EXP. N.

00655-2010-PHC/TC
LIMA
ALBERTO QUIMPER
HERRERA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 27 das del mes de octubre de 2010, el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Mesa Ramre,
!eaumont Callirgos, "ergara #otelli, Calle $a%en, Eto Cru, &l'are Miranda %
(r'iola $ani, )ronuncia la siguiente sentencia, con los *undamentos de 'oto de los
magistrados !eaumont Callirgos, "ergara #otelli % &l'are Miranda, +ue se agregan,
ASUNTO
Recurso de agra'io constitucional inter)uesto )or do-a Carmen Luisa Castro
!arrera de .um)er contra la sentencia de la .uinta /ala Es)ecialiada en lo Penal )ara
Procesos con Reos Libres de la Corte /u)erior de Justicia de Lima, de *o0as 710, su
*ec2a 12 de enero de 2010, +ue declar im)rocedente la demanda de autos,
ANTECEDENTES
Con *ec2a 23 de 0unio de 2004 do-a Carmen Luisa Castro !arrera de .um)er
inter)one demanda de 25beas cor)us a *a'or de don 6lberto .um)er $errera, contra el
Tercer Jugado Penal Es)ecial de Lima, a cargo del Jue Jorge 7cta'io !arreto $errera,
solicitando +ue se declare nulo el auto de a)ertura de instruccin de *ec2a 21 de octubre
de 2008, emitido en el E9), :,; 107<2008, % +ue en consecuencia se ordene +ue se dicte
un auto denegatorio de instruccin, 6lega +ue el auto de a)ertura cuestionado 'iola el
derec2o al debido )roceso del bene*iciario, debido a +ue la cali*icacin de los ilcitos
)enales +ue se le atribu%en se *undamenta en )ruebas obtenidas con a*ectacin de su
derec2o al secreto % a la in'iolabilidad de las comunicaciones,
/e-ala +ue con *ec2a 3 de octubre de 2008, el )rograma tele'isi'o =Cuarto
Poder> di*undi cuatro audios e9<)ro*esamente editados % +ue das des)u?s el diario
=La Re)@blica> tambi?n )resent nue'e audios e9<)ro*esamente editados % obtenidos
con 'ulneracin del derec2o al secreto % a la in'iolabilidad de las comunicaciones, )or
cuanto son con'ersaciones interce)tadas del *a'orecido +ue 2an sido arbitrariamente
re)roducidas, editadas % desconte9tualiadas, ran )or la cual no )ueden ser'ir de
sustento )robatorio del auto de a)ertura cuestionado,
Por @ltimo re*iere +ue en el )roceso )enal +ue se le sigue a don Elas Manuel
Ponce Aei0oo % otros, el bene*iciario 2a sido admitido como )arte ci'il, )or cuanto 2aba
sido ob0eto de interce)taciones tele*nicas,
El Procurador P@blico a cargo de los asuntos 0udiciales del Poder Judicial
contesta la demanda e9)resando +ue el auto de a)ertura cuestionado 2a sido emitido sin
contra'encin de alg@n derec2o constitucional del bene*iciario, )or cuanto el 0ue
em)laado 2a 'alorado las )ruebas al momento de dictarlo, 6-ade +ue en el )roceso
)enal +ue se le sigue al bene*iciario )uede cuestionarse la raonabilidad de los
elementos de )rueba +ue sustentan el auto de a)ertura cuestionado,
Realiada la in'estigacin sumaria el 0ue em)laado mani*iesta +ue la causa
seguida en contra del bene*iciario es com)le0a % se encuentra en estado de
in'estigacin, 6simismo se-ala +ue las resoluciones 0udiciales +ue 2a emitido 2an
res)etado los derec2os *undamentales del bene*iciario,
El .uincuag?simo /egundo Jugado Es)ecialiado en lo Penal de Lima, con
*ec2a 21 de se)tiembre de 2004, declar in*undada la demanda )or considerar +ue lo
+ue en )uridad se )retende es +ue el 0ue de 25beas cor)us se arrogue las *acultades
reser'adas al 0ue ordinario % )roceda al ree9amen o re'aloracin de los elementos
)robatorios +ue sir'ieron de base )ara el dictado del auto de a)ertura de instruccin,
La /ala re'isora, re'ocando la a)elada, declar im)rocedente la demanda )or el
mismo *undamento,
FUNDAMENTOS
1. De!"!#$%!&' (e $ )*e#e'+!&' , (e $ "$#e*!$ %-'#*-.e*#!($
1, La demanda tiene )or ob0eto +ue se declare la nulidad del auto de a)ertura de
instruccin, de *ec2a 21 de octubre de 2008, emitido )or el 0ugado em)laado en el
E9), :,; 107<2008, en 'irtud del cual se resol'i abrir instruccin en contra del
bene*iciario como )resunto autor de los delitos de )atrocinio ilegal, de co2ec2o
)asi'o )ro)io % de tr5*ico de in*luencias, % como )resunto cm)lice )rimario del
delito de negociacin incom)atible,
/e alega +ue el auto de a)ertura cuestionado a*ecta los derec2os al secreto % a la
in'iolabilidad de las comunicaciones % al debido )roceso del bene*iciario, en
cone9in con su derec2o a la libertad indi'idual, )or cuanto las )ruebas de cargo
+ue sustentan el auto de a)ertura de instruccin son )ruebas )ro2ibidas, toda 'e
+ue son )roducto de interce)taciones tele*nicas,
En dic2a lnea argumentati'a, tambi?n se )retende +ue se le ordene al 0ue
em)laado +ue en el E9), :,; 107<2008 dicte a *a'or del bene*iciario un auto
denegatorio de instruccin, debido a +ue no e9isten )ruebas lcitas +ue sustenten la
instruccin +ue se le sigue,
2, Belimitadas las )retensiones % los alegatos +ue sustentan la demanda, este Tribunal
considera necesario )ronunciarse sobre algunas cuestiones +ue )lantea la
denominada )rueba )ro2ibida en el )roceso )enal, tambi?n conocida en la doctrina
como )rueba ilcita o )rueba inconstitucional, Para ello, se 2abr5n de res)onder las
siguientes interrogantes Ccu5l es la naturalea 0urdica de la )rueba )ro2ibidaDE Cla
)rueba )ro2ibida es un derec2o constitucional e9)lcito, un derec2o constitucional
no enumerado o es el contenido im)lcito de un derec2o constitucionalDE % C+u?
e*ectos genera la )rueba )ro2ibida en el )roceso )enalD
6 continuacin de ello se analiar5 el contenido del derec2o al secreto % a la
in'iolabilidad de las comunicaciones, as como sus lmites, debido a +ue en la
demanda se alega +ue se 2abra )roducido la )resunta 'ulneracin de este derec2o,
2. N$#/*$e0$ 1/*2(!%$ (e $ )*/e3$ )*-4!3!($
1, En la dogm5tica % 0uris)rudencia constitucional com)arada no e9iste consenso )ara
determinar cu5l es la naturalea 0urdica de la )rueba )ro2ibida, 6s, e9isten
)osiciones +ue consideran a la )rueba )ro2ibida como una garanta ob0eti'a del
debido )roceso )enal +ue es absoluta % +ue resulta a)licable a cual+uier clase de
)rocedimiento o )roceso,
Como muestra de +ue en algunos ordenamientos constitucionales la )rueba
)ro2ibida es considerada como una garanta ob0eti'a del debido )roceso )enal,
)uede citarse a la *raccin FG, del inciso a, del artculo 20; de la Constitucin
Poltica de los Estados (nidos Me9icanos, cu%o te9to dis)one +ue el )roceso )enal
se regir5, entre otros, )or el )rinci)io de +ue =HcIual+uier )rueba obtenida con
'iolacin de derec2os *undamentales ser5 nula>,
J, Be otra )arte, e9isten otras )osiciones +ue )redican +ue la )rueba )ro2ibida es un
aut?ntico derec2o *undamental +ue garantia +ue el medio )robatorio )ro2ibido no
sea admitido, ni actuado o 'alorado en el )roceso )enal como )rueba de cargo, )ero
+ue, como todo derec2o *undamental, admite limitaciones en su e0ercicio,
En sentido contrario, corres)onde destacar +ue en alguna o)ortunidad el Tribunal
Constitucional es)a-ol consider +ue la )rueba )ro2ibida no era un aut?ntico
derec2o constitucional, 6s, en el 6uto 284K148J, del 1L de ma%o de 148J, se
destac +ue el )rinci)io de )ro2ibicin de utiliar los medios de )rueba ilcitamente
obtenidos =no se a)o%a en ninguna norma de derec2o )ositi'o ni de la Constitucin,
%a +ue no e9isten dis)osiciones legales en +u? a)o%ar tal )rinci)io % doctrina>,
3, Tambi?n se 2a considerado +ue la )rueba )ro2ibida es un lmite al e0ercicio del
derec2o *undamental a la )rueba, En este sentido, en la /TC 0L712<2003<P$CKTC,
este Tribunal )recis, entre otras cosas, +ue el medio )robatorio debe ser lcito, es
decir, +ue no =)ueden admitirse medios )robatorios obtenidos en contra'encin del
ordenamiento 0urdico>, )ues se trata de =su)uestos de )rueba )ro2ibida>,
En sentido similar, en la RTC 02111<200J<$CKTC este Tribunal destac +ue =el
derec2o a la )rueba se encuentra su0eto a determinados )rinci)ios, como +ue su
e0ercicio se realice de con*ormidad con los 'alores de )ertinencia, utilidad,
o)ortunidad % licitud, Ellos constitu%en )rinci)ios de la acti'idad )robatoria %, al
mismo tiem)o, lmites a su e0ercicio, deri'ados de la )ro)ia naturalea del derec2o>,
L, Besde otra )ers)ecti'a, la 0uris)rudencia norteamericana considera +ue la regla de la
e9clusin Mexclusionary ruleN de la )rueba obtenida con 'iolacin de derec2os
*undamentales tiene como *unciones esenciales el e*ecto disuasorio Mdeterrence
effectN *rente a las conductas de los o*iciales de la Polica +ue 'ulneren alg@n
derec2o *undamental )ara obtener material )robatorio % la integridad 0udicial
Mjudicial integrityN, En buena cuenta, en la 0uris)rudencia norteamericana la regla de
la e9clusin del material )robatorio obtenido ilcitamente no constitu%e un aut?ntico
derec2o *undamental, sino +ue )resenta una *uncin disci)linaria en la medida +ue
busca )re'enir % e'itar las conductas )oliciales ilcitas,
En este sentido la Corte /u)rema de Justicia de los Estados (nidos, en la sentencia
del Caso (nited /tates ', Janis, J28 (,/, J11 M147LN, declar +ue =la regla )or la
+ue se e9clu%e la )rueba obtenida en 'iolacin de la F" Enmienda tiende a
garantiar los derec2os generalmente reconocidos en dic2a enmienda a tra'?s de un
e*ecto disuasorio Mde la 'iolacin mismaN % no tanto como e9)resin de un derec2o
constitucional sub0eti'o de la )arte agra'iada>,
7, En resumen, en la dogm5tica % 0uris)rudencia constitucional com)arada resulta
'ariable la naturalea 0urdica +ue se le )retende atribuir a la )rueba )ro2ibida, :o
obstante ello, en consideracin de este Tribunal la )rueba )ro2ibida es un derec2o
*undamental +ue no se encuentra e9)resamente contem)lado en la Constitucin, +ue
garantia a todas las )ersonas +ue el medio )robatorio obtenido con 'ulneracin de
alg@n derec2o *undamental sea e9cluida en cual+uier clase de )rocedimiento o
)roceso )ara decidir la situacin 0urdica de una )ersona, o +ue )ro2be +ue este ti)o
de )rueba sea utiliada o 'alorada )ara decidir la situacin 0urdica de una )ersona,
En este sentido, debe destacarse +ue la admisibilidad del medio )robatorio en
cual+uier clase de )rocedimiento o )roceso no se encuentra @nicamente su)editaba a
su utilidad % )ertinencia, sino tambi?n a su licitud,
2.1. E 5/'($"e'#- (e $ )*/e3$ )*-4!3!($
8, Con relacin al *undamento +ue garantia la inadmisin, inutiliacin o e9clusin de
la )rueba )ro2ibida en cual+uier clase de )rocedimiento o )roceso )ara decidir la
situacin 0urdica de una )ersona, este Tribunal considera )ertinente en*atiar +ue
tambi?n en la dogm5tica constitucional com)arada no e9iste consenso )ara concluir
+ue el derec2o a la inadmisin, inutiliacin o e9clusin de la )rueba )ro2ibida tiene
un @nico *undamento,
4, 6s, e9isten )osiciones +ue consideran +ue la inutiliacin de la )rueba )ro2ibida
encuentra sustento en el contenido del derec2o<)rinci)io a la )resuncin de
inocencia reconocido en el artculo 8,2 de la Con'encin 6mericana sobre Berec2os
$umanos, +ue a decir de la Corte Fnteramericana de Berec2os $umanos, =e9ige +ue
una )ersona no )ueda ser condenada mientras no e9ista )rueba )lena de su
res)onsabilidad )enal, /i obra contra ella )rueba incom)leta o insu*iciente, no es
)rocedente condenarla, sino absol'erla> HCaso Cantoral Benavides, sentencia del 18
de agosto de 2000, )5rr, 120I,
En este sentido, se destaca +ue la )resuncin de inocencia como )rimera garanta del
)roceso )enal e9ige no slo +ue e9ista una mnima acti'idad )robatoria de cargo,
sino tambi?n +ue la obtencin de las *uentes de )rueba se )roduca sin la 'iolacin
de alg@n derec2o *undamental,
10, Be otra )arte, se considera +ue el *undamento de la inadmisin, inutiliacin o
e9clusin de la )rueba )ro2ibida )ara decidir la situacin 0urdica de una )ersona, se
encuentra contenido en el derec2o a la tutela )rocesal e*ecti'a Mdebido )rocesoN o en
las garantas 0udiciales indis)ensables )ara la )roteccin de los derec2os
*undamentales )re'istas en el artculo 8O de la Con'encin 6mericana sobre
Berec2os $umanos,
11, En sentido similar, se )one de relie'e +ue el *undamento de la e9clusin de la
)rueba )ro2ibida descansa en el derec2o a la 'ida )ri'ada reconocido en el artculo
11; de la Con'encin 6mericana sobre Berec2os $umanos, +ue )ro2be toda
in0erencia arbitraria o abusi'a en la 'ida )ri'ada de las )ersonas, enunciando
di'ersos 5mbitos de la misma, como la 'ida )ri'ada de sus *amilias, sus domicilios
o su corres)ondencia, Como com)lemento de lo dic2o, tambi?n se 2a se-alado +ue
el *undamento de la )rueba )ro2ibida se encuentra en el derec2o al secreto % a la
in'iolabilidad de las comunicaciones,
12, Pro)oniendo una conce)cin am)lia sobre la *undamentacin de este derec2o, el
Tribunal Constitucional es)a-ol en la /TC 30K2000, del 28 de *ebrero de 2000, 2a
destacado +ue =la interdiccin de la admisin de la )rueba )ro2ibida )or 'ulneracin
de derec2os *undamentales deri'a directamente de la Constitucin, )or la colisin
+ue ello entra-ara con el derec2o a un )roceso con todas las garantas % a la
igualdad de las )artes>, % se basa asimismo =en la )osicin )re*erente de los
derec2os *undamentales en el ordenamiento % de su a*irmada condicin de
in'iolables>,
2.2. L$ )*/e3$ )*-4!3!($ e' $ C-'+#!#/%!&'
11, :uestra Constitucin )re'? )ruebas e9)resamente )ro2ibidas, 6s, con*orme al
inciso 10N, del artculo 2O de la Constitucin, no tienen e*ecto legal los documentos
)ri'ados +ue 2an sido abiertos, incautados, interce)tados o inter'enidos sin la
e9istencia de un mandato 0udicial debidamente moti'ado,
En sentido similar, el literal 2 del inciso 2JN del artculo 2O de la Constitucin
reconoce +ue carecen de 'alor las declaraciones obtenidas )orP $6 la 'iolencia moral,
)s+uica o *sicaE 36 la tortura, % %6 los tratos 2umillantes o denigrantes,
1J, En el 5mbito del )roceso )enal, la )rueba )ro2ibida se encuentra e9)resamente
reconocida en el artculo 134; del :ue'o Cdigo Procesal Penal, cu%o te9to dis)one
+ue =HeIl Jue no )odr5 utiliar, directa o indirectamente, las *uentes o medios de
)rueba obtenidos con 'ulneracin del contenido esencial de los derec2os
*undamentales de la )ersona>,
13, Be este modo, en nuestro ordenamiento 0urdico una )rueba ser5 considerada
)ro2ibida cuando se obtenga mediante la 'iolacin directa o indirecta de alg@n
derec2o *undamental, mas no de los derec2os de rango legal o in*ralegal,
2.7. L-+ e5e%#-+ (e $ )*/e3$ )*-4!3!($
1L, En el 5mbito del )roceso )enal la consecuencia de la )rueba )ro2ibida se encuentra
reconocida en el artculo 134; del :ue'o Cdigo Procesal Penal, al se-alar +ue =HeIl
Jue no )odr5 utiliar, directa o indirectamente, las *uentes o medios de )rueba
obtenidos con 'ulneracin del contenido esencial de los derec2os *undamentales de
la )ersona>,
Como )uede ad'ertirse, el :ue'o Cdigo Procesal Penal )lantea la )ro2ibicin de
+ue el 0ue )ueda utiliar determinados medios de )rueba +ue se 2ubieran obtenido
mediante la 'iolacin de los derec2os *undamentales,
17, En el 5mbito constitucional, en la /TC 02111<200J<$CKTC este Tribunal destac
+ue el literal 2 del inciso 2JN del artculo 2O de la Constitucin )rescribe +ue =el
derec2o a +ue se estableca la in'alide de las declaraciones obtenidas mediante el
uso de la 'iolencia en sentido lato> tiene =como *in ener'ar el 'alor 0urdico de
a+uellas re'elaciones o e9)osiciones alcanadas mediante cuales+uiera de las
*ormas de agresin anteriormente se-aladas>,
7. I'#e*%e)#$%!&' , 8*$3$%!&' (e $+ %-'.e*+$%!-'e+ #ee5&'!%$+
18, La Corte Fnteramericana de Berec2os $umanos en la sentencia del Caso Escher y
otros vs. Brasil, del L de 0ulio de 2004, 2a )recisado +ue el derec2o a la 'ida )ri'ada
)re'isto en el artculo 11O de la Con'encin 6mericana sobre Berec2os $umanos
)rotege =las con'ersaciones realiadas a tra'?s de las lneas tele*nicas instaladas en
las residencias )articulares o en las o*icinas, sea su contenido relacionado con
asuntos )ri'ados del interlocutor, sea con el negocio o acti'idad )ro*esional +ue
desarrolla>,
Be ese modo, el derec2o a la 'ida )ri'ada tutela =a las con'ersaciones tele*nicas
inde)endientemente de su contenido e incluso )uede com)render tanto las
o)eraciones t?cnicas dirigidas a registrar ese contenido, mediante su grabacin %
escuc2a, como cual+uier otro elemento del )roceso comunicati'o mismo, )or
e0em)lo, el destino de las llamadas +ue salen o el origen de las +ue ingresan, la
identidad de los interlocutores, la *recuencia, 2ora % duracin de las llamadas,
as)ectos +ue )ueden ser constatados sin necesidad de registrar el contenido de la
llamada mediante la grabacin de las con'ersaciones>,
En de*initi'a la Corte Fnteramericana de Berec2os $umanos 2a en*atiado +ue =la
)roteccin a la 'ida )ri'ada se concreta en el derec2o a +ue su0etos distintos de los
interlocutores no conocan ilcitamente el contenido de las con'ersaciones
tele*nicas o de otros as)ectos, como los %a mencionados, )ro)ios del )roceso de
comunicacin>,
14, Como todo derec2o *undamental, la 'ida )ri'ada no es un derec2o absoluto, )or lo
+ue )uede ser restringido siem)re +ue las in0erencias no sean abusi'as o arbitrariasE
esto es, +ue tales in0erencias deben encontrarse )re'istas en la le%, )erseguir un *in
legtimo % ser idneas, necesarias % )ro)orcionales en una sociedad democr5tica
Martculo 11,2 de la Con'encin 6mericana sobre Berec2os $umanosN, /eme0ante
situacin sucede con el derec2o al secreto % a la in'iolabilidad de las
comunicaciones,
En este sentido, la Corte Fnteramericana de Berec2os $umanos en la sentencia del
Caso Escher y otros vs. Brasil )recis +ue la interce)tacin tele*nica, al re)resentar
una seria inter*erencia en la 'ida )ri'ada, )ara +ue sea legitima =debe estar *undada
en la le%, +ue debe ser )recisa e indicar reglas claras % detalladas sobre la materia,
tales como las circunstancias en +ue dic2a medida )uede ser ado)tadaE las )ersonas
autoriadas a solicitarla, a ordenarla % a lle'arla a caboE el )rocedimiento a seguir,
entre otros elementos>,
20, Pues bien, en el )resente caso se ad'ierte +ue las con'ersaciones tele*nicas del
bene*iciario +ue sir'en de *undamento al auto de a)ertura +ue se cuestiona no
*ueron interce)tadas )or agentes del Estado, )or lo +ue la in0erencia arbitraria en su
'ida )ri'ada no le es im)utable al 0ue demandado, ni al *iscal +ue inter)uso la
denuncia, En este sentido debe destacarse +ue las con'ersaciones tele*nicas del
bene*iciario no constituan in*ormacin )@blica, )or lo +ue su di'ulgacin a tra'?s
de los medios de )rensa sin la autoriacin del bene*iciario se torn
inconstitucional,
Por esta ran este Tribunal considera +ue el Estado debe in'estigar, 0ugar %, en su
caso, sancionar a los res)onsables de la 'iolacin del derec2o a la 'ida )ri'ada del
bene*iciario, consistente en la interce)tacin % di'ulgacin de sus con'ersaciones
tele*nicas, as como la entrega de las con'ersaciones tele*nicas a los medios de
comunicacin, 6simismo debe )recisarse +ue la di'ulgacin de las grabaciones
tele*nicas re+uiere de la autoriacin de sus interlocutores )ara +ue se legtima,
21, Para e'aluar la incidencia de las )ruebas )ro2ibidas en la situacin 0urdica del
bene*iciario, este Tribunal considera necesario e9aminar en abstracto el con0unto del
)roceso )enal a *in de 'eri*icar la a*ectacin del derec2o al debido )roceso, % si la
decisin sobre la situacin 0urdica del demandante se *undamenta, o no, en )ruebas
)ro2ibidas, Como el )roceso )enal a@n no 2a concluido, la )resente demanda 2a
sido )resentada en *orma )rematura, )or lo +ue de'iene en im)rocedente,
Bebe destacarse +ue el criterio del an5lisis global )ara e'aluar la relacin entre
)rueba )ro2ibida % debido )roceso )enal tambi?n es utiliado )or el Tribunal
Euro)eo de Berec2os $umanos, 6s, en la sentencia del Caso Schenk vs. Suiza, del
12 de 0ulio de 1488, se )recis +ue no se )uede =e9cluir en )rinci)io % en abstracto
+ue se admita una )rueba conseguida ilegalmente> )or+ue slo =le corres)onde
a'eriguar si el )roceso> considerado =en su con0unto *ue un )roceso 0usto>,
22, Ainalmente ante la )r5ctica de )@blicas di*usiones de con'ersaciones interce)tadas,
este Tribunal debe recordar +ue la Corte Fnteramericana de Berec2os $umanos en la
sentencia del Caso Escher y otros vs. Brasil, 2a en*atiado +ueP
a, Cuando las con'ersaciones tele*nicas son de car5cter )ri'ado % no constitu%en
in*ormacin )@blica, su di'ulgacin re+uiere de la autoriacin de los interlocutores,
caso contrario, su di'ulgacin se torna ilegtima H)5rrs, 124 %1J7I,
b, La di'ulgacin de cintas grabadas sin la autoriacin de los interlocutores con*igura
una 'iolacin del derec2o a la 2onra % a la dignidad de toda )ersona, en el cual se
inclu%e su )ri'acidad, seg@n el artculo 11O de la Con'encin 6mericana sobre
Berec2os $umanos, ledo en con0unto con los artculos 10 % 12,2 del mismo
instrumento H)5rr, 1J7I,
c, La di'ulgacin de con'ersaciones tele*nicas +ue se encuentran ba0o secreto de
0usticia )or agentes del Estado im)lica una in0erencia en la 'ida )ri'ada, la 2onra %
la re)utacin de los interlocutores H)5rr, 138I,
21, En concordancia con ello, debe recordarse +ue el inciso 10N del artculo 2; de la
Constitucin dis)one +ue las =comunicaciones, telecomunicaciones o sus
instrumentos slo )ueden ser abiertos, incautados, interce)tados o inter'enidos )or
mandamiento moti'ado del 0ue, con las garantas )re'istas en la le%>,
Por esta ran, los medios de comunicacin social se encuentran )ro2ibidos de
di'ulgar o di*undir interce)taciones % grabaciones de con'ersaciones tele*nicas,
sal'o +ue e9ista la autoriacin de los interlocutores grabados )ara +ue sea conocida
)or terceros o un mandamiento 0udicial moti'ado +ue )ermita su di*usin )or ser de
inter?s )@blico, ba0o res)onsabilidad de ser denunciados )enalmente,
Por estos *undamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad +ue le con*iere
la Constitucin Poltica del Per@
HA RESUELTO
Beclarar IMPROCEDENTE la demanda,
Publ+uese % noti*+uese,
//,
MES9A RAM9RE:
BEAUMONT CALLIR;OS
<ER;ARA ;OTELLI
CALLE HA=EN
ETO CRU:
>L<ARE: MIRANDA
UR<IOLA HANI
EXP. N. 00655-2010-PHC/TC
LIMA
ALBERTO QUIMPER
HERRERA
FUNDAMENTO DE <OTO DEL MA;ISTRADO BEAUMONT CALLIR;OS
Con el debido res)eto )or las consideraciones e9)resadas )or mis colegas, si bien
coincido con ellos en el *allo del )resente caso, no suscribo los *undamentos 20 %
segundo )5rra*o del *undamento 21,
En cuanto al *undamento 20, cabe destacar +ue en un )roceso constitucional como el
de 2abeas cor)us, el res)ecti'o 0ugador se limita a a)reciar los elementos de )rueba
especficos sobre hechos concretos +ue obran en el e9)ediente constitucional, de modo
+ue corres)onder5 al 1/08$(-* )e'$ 'eri*icar en de*initi'a, en el caso de 6lberto
.uim)er $errera, cu5les son los 2ec2os de*initi'amente )robados as como las
res)ecti'as a*ectaciones a bienes 0urdicos )rotegidos )or el Berec2o Penal,
En cuanto al segundo )5rra*o del *undamento 21, estimo +ue si bien e9isten lmites
a los derec2os *undamentales a la libertad de e9)resin % libertad de in*ormacin +ue
e0ercen los medios de comunicacin, )ues no )ueden 'ulnerar derec2os *undamentales
de otras )ersonas, tambi?n considero +ue no resulta )ertinente lo e9)resado en dic2o
)5rra*o, )ues en mi conce)to, el Berec2o Penal constitu%e el @ltimo mecanismo +ue
debe utiliar el Estado )ara im)edir +ue se mani*iesten conductas noci'as )ara la
sociedad, siendo )or el contrario, +ue antes de in'ocarse la utiliacin del Berec2o
Penal, debe e92ortarse a la materialiacin del autocontrol de los medios de
comunicacin o el control )or rganos )ri'ados +ue asocien a tales medios, de modo
+ue slo ante la inaccin o de*iciente control de tales mecanismos se acuda a los
res)ecti'os rganos 0urisdiccionales, La libertad de e9)resin constitu%e uno de los
)rinci)ales baluartes de la democracia % la de*ensa de los derec2os de las )ersonas, )or
lo +ue todos tenemos la obligacin de )romo'erla, de*enderla, criticarla
constructi'amente % siem)re )reser'arla en cada caso concreto,
/,
BEAUMONT CALLIR;OS
EXP. N. 00655-2010-PHC/TC
LIMA
ALBERTO QUIMPER
HERRERA
FUNDAMENTO DE <OTO DEL MA;ISTRADO <ER;ARA ;OTELLI
Emito el )resente *undamento de 'oto )or las siguientes consideracionesP
1, El recurrente inter)one demanda de 25beas cor)us contra el Jue del Tercer
Jugado Penal Es)ecial de Lima, se-or Jorge 7cta'io !arreto $errera, con la
*inalidad de +ue se declare la nulidad del auto de a)ertura de instruccin de
*ec2a 21 de octubre de 2008, debi?ndose en consecuencia dis)oner se dicte un
auto denegatorio de instruccin, )uesto +ue se est5 a*ectando el derec2o al
debido )roceso debido a +ue la cali*icacin de los ilcitos )enales +ue se le
atribu%en se *undamenta en )ruebas obtenidas con a*ectacin al secreto % a la
in'iolabilidad de las comunicaciones,
/e-ala +ue en el )rograma tele'isi'o =Cuarto Poder> se di*undi audios e9
)ro*esamente editados % +ue das des)u?s el diario =La Re)@blica> tambi?n
)resent nue'e audios editados % obtenidos con a*ectacin del secreto % a la
in'iolabilidad de las comunicaciones, )or cuanto son comunicaciones
interce)tadas +ue 2an sido arbitrariamente re)roducidas, editadas %
desconte9tualiadas, ran )or la +ue no )uede ser'ir de sustento )robatorio del
auto de a)ertura cuestionado, Es as +ue se solicita +ue el 0ue em)laado emita
un auto denegatorio de instruccin, debido a +ue no e9isten )ruebas licitas +ue
sustenten la instruccin +ue se le sigue,

2, /e entiende claramente +ue el cuestionamiento del recurrente est5 circunscrito a
+ue se anule el auto de a)ertura de instruccin ba0o la argumentacin de +ue los
delitos )or los +ue se iniciaba el )roceso se encontraban sustentados en )ruebas
+ue 2an sido obtenidas ilcitamente, lo +ue anula cual+uier im)utacin en su
contra,
1, El Tribunal Constitucional en la /TC :,O 21L3<2002<$CKTC 2a se-alado +ue
atendiendo al ob0eto de dic2o )roceso, de0ar sin e*ecto el auto de a)ertura de
instruccin constitu%e pretensin i!posi"le de satisfacer !ediante esta accin
de garanta, toda vez #ue $sta no se puede instru!entalizar con el o"jeto de
i!pedir #ue se realicen las investigaciones judiciales derivadas del auto de
apertura de instruccinQ el %ri"unal Constitucional considera #ue cual#uier
anor!alidad o irregularidad #ue pueda presentar el auto cuestionado de"er&
re!ediarse !ediante el ejercicio de los recursos #ue la ley procesal penal
prev$, y no va este proceso #ue tiene co!o finalidad proteger la li"ertad
individual y los derechos conexos con ella', En sntesis, el Tribunal
Constitucional tras re)roducir )arte del te9to del artculo 77,O del Cdigo de
Procedimientos Penales 2a dic2o +ue no es instancia re'isora )ara dilucidar si
los *undamentos +ue sustentan el auto de a)ertura de instruccin son su*icientes
o si en el )roceso )enal se cum)le con las e9igencias de la le%, de0ando en claro
+ue dic2a reclamacin deber5 ser *ormulada al interior del )roceso )enal en
tr5mite )ues es )rerrogati'a de la 0udicatura ordinaria resol'er dic2as
contro'ersias,
J, El Cdigo Procesal Constitucional, Le% 28217, en el 6rtculo J;, segundo
)5rra*o, )re'? la re'isin de una resolucin 0udicial 'a )roceso de 25beas cor)us
siem)re +ue se cum)lan 2 )resu)uestosP 1N +ue se trate de una resolucin 0udicial
*irme % 2N +ue la 'ulneracin a la libertad indi'idual % a la tutela )rocesal
e*ecti'a sea de *orma "$'!5!e+#$,
3, Consecuentemente, )ara legitimar el ingreso del Tribunal Constitucional a la
re'isin de una resolucin 0udicial +ue en este caso constitu%e la e9)resin
misma de la autonoma del Jue % la inde)endencia del Poder Judicial, debe
acreditarse *e2acientemente el cum)limiento de dic2os )resu)uestos, caso
contrario estaremos con'irtiendo a este /u)remo Tribunal en una su)rainstancia
ca)a de re'isar todos los autos de a)ertura de instruccin e'acuados )or la
0urisdiccin ordinaria a ni'el nacional, % tambi?n todos los autos +ue en la
cali*icacin de demandas ci'iles las admita a tr5mite,
L, Es as +ue en reiteradas o)ortunidades 2e mani*estado mi rec2ao ante demandas
de 25beas cor)us +ue cuestionan el auto de a)ertura de instruccin Rresolucin
+ue abre reci?n el )rocesoR ba0o el argumento de una indebida o de*iciente
moti'acin, )uesto +ue el auto de a)ertura, en )uridad, no est5 'inculado
directamente con la medida cautelar de naturalea )ersonal +ue se dicta al
interior de dic2a resolucin, medida contra la +ue la le% )rocesal )ermite la
a)elacin, situacin +ue im)osibilita a este Colegiado a )ronunciarse sobre dic2o
cuestionamiento en atencin a su *alta de incidencia negati'a al derec2o a la
libertad indi'idual % derec2os cone9os, Bebe )recisarse +ue el mandato de
detencin )ro'isorio se emite en *uncin a otros )resu)uestos )rocesales,
se-alando al e*ecto el 6rtculo 113O del Cdigo Procesal Penal, ta9ati'amente,
los re+uisitos mnimos +ue deben concurrir )ara su )rocedencia, +ue no son los
mismos +ue los e9igidos )ara el auto +ue abre instruccin establecidos en el
6rtculo 77; del Cdigo de Procedimientos Penales,
7, En consecuencia, la medida coerciti'a de naturalea )ersonal s incide
directamente sobre la libertad )ersonalE em)ero, contra esta medida e9isten
medios im)ugnatorios )re'istos en la le% )rocesal )enal +ue tendran +ue
agotarse )ara obtener la *irmea de la resolucin en lo re*erente a la detencin
)re'enti'a u otras limitaciones a la libertad )ersonal, Por otro lado, si se
denuncia +ue el 0ue ordinario, abusando de sus *acultades, abre instruccin
contra determinada )ersona cometiendo con ello una arbitrariedad mani*iesta, se
estara acusando la 'iolacin del debido )roceso )ara lo +ue resultara 'a idnea
la del am)aro re)arador % no la del 25beas cor)us,
8, 6simismo, tam)oco )uede )ermitirse +ue los actores de la 0usticia )enal
ordinaria )retendan el an5lisis constitucional mediante el 25beas cor)us de toda
resolucin 0udicial +ue no resulte con'eniente a sus intereses, )ues como 2emos
reiterado el 25beas cor)us contra resoluciones 0udiciales slo 2abilita de manera
e9ce)cional la 'a constitucional cuando la resolucin 0udicial +ue se cuestiona
incide de manera directa % negati'a en el derec2o a la libertad )ersonal,
4, Por las )recedentes consideraciones no encuentro ca)acidad en el Tribunal
Constitucional )ara ingresar al )roceso )enal de su re*erencia % con'ertirse, de
motu )ro)io, en el ultra re'isor de lo determinado )or el Jue com)etente, )ues
ello signi*icara abrir las )uertas a muc2os miles de im)utados +ue 'endran al
Tribunal con iguales im)ugnaciones cada 'e +ue un 0ugado )enal d? tr5mite a
la denuncia del Aiscal abriendo el corres)ondiente )roceso,
10, En consecuencia, la demanda debe ser declarada im)rocedente )or cuanto el auto
de a)ertura de instruccin Mas como los autos am)liatorios de la instruccinN no
constitu%e la resolucin 0udicial *irme +ue 'ulnere mani*iestamente la libertad
indi'idual, esto es, +ue no constitu%e el )ronunciamiento 0udicial *irme +ue
incida de manera negati'a % directa en el derec2o a la libertad )ersonal,
2abilitando de ese modo su e9amen constitucional 'a el )roceso de 25beas
cor)us,
11, :o obstante lo e9)uesto considero necesario se-alar +ue no me encuentro de
acuerdo con lo e9)resado en la resolucin en ma%ora M*undamento 7 de la
resolucin )uesta a mi 'istaN, en la )arte +ue se-ala +ue la )rueba )ro2ibida es un
derec2o *undamental +ue =garantiza a todas las personas #ue el !edio
pro"atorio o"tenido con vulneracin de alg(n derecho funda!ental sea excluida
en cual#uier clase de procedi!iento o proceso para decidir la situacin jurdica
de una persona, o proh"e #ue este tipo de prue"a sea utilizada o valorada para
decidir la situacin jurdica de una persona.>
12, Res)ecto a dic2o e9tremo considero +ue este Colegiado debe realiar un an5lisis
e92austi'o tendiente a determinar los e*ectos de la a*irmacin esboada en los
*undamentos de la resolucin trada a mi Bes)ac2o, Para ello es necesario
se-alar +ue con*orme a la lectura del petitu! se ad'ierte el cuestionamiento a la
admisin de un medio )robatorio cuando 2a sido obtenido de manera ilegal, El
)roblema de la e*icacia de las )ruebas obtenidas con medio ilcito 2asta el
momento no 2a obtenido res)uesta un5nime, Es as +ue es necesario 2acer
re*erencia al sistema americano +ue es el creador del conce)to de )rueba
)ro2ibida, realiando la )roscri)cin del uso de )ruebas ilegtimamente
ad+uiridas,
11, Be la F" Enmienda Constitucional se deri'a e9)resamente la )ro2ibicin de usa
en 0uicio los elementos de evidencia real obtenidos de modo ilcito, Tal
)ro2ibicin a*irma "inceno "igoritti en la Re'ista de Berec2o Procesal,
'olumen GGFFF, FF serie, 14L8, )agina LJ<77, =MQN no presenta las
caractersticas de una exclusionary rule con lo cual se pretenda castigar, so"re
un plano procesal, el ilcito sustancial de la autoridad re#uirente, cuando !&s
"ien a#uello de un verdadero y propio privilegio )ter!ino $ste con el cual se
se*ala una situacin su"jetiva de naturaleza activa+ a cuyo ejercicio est&
su"ordinada la concretizacin !is!a de la li"ertad o"jeto de proteccin
constitucional) #ue hace enca"ezar al titular del derecho funda!ental
lesionado.'
1J, En el caso Ma)) 's 72io de 14L1, la Corte /u)rema e9)resaba su rec2ao al
uso en cual+uier 0uicio )enal, sea *ederal como estatal de )ruebas obtenidas )or
medios ilcitos )or rganos )@blicos estatales o *ederales, El *undamento de esta
)ro2ibicin era un mandato deri'ado de la norma constitucional, e9)resando +ue
dic2a )ro2ibicin aseguraba la sobre'i'encia de una sociedad libre, Pero se
obser'a la distincin de los 0ueces americanos cuando la obtencin de la )rueba
cali*icada como ilcita es realiada )or un rgano )@blico % cuando es realiada
)or un )articular, Res)ecto del )rimero la )ro2ibicin es ta0ante res)ecto al
segundo e9iste )ermisibilidad +ue 2a sido discutida largamente,
13, Es as +ue el citado autor "inceno conclu%e en +ue el sistema americano ,-.
excluye el uso de ele!entos #ue sirvan para acreditar deter!inado hecho #ue
hayan sido o"tenidos de !anera ilegiti!a, slo cuando el ilcito haya sido
co!etido por un funcionario p("lico y las prue"as sean destinadas a valer en un
proceso penal sea estatal co!o federal, !ientras la prohi"icin no se aplica,
salvo pocas excepciones, cuando el autor de lo ilcito sea un ciudadano privado
,-.'.
1L, En nuestro sistema no e9iste unanimidad res)ecto a la )roscri)cin de la )rueba
)ro2ibida, )ero s considero necesario distinguir % saber cmo a)licar lo
e9)resado en el sistema americano de manera de no im)ortar una *igura +ue
*inalmente se desnaturaliar5 en una realidad di*erente,
17, En el caso de autos se a)recia +ue el recurrente a*irma +ue se le 2a iniciado
)roceso )enal ba0o el sustento de )ruebas ilcitas, )ara lo +ue debemos tener en
cuenta +ue en el auto de a)ertura de instruccin el 0ugador realia un an5lisis en
con0unto de los medios )robatorios, +ue tiene a su alcance a ese momento no
)udiendo re)utarse una a*ectacin concreta de los derec2os a tra'?s de un acto
con el cual reci?n se inicia el )roceso,
18, En este conte9to es necesario 2acer re*erencia a las eta)as del )rocedimiento
)robatorio, esto es el o*recimiento de los medios, la admisin, la actuacin % la
cali*icacin de los medios admitidos, en cu%a @ltima eta)a, es decir la sentencia,
corres)onde al 0ugador e9)licar moti'adamente las raones )or las +ue
establece +u? medios )ara ?l sir'en a determinado 2ec2o % +u? medios no,
Becimos entonces +ue es reci?n en la sentencia, *ase sustanti'a del )roceso, en la
+ue el Jue reci?n nos 'a a decir las raones )or las +ue un medio )robatorio
)uede ser cali*icado de ilegal, Es de esta *orma +ue se entiende +ue ante el inicio
*ormal del )roceso )enal Mauto a)ertorio de instruccinN nos encontramos
e'identemente en la eta)a en la +ue 0ue toma conocimiento reci?n de los medios
)robatorios a)ortados con la denuncia *iscal, debiendo ser materia de discusin
al interior del )roceso )enal, medios )robatorios +ue reci?n 2an de ser admitidos
en el auto de a)ertura de instruccin )ara *ormar el iter )rocesal +ue al *inal lle'e
a la decisin 0usti)reciada, atendiendo a +ue la in'estigacin )reliminar +ue 2a
realiado el Ministerio P@blico 2a signi*icado la reunin de los medios
)robatorios +ue sustentaran los 2ec2os +ue sir'an de base a la denuncia +ue
dic2o rgano realiar5, :o es entonces el me0or momento el inicio del )roceso
)enal )ara +ue el Jue adelante o)inin cali*icando determinado medio
)robatorio como ilegal )or )rematuro, no corres)ondi?ndole asimismo a +uien se
considera a*ectado con el auto de a)ertura instruccin decir +ue la obtencin de
determinado medio )robatorio 2a sido ilegal o mal 2abido, Es tambi?n menester
considerar +ue el denominado =*ruto del 5rbol en'enenado> )ro)io del sistema
anglosa0on co!!on la/, nos re*iere )osiciones distintas )ara un mismo medio
seg@n las circunstancias de la obtencin % di*erenciando la *uncin )@blica de la
*uncin )ri'ada,
14, Por todo esto considero necesario a*irmar +ue se-alar +ue la nulidad de los
medios )robatorios +ue se )retende sancionar a tra'?s del )resente )roceso
constitucional de 25beas cor)us es incorrecta en )or )rematura, +ued5ndole al
recurrente el am)lio cam)o de la de*ensa dentro del )roceso )enal
corres)ondiente % no traer al )roceso constitucional este tema +ue
necesariamente est5 'inculado a la libertad indi'idual, 6simismo me encuentro
en desacuerdo con la a*irmacin realiada en el )ro%ecto llegado a mi Bes)ac2o
en el *undamento 7, re*erido a +ue la prue"a prohi"ida es un derecho
funda!ental ,-.,
20, Ainalmente me a)arto de los *undamentos 20, 21 % 21 del )ro%ecto +ue se )one a
mi 'ista )or 2acer re*erencia a la )ro2ibicin im)uesta a los medios de
comunicacin res)ecto a di*undir interce)taciones % grabaciones de
con'ersaciones tele*nicas, sin +ue )re'iamente se 2a%a 'eri*icado )or sentencia
si lo +ue se )retende di*undir es de inter?s )@blico o no, debi?ndose tener en
cuenta el rol im)ortante % rele'ante +ue cum)len los medios de comunicacin en
la *ormacin de o)inin )@blica, siendo en gran )arte los res)onsables de dar a
conocer 2ec2os 'eraces +ue como tales in*orman a la sociedad de la realidad, Es
as +ue )oner una mordaa o censurar determinada in*ormacin constitu%e una
intromisin ilegitima en los medios de comunicacin % a la 'e a*ecta el derec2o
a de los ciudadanos a conocer actos +ue socaban la democracia, Todo acto +ue
e9)rese lo contrario $)-,$ e' %!e*#$ 5-*"$ $ !")/'!($(, )uesto +ue e9isten
casos conocidos )or todos, en los +ue slo )or la )ro)agacin realiada )or los
medios de comunicacin se 2an conocido las situaciones crnicas de corru)cin,
)udiendo a consecuencia de ello en este momento )rocesar a los res)onsables,
6dem5s ace)tar dic2a limitacin a los medios de comunicacin im)licara la
*igura 'edada )or la Constitucin de censura )re'ia, situacin )or la +ue
mani*iesto mi total desacuerdo con dic2os *undamentos de la resolucin )uesta a
mi 'ista, Claro +ue esta )ostura no signi*ica un c2e+ue en blanco )ara el abuso
cuando ?ste slo est5 destinado al esc5ndalo,
Por estas consideraciones mi 'oto es )or+ue se declare IMPROCEDENTE la
demanda de 25beas cor)us, debi?ndose tener en cuenta lo e9)resado en los
*undamentos 14 % 20 del )resente 'oto,
S*.
<ER;ARA ;OTELLI
EXP. N. 00655-2010-PHC/TC
LIMA
ALBERTO QUIMPER
HERRERA
FUNDAMENTO DE <OTO DEL MA;ISTRADO >L<ARE: MIRANDA
Con el debido res)eto )or la o)inin 'ertida )or el resto de mis colegas magistrados,
emito el siguiente *undamento de 'oto, )or cuanto si bien com)arto lo e9)uesto en
dic2a sentencia % la )arte resoluti'a de la misma, estimo )ertinente desarrollar las
siguientes consideraciones adicionales
1, :o )uede sosla%arse +ue de un tiem)o a esta )arte, algunos medios de
comunicacin 2an 'enido )ro)alando irres)onsablemente con'ersaciones
)ri'adas so pretexto de un )seudo inter?s )@blico en su di*usin cuando en
realidad obedecen a *ines subalternos Mincrementar su ni'el de audiencia,
mani)ular a la o)inin )@blica a *in de a)o%ar determinadas candidaturas o
atacar otras, etcN +ue en modo alguno )ueden ser admitidos,
2, En tal escenario, % m5s a@n ad portas de una contienda electoral como la +ue se
a)ro9ima, el Estado no )uede )ermanecer indi*erente ante el )roceder
irres)onsable de algunos )eriodistas, +ue abusando del )oder +ue la e9)osicin
medi5tica les )ro'ee, )retendan e9)oner irres)onsablemente con'ersaciones
)ri'adas ilegtimamente obtenidas,
S es +ue, a *in de cuentas, la di*usin de tales grabaciones )or )arte de algunos
malos )eriodistas no 2ace m5s +ue incenti'ar el mantenimiento de un mercado
ilegal de interce)taciones tele*nicas en el +ue ma*ias con e+ui)os ilegalmente
introducidos a nuestro )as o*recen con'ersaciones )ri'adas de la m5s di'ersa
ndole al me0or )ostor,
1, Be a2 +ue si bien la labor de la )rensa contribu%e a la *ormacin de una o)inin
)@blica % la realiacin misma de la democracia, % )or tanto, la censura )re'ia se
encuentra constitucionalmente )roscrita al estar re-ida con los 'alores %
)rinci)ios democr5ticosE so% de la o)inin +ue *rente a la comisin de tales
ilcitos de car5cter )enal, el Estado debe actuar con el m59imo rigor )osible
sancionando tanto a las ma*ias dedicadas a interce)tar ilegalmente
con'ersaciones tele*nicas, as como a los )eriodistas +ue abusando de la tribuna
+ue les )ro'ee el medio de comunicacin )ara el cual traba0an, las di*undan,
/r,
>L<ARE: MIRANDA