Lei penal no tempo

Conceito
A lei penal, quanto sua obrigatoriedade e efetiva vigncia, est subordi-
nada s mesmas regras que disciplinam as leis em geral: publicao ofcial no
Dirio Ofcial e decurso de eventual prazo de vacatio legis (vacncia da lei).
Uma lei penal somente pode ser revogada por outra lei (lex posterior). Pode
ocorrer, entretanto, que uma lei penal j limite sua vigncia a um prazo certo,
chamada de lei penal temporria, ou durao de excepcional acontecimen-
to, chamada de lei penal excepcional. Neste ltimo caso, por ser excepcional,
teremos uma lei autorrevogvel, dispensando o advento de nova lei.
H duas formas de revogao da lei:
Derrogao quando a lei parcialmente revogada, permanecendo
apenas parte dela em vigor. Ex.: modifcao de apenas artigos de um
Cdigo.
Ab-rogao quando a lei se extingue totalmente. Ex.: a extino to-
tal de uma lei.
A lei pode sofrer revogao expressa ou tcita. Revogao expressa
aquela que a prpria lei diz que est revogada, cessando os efeitos dessa lei.
Revogao tcita se d quando o novo texto totalmente incompatvel com
o texto ento em vigor, sendo regulamentado pelo novo texto.
Feitas essas consideraes iniciais devemos estabelecer que no Direito
Penal vige o princpio do tempus regit actum, cujos fatos so regulados pela
lei do tempo em que se verifcam. A lei no retroage, salvo se for em benef-
cio do agente, nos termos do artigo 2.
1
do Cdigo Penal. No pargrafo nico
do artigo 2. do Cdigo Penal
2
h a possibilidade de aplicao de uma lei
posterior aos fatos anteriores, desde que mais benfca ao ru.
Chamamos esses fenmenos jurdicos de ultratividade da lei penal e re-
troatividade da lei.
1
Art. 2. Ningum pode
ser punido por fato que lei
posterior deixa de consi-
derar crime, cessando em
virtude dela a execuo e
os efeitos penais da sen-
tena condenatria.
2
Pargrafo nico. A lei
posterior, que de qualquer
modo favorecer o agente,
aplica-se aos fatos anterio-
res, ainda que decididos
por sentena condenat-
ria transitada em julgado.
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D-se a ultratividade da lei penal antiga quando uma nova lei vem a tratar
mais gravemente dos fatos anteriormente descritos. Nesse caso, no se aplica
a nova lei, mas sim a lei anteriormente existente, embora j revogada, porque
, de alguma maneira, mais benfca aos interesses do ru. Em sendo a lei
posterior mais gravosa ao agente, no poderia vir a tornar mais grave o crime
cometido.
D-se retroatividade da lei penal nova quando a nova lei penal , de qual-
quer modo, mais favorvel aos interesses do agente que praticou o delito. A
nova lei penal alcana todos os efeitos dos fatos anteriormente praticados,
inclusive aqueles que j foram decididos.
Crime permanente e crime continuado
Os crimes permanentes so aqueles que esto sempre acontecendo, ou
seja, se protraem no tempo, prolongando seu tempo de atuao. Enquanto
estiver acontecendo poder ocorrer a mudana da legislao, razo pela
qual no h como cindir o momento consumativo do crime, devendo ser
aplicada a lei nova por inteiro. Nesse sentido o Supremo Tribunal Federal j
emitiu a Smula 711
3
. Nelson Hungria (1953, p. 121) sempre defendeu esse
ponto de vista, in verbis:
O crime permanente (em que a atividade antijurdica, positiva ou negativa, se protrai
no tempo) incide sob a lei nova, ainda que mais severa, desde que prossiga na vigncia
dela a conduta necessria permanncia do resultado. que a cada momento de tal
permanncia est presente e militando, por ao ou omisso, a vontade do agente.
Confito das leis penais
D-se o confito das leis penais quando surge uma discusso sobre qual
das leis penais deve o intrprete acolher, entre as diversas colocadas sua
disposio. No h uma regra clara, mas sim princpios bsicos que devero
ser seguidos.
Assim, havendo lei mais benigna, esta sempre ter extratividade, ou seja,
ter retroatividade e ultratividade. Se a lei nova for de qualquer modo mais
gravosa aos interesses do agente, esta lei no poder ser aplicada, ou seja,
no ter extratividade, nem retroatividade e muito menos ultratividade.
3
Smula 711: A lei penal
mais grave aplica-se ao
crime continuado ou ao
crime permanente, se a
sua vigncia anterior
cessao da continuidade
ou da permanncia.
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Desse confito das leis penais, originado com o nascimento de uma lei,
temos as seguintes situaes:
novatio legis incriminadora se d com a edio de uma lei nova que
entendeu que determinada conduta passa a ser crime. Todos os fa-
tos anteriormente existentes no sero apenados, porque no havia
ilicitude na conduta praticada. Pelo princpio vigente do tempus regit
actum, algum s poder sofrer as sanes penais quando existir uma
lei anterior que tenha defnido sua ao como crime. Portanto, a nova-
tio legis incriminadora no se aplica aos fatos passados.
abolitio criminis se d quando a nova lei deixa de considerar como
crime uma conduta anteriormente apenada como tal. Assim, a nova lei
declarou no ser mais relevante ao Direito Penal a conduta que ante-
riormente era criminosa. A lei mais benigna ao agente, portanto, tem
pela aplicao a retroatividade desta nova lei. a disposio prevista
no caput do artigo 2. do Cdigo Penal. Se o agente estiver cumprindo
pena por aquele delito que no mais considerado fato criminoso ser
colocado em liberdade.
novatio legis in pejus se d quando a nova lei, de qualquer modo,
mais severa que a lei anterior, vindo a agravar a situao do agente,
passando o crime, que anteriormente era punido com deteno a co-
minar pena de recluso, ou agravando as penas impostas, eliminando
circunstncias atenuantes, tornando hediondos os crimes anterior-
mente cometidos, para o fm de no se conceder benefcios ao agente,
ou tornar qualifcadora do crime uma circunstncia at ento inexis-
tente. Trata-se de uma lex gravior e, portanto, no poder ser aplicada
aos fatos anteriormente praticados vigncia da novel legislao. No
tem retroatividade.
novatio legis in mellius existe quando a nova legislao vem a fa-
vorecer o agente, de qualquer modo, acrescentando circunstncias
atenuantes aos fatos praticados pelo agente no curso da sua ao cri-
minosa. Pode a nova lei atenuar a pena, eliminar uma qualifcadora
do delito, conceder a suspenso condicional do processo com maior
amplitude, conceder benefcios ao agente que est cumprindo pena
etc. a disposio prevista no pargrafo nico do artigo 2. do Cdi-
go Penal. Por expressa disposio legal, tem a retroatividade da lei.
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Combinao de leis
Pode ser que o todo de uma lei posterior no seja favorvel ao agente,
mas, sim, apenas alguns dos novos dispositivos penais. Outros dispositivos
seriam perniciosos aos interesses do agente. Nesse caso, a doutrina anterior
negava, peremptoriamente, a teoria da nova lei. Entre eles, Nelson Hungria,
Anbal Bruno, Costa e Silva, Antolisei, Jimenez de Asa, Battaglini. Porm,
outros afrmaram ser possvel essa combinao de leis penais, para favorecer
o agente, segundo Damsio E. de Jesus, Magalhes Noronha, Julio Mirabete,
Jos Frederico Marques, Basileu Garcia, Roubier e Garraud d Petrocelli.
Situao exemplifcativa foi a edio da Lei 11.101/2005 (falncias e re-
cuperaes de empresas) em relao ao antigo Decreto-Lei 7.661/45 (fa-
lncias), onde os crimes da lei atual tornaram as penas muito mais graves
para os mesmos crimes anteriormente descritos no Decreto-Lei. Em relao
prescrio, a nova legislao foi menos gravosa aos agentes, motivo pelo
qual tanto a doutrina como os Tribunais passaram a entender que era poss-
vel a conjugao das leis para benefciar os agentes.
Lei excepcional ou temporria
So tambm chamadas de leis penais de curta durao, previstas no
artigo 3. do Cdigo Penal
4
. So leis que tm vigncia dentro de um certo
tempo, sendo que o prprio legislador fxa seu prazo de validade, vigendo
enquanto perdurar o prazo ali exposto e sendo revogada automaticamente
quando expirado o prazo.
As leis excepcionais tm suas vigncias dentro de um determinado perodo
de necessidade e devem conter dispositivos claros para as circunstncias
elementares do delito que pode vir a ser praticado. Por exemplo, em caso de
guerra externa, editada uma lei obrigando os moradores a apagarem as luzes
noite, imputando-lhes pena. No caso de algum descumprir a lei, um fato
tpico, mesmo que a lei venha a ser extinta aps o trmino da guerra.
Normas penais em branco
Norma penal em branco ou lei penal em branco aquela que no possui
contedo incriminador, por si s, exigindo complementao por outra norma
4
Art. 3. A lei excepcional
ou temporria, embora
decorrido o perodo de
sua durao ou cessadas
as circunstncias que o
determinaram, aplica-se
ao fato praticado durante
sua vigncia.
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jurdica, seja ela a edio de uma lei, um decreto, um regulamento, uma por-
taria de determinado departamento do Estado etc., a fm de que possa ser
aplicada ao fato concreto.
As normas penais em branco ou leis penais em branco so:
de sentido estrito quando necessitam de complementao por outra
norma jurdica diversa daquela que editou a lei, independentemente
da categoria a que pertena. Ex.: Lei 1.521/51 (lei de economia popu-
lar) que precisa ser complementada por Portaria dos Ministrios Fede-
rais, para se saber se existem os crimes.
de sentido amplo quando descritos na prpria norma jurdica que
editou a lei ou em outras legislaes que a completam. Tambm so
chamados de fragmentos de norma ou normas incompletas. Exemplo
o disposto no artigo 304 do Cdigo Penal, que trata do uso de docu-
mento falso, fazendo referncia aos artigos 297 ao 302; o artigo 178 do
Cdigo Penal prev a emisso irregular de warrant ou conhecimento
de depsito, que conceito de Direito Empresarial, previsto na legisla-
o especial do Direito Privado.
Tempo do crime
necessrio fxar o instante em que ocorre a infrao penal, para se saber
qual a lei penal que dever ser aplicada. importante tal fxao para se
saber, por exemplo, a possibilidade de ser o agente imputvel, ou no, na
data do crime. Precisamos saber se num determinado momento a lei consi-
derava como delito o fato cometido pela pessoa, ou seja, se havia o tempus
commissi delicti, nos termos do artigo 4. do Cdigo Penal
5
.
Teorias sobre o tempo do crime
Surgiram trs teorias: a da atividade, a do resultado e a mista.
Pela teoria da atividade, considera-se como tempo do crime o momen-
to em que a conduta (ao ou omisso) praticada, pouco importando o
momento em que ocorreu o resultado. Por exemplo: se Gaudncio atira em
Jordo, ferindo-o, no momento da atividade ocorreu o crime, pouco impor-
tando que a vtima veio a falecer meses depois.
5
Art. 4. Considera-se
praticado o crime no mo-
mento da ao ou omis-
so, ainda que outro seja
o momento do resultado.
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Pela teoria do resultado ou do evento ou do efeito considera-se como
tempo do crime (tempus delicti) o momento em que o agente consumou
o delito, pouco importando o momento em que o agente teria agido. No
mesmo exemplo anterior, Gaudncio seria considerado agente de homicdio
somente depois da morte de Jordo. Os atos praticados por Gaudncio fca-
riam na dependncia da recuperao ou no de Jordo.
Pela teoria da ubiquidade ou mista considera-se o tempo do crime tanto
no momento da conduta como no momento do resultado.
O Brasil preferiu a teoria da atividade, nos termos do artigo 4. do Cdigo
Penal, seguindo o Cdigo Penal Portugus e o chamado Cdigo Penal Tipo
para a Amrica Latina.
Questes para debates
1. Qual a teoria adotada pelo Direito Penal sobre o tempo do crime?
2. Como se distingue a novatio legis in mellius da novatio legis in pejus?
3. O que se entende por abolitio criminis?
4. possvel a conjugao de leis penais?
5. necessrio legislao especfca para a revogao de lei excepcional?
Atividades de aplicao
1. (FCC) Em matria de efccia da lei penal no tempo, adotada a regra geral
da prevalncia da lei do tempo do fato, a lei aplicvel aos casos de crimes
permanentes ser a lei:
a) vigente quando se iniciou a conduta ilcita do agente.
b) mais benfca, independente de quando se iniciou ou cessou a conduta.
c) vigente quando cessou a conduta ilcita do agente.
d) mais severa, independente de quando se iniciou ou cessou a conduta
do agente.
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2. (FCC) Considerando os princpios que regulam a aplicao da lei penal no
tempo, julgue o item a seguir.
Pela abolitio criminis se fazem desaparecer o delito e todos seus refexos
penais, permanecendo apenas os civis.
3. (Cespe) Apresentada a situao hipottica a seguir, julgue o item.
Manoel, com 22 anos de idade, efetuou um disparo contra um adolescen-
te que completaria 14 anos no dia seguinte. Em razo das leses provoca-
das pelo disparo, o adolescente faleceu, j tendo completado os 14 anos
de idade. Sabe-se que, no crime de homicdio doloso, a pena aumen-
tada caso a vtima seja menor de 14 anos de idade, mas nessa situao
o aumento da pena no aplicvel, pois o homicdio s se consumou
quando a vtima j havia completado 14 anos de idade.
4. (Esaf ) Quando uma lei penal nova torna atpico fato anterior defnido
como crime (incriminador), pode-se dizer que ocorreu:
a) abolitio criminis.
b) novatio legis incriminadora.
c) novatio legis in pejus.
d) novatio legis in mellius.
e) ofensa ao princpio da legalidade.
Dica de estudo
Para a ocorrncia de punio preciso que se tenha lei penal vigendo
antes da conduta. Porm, a lei penal do tempo do crime pode continuar vigo-
rando mesmo depois de revogada, desde que seja mais benfca ao agente,
assim como a lei nova pode retroagir para benefcio do agente.
Referncias
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal Parte Geral. 10. ed. Rio de
Janeiro: Editora Forense, 1986.
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Lei penal no tempo
GARCIA, Basileu. Instituies de Direito Penal. Volume 1, Tomo I. 4. ed. So Paulo:
Ed. Max Limonad, 1958.
HUNGRIA, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal. Volume 1, Tomo I. Rio de Ja-
neiro: Forense, 1953.
JESUS, Damasio Evangelista de. Direito Penal. Volume I, Parte Geral. 31. ed. So
Paulo: Saraiva, 2010.
MAGALHES NORONHA, Edgard de. Direito Penal. Volume I. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 1963.
MARQUES, Jos Frederico. Tratado de Direito Penal. Campinas: Bookseller,
1997.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2008.
PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro. Volume I, Parte Geral, arts.
1. a 120. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal Parte General. Buenos
Aires: Ediar, 1977.
Gabarito Questes para debates
1. Nos termos do artigo 4. do Cdigo Penal, o Brasil preferiu a teoria da
atividade, que considera como o tempo do crime o momento em que a
conduta (ao ou omisso) praticada, pouco importando o momento
em que ocorreu o resultado.
2. Pela novatio legis in mellius h a criao de uma nova lei que, de alguma
forma, mais benfca ao agente que a anterior. Pela novatio legis in pejus,
ao contrrio, a lei nova mais prejudicial ao agente que a lei que vigia no
tempo da ocorrncia do delito.
3. A abolitio criminis signifca que foi promulgada uma nova lei penal que
deixou de reconhecer a conduta anteriormente existente no mundo jur-
dico como crime. Logo, se houver uma pessoa respondendo a uma con-
duta considerada criminosa, com a entrada em vigor de uma nova lei ser
o caso de extino de sua punibilidade. Se estiver presa, em razo daque-
le delito, dever ser colocada imediatamente em liberdade.
4. possvel a conjugao de leis penais desde que seja para o fm de bene-
fciar o agente que causou um delito. Embora no fosse aceita pela dou-
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trina mais antiga, o fato que em determinadas situaes possvel o
reconhecimento da conjugao de leis para tal fnalidade.
5. No necessrio legislao especfca para a revogao de lei excepcio-
nal, mesmo porque essa lei tem vigncia dentro de um determinado pe-
rodo de tempo e local, sendo que a inocorrncia das razes que levaram
promulgao daquela lei excepcional faz com que deixe de existir a pr-
pria lei.
Gabarito Atividades de aplicao
1. C
2. Certa
3. Errada
4. A
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