitt consacre des pages entires lanalyse dauteurs explicitement donns pour mineurs, il traite Rousseau de faon expditive, une altitude qui confine la dsinvolture. 2 Les louanges mmes quil lui adresse ont quelque chose de contradictoire : le novateur savre un pigone et lon verra quil supporte mal la comparaison avec son contemporain Vattel. 3 Surtout, la manire dont Rousseau argumente sa thse est estime par Schmitt dcevante : elle ne serait quun pitre jeu de mots sur le terme tat. Cette ambivalence est en elle-mme assez dconcertante pour exiger un examen attentif : comment Schmitt peut-il mettre la fois Rousseau si haut et si bas ? Cest esquisser une rponse cette question que ces quelques pages seront consacres. Je me propose de montrer que si Schmitt ne rend pas justice aux textes quil vise ce qui est insolite chez lui , cest quil est mis dans lincapacit de reconnatre les thses de Rousseau sur la guerre par les prsupposs de sa propre pense et par la notion mme de nomos de la terre qui
4 Le Nomos de la Terre, p.150-153. 3 lorganise. Le traitement de Rousseau par Schmitt pourrait, en effet, signaler plus largement un point nvralgique pour sa pense.
- I -
En introduisant la rfrence Rousseau dans le Nomos de la Terre, Schmitt dissocie demble la porte fondamentale de la thse quil lui attribue et largumentation par laquelle Rousseau lui-mme la produit, laquelle est demble marginalise :
Quant la phrase universellement connue de Rousseau, elle figure dans le premier livre de son Contrat social de 1762 : La guerre est une relation dtat tat . Nous ne comprendrons la gense de cette formulation dans lhistoire de la pense quaprs un aperu de lvolution du concept de guerre de la fin du XVI e
jusqu la fin du XVIII e sicle. Ce sera laffaire du prochain chapitre. Pour le moment examinons seulement la manire dont Rousseau lui-mme justifie sa thse novatrice. Bien sr nous prouverons ce propos une certaine dception 5 .
La thse, on la dit, Schmitt la fait sienne. Plus exactement, il y reconnat le centre de gravit de ce quil appelle le jus publicum europaeum. Il en produit en effet la gense historique dans le chapitre suivant (Transformation des guerres mdivales en guerres tatiques non discriminatoires) qui passe en revue, depuis Saint Augustin et Thomas dAquin, les oeuvres dAyala, Gentili, Grotius, Zouch, Pufendorf, Bynkersbock et Vattel. Ce dernier marquera laboutissement de lvolution du concept de guerre par une formule qui, aux yeux de Schmitt, saisit mieux encore que celle de Rousseau lesprit du jus publicum europaeum : La guerre en forme, quant ses effets, doit tre considre comme juste de part et dautre 6 . Mais, deux reprises dj, Schmitt a trait du concept de la guerre dans le jus publicum europaeum : dans son second chapitre, propos de Vitoria 7 et au dbut du chapitre sur le jus publicum europaeum 8 . Pris ensemble, ces trois textes permettent de caractriser ce qui constitue pour Schmitt la doctrine de la guerre dans le jus publicum europaeum :
5 C. Schmitt, Le Nomos de la Terre, op. cit., p. 151 6 Emer de Vattel, Le droit des gens, Londres 1758, Livre III, chap. XII, 190, p 165. 7 Le Nomos de la Terre, p. 122-124. 8 Ibid., p. 144. 4 La problmatique de la guerre dans lordre chrtien mdival, tablit-il dabord, tait gouverne par la question de la guerre juste. Est juste la guerre qui a une cause juste. Lennemi est donc dfini comme injuste et la guerre est ncessairement dissymtrique. Si lun des belligrants a une juste cause de guerre, lautre doit tre considr comme coupable. Il y a donc dans la guerre mdivale une dimension essentiellement pnale. Le jus publicum europaeum, montre Schmitt dans un second temps, est la consquence de ce quil est devenu la fois ncessaire et possible de sortir de cet horizon de reprsentation. Ncessaire : les guerres de religion, guerres civiles intra-tatiques et intertatiques (elles sont des guerres civiles europennes), montrent labme dans lequel peut plonger un concept si extensif de la guerre et laporie laquelle conduit une guerre entre chrtiens qui symtrise la dissymtrie. La thorie mdivale de la guerre tait incapable de faire face la ralit des guerres de religion. Plus mme, la cause juste devenant cause sainte, la guerre entre chrtiens sera inexpiable. Le jus publicum europaeum (les traits de Westphalie en annoncent lavnement concret) a pour objet premier denrayer lautodestruction de lEurope chrtienne. Possible : lmergence de la forme tat et celle du principe de souverainet qui lui correspond socle du jus publicum europaeum permettent une nouvelle approche de la guerre. Le principe de souverainet, en faisant du souverain la seule instance lgitime de dcision de la guerre, commence par renforcer la difficult : il ny a plus dinstance suprieure, Rome ou lEmpire, ni auctoritas ni potestas, qui puisse dire lequel des belligrants mne une guerre juste. Cependant, en liant la souverainet la forme tat (on passe du souverain ltat souverain), le jus publicum europaeum procure une assise pour rsoudre la difficult : si le souverain et lui seul peut dcider de la guerre, il ne peut y avoir de guerre quentre souverainets 9 . Se trouve alors dfini un concept beaucoup plus dtermin de la guerre que celui de la seule hostilit, qui ne peut opposer que des tats souverains territorialiss : Est par consquent juste au sens du droit des gens europen de lre intertatique toute guerre intertatique mene sur sol europen selon les rgles du droit de la guerre europen par des armes organises militairement et relevant dtats reconnus du droit des gens europen 10 . La question de la guerre juste est devenue celle du justus hostis ou plutt des justi hostes : il ne sagit plus de savoir qui a une juste cause de faire la guerre mais qui est fond en droit conduire la guerre. la saisie normative de la guerre mdivale succde une rgularisation de
9 Le principe de souverainet est simultanment principe du droit politique et principe du droit des gens : Schmitt et Rousseau ont en commun de problmatiser cette relation, ils sopposent par leurs manires de le faire. 10 Le Nomos de la Terre, op. cit., p. 144. 5 la guerre dans le jus publicum europaeum : elle ne peut avoir lieu quentre tats reconnaissant rciproquement leur gale souverainet. Toute autre forme de conflictualit, ramene lintrieur de lunit tatique, ne pourra plus avoir le statut de guerre mais celui du brigandage ou tout au plus de rbellion. Criminalisation de la violence intra-tatique, neutralisation et rationalisation de la violence intertatique, telle est la structure du jus publicum europaeum.
Cest au regard de cette gense et de cette comprhension du jus publicum europaeum que Schmitt va tre du par largumentation de Rousseau. La faon dont il la restitue demande a tre regarde de prs :
Le philosophe dhabitude si exigeant, recourt ici un artifice sidrant et presque simpliste. Il exploite lambigut immdiate du mot tat. On peut crire ce mot avec majuscule ou avec minuscule, tat ou tat. Selon Rousseau, la guerre est un tat (Zustand), un tat de guerre (tat avec minuscule). Pour cette raison, en tant qutat prcisment, elle ne saurait exister que dtat tat (tat cette fois avec majuscule). Voil en fait toute largumentation. Elle nest pas sans profondeur, mais on croira peine quelle ait pu connatre un tel succs. Dans la suite, il est affirm quune guerre ne peut daucune manire engendrer des relations personnelles, mais uniquement des relations relles. Pourquoi ? Parce que la guerre est un tat (tat cette fois de nouveau avec minuscule). Ltat comme tel (ltat avec majuscule) ne peut donc avoir comme ennemi quun autre tat et non des hommes. Le grand problme mondial de la guerre est ainsi rgl en quelques lignes en jouant sur les mots tat et tat. Ce morceau choisi dune raison raisonnante est prsent sous le titre De lesclavage 11 .
Le moins quon puisse dire est que le regret exprim en premier lieu ( le philosophe dhabitude si exigeant ) doit dabord sappliquer la lecture que Schmitt fait du texte de Rousseau ! Il suffit douvrir le Contrat social pour lobserver : - 1 Lindication donne en dernier lieu, par la mention du titre du chapitre vis, est dterminante. Elle implique le contexte de la discussion : dans ce chapitre, Rousseau discute Grotius et Pufendorf qui voient dans la guerre la source dune alination lgitime de la libert (lesclavage). Le vainqueur, en droit de tuer le vaincu, pourrait lui faire grce de la vie en
11 Le Nomos de la Terre, op. cit., p. 151. Rousseau, Contrat social, I, V. Schmitt comme Rousseau usent du terme rel dans son acception juridique classique, par opposition personnel : le droit rel concerne les choses. 6 change de la libert. Le vaincu, de son ct, pourrait changer sa libert contre la vie sauve. Rousseau conteste les deux versions de ce pseudo-contrat : en dmontrant que la guerre ne donne aucun droit sur la vie des vaincus et que la libert nest pas un bien alinable. Pour tablir le premier point, il montre que la guerre ne met pas en rapport la personne des belligrants mais les socits (corps politiques) dont ils sont les dfenseurs. Cest la vie du corps politique qui est en question ( quelquefois on peut tuer ltat sans tuer un seul de ses membres ), celle des individus nest implique que mdiatement ( les particuliers ne sont ennemis quaccidentellement, non point comme hommes ni mme comme citoyens mais comme soldats ). - 2 Lordre des arguments est inverse de celui indiqu par Schmitt : ce nest pas ensuite mais dabord que Rousseau affirme que cest le rapport des choses et non des hommes qui constitue la guerre et que ltat de guerre ne peut natre des simples relations personnelles, mais seulement des relations relles . La relation gntique elle-mme est inverse par Schmitt : Rousseau ne dit pas que la guerre engendre des relations relles mais que les relations relles seules peuvent engendrer la guerre. Cela parce que la guerre, dans la mesure o elle a pour objet de semparer dun territoire et des biens de lennemi, suppose ltablissement de la socit civile et donc de la proprit. Il ny a pas de guerre possible dans ltat de nature o il ny a point de proprit constante . - 3 Loin didentifier, comme Schmitt, guerre et tat de guerre, Rousseau tablit comme un point central la distinction de ces notions. Cette distinction est mise en uvre dans le Contrat social : ltat de guerre est ce fond sur lequel la guerre clate, il subsiste dans le rapport des vaincus au vainqueur tant quun trait de paix na pas conventionnellement rgl leurs rapports. Cest cependant dans un autre texte, le clbre fragment sur la guerre publi par Dreyfus-Brisac dans son dition du Contrat social de 1896, quest dveloppe la relation entre guerre, tat et tat de guerre 12 . Or cest cette dition, avant tout rpute pour la richesse de ses appendices, que Schmitt renvoie : il ne pouvait donc ignorer ce texte 13 . Rousseau sy emploie, contre Hobbes cette fois, distinguer de la guerre lhostilit que ltat de nature peut connatre : il peut y avoir des disputes , des querelles , des combats et des meurtres , mais pas de guerre parce que celle-ci est lactualisation dun tat de guerre
12 Edmond Dreyfus-Brisac, dition du Contrat social, Paris, Alcan, 1896 : Appendice II, p. 304-3316. Ce texte est repris, dans une prsentation diffrente, sous le titre Que ltat de guerre nait de ltat social dans OC III, p. 601-612. Il appartient en fait aux Principes du droit de la guerre dont nous venons, Gabriella Silvestrini et moi-mme de reconstituer le texte dans son unit et son ordre : Annales J.-J. Rousseau, t. XLVI, 2005, p. 201- 282. Mais il convient ici de sappuyer sur les textes dans ltat o Schmitt a pu les connatre. 13 Lorsque Schmitt parle du Contrat social de 1762 , cest sans doute par opposition avec la premire version, le Manuscrit de Genve, dont lAppendice I de Dreyfus-Brisac rendait le texte disponible. 7 tat permanent qui suppose des relations communes 14 . Tout leffort de Rousseau en produisant la notion dtat de guerre est de montrer, contre Hobbes, que loin dtre la condition naturelle des hommes, la guerre est celle des socits entre elles :
Mettons un moment ces ides en opposition avec lhorrible systme de Hobbes et nous trouverons, au rebours de son absurde doctrine, que bien loin que ltat de guerre soit naturel aux hommes, la guerre est ne de la paix, ou du moins des prcautions que les hommes ont prises pour sassurer une paix durable 15 .
Loin dtre un jeu de mot, la relation entre tat et tat de guerre est pour Rousseau lobjet dune thse fondamentale, corollaire de toute sa pense politique : la guerre nat de ltat civil et le suppose, elle ne peut avoir lieu quentre les souverainets constitutives des tats. Elle est status belli et sa dfinition en dcoule : Jappelle donc guerre de puissance puissance leffet dune disposition mutuelle, constante et manifeste de dtruire ltat ennemi ou de laffaiblir au moins par tous les moyens quon le peut 16 . Schmitt semble donc mconnatre largumentation propre de Rousseau et lui reprocher une inconsistance quil y introduit lui-mme. Ne serait-ce pas parce quil se mprend sur la thse mme ?
-II-
Schmitt crdite Rousseau davoir trouv la formule qui rend compte du concept de la guerre dans le jus publicum europaeum : La guerre est une relation dtat tat . Mais est- il bien certain quil attribue cette phrase universellement connue le sens que lui donne Rousseau ? Pour Schmitt, le corps dides dont cet nonc est lemblme a t mieux saisi par Vattel que par Rousseau lui-mme. Vattel, en effet, aurait su dgager le lien entre lide dune guerre en forme entre souverainets sentre-reconnaissant pour telles et la territorialisation de la souverainet dont serait porteuse la forme tat :
14 Dreyfus-Brisac, p. 305-306 ; OC III, p. 602. 15 Dreyfus-Brisac, p. 315 ; OC III, p. 610. 16 Dreyfus-Brisac, p. 397 ; OC III, p. 607. 8 Tout ce qui compte en pratique dpend en ralit exclusivement du fait que la guerre est une guerre en forme Toute justice se ramne cette forme, et sur le plan de la politique pratique cela signifie tout simplement que les guerres menes sur sol europen par des tats territoriaux clos contre de semblables tats territoriaux galement clos, donc des guerres purement tatiques, sont diffrentes des guerres auxquelles participe un non-tat, par exemple des peuples barbares ou des pirates 17 .
Pour Schmitt, qui reconnat cette conception chez Vattel, cest la souverainet territoriale qui fait ltat. Cest parce quils reconnaissent leur souverainet sur leurs territoires respectifs que les belligrants doivent se traiter comme justi hostes et sont tenus entre eux aux rgles du droit de la guerre. Le systme du jus publicum europaeum est donc un systme dquilibre rsultant du partage exhaustif dun espace clos, lEurope, en territoires soumis des souverainets qui sont entre elles dans des relations multilatrales telles que chacune est implique dans les conflits qui peuvent surgir entre deux quelconques dentre elles 18 . La guerre ne peut tre quune relation dtat tat dans un monde, celui du jus publicum europaeum, marqu par un double mouvement de territorialisation du politique et de politisation de lespace. Peut-on discerner une telle structure conceptuelle sous lnonc du Contrat social ? Les deux dimensions de la forme et de la spatialisation, il faut dabord le noter, sont bien prsentes chez Rousseau. Pour lui, sil peut y avoir un droit de la guerre, cest parce que la nature de la guerre (explicite par la dfinition cite plus haut) implique des rgles formelles (dclaration de guerre, statut des combattants, protection des biens et des personnes par les belligrants) 19 . On peut galement discerner chez Rousseau lide quun mouvement dexpansion anime tout corps politique, impliquant une tendance lappropriation de lespace. Lexistence naturelle des hommes est absolue, celle des tats est relative : Ltat, au contraire, tant un corps artificiel, na nulle mesure dtermine, la grandeur qui lui est propre est indfinie, il peut toujours laugmenter ; il se sent faible tant quil en est de plus
17 Le Nomos de la Terre, p. 166-167. 18 Le Nomes de la Terre, p. 167-168. Le systme de lquilibre des souverainets europennes tait une vieille lune que lAbb de Saint-Pierre avait critiqu en lui opposant son Systme de la socit permanente de lEurope. Rousseau accentue cette critique dans son Extrait du Projet de Paix perptuelle (OC III, p. 569-573) en dmontrant que ce prtendu quilibre est en fait gnrateur de guerres rcurrentes. 19 Cest tablir ces rgles quest consacr le passage des Principes du droit de la guerre intitul Distinctions fondamentales . Dreyfus-Brisac, p.307-309 ; OC III, p.607-608 . 9 forts que lui. Sa sret, sa conservation demandent quil se rende plus puissant que ses voisins 20 . La prsence bien avre de ces deux thmes chez Rousseau signifie-t-elle quil leur accorde la mme signification que Vattel ou Schmitt, et quil les articule de la mme manire ? 21 On observera dabord que les rgles constitutives du droit de la guerre ne concernent pas tant les rapports des puissances entre elles que ceux dune puissance avec les membres de ltat quil combat. Le Contrat social le dit clairement : les dclarations de guerre sont moins des avertissements aux puissances qu leurs sujets et le prince juste respecte la personne et les biens des particuliers ; il respecte des droits sur lesquels sont fonds les siens 22 . De mme, la relation entre souverainet et territorialit est, chez Rousseau, inverse de celle dont est porteur le dispositif schmittien : elle ne va pas de la prise de terre la sujtion, mais de la subordination des hommes lemprise sur les choses. Le principe dexpansion que nous avons signal nest pas dabord pens en termes de territoire, mais de population. Pour expliquer comment un tat tend ncessairement se rendre plus puissant que ses voisins , Rousseau souligne (cest ainsi que se poursuit le texte cit ci- dessus) : Il ne peut augmenter, nourrir, exercer ses forces qu leurs dpends, et sil na pas besoin de chercher sa substance hors de lui-mme, il y cherche sans cesse de nouveau membres qui lui donnent une consistance plus inbranlable 23 . Dans un cas comme dans lautre, Rousseau ne dfinit donc pas, comme Schmitt, la souverainet de ltat par son emprise territoriale, mais par la puissance de faire loi. Aussi bien, pour Rousseau, la conqute territoriale nest pas le but de la guerre, mais son effet. Le but propre de la guerre cest de dissoudre lunit politique qui constitue ltat : Quest-ce donc que faire la guerre un souverain ? cest attaquer la convention publique et tout ce qui en rsulte, car lessence de ltat ne consiste quen cela. Si le pacte social pouvait tre tranch dun seul coup, linstant il ny aurait plus de guerre ; et de ce seul coup ltat serait tu, sans quil mourt un seul homme 24 .
20 Dreyfus-Brisac, p. 309 ; OC III, p. 605. Un autre passage exprime la mme ide : De la premire socit forme sensuit ncessairement la formation de toutes les autres. Il faut en faire partie ou sunir pour lui rsister. Il faut limiter ou se laisser engloutir par elle : Dreyfus-Brisac, p. 316 ; OC III, p. 603. 21 Pour une tude de la place de ces ides dans les Principes du droit de la guerre, op. cit., voir B. Bernardi, La Fabrique des concepts, recherches sur linvention conceptuelle chez Rousseau, Paris, Honor Champion, 2006, chap. 5, p. 246-268. 22 Contrat social, I, IV, OC III, p. 357. 23 Dreyfus-Brisac, p.309-310 ; OC III, p. 605. 24 Dreyfus-Brisac, p.308 ; OC III, p. 608.
10 Il y a donc tout lieu en effet de penser quentre la problmatique du jus publicum europaeum dfinie par Schmitt (du point de vue duquel, de fait, Vattel donne la formulation la plus adquate) et celle de Rousseau il ne peut y avoir de vritable correspondance, parce quils sappuient sur deux concepts htrognes de ltat. Cest de ne pas avoir identifi cette opposition qui rend sans doute Schmitt aveugle au propos effectivement tenu par Rousseau. Mais il me parat possible de montrer que, loin dtre circonscrite ce point, en lui-mme capital, le dni dont Rousseau semble faire lobjet de la part de Schmitt engage son concept mme du nomos de la terre.
- III
La rflexion de Schmitt il faut commencer par le rappeler sinscrit dans un horizon la fois gopolitique et historico-politique. Le jus publicum europaeum constitue la figure centrale du nomos de la terre, que nous avons penser parce que nous sommes les contemporains de son effondrement. Deux axes le structurent. Le premier, nous lavons vu, est un ordre politique continental, dfini comme ordre intertatique. Les tats souverains constituent des ordres intra-tatiques lintrieur desquels lhostilit politique exclut la violence et o la violence est en retour dpolitise et criminalise. Ils sinscrivent dans un ordre intertatique qui neutralise et rgularise la guerre : passant dune problmatique de la norme une problmatique de la rgle, la guerre est dcriminalise. La premire guerre mondiale et la violence rvolutionnaire signent la fois leffondrement de cet ordre intertatique (la guerre est recriminalise) et intra-tatique (lhorizon de la guerre civile redevient constitutif du politique). Cest ce que Schmitt cherchera penser dans sa thorie de la guerre de partisan. Mais le jus publicum europaeum se caractrise par un deuxime axe. La dcouverte du Nouveau Monde est lvnement corollaire des guerres de religion dans la constitution du jus publicum europaeum. lopposition du droit des gens prglobal (antique et mdival) entre terre ferme, objet de prise territoriale, et mer libre, la dcouverte de nouvelles terres substitue une nouvelle structure. Dune part, ct des terres prises (celles de lespace europen ou assimil, relevant de souverainets tatiques) apparaissent des terres libres, offertes la prise des tats souverains. Dautre part, la mer devient elle-mme objet de prise (et, plus tard, lair galement). La terre entire devient un objet global ouvert la 11 confrontation des puissances. On passe au droit des gens global. Le jus gentium devient jus inter gentes. Le recours la notion de nomos a pour objet de rendre compte de lunit de ces deux axes et de leur ordre de dtermination. Le nomos est dabord division, partage, prise de terre. Le nomos de la terre cest le principe de la prise de possession des terres. Dans un droit des gens global cest, ni plus ni moins, le partage du monde. Ce nest quen un second sens que le nomos est loi, au double sens dinstitution de la prise de terre (reconnaissance intertatique des souverainets) et dorganisation territoriale de la souverainet (espace intra-tatique de juridiction souveraine). Deux passages du Nomos de la terre le montreront sans ambigut :
1. Au commencement de lhistoire de tout peuple devenu sdentaire, de toute communaut et de tout empire se trouve donc sous une forme ou sous une autre lvnement constitutif dune prise de terre. Cela vaut aussi pour le commencement de toute poque historique. La prise de terre prcde lordre qui en dcoule non seulement du point de vue logique, mais aussi historique 25 .
2. Le nomos au sens originel est prcisment limmdiate plnitude dune force juridique qui ne passe pas par la mdiation de la loi ; cest un vnement historique constituant, un acte de lgitimit grce auquel la lgalit de la simple loi commence faire sens . Cette vrit du nomos, lisible chez Homre ou Hraclite, occulte depuis Platon et surtout Aristote, la dcouverte du Nouveau Monde (en obligeant constituer un nouvel ordre, global, du droit des gens) la ramene au premier plan 26 .
Nous sommes amens ainsi comprendre que la thse centrale de Schmitt en matire de droit de gens est isomorphe celle qui, dans la premire partie de son uvre, structure sa pense en matire de droit politique : la primaut dans un domaine de la prise de terre est lexact corollaire de celle de la dcision dans lautre. On ne doit pas stonner de voir ainsi Schmitt articuler une conception de la souverainet qui relve du dominium une autre qui relve de limperium : de son point de vue, cest lobjet mme de la souverainet de ltat dassurer cette articulation. Il y aurait en revanche lieu de se demander si la dfinition du
25 Le Nomos de la terre, p. 53. 26 Le Nomos de la terre, p. 77. 12 pouvoir constituant comme dcision dun peuple sur sa propre existence ne porte pas en elle la prvalence dans la pense de Schmitt du nomos sur la dcision 27 .
Ces premiers rsultats peuvent tre clairs dun nouveau jour si lon observe la faon dont, deux reprises, Schmitt sappuie sur Locke pour montrer comment le jus publicum europaeum se constitue comme nomos de la Terre. Le Nomos de la terre souvre par une srie de corollaires introductifs . Le premier est une thse : la terre est la mre du droit, parce que le droit est avant tout ordre territorial. Schmitt rappelle une formule clbre dIsidore de Sville : Jus gentium est sedium occupatio ; le droit des gens, cest la prise de terres. Il commente : Une prise de terres fonde le droit dans une double direction, vers lintrieur et vers lextrieur. Vers lintrieur, cest--dire au sein du groupe qui prend la terre, la premire partition et rpartition du sol cre le premier ordre de tous les rapports de pouvoir et de proprit Vers lextrieur, le groupe qui prend une terre se trouve confront dautres groupes et puissances qui prennent ou possdent des terres.. 28 . Cest cette conception que Schmitt reconnat chez Locke : Selon Locke lessence du pouvoir politique consiste en premier lieu en jurisdiction sur la terre. Par jurisdiction il entend, au sens mdival, lautorit et la puissance publiques en gnral. La prise de possession dun pays revient pour lui la soumission celui qui a la juridiction sur le sol. La domination nest dabord que domination sur le pays et seulement par voie de consquence sur les hommes qui habitent le pays 29 . En note, il cite le second Trait du Gouvernement civil : Government has a direct jurisdiction only over the Land 30 . Le second chapitre du Nomos de la Terre, voquant la prise territoriale du Nouveau Monde , montre que la jus publicum europaeum se constitue en donnant le statut de terres libres au nouveau continent, hors de lespace continental europen. Terres libres, cest--dire ouvertes la prise de terre. Le Nouveau Monde est le paradigme selon lequel va tre pens ltat de nature, comme cela est explicitement dit par Hobbes. Le Nouveau Monde est un no mans land, non parce quil est inhabit mais parce quil nest pas lobjet dun nomos, partage et juridiction. Cest alors que Schmitt relve cette proposition de Locke: In the begining all
27 Cette analyse, de ce point de vue, vient rejoindre ma lecture du chapitre VIII de la Thorie de la constitution : B. Bernardi, Quest-ce quune dcision politique ?, Paris, Vrin, 2003. 28 Le Nomos de la terre, p. 50-51. Je modifie lgrement la traduction et restitue le terme jurisdiction, le terme juridiction faisant quivoque en franais. 29 Le Nomos de la terre, p. 52-53. 30 Locke, Second Trait du Gouvernement civil, chap. VIII, 121. 13 the world was America 31 . Il faut entendre clairement que ltat de nature est celui dans lequel la prise de terre et linstitution du droit qui en dcoule nont pas encore eu lieu. On pourrait sans doute interroger la lecture que Schmitt fait de Locke. Ce nest pas le lieu de le faire. Pour nous compte surtout, ici, que Rousseau semble avoir fait la mme. Lincipit on ne peut plus clbre de la seconde partie du Discours sur lorigine de lingalit peut, pour un lecteur un peu rapide, paratra trs proche de la thse de Schmitt et de sa lecture de Locke : Le premier qui ayant enclos un terrain, savisa de dire, ceci est moi, et trouva des gens assez simples pour le croire, fut le vrai fondateur de la socit civile 32 . Nest-ce pas l le geste mme de la prise de terre, et nest-il pas donn pour lacte fondateur du premier ordre de tous les rapports de pouvoir et de proprit ? y regarder de plus prs, non seulement cette identification ne tient pas, mais il apparat que cest prcisment contre Locke que Rousseau, prcisment sur ces points, constitue son propre horizon de pense : 1 Rousseau ne parle en aucune faon de cette appropriation comme dune prise de terre collective, celle dun groupe comme dit Schmitt , mais comme dun acte individuel. Cette diffrence est porteuse de consquences dterminantes. Mais, il est vrai, elle oppose plus Schmitt Rousseau que Rousseau Locke qui Schmitt prte ses propres thses. 2 Pour Rousseau, ce nest pas le faire (enclore) ni mme le dire ( ceci est moi ), mais le consentement cette dclaration, le croire de ceux qui se laissent dpossder, qui est le fondement de la socit civile. 3 Tout leffort fait par Rousseau pour distinguer la possession de la proprit tend mettre en vidence que la proprit comme rapport juridique suppose linstitution politique. Loin que la proprit soit la source de la socit civile, cest la socit civile qui est la condition de possibilit des rapports de proprit. Cest le sens du chapitre du Contrat social intitul Du domaine rel. 33
4 Enfin et surtout, la thse que Schmitt relve chez Locke avec beaucoup de pertinence : le gouvernement na de juridiction que sur la terre et natteint son possesseur que dans la mesure o il y rside et en jouit est prcisment celle que Rousseau rcuse. Ce nest pas par la mdiation de sa possession que lon devient membre de la socit civile, mais parce que chacun met en commun sa personne et sa puissance sous la juridiction de la volont gnrale quen entrant dans la socit civile nous y faisons rentrer nos possessions
31 Le Nomos de la terre, p. 98 ; Second Trait du Gouvernement civil, 49. 32 Second Discours, OC III, p. 164. 33 Contrat social, I, IX. 14 qui deviennent proprits 34 . On ne va pas des relations relles aux relations personnelles, mais inversement, des relations personnelles aux relations relles. Le chapitre IX du Contrat social laffirme avec une ironie cinglante, ce sont les modernes qui, par le biais de la thorie de la souverainet, ont fond lautorit politique sur la possession dun territoire :
On conoit comment les terres des particuliers runies et contigus deviennent le territoire public, et comment le droit de souverainet s'tendant des sujets au terrain qu'ils occupent devient la fois rel et personnel ; ce qui met les possesseurs dans une plus grande dpendance, et fait de leurs forces mmes les garants de leur fidlit. Avantage qui ne parat pas avoir t bien senti des anciens monarques qui ne s'appelant que rois des Perses, des Scythes, des Macdoniens, semblaient se regarder comme les chefs des hommes plutt que comme les matres du pays. Ceux d'aujourd'hui s'appellent plus habilement rois de France, d'Espagne, d'Angleterre etc. En tenant ainsi le terrain, ils sont bien srs d'en tenir les habitants.
Dans une note fragmentaire, Rousseau donne un tour plus conceptuel encore cette thse, et dsigne comme le propre de la conception moderne de la puissance souveraine ce que Schmitt, sous le titre de nomos de la terre, dsigne comme un concept originaire quil faudrait faire remonter Pindare 35 :
Voil pourquoi lautorit des magistrats qui ne stendait dabord que sur les hommes, fut bientt un droit tabli sur les possessions , et voil comment le titre de chef de la nation se changea enfin en celui de souverain du territoire 36 .
Il est manifeste que Rousseau sinscrit dans une tout autre logique, point par point, que celle de Locke et de Schmitt. Ce nest pas la prise de terre, mais le rapport dobligation qui est constitutif de lordre politique. Ce nest pas des relations relles aux relations personnelles, mais des relations personnelles aux relations relles quil faut aller. Cette gense de la souverainet implique un changement dans la nature de la guerre qui devient
34 Contrat social, I, VI. 35 Le Nomos de la terre, p. 47-55. Il y aurait lieu de mditer cet trange renversement qui voit Rousseau insister sur lhistoricit du concept de souverainet, quand Schmitt met son livre entier sous un concept toujours dj form du nomos comme prise de terre. 36 OC III, p. 488-489. Derath donne incompltement ldition de ces lignes : le ms (Neuchtel, R 48, frgt 18) permet de voir que Rousseau avait dabord crit empire des chefs pour autorit des magistrats. 15 pour les souverains la prise de territoires. Les points sur lesquels Rousseau se spare de Locke sont trs exactement les mmes que ceux que Schmitt avait mconnus dans sa lecture de la dfinition de la guerre par Rousseau. Quatre thses essentielles, dans un cas comme dans lautre, sont en jeu. Toutes entrent en conflit avec le concept mme de nomos de la terre : 1 la distinction de la proprit et de la possession et lidentification de la proprit comme une relation institue par la socit civile, 2 la dfinition de la souverainet comme rapport dobligation, comme relation personnelle et, en un second temps, comme relation relle, 3 la distinction entre lhostilit ponctuelle et circonstancielle que ltat de nature peut connatre et ltat de guerre comme rapport civil, 4 la dfinition de ltat de guerre comme condition naturelle des tats entre eux et donc de la paix comme dpassement de la guerre et institution.
Cette rapide esquisse demanderait tre dveloppe et prcise. Elle nous a nanmoins permis de le reconnatre : loin dtre une faiblesse ou une ngligence accidentelle, la faon qua Schmitt de lire le chapitre IV du Contrat social signale ce que lon pourrait appeler une incompatibilit constitutive de la pense de Rousseau avec celle de Schmitt. Cette incompatibilit porte ici sur la dfinition de ltat et met en jeu le concept schmittien de nomos de la terre. Y a-t-il lieu de stonner que ce qui cristallise cette opposition entre Rousseau et Schmitt soit aussi ce qui spare Rousseau de Locke, ce fondateur du libralisme politique ? Je nen suis pas si certain.