CLAUDIANE ROSA GOUVA Professora do Ensino Superior So Paulo Maio 2012
CONVITE
A TV JUSTIA PROGRAMA SABER DIREITO convida-lhe a assistir a aula MEDIDA DE SEGURANA ministrada pela professora CLAUDIANE ROSA GOUVA
Saber Direito Aula (21 a 25 de maio de 2012) Indito: Segunda a sexta - 08h Reapresentaes: Segunda a sexta - 23h30 Saber Direito Debate (26 e 27 de maio de 2012) Indito: Sbado - 08h Reapresentao: Domingo 06h Saber Direito Responde (26 e 27 de maio de 2012) Indito: Sbado 10h Reapresentaes: Sbado 23h30 e Domingo 11h30
CONSIDERAES INICIAIS
O direito uma cincia normativa e se desenvolve diante de uma realidade hipottica, assim trazendo luz do entendimento jurdico-penal, necessitamos de um fato concreto (resultado), ou seja, o evento criminoso que originou uma diminuio de um bem jurdico na esfera da vtima ou ainda, o colocou na imediatividade de dano, diante de uma presuno de potencialidade lesiva. A natureza do homem e a sua convivncia exigem dele uma renncia a certos aspectos de sua vida social, limitando o seu procedimento esfera de sua atividade. Assim, nasce para o Direito Penal que exercitado pelo poder pblico a defesa social, ou seja, legitimidade para atuar na garantia do bem jurdico. A interferncia estatal visa combater os crimes e disciplinar a aplicao das respectivas sanes, o que nos faz conceituar o jus puniendi. A coletividade necessita da imposio de regras penais para se estabelecer dentro de um contexto social, equilibrando-se diante de uma relao interpessoal, com afastamentos de condutas transgressoras, capazes de sujeitarem-se sano penal. Tudo isso se consegue com a obedincia aos princpios constitucionais penais bem como a necessria imputao penal ao infrator da norma, distinguindo-se ao final, quele que se sujeitar pena ou receber uma sano com carter curativo e no ressocializador.
SANO PENAL
O PODER DE PUNIR DO ESTADO
A mxima consiste em estabelecer que s do Estado advm prerrogativa de aplicar ao indivduo a sano penal, tem assim, o direito de punir.
No se admite o Direito Penal seno exercitado pelo poder pblico.
Contudo, a legitimidade em punir por parte do Estado nasce com a sua funo de carter imperativo, obrigatrio, inafastvel de aplicar a medida coercitiva pelo mal causado, ao que denominados de jus puniendi.
A partir do momento que necessitamos de um convvio social harmnico, equilibrado, igualitrio, surgem as normas penais, recheadas de:
contedo explicativo (normas penais explicativas) sendo que, extrai o que h de melhor na letra da lei, devendo seu contedo ser claro, preciso, livre de dbios conceitos e passveis de entendimentos dos mais diversos, levando inclusive, a prejudicar o destinatrio da norma penal;
contedo permissivo (normas penais permissivas) sendo que, o comportamento humano transgressor est legitimado pela viso do legislador penal, uma vez haver percorrido situaes justificantes e moderadas pela ameaa ao seu bem jurdico e,
contedo incriminador (normas penais incriminadoras) nada mais so do que a conduta proibitiva, ou seja, a sinalizao de no fazer, aquilo que contrrio ao direito, ao passo que, persistindo o homem nessa ao, passvel ser de reprimenda.
medida coercitiva carter imperativo norma penal = ordem mandamental
A IDEIA DE GARANTIA DO DIREITO PENAL
Faz-se importante nesse momento, debruarmos sobre o conceito de Direito Penal (como ideia de garantia) um conjunto de normas positivadas, em busca da manuteno e preservao dos bens jurdicos valorados pelo legislador na busca incessante pela paz social.
Portanto, os bens jurdicos necessitam de proteo do Estado, tendo em vista que essa guarda e defesa estatal tem por escopo evitar o injusto penal, afastando eventuais leses ou danos.
Alis, sabemos que a interveno do Direito Penal se faz em ltimo momento, isso quando as demais disciplinas do direito no se fizerem por aplicar, a isso denominamos Ultima ratio da poltica penal do Estado na proteo dos bens jurdicos mais fundamentais do indivduo e da sociedade.
Compreende-se por bem jurdico toda coisa igualmente tutelada pelo Estado, exemplificando, a vida, o patrimnio, a integridade fsica, a honra, a liberdade individual etc., bens estes considerados essenciais vida do homem e comum diante do convvio social. guarda e defesa estatal de bens jurdicos = valorao dos bens jurdicos Estando os indivduos includos num grupo social em que vivem, por sua natureza, a convivncia exige uma renncia a certos aspectos de sua vida social, limitando o seu procedimento esfera de sua atividade, a fim de resultar na mxima comparao: convvio normal = sem leses. normas positivadas - convvio normal = sem leses A lei penal enuncia os elementos constitutivos dos crimes, sendo necessrio que os atos do sujeito ativo aquele que experimenta um resultado na esfera da vtima sejam reconhecidos como atos positivos ou negativos e, classificados respectivamente como, comissivos ou omissivos, comportamentos estes sujeitos resposta da lei, por sua definio legal.
Vale acentuar que um crime existe a partir do momento que se projetou na fase externa da vtima, ou seja, a projeo da vontade do sujeito ativo no mundo exterior.
Portanto, o mero pensamento criminoso no implica em pena, necessitando, porm, que venha acompanhado e passe a transitar por uma srie de fases (etapas), constituindo-se o caminho ou trajetria do crime, o que denominamos de iter criminis.
O carter essencial do crime ser um fato contrrio ao direito, vale dizer, sua contradio com o direito.
CONCEITO DE SANO PENAL
Acabamos de verificar a necessidade de punir, o que o faz to somente pela aplicao da sano penal.
Partindo para a conceituao e anlise da sano penal, devemos sempre ter a ideia e preservar o binmio - consequncia jurdica e resposta estatal.
Passamos assim a seguinte apresentao conceitual para o ilustre professor Csar Dario Mariano da Silva 1 :
A sano a resposta estatal prtica delitiva, que visa, alm de reprimir aquele que praticou um delito, a prevenir a ocorrncia de novas infraes penais.
PENA E MEDIDA DE SEGURANA SO ESPCIES DO GNERO SANO PENAL
Merece destaque e assim devemos mentalizar para uma busca de entendimento jurdido-penal:
a sano penal um gnero da qual saem as espcies de pena ou medida de segurana
A distino fundamental entre pena e medida de segurana situa-se na viso do respeitvel doutrinador Andr Estefam 2 :
pena a sano prevista em nosso ordenamento jurdico aos imputveis, ao passo que a medida de segurana reservada aos inimputveis ou semi- imputveis em virtude de doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado.
1 Silva, Csar Dario Mariano da, Manual de direito penal, volume 1: parte geral, arts. 1 ao 120 4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 172 2 Estefam, Andr, Direito penal, 1: parte geral. 2ed. So Paulo: Saraiva: 2012. p. 317
pena = imputveis medida de segurana = inimputveis ou semi-imputveis
E ainda, faz-se importante destacar as caractersticas da pena:
aflitiva: recaem na privao da liberdade e patrimnio, imposta pelo Estado mediante o devido processo legal em decorrncia da prtica do ato criminoso e pelo mal causado na esfera da vtima;
retributiva: punio pelo desrespeito a um bem jurdico, devendo ser proporcional ao crime praticado Ex: para os crimes mais graves, penas mais severas;
preventiva: visa coibir ou evitar a prtica de novas infraes penais. Diz-se preveno geral ou especial, a primeira recai sobre todos na sociedade com o fim de intimidao a no cometerem ilcitos penais e, a segunda, recai sobre o infrator da norma, segregando-o, ou seja, retirando-o do convvio social e inserindo-o num sistema penal sob a obedincia de regras carcerrias. consequncia jurdica e resposta estatal preveno geral e especial Diante das caractersticas acima apresentadas, no podemos deixar de trazer luz de explicaes os princpios aplicveis matria pena.
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ESPECFICOS SANO PENAL
Mesmo com o passar do tempo deve-se o Direito Penal orientar-se pelos princpios constitucionais, de modo a correspond-los no exame e aplicao da lei penal, em busca da realizao de um estado democrtico de direito, capaz de responder sociedade na medida da sua splica, pelos dissabores, aflies e perdas que atualmente tem passado.
Assim, entende-se por princpio tudo aquilo que vai validar a norma, precisamente lhe dar sustentao, servir de fundamentao e orientao concretizao da aplicao da lei penal, ora como garantia individual ora como meio de defesa num determinado caso concreto.
Uma vez estarmos tratando da Sano Penal como um todo, ou seja, indicatria da resposta estatal, necessitamos porm, dos princpios de natureza e matria penal, invocando claramente a defesa e amparo da lei
penal. Ex. o princpio da legalidade (art. 1 CP e reafirmado pelo art. 5, inciso XXXIX da CF) precisamente destaca a estrita legalidade da lei prvia para a considerao de delitos e imposio (cominao) de penas aos crimes em espcie. legalidade (Art. 1 CP e Art. 5 , inciso XXXIX da CF) No basta haver a adequao tpica da conduta para com a norma, o que chamamos de tipicidade, na verdade tem-se que preservar a individualizao da pena, outro princpio relativo sano penal, conforme art. 5 inciso XLVI da CF, sendo de competncia nica e to somente do magistrado, mediante a ao penal que atua, perfazendo-se ainda o preceito constitucional que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (art. 5. respectivamente incisos LIII e LIV, ambos da CF). individualizao de pena (Art. 5 inciso XLVI da CF) A individualizao da responsabilidade penal se faz pertinente e obrigatria, a partir do momento que se instalou um comportamento humano criminoso na esfera da vtima (fato concreto), com a potencialidade de dano ou diminuio de um bem jurdico, derivada da ao criminosa j praticada. Podemos inclusive nesse momento, abordarmos tambm o princpio da proporcionalidade da pena (incisos XLVI e XLVII, art. 5 da CF) devendo a pena ser proporcional ao mal causado, isto , quanto mais grave o delito mais severa ser a pena. proporcionalidade da pena (Art. 5 incisos XLVI e XLVII ambos da CF) E, por fim, tratando-se de princpios aplicveis sano penal temos a intranscendncia da pena (CF, art. 5, XLV) visando o autor do delito (preveno especial), possibilitando-o numa sucesso de responsabilidade criminal, seja por seus executores ou mentores, reveladores estes de identidade e desgnios para com a prtica criminosa, at mesmo perfazendo uma conduta acessria, admitidas nas mais diversas formas de participao ou cooperao.
intranscedncia da pena (Art. 5 inciso XLV da CF)
DA CITAO DOS DISPOSITIVOS LEGAIS
Inicialmente, a titulo de conhecimento acerca da presuno legal da medida de segurana, nos seus mais diversos dispositivos jurdicos, tem- se os seguintes estatutos especficos: I Cdigo Penal compreendendo os artigos 96 a 99; II Lei de Execuo Penal Lei n 7210/84 artigos 99 a 101 e 171 a 179; III Cdigo de Processo Penal determinados nos artigos 751 a 779; IV Cdigo Penal Militar aplicao dos artigos 110 a 120. Em continuao, apresentaremos os mais diversos conceitos que tecem alguns doutrinadores sobre medida de segurana, no perdendo lgico, o seu carter de medida preventiva e fins curativos. Sendo certo que, no basta a sua conceituao, devemos saber a quem ser dirigida essa sano penal, ou seja, aplicada a medida de segurana quem seu destinatrio? E ainda, abordaremos o princpio da igualdade ou isonomia. medida preventiva fins curativos Debruaremos ainda, sobre o estudo da imputabilidade penal, a fim de diferenarmos a culpabilidade da periculosidade, sendo certa a aplicao da medida de segurana aos inimputveis estando presentes dois elementos: 1. ausncia de culpabilidade CULPABILIDADE PERICULOSIDADE Culpabilidade = vontade humana projetada no mundo exterior Periculosidade = potencialidade para praticar aes lesivas
2. prtica de crime (definido previamente no ordenamento jurdico penal e, que no tenha havido abolitio criminis, ou seja, o prprio legislador penal entendeu que o comportamento humano no mais passvel de punio, uma vez no mais ser idneo a buscar uma ofensa a um bem jurdico penalmente tutelado pelo Estado.
DO SISTEMA VICARIANTE Nada mais do que a proibio de pena e medida de segurana ao mesmo tempo para um determinado caso concreto. Iniciaremos com a indiscutvel reforma da parte geral do Cdigo Penal, introduzindo o sistema vicariante, devendo o magistrado to somente aplicar ao agente pena OU medida de segurana. A anlise em especial o art. 96 do CP, que trata das espcies de medidas de segurana, remetendo-se obrigatoriamente interpretao da Lei de Execuo Penal, identificando-se quais so os locais que a lei determina para devido cumprimento ou queles de caractersticas similares. Pela reforma da parte geral do Cdigo Penal em 1984, aboliu-se o sistema duplo binrio ou dos 2 trilhos. DA NATUREZA JURDICA DA MEDIDA DE SEGURANA Muitos doutrinadores sustentam que a Medida de Segurana no tem uma natureza jurdico-penal e sim administrativa. Para tanto, sustentam ainda, que no deveria estar sido determinada na parte geral do Cdigo Penal, inclusive, prxima do tema da aplicao e fixao da pena. ESPCIES DE MEDIDA DE SEGURANA *DETENTIVA tem aplicao obrigatria se o crime punido com recluso, submetendo-se a princpio os agentes inimputveis e semi- imputveis. *RESTRITIVA - poder o juiz optar entre internao e tratamento ambulatorial, sendo que a escolha deve nortear-se pelo grau de periculosidade, sendo prevista ao crime a espcie de deteno. ATENO: as medidas de segurana so previstas e no cominadas pela lei penal. A QUESTO POLMCIA SOBRE O PRAZO INDETERMINADO DA MEDIDA DE SEGURANA *H o carter de perpetuidade?
NO ESQUEA: vedao pela Lei Maior de pena de carter perptuo, como preceitua o Artigo 5 inciso XLVII alnea b da Constituio Federal, qual seja, princpio da humanidade. DIREITOS DO INTERNADO Compreende-se o Artigo 99 do Cdigo Penal e, remetendo-se Lei de Execuo Penal Lei N 7210/84, no que confere os Artigos 3, 41, 42, 99 a 101dessa lei especfica. A QUESTO POLMCIA SOBRE O PRAZO INDETERMINADO DA MEDIDA DE SEGURANA possvel que se constate por alguns doutrinadores a comparao entre medida de segurana e a pena de priso perptua, uma vez o legislador penal no haver, previamente determinado, o seu trmino, apenas dando- se nfase cessao de periculosidade, ao passo que a nossa Lei Maior veda a pena de carter perptuo, como j vimos. DA SENTENA QUE APLICA A MEDIDA DE SEGURANA *APLICAO PROVISRIA O tema provoca divergncia, mas, estando a matria solucionada por alguns tribunais e estatuto processual penal, o que resta necessidade para dirimir a questo a expedio da guia pela autoridade judiciria. *QUANDO SE CONSTATA A SUPERVENINCIA DE DOENA MENTAL? Quando no curso da execuo penal sobrevm ao condenado doena mental, embora ao tempo da ao ou omisso era inteiramente capaz e tinha discernimento sobre seus atos. *RGOS DA EXECUO DA MEDIDA DE SEGURANA O Juzo da Execuo e o Ministrio Pblico so os rgos fundamentais para a boa execuo da medida de segurana. *DESINTERNAO CONDICIONAL Dispe o Artigo 97 3 do Cdigo Penal - A desinternao se refere medida de segurana detentiva.
*LIBERAO CONDICIONAL A liberao se refere medida de segurana restritiva. *LIBERAO DEFINITIVA - Dispe o Artigo 175 da Lei de Execuo Penal. *DETRAO PENAL - Vide Artigo 42 do Cdigo Penal. *EXTINO DA MEDIDA DE SEGURANA - Vide Artigo 107 do Cdigo Penal. *EXTINO DA PUNIBILIDADE - Vide Artigo 96 nico do Cdigo Penal. *PRESCRIO DA MEDIDA DE SEGURANA - Vide Artigo 96 nico do Cdigo Penal.
SUGESTES DE PERGUNTAS MAIS FREQUENTES 1) A interveno estatal nasce diante de uma realidade hipottica ou por via de uma cogitao? 2) A medida de segurana trata-se de qual espcie de norma penal? 3) A funo de punir por parte do Estado se mantm to somente para a pena excluindo-se a medida de segurana? 4) Somente haver interveno estatal aplicando medidas de segurana diante daqueles crimes considerados mais graves para a sociedade? 5) certo determinar que no h diferena entre pena e medida de segurana, podendo considerar serem palavras sinnimas? 6) A execuo das medidas de segurana pode ser realizada em priso domiciliar? 7) O juiz pode aplicar pena e medida de segurana ao mesmo tempo para uma determinada pessoa? 8) Pode o poder pblico se eximir de aplicar a medida de segurana? 9) Qual o tempo mximo de durao da medida de segurana?
10)Extinta a punibilidade pode o magistrado aplicar medida de segurana? 11)A percia mdica obrigatria para a execuo da medida de segurana? Qual o seu prazo? 12)Qual a diferena entre internao e tratamento ambulatorial? 13)O nosso estatuto penal no menciona o tipo do crime muito menos a espcie da pena a ele cominada para aplicao da medida de segurana. Como ento dever prosseguir o magistrado? 14)Pelo livre arbtrio do magistrado, ser possvel aplicar a medida de segurana quele que no revelou periculosidade? 15) possvel estar algum cumprindo pena e ser-lhe aplicada a medida de segurana? 16)O sistema vicariante sinnimo de duplo binrio? E ainda, tem-se a aplicao to somente ao agente semi-imputvel? 17)A medida de segurana restritiva tem sua forma de execuo como se fosse priso domiciliar? 18)A medida de segurana restritiva poder ser substituda pela medida detentiva? 19)Tendo o magistrado verificado a existncia de periculosidade por intermdio de percia mdica, dever na sentena aplicar diretamente a medida de segurana? 20) Poder o magistrado julgar, sem a necessidade da prova de documentos nos autos relativos percia mdica? 21)O prazo da medida de segurana pode ser o mesmo da pena imposta? 22)Os direitos do internado devem ser considerados de carter subjetivo?
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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MARQUES, Jos Frederico. Tratado de Direito Penal. Campinas: Millennium, Volume III, 2002
SHECAIRA, Srgio Salomo. Estudos Criminais em Homenagem a Evandro Lins e Silva (Criminalista do Sculo). So Paulo: Editora Mtodo, 2001.
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