EL EL DELITO DELITO DE DE

GENOCIDIO GENOCIDIO Y Y
MASACRES MASACRES
SANGRIENTAS SANGRIENTAS DEL DEL CDIGO CDIGO PENAL PENAL BOLIVIANO BOLIVIANO Y Y LA LA
INTERPRETACIN INTERPRETACIN DEL DEL TRIBUNAL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CONSTITUCIONAL
Nicols Cusicanqui Morales
1
I) Introduccin. II) Antecedentes sobre el Genocidio en la
legislacin boliviana. III) Interpretacin del delito de
Genocidio en el Cdigo Penal Boliviano. I) Criticas al delito de
Genocidio del Cdigo Penal Boliviano. ) !as "Masacres
#angrientas$ en interpretacin del %ribunal Constitucional de
Bolivia. I) Conclusiones. II) Bibliogra&'a.
I. INTRODUCCIN.
El presente trabajo, esta dedicado al anlisis dogmtico del delito de Genocidio y las
Masacres Sangrientas que hace referencia el Cdigo !enal "oli#iano en su $rt%culo
&'()* !ara tal fin, se hace una re#isin histrica de los antecedentes de esta figura, para
luego practicar un anlisis comparati#o, con la Con#encin sobre el Genocidio de &+,(*
&
El autor es $bogado con -%tulo de la .ni#ersidad Mayor de San $ndr/s 01a !a2
"oli#ia3, con estudios de !ostgrado en 4erecho !enal y 4erecho !rocesal !enal,
siendo Socio -itular de la Sociedad "oli#iana de Ciencias !enales*
0nicolascusicanqui5hotmail*com3
-
6
-
En esta labor, se ha consultado la legislacin nacional y supranacional ratificada
por "oli#ia, as% como a trabajos de autores e instituciones nacionales como el 4efensor
del !ueblo y principalmente la jurisprudencia del -ribunal Constitucional "oli#iano
que ha dado mayores luces para la interpretacin del delito de Genocidio y de las
Masacres Sangrientas* 4ichos resultados, son parte de las conclusiones fruto de este
trabajo*
En tal entendido cono2camos los antecedentes de la inclusin del delito de
Genocidio en la legislacin boli#iana, su complementacin con el delito de
Masacres Sangrientas y su posterior desarrollo con la jurisprudencia del
-ribunal Constitucional "oli#iano*
II. ANTECEDENTES SOBRE EL GENOCIDIO EN LA LEGISLACIN
BOLIVIANA.
Cada /poca de la historia de la 7umanidad, ha tenido un tipo de delincuencia a la cual se
ha pretendido aplacar a tra#/s de la creacin de los delitos y su consecuente pena* Esta
labor del Estado y de las naciones, tambi/n ha ido a la par del desarrollo de la sociedad*
$s% por ejemplo en la Segunda Guerra Mundial apareci una nue#a forma de
criminalidad y que a la postre ser%a denominado como Genocidio, termino
acu8ado por 9afael 1em:in* Su inclusin en el repertorio penal, se debe a la Con#encin
de ;aciones .nidas de &+,(*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
'
-
<b#iamente, en el Cdigo !enal Santa Cru2 de &(',, que fue nuestro primer
cuerpo puniti#o, no e=ist%a el delito de Genocidio, por los moti#os arriba anotados*
$simismo en el !royecto <ficial de Cdigo !enal de &+,' de Manuel 1pe2 9ey
$rrojo, no se encuentra la figura en estudio, primero por que aun la Segunda Guerra
Mundial no hab%a cesado y segundo por que el proyectista y el Gobierno que lo respald,
consideraban que dicha guerra, muy poco o en nada, cambiar%an el orden legislati#o
nacional
6
> sin embargo, hay que destacar que en aquel a8o, dicho !royecto <ficial de
Cdigo !enal, inclu%a como delitos al Racismo (Ar.!"#$ %& 'a(or%cimi%)o
*% &a mi+raci,) (Ar."#-$. *%)ro *% &os *%)omi)a*os D%&ios co)ra &a
i)%+ri*a* *% &a com/)i*a*0 asimismo s% 1ro2%caro) &os *%&ios *% Tra3ico *%
1%rso)as (Ar.45!$. 2 Trao i)*i+)o. com1r%)*i*os *%)ro *% &os D%&ios co)ra
&a *i+)i*a*.
4entro la e#olucin legislati#a nacional, encontramos que en el $nteproyecto de Cdigo
!enal para "oli#ia de los 4rs* Manuel 4uran !adilla, 7ugo Cesar Cadima, Manuel ?os/
?ustiniano y 9a@l Cal#imontes del a8o &+A,, ya se consider la inclusin del delito
de Genocidio y as%, lo refleja la E=posicin de Moti#os que dec%a De conformidad a
la Convencin Internacional sobre el Genocidio aprobada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas del 9 de diciembre de 1948 en vi!or desde el
1"
6
B!artiendo de ello, la coyuntura histrica actual no es objecin, sino aliciente
para el mo#imiento de codificacin actual, ya que, primero, las consecuencias
admisibles de la conflagracin actual no #an a dejarse sentir inmediatamente despu/s
de su terminacin , pues, a ra%2 de la misma, lo mas probable que aconte2ca, es una serie
de reacciones de %ndole mas o menos e=tremista que no podrn ser#ir de pauta a "oli#ia
y la estabili2acin deseable de tales reacciones ser obra de bastantes a8os y no toda ella,
conforme a lo e=puesto, ser aplicable a nuestro pa%s que tiene caracter%sticas
propiasB 01pe2 9ey $rrojo, Manuel*!royecto <ficial de Cdigo !enal* !g*
&C* 1a !a2 "oli#ia* &+,'3*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
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,
-
de enero de 19#1 se $a incl%ido este n%evo delito internacional mas propiamente contra la
$%manidad c%&a denominacin se debe al penalista polaco 'afael (em)im & consiste en
la m%erte o lesiones con el propsito de destr%ir total o parcialmente %n !r%po
nacional *tnico o reli!ioso o en la reali+acin de otro actos a ,%e se refiere el
Art-1.8 del antepro&ecto as/ como las masacres san!rientas en el pa/s0
'
*
Esta inclusin, denota que los proyectistas de &+A, eran conscientes del desarrollo del
4erecho Dnternacional, m=ime, que "oli#ia el && de diciembre de &+,(, ratific la
famosa Con#encin para la pre#encin y la sancin del Genocidio de &+,(*
Se debe recordar, que el anteproyecto de Cdigo !enal para "oli#ia de &+A,, no fue
considerado para su tratamiento legislati#o, debido a una serie de problemas pol%ticos y
por el ad#enimiento de gobiernos de facto* Es as% que el a8o &+E& el entonces dictador
7ugo "n2er Sure2, gobernaba nuestra 9epublica, y en tal %nterin, a tra#/s del
4ecreto Supremo de 6( de enero de &+E6, el nue#o Gobierno cre la Comisin
Coordinadora de Cdigos
,
, instancia que simplemente trabaj sobre el $nteproyecto de
Cdigo !enal de &+A,, sin que reali2ara cambios significati#os a la concepcin de los
tipos penales, o su orientacin doctrinal
F
* ;o
obstante, *%6% r%marcars% 7/% &a Comisi,) Coor*i)a*ora a+ra(, &as 1%)as *%
'
Comisiones Codificadoras* Comisin de Cdigo !enal* $nteproyecto de Cdigo
!enal para
"oli#ia* !g* &(* 1a !a2
"oli#ia &+A,*
,
Esta Comisin fue compuesta por los abogadosG Halter Morales $guilar, ?os/ 4ardo
Gamarra, Modesto "urgoa Iera, 9ene Ialdi#ieso Gu2mn, Guillermo 9i#ero Elio, y
Enrique <blitas !oblete, quienes entregaron la re#isin de los $nteproyectos a los cinco
meses de su nombramiento*
F
;o se conoce $ctas de 9eunin o documento alguno que justifiquen los cambios que
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-
F
-
hicieron al
$nteproyecto de
&+A,*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
A
-
a&+/)os *%&ios
8
. %)r% %&&os &a 1%)a *%& *%&io *% G%)oci*io. 2a 7/% %) %& 1ro2%co
ori+i)a& *% !984. &a 1%)a %ra *% 1r%si*io *% oc:o a *i%; a<os. %) a)o 7/% %&
+o6i%r)o *% 3aco a+ra(, &a misma co) 1r%si*io *% *i%; a (%i)% a<os. 2 a& mismo
i%m1o. ma)%)i%)*o &as masacr%s sa)+ri%)as 2 *% &as c/a&%s mas a*%&a)% s%
:ar= /) a)=&isis.
4e manera suscinta, esos son los antecedentes del delito de Genocidio, que fue
proyectado el a8o &+A,> reformulndose su pena el a8o &+E6, y hasta el d%a de hoy sin
sufrir cambio alguno*
III. INTERPRETACIN DEL DELITO DE GENOCIDIO EN EL CDIGO
PENAL BOLIVIANO.
Se debe aceptar que hay muchos delitos adentro de los cdigos penales, que contienen
tipos que son de escasa criminalidad o tratamiento, ya sea por que el delito no tiene
actual rele#ancia o por que el mismo se desarrolla en circunstancias e=cepcionales, este
es el caso del delito de Genocidio en "oli#ia* Sin embargo, es
necesario mantenerlos dentro del repertorio penal como una sal#aguarda en
A
El a8o &+E6 la nombrada Comisin, consider que la pena mas gra#e Jaun en concurso
de delitos seria la de treinta a8os de presidio y para los delitos de $sesinato, !arricidio
y -raicin a la !atria se reser# la !ena de Muerte, redituando as%, la !ena Capital,
mediante el 4ecreto Supremo ;o*C++(C de
F de no#iembre de &+E&* !or otra parte muchos otros delitos fueron modificados
en sus penas, principalmente aquellos delitos que atentaban contra el Estado, o el
Gobierno*
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-
E
-
ocasin que se haya perpetrado dichos delitos* Es as%, que en este punto haremos
un anlisis dogmtico del Genocidio de nuestro Cdigo !enal*
Art.1(). *Genocidio) 1l ,%e con propsito de destr%ir total o
parcialmente %n !r%po nacional *tnico o reli!ioso diere m%erte o ca%sare
lesiones a los miembros del !r%po o los sometiere a condiciones de
in$%mana s%bsistencia o les imp%siere medidas destinadas a impedir s%
reprod%ccin o reali+are con violencia el despla+amiento de ni2os o
ad%ltos $acia otros !r%pos ser3 sancionado con presidio de die+ a veinte
a2os-
1n la misma sancin inc%rrir3n *l o los a%tores % otros c%lpables directos
o indirectos de masacres san!rientas en el pa/s-
4i el o los c%lpables f%eran a%toridades o f%ncionarios p5blicos la pena
ser3 a!ravada con m%lta de cien a ,%inientos d/as-
Etimolgicamente el Genocidio #iene del griego genos que significa ra2a y del lat%n
coedes que significa dar muerte* 4ebemos decir inicialmente que estamos en presencia
de un delitito de 4erecho Dnternacional, que puede ser cometido en tiempo de pa2 o de
guerra*
E
Sujeto acti#o del mismo puede ser cualquier persona, incluyendo a cualquier autoridad o
funcionario publico, siendo adems que por las caracter%sticas del delito,
necesariamente hablamos de la participacin de #arias personas en la comisin de este
delito, por lo que la in#estigacin deber discriminar, entre
quienes ordenaron su ejecucin y los que materialmente reali2aron el delito* En
E
$rt*&) de la Con#encin para la pre#encin y la sancin del delito de Genocidio de &+,(*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
(
-
este caso nos sir#e bastante lo se8alado por el articulo 6C
(
del Cdigo !enal
"oli#iano 0C!"3, cuando ele#a a categor%a de autores a quienes reali2an el hecho por si
solos, conjuntamente o por medio de otros* ;o obstante, la proban2a de la autor%a por
medio de otros, siempre entra8a dificultad para quien tenga la carga de la prueba,
m=ime, que al mismo tiempo se debe demostrar su culpabilidad*
El sujeto pasi#o del delito esta constituido por grupos nacionales, /tnicos o
religiosos, siendo estos hombres y mujeres, ya sean ni8os o adultos* Comentario aparte
merecen los sujetos pasi#os de las masacres sangrientas, de las cuales "enjam%n
Miguel dice, ---(a se!%nda parte del art/c%lo 1.8 se refiere a otra clase de Genocidio a
las masacres san!rientas es decir la represin de manifestaciones no armadas ,%e
p%eden reali+arse por diferentes motivos como por e6emplo pidiendo me6ores
condiciones de vida o salariales como f%e el caso de la 7asacre de Catavi en 194"---0
+
,
por lo que en el caso de masacres sangrientas
&C
, sujetos pasi#os del delito pueden no ser
un grupo nacional, /tnico o religioso, sino mas bien, un grupo heterog/neo de personas
que tiene en com@n sus propias con#icciones 0sindicales, pol%ticas,
sociales, econmicas, etc*3*
(
El articulo 6C del Cdigo !enal, pertenece a la 9eforma !enal de &++E, y que
te=tualmente se8alaG
$rt* 6C* 0$utores3 Son autores quienes reali2an el hecho por si solos, conjuntamente,
por medio de otro o los que dolosamente prestan una cooperacin de tal naturale2a, sin la
cual no habr%a podido cometerse el hecho antijur%dico doloso*
Es autor mediato el que dolosamente se sir#e de otro como instrumento para la
reali2acin del delito*
+
Miguel 7arb, Miguel* 4erecho !enal DD* 4elitos en particular* !g*''* 1a !a2
"oli#ia &++6*
&C
Mas adelante se har un anlisis de la Sentencia Constitucional ;)CC',K6CCA de &C de
mayo de
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
+
-
6CCA, respecto a la recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad del $rt*&'( en
relacin a las
masacres
sangrientas
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
&C
-
El bien jur%dico que se protege mediante el tipo penal, esta constituido por el
derecho de e=istencia misma del grupo, 9odr%gue2 4e#e2a dice ---por tratarse de %n
bien 6%r/dico s%pra individ%al el tit%lar no es n%nca %na persona f/sica sino el !r%po
como tal colectividad---0
&&
* Es por ello que el Genocidio Jactualmente ya no puede
pertenecer a los 4elitos contra el 4erecho Dnternacional, ya que en este grupo de delitos
la legislacin boli#iana protege en realidad sus relaciones internacionales, en el entendido
de sancionar a quien con su conducta, comprometen o perjudican al Estado en relacin
con otras naciones* !or ello se debe crear un nue#o Capitulo o 1ey Especial, en el que el
bien jur%dico protegido esta constituido por los 4erechos 7umanos*
&6
Este delito es esencialmente doloso en contra del sujeto pasi#o, y por el cual, el autor
e=profesamenteG
a$ -iene el propsito de destruir total o parcialmente al sujeto pasi#o*
-/cnicamente se tratar%a de un delito formal, por el cual se sanciona el solo hecho
de reali2ar conductas conducentes a la destruccin del grupo mencionado*
&&
En cita de Lernando Iillamor 1ucia* 4erecho !enal "oli#iano* !arte Especial -omo
DD* !g*''* 1a !a2 "oli#ia 6CC'*
&6
Cabe mencionar nuestra disidencia con el $nteproyecto de 1ey de Dmplementacin del
Estatuto de 9oma, presentado por el 4efensor del !ueblo de "oli#ia, en la parte 6)
4elitos del 4erecho Dnternacional y -itulo D 4elitos contra el 4erecho Dnternacional
de los 4erechos humanos, ya que por t/cnica legislati#a y por sistemtica, parece que
se estu#iera protegiendo al 4erecho Dnternacional, como derecho, siendo que las
normas penales Jsistemtica y legislati#amente protegen en realidad el derecho de
las personas y en este caso sus 4erechos 7umanos*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
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&&
-
6$ "usca producir la muerte o lesiones del sujeto pasi#o, en este caso estamos en
presencia de un delito de resultado*
c$ Somete a condiciones de inhumana subsistencia, no pro#ee alimentacin, #estimenta, o
impide el descanso o procura for2arlos ha acti#idades f%sicas desmedidas en relacin a
la propia fuer2a o seguridad de las personas*
*$ Dmpide su reproduccin, es decir se atenta contra su derecho de engendrar o mantener
la l%nea de descendencia y conser#acin del grupo
&'
*
%$ 9eali2a con #iolencia, el despla2amiento de ni8os o adultos hacia otros grupos*
Es decir obligar a miembros del grupo a residir en lugar distinto de su lugar original,
o for2ar a una inmigracin interna*
Cabe recalcar que las conductas arriba mencionadas son de dolo espec%fico, es decir
tienen el propsito de destruir o matar al grupo por una moti#acin especifica*
$hora bien, y ra2onando por lo contrario, si /) s/>%o. s% a1ro1ia *% 6i%)%s 2 *a
m/%r% a /) +r/1o *% r%&i+iosos. )o %sar= com%i%)*o G%)oci*io. 1or 7/% &a
moi(aci,) 1/%*% s%r %& &/cro o &a co*icia *% &os 6i%)%s 7/% 1r%%)*%, por otra parte la
muerte puede ser la consecuencia del delito, ya sea por resistencia de la #ictima o para
e#itar ser perseguido, en todo caso, e=iste un concurso de
delitosG 9obo y $sesinato. Si) %m6ar+o. si &a co)*/ca *%s1&%+a*a 1or %& a/or.
&'
***Como el caso de la d/cada de &+EC en la que el Gobierno no solo permiti, sino
coadyu# para la esterili2acin de campesinos, principalmente aymaras y
quechuas*** Miguel 7arb* <b* Cit* !g*'6*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
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&6
-
i%)% 1or 3i) %& %?%rmi)o *% a7/%& +r/1o r%&i+ioso o 1ara %(iar 7/% s/s
mi%m6ros %>%rci%) a& r%&i+i,). %samos %) 1r%s%)cia *% /) *%&io *% G%)oci*io* Se
hace necesaria una diferenciacin precisa entre dolo de muerte y dolo de Genocidio*
;aturalmente, cuando los hechos arriba se8alados, son cometidos por cualquier autoridad
o funcionario publico, la pena se agra#a, pero ine=plicablemente en la legislacin
nacional la agra#acin resulta ser una simple multa de cien a quinientos d%as* Este
e=tremo, esta fuera de toda lgica, m=ime que rompe con la concordancia de
otros delitos en los que los que la actuacin delicti#a de los funcionarios p@blicos es
sancionada con una pena agra#ada en un tercio*
IV. CRITICAS AL DELITO DE GENOCIDIO DEL CDIGO PENAL
BOLIVIANO.
1as criticas que se hacen en este punto del trabajo, se las hace con la conciencia que en el
a8o &+A,, los proyectistas originales de nuestro Cdigo !enal, lejos estaban de saber el
gran desarrollo normati#o y doctrinal que suceder%a alrededor del delito de Genocidio*
$@n as%, debemos cuestionar la redaccin y contendido del art%culo &'( del Cdigo !enal,
ya que los proyectistas de &+A,, pese a conocer y citar en su E=posicin de Moti#os a la
Con#encin para la pre#encin y la sancin del Genocidio de &+,(, omitieron y
tipificaron lo siguienteG
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
&'
-
a$ ;o se ha incluido en la tipificacin del delito de Genocidio, a los grupos
raciales como sujeto pasi#o del delito, pese a que el mismo legislador en su
anteproyecto hablaba de aspectos como del indio selv3tico0 como inimputable en el
art%culo &E inc*F
&,
*
6$ $simismo se ha omitido la condicin temporal de este delito, y que seg@n la citada
Con#encin, puede ser cometida en tiempo de pa2 o de guerra, omisin, injustificada
ya que los proyectistas usaron esa misma t/cnica 0tiempo de pa2, tiempo de guerra3 en
los delitos contra la Seguridad E=terior del Estado*
c$ ;o se identifica, que tipo de lesin es la que se considera para la configuracin del
delito, pese a que el anteproyecto y nuestro actual Cdigo !enal, las lesiones se
regulan como gra#%simas, gra#es y le#es en los art%culo 6EC y siguientes* Con el
aditamento que la Con#encin de &+,(, hablaba de lesiones gra#es*
*$ Se omiti tambi/n se8alar Jcomo lo hace la Con#encin que las lesiones
pueden ser igualmente mentales*
&,
Ese art%culo fue modificado reci/n el a8o &++E, suprimiendo los n@meros clausus de la
inimputablidad para dar paso a la inimputablidad en t/rminos mas gen/ricos y
cient%ficos 0enfermedad mental, gra#e perturbacin de la conciencia o gra#e insuficiencia
de la inteligencia*3
!or otra parte, muchos a8os despu/s del anteproyecto de Cdigo !enal, la
9eforma de la Constitucin !ol%tica del Estado de &++F, y la 9eforma de 6CC,,
proclaman que "oli#ia es multi/tnica y pluricultural*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
&,
-
%$ El anteproyecto de implementacin del Estatuto de 9oma del 4efensor del
!ueblo en su E=posicin de Moti#os, resalta las omisiones que aludimos,
cuando dice ---se cambia la tipificacin act%al del Genocidio en t*rminos pl%rales a
%na tipificacin en sin!%lar ,%e permite perse!%ir el tipo a5n si e8istiera %na sola
victima---0
&F
, esta acertada conclusin se funda en la jurisprudencia internacional que
se ha madurado en los distintos tribunales internacionales que han sancionado este
delito*
3$ $simismo, y en el anteproyecto del 4efensor del !ueblo se tipifica el delito de
Dnstigacin publica al Genocidio justificando su inclusin cuando dice ---toda ve+
,%e el tipo de Insti!acin 9%blica a Delin,%ir Art-1.: del Cdi!o 9enal establece
%na pena s%mamente ba6a ante %na event%al persec%cin penal de insti!acin de
Genocidio ;de %n mes a %n a2o & de tres meses a dos a2os trat3ndose 5nicamente
de %n delito contra la se!%ridad del 1stado la f%ncin p%blica o la econom/a
nacional---0
&A
, sin embargo, tal instancia no consider el art%culo 66) 0Dnstigador3 del
Cdigo !enal reformado el a8o &++E, cuyo tipo diceG Es instigador el que
dolosamente determine a otro a la comisin de un hecho antijur%dico doloso* Ser
sancionado con la pena pre#ista para el autor del delito* Es decir la pena del
Genocidio* Es por ello Jy en defensa de los proyectistas del Cdigo !enal de &+A, ,
que si bien omitieron la participacin criminal en el Genocidio 0$sociacin para
cometer
Genocidio, Dnstigacin directa y publica a cometer Genocidio, -entati#a de
&F
!rograma implementacin del Estatuto de 9oma de la Corte !enal Dnternacional*
4efensor del !ueblo de la 9epublica de "oli#ia Dmplementacin del Estatuto de la Corte
!enal Dnternacional en "oli#ia* !g*6C'* 1a !a2 "oli#ia 6CCF*
&A
Dbidem*
!g*6C,*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
&F
-
Genocidio, Complicidad en el Genocidio, presentes en el $rt* DDD de la
Con#encin de &+,(3, lo hicieron en el entendido de no legislar figuras que ya estaban
presentes en la !arte General del Cdigo !enal, y figuras que son comunes a cualquier
delito*
+$ En cuanto a la pena, es llamati#o que los funcionarios p@blicos, solo tengan una pena
agra#ada de multa* !or ello el anteproyecto del 4efensor del !ueblo, ha agra#ado las
penas, incluso hasta el m=imo de 'C a8os, m=ime, que hasta El Estatuto de la Corte
!enal Dnternacional, en su art%culo EE) se8ala que las penas pueden ser de hasta 'C
a8os, y en casos gra#es la reclusin a perpetuidad* !or lo que "oli#ia tiene esa
facultad de imponer tal se#eridad, siempre y cuando mediante una reforma
constitucional del $rt*&E) de la Constitucin !ol%tica del Estado, y contando con una
suficiente e=plicacin penolgica de tal decisin y que contraste con el fin de la pena
que se8ala el $rt* 6F del Cdigo !enal*
1o que si esta claro es que se debe sancionar con penas mas gra#es a los
funcionarios p@blicos*
:$ El anteproyecto del 4efensor del !ueblo, parece delatar que e=iste una omisin en los
sujetos acti#os del delito, cuando dice ---4e establece como a!ravante la posicin
del s%6eto activo como a%toridad f%ncionario o empleado p%blico
adicion3ndose la cate!or/a de militares & polic/as---0, respecto a este punto, se debe
considerar que militares y polic%as son funcionarios p@blicos, al pertenecer al !oder
Ejecuti#o, mejor uso tendr%a el termino cualquier fuer2a de represin del Estado, en
el entendido que en tal categor%a se puede incluir no solamente a la polic%a o ejercito,
sino tambi/n a grupos especiales o de mercenarios del
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
&A
-
Estado* En cuanto a la denominacin de autoridad y funcionario publico, debe
considerarse las categor%as y diferencias que hace la 1ey ;) &&E( S$LC<
0$rt*6()3, que habla contemporneamente de ser#idores p@blicos*
i$ 1a Con#encin de &+,(, en su $rt* 6) inc* 43 habla del despla2amiento por fuer2a de
ni8os de un grupo a otro, pero el proyectista de &+A,, incluye a esa figura a los
adultos, por ello acertadamente el anteproyecto del 4efensor del !ueblo diceG ***se
tipifica solo el despla2amiento de ni8os de un grupo a otro, omiti/ndose la amplia
formulacin de ni8os o adultos, que en general constituir el tipo de despla2amiento
for2oso***
&E
*
>$ Linalmente, llama poderosamente la atencin que el proyectista original de
&+A,, haya incluido las masacres sangrientas, como otra forma del delito de
Genocidio, siendo que ese termino, no figuraba en la Con#encin de &+,(, ni en otro
instrumento internacional, por lo que es pura inspiracin de los
proyectistas de &+A,* Sobre la masacre sangrienta, "enjam%n Miguel dice que es ---la
accin violenta de los !obiernos o f%ncionarios para sol%cionar por la v/a de las
armas los conflictos sociales o pol/ticos ,%e se presentan en la a!itada vida pol/tica
del pa/s como por e6emplo las masacres de Catavi de 194" de 4an <%an en el mismo
l%!ar
en
19=>---0
&(
*
&E
Dbidem* !g*6C'*
&(
Miguel 7arb, "enjam%n* Cdigo !enal "oli#iano con las 9eformas y leyes Cone=as
!g*&6F* 1a
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
-
&E
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!a2 "oli#ia 6CC&*
El delito de Genocidio y Masacres Sangrientas del Cdigo Penal Boliviano y la interpretacin del Tribunal Constitucional Nicols Cusican!ui Morales
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V. LAS MASACRES SANGRIENTAS EN INTERPRETACIN DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE BOLIVIA.
En fecha &C de mayo de 6CCA, el -ribunal Constitucional de "oli#ia, ha dictado la
Sentencia Constitucional ;)CC',K6CCA
&+
, en relacin al 9ecurso directo o abstracto de
inconstitucionalidad interpuesto por ?ulio 1eigue 7urtado, 4iputado ;acional, quien ha
demandado la inconstitucionalidad del $rt*&'(), segundo prrafo 0masacres
sangrientas3 del Cdigo !enal, entre otros art%culos*
Lundamenta su recurso diciendo que tal figura no tiene relacin alguna con el delito de
Genocidio, ni en su definicin semntica, ni en la doctrina o con alguna ley que defina
dichas conductas y menos aun en la Con#encin de &+,(, por lo que la citada norma es
una ley penal en blanco 0#ulneracin del principio de reser#a legal3, en definiti#a
diciendo que por esta figura, cualquier conducta puede ser sancionada, atentndose as% el
bsico principio de legalidad*
Corrido en traslado el 9ecurso ante el !residente del Congreso ;acional Ml#aro Garc%a
1inera , este contesta diciendo que ---si bien la tipificacin del Genocidio debe tomar
en c%enta el marco establecido por el 1stat%to de 'oma nada impide ,%e el desarrollo
normativo a nivel local va&a mas all3 de lo establecido por dic$o instr%mento siempre &
c%ando no sea contrario a *l como lo establece e8presamente el mismo 1stat%to en
el
&+
Ier en la pagina NNN*tribunalconstitucional*org*bo el E=pedienteG 6CCF &6+,&
6A 94D J 4istritoG 1a !a2 J Magistrado 9elatoraG 4ra* Martha 9ojas Ml#are2*
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&+
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Art-1:- 9or tanto no $a& ra+n aparente para sostener ,%e el se!%ndo p3rrafo del Art-1.8
del C9- Deba de6ar de e8istir---0
":
*
El -ribunal Constitucional de "oli#ia, ha fundamentado la resolucin de este
recurso con los siguientes argumentosG
a$ Oue no e=iste #ulneracin al principio de reser#a legal, o que dicha norma sea una
ley penal en blanco, por que, el segundo prrafo del $rt*&'(, en ning@n momento,
remite su descripcin, antijuricidad o pena ha ninguna norma de menor jerarqu%a o
que no pro#enga del !oder 1egislati#o*
6$ Oue no e=iste #ulneracin al principio de ta=ati#idad o certe2a, 0es decir, que las leyes
sean claras, precisas y sencillas, con la finalidad de dotar de seguridad jur%dica a los
miembros de una sociedad3, ya que ---las masacres san!rientas a las ,%e al%de este
art/c%lo tienen partic%laridades ,%e no p%eden s%bs%mirse en los s%p%estos
contenidos en el primer p3rrafo del art/c%lo 1.8? principalmente en c%anto al s%6eto
pasivo en ra+n de ,%e el se!%ndo p3rrafo del art/c%lo mencionado no se e8i!e el
componente nacional *tnico o reli!ioso para el !r%po sino ,%e este p%ede estar
constit%ido por personas de ori!en $etero!*neo- 9or atraparte el se!%ndo
p3rrafo tampoco e8i!e como elemento s%b6etivo el propsito de destr%ir total o
parcialmente a ese !r%po---0
"1
y por lo que consecuentemente, se establece la claridad
del hecho
sancionado*
6C
S*C* ;) CC',K6CCA de &C de mayo de 6CCA*
6&
Dbidem*
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6C
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c$ -ampoco esta norma permite la analog%a, ya que legislati#amente el segundo
prrafo, ---en nin!5n momento establece la posibilidad de aplicar anal!icamente el
tipo penal a casos similares? al contrario se2ala el s%p%esto de $ec$o masacres
san!rientas0? en c%&o merito solo a,%ellas cond%ctas ,%e sean s%bs%mibles en el
tipo penal podr3n ser sancionadas con la pena establecida por la norma---0, #ale
decir, que el -ribunal hace referencia que en el prrafo de masacres sangrientas no
hay la formula de analog%a legal, por la que es el propio tipo penal que permite su
equiparacin con otra norma o que e=ista autori2acin normati#a para que el jue2
haga interpretacin analgica de las conductas a ser sancionadas* -al #e2 el recurrente
se haya referido a esa posibilidad y no estrictamente a la e=istencia de la analog%a
como formula del tipo*
Con todas esas consideraciones, el -ribunal Constitucional de "oli#ia, ha declarado la
constitucionalidad del segundo prrafo del art%culo &'( del Cdigo !enal "oli#iano*
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VI. CONCLUSIONES.
.na #e2, e=puesta la in#estigacin y anlisis legislati#o sobre el delito de
Genocidio en la legislacin boli#iana, nos permitimos concluir lo siguiente*
!. Oue el delito de Genocidio, no e=ist%a como tal en el Cdigo !enal Santa Cru2 de
&(',*
-. Oue el !royecto <ficial de Cdigo !enal para "oli#ia de Manuel 1pe2 9ey
$rrojo de &+,', no conten%a en sus preceptos al Genocidio, ya que la Segunda
Guerra Mundial toda#%a no hab%a cesado*
". El $nteproyecto de Cdigo !enal de &+A,, se ha inspirado en la Con#encin para
la pre#encin y la sancin del Genocidio de &+,(, a momento de proyectar el
delito de Genocidio*
4. Oue las Comisiones 'evisoras0 de &+E6, no han modificado la concepcin del
Genocidio, y conser#aron la figura de las masacres sangrientas, sin
embargo, agra#aron la pena por estos delitos, y en el caso de funcionarios p@blicos,
solo se agra# con pena de multa*
@. En el tipo penal en estudio, se ha omitido incluir como #ictimas a los grupos
raciales, tal cual lo hace la Con#encin de &+,(*
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8. tambi/n se ha omitido incluir, tipificar y sancionar las lesiones mentales como
Genocidio*
A. 1as masacres san!rientas0, son una inspiracin Jin/dita de los proyectistas de
&+A,, figura en la cual, el sujeto pasi#o es distinto a los grupos se8alados en el
prrafo primero del art%culo &'( del Cdigo !enal, ya que el sujeto pasi#o de esta
forma, puede ser heterog/neo y como se8ala el -ribunal Constitucional, tampoco
se e=ige para su configuracin, como elemento subjeti#o, el propsito de
destruir total o parcialmente a ese grupo*
#. Oue las masacres sangrientas como tipo penal han sido declaradas
constitucionales por el -ribunal Constitucional de "oli#ia*
9. Siendo que "oli#ia ha ratificado el Estatuto de 9oma el 6E de agosto de 6CC6, y
como Estado parte, se ha comprometido ha adecuar su normati#a interna para
materiali2ar los fines del Estatuto de la Corte !enal Dnternacional, en referencia a
la tipificacin de los delitos, in#estigacin, enjuiciamiento y sancin que hace
referencia dicho instrumento internacional*
!5. Oue dicho compromiso ha sido asumido responsablemente por el 4efensor del
!ueblo de "oli#ia, instancia, que ya ha presentado su $nteproyecto de 1ey de
implementacin del Estatuto de 9oma de la Corte !enal Dnternacional*
!!. Oue tal anteproyecto, u otra iniciati#a, pueden materiali2ar los fines del
Estatuto, mediante una 1ey Especial que tenga todos los aspectos referidos a
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los delitos que puede conocer la Corte !enal Dnternacional, o llegar a ese fin,
mediante una 1ey que modifique, derogue y complemente a nuestro actual
Cdigo !enal, actuali2ndolo con los propsitos comprometidos*
!-. Oue en cualquier iniciati#a que se haga, debe considerarse seriamente el
e=cluir a las masacres sangrientas del tipo de Genocidio, ya que la misma, no es
compatible con el sentido y naturale2a histrica de la figura en estudio*
!". 1as Masacres Sangrientas deben ser consideradas adentro de los Cr%menes de lesa
humanidad, al tenor del art%culo E) Dnc* &) a3 del Estatuto, y que se8ala que el
crimen de lesa humanidad se comete como parte de un ataque generali2ado o
sistemtica contra una poblacin ci#il y con conocimiento que dicho ataque busca
el asesinato de dicha poblacin*
!4. $utori2ado por el art%culo +) 0Elementos de los cr%menes3 inc* 63 del Estatuto,
"oli#ia debe proponer que se incluya a las masacres sangrientas como una forma
de crimen de lesa humanidad*
!@. Linalmente, las iniciati#as de implementacin del Estatuto en nuestras leyes, deben
hacer referencia a la jurisprudencia y los elementos de los cr/menes del Estatuto de
la Corte !enal Dnternacional, como fuentes de consulta*
Nicols Cusicanqui Morales
nicolascusicanqui+,ot-ail.co- (a
9a+ @olivia septiembre de "::>
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VII. BIBLIOGRA'BA.
Seg@n uso y consultaG
!. 1pe2 9ey $rrojo, Manuel*!royecto <ficial de Cdigo !enal* !ublicaciones de
la Comisin Codificadora ;acional de "oli#ia* 1a !a2 "oli#ia &+,'*
-. Comisiones Codificadoras* Comisin de Cdigo !enal* $nteproyecto de
Cdigo !enal para "oli#ia* <ficina de !oligrafiados de las Comisiones
Codificadoras* 1a !a2 "oli#ia &+A,*
". Miguel 7arb, Miguel* 4erecho !enal DD* 4elitos en particular* Editorial
?u#entud* 1a !a2 "oli#ia &++6*
4. Iillamor 1ucia, 4erecho !enal "oli#iano* !arte Especial -omo DD* Editorial
!opular 1a !a2 "oli#ia 6CC'*
@. !rograma implementacin del Estatuto de 9oma de la Corte !enal
Dnternacional* 4efensor del !ueblo de la 9epublica de "oli#ia
Dmplementacin del Estatuto de la Corte !enal Dnternacional en "oli#ia*
!royecto 4efensor del !ueblo G-P* 1a !a2 "oli#ia 6CCF*
8. Miguel 7arb, "enjam%n* Cdigo !enal "oli#iano con las 9eformas y leyes
Cone=as* Editorial ?u#entud*1a !a2 "oli#ia 6CC&*
A. Qonrad J$denauer Stiftung* 1a Constitucin !ol%tica del Estado J
Comentario Critico Editorial Qipus* 1a !a2 "oli#ia 6CCF*
#. Iillamor 1ucia, 1a Codificacin !enal en "oli#ia* Editorial !opular 1a
!a2 "oli#ia &+E(*
9. Dnstituto de la ?udicatura de "oli#ia* Compilacin de disposiciones legales J
Dnstrumentos Dnternacionales sobre derechos 7umanos Editorial -upac
Qatari SucreR"oli#ia 6CC,*
!5. NNN*tribunalconstitucional*org*bo E=pedienteG 6CCFR&6+,&R6AR94D J 4istritoG 1a
!a2 J Magistrado 9elatoraG 4ra* Martha 9ojas Ml#are2*
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