LINCHAMENTO: UMA MULTIDO DELINQUENTE - Cezar Roberto Bitencourt

1. Direito Penal num Estado Democrtico de Direito

O Direito Penal pode ser concebido sob diferentes perspectivas, dependendo do sistema poltico por meio
do qual um Estado soberano organiza as relaes entre os indivduos pertencentes a uma determinada
sociedade, e da forma como exerce o seu poder sobre eles. Nesse sentido, o Direito Penal pode ser
estruturado a partir de uma concepo autoritria ou totalitria de Estado, como instrumento de
persecuo aos inimigos do sistema jurdico imposto, ou a partir de uma concepo Democrtica de
Estado, como instrumento de controle social limitado e legitimado por meio do consenso alcanado entre
os cidados de uma determinada sociedade.
Tomando como referente o sistema poltico institudo pela Constituio Federal de 1988, podemos
afirmar, sem sombra de dvidas, que o Direito Penal no Brasil deve ser concebido e estruturado a partir
de uma concepo democrtica do Estado de Direito, respeitando os princpios e garantias reconhecidos
na nossa Carta Magna. Significa, em outras palavras, submeter o exerccio do ius puniendi ao imprio da
lei ditada de acordo com as regras do consenso democrtico, colocando o Direito Penal a servio dos
interesses da sociedade, particularmente da proteo de bens jurdicos fundamentais, para o alcance de
uma justia equitativa.
Esse ponto de partida indicativo do nosso repdio quelas concepes sociais comunitaristas,
predominantemente imperialistas e autoritrias, reguladoras de vontades e atitudes internas, como
ocorreu, por exemplo, com o nacional-socialismo alemo. Esse tipo de proposta, que repudiamos, apoia-
se na compreenso do delito como infrao do dever, desobedincia ou rebeldia da vontade individual
contra a vontade coletiva personificada na vontade do Estado. Entendimento que consideramos
inadmissvel, inclusive quando a ideia de infrao de dever apresenta-se renovada pelo arsenal terico da
vertente mais radical do pensamento funcionalista. Essa postura revela o nosso posicionamento acerca
da funo do Direito Penal num Estado Democrtico de Direito, qual seja, a proteo subsidiria de bens
jurdicos fundamentais. Felizmente, esse entendimento vem sendo predominante na doutrina brasileira .
Na verdade, o Direito Penal protege, dentro de sua funo tico-social, o comportamento humano
daquela maioria capaz de manter uma mnima vinculao tico-social, que participa da construo
positiva da vida em sociedade por meio da famlia, escola e trabalho. O Direito Penal funciona, num
primeiro plano, garantindo a segurana e a estabilidade do juzo tico-social da comunidade, e, em um
segundo, reage, diante do caso concreto, contra a violao ao ordenamento jurdico-social com a
imposio da pena correspondente. Orienta-se o Direito Penal, segundo a escala de valores da vida em
sociedade, destacando aquelas aes que contrariam essa escala social, definindo-as como
comportamentos desvaliosos, apresentando, assim, os limites da liberdade do indivduo na vida
comunitria. A violao desses limites, quando adequada aos princpios da tipicidade e da culpabilidade,
acarretar a responsabilidade penal do agente. Essa consequncia jurdico-penal da infrao ao
ordenamento produz como resultado ulterior o efeito preventivo do Direito Penal, que caracteriza a sua
segunda funo.
A pena deve manter-se dentro dos limites do Direito Penal do fato e da proporcionalidade, e somente
pode ser imposta mediante um procedimento cercado de todas as garantias jurdico-constitucionais.
Hassemer afirma que atravs da pena estatal no s se realiza a luta contra o delito, como tambm se
garante a juridicidade, a formalizao do modo social de sancionar o delito. No faz parte do carter da
pena a funo de resposta ao desvio (o Direito Penal no somente uma parte do controle social). A
juridicidade dessa resposta (o Direito Penal caracteriza-se por sua formalizao) tambm pertence ao
carter da pena.
2. Violncia social e a voz do povo
Falar de Direito Penal falar, de alguma forma, de violncia. No entanto, modernamente, sustenta-se que
a criminalidade um fenmeno social normal. Durkheim afirma que o delito no ocorre somente na
maioria das sociedades de uma ou outra espcie, mas sim em todas as sociedades constitudas pelo ser
humano. Assim, para Durkheim, o delito no s um fenmeno social normal, como tambm cumpre
outra funo importante, qual seja, a de manter aberto o canal de transformaes de que a sociedade
precisa. Sob um outro prisma, pode-se concordar, pelo menos em parte, com Durkheim: as relaes
humanas so contaminadas pela violncia, necessitando de normas que as regulem. E o fato social que
contrariar o ordenamento jurdico constitui ilcito jurdico, cuja modalidade mais grave o ilcito penal, que
lesa os bens mais importantes dos membros da sociedade.
No entanto, no se pode esquecer nunca que o monoplio de combate a todo tipo de violncia do
Estado, que avocou a si o direito de punir, de controlar os conflitos sociais, ficando perdida no tempo a
vingana privada, sendo crime, em si mesmo, pretender fazer justia pelas prprias mos (art. 345 do
CP).
Quando as infraes aos direitos e interesses do indivduo assumem determinadas propores, que so
definidas como crimes, e os demais meios de controle social mostram-se insuficientes ou ineficazes para
harmonizar o convvio social, surge o Direito Penal com sua natureza peculiar de meio de controle social
formalizado, procurando resolver conflitos e suturando eventuais rupturas produzidas pela desinteligncia
dos homens. Pois essa formalizao do direito penal que garante a distribuio da Justia em um
Estado Democrtico de Direito, respeitadas todas as garantias fundamentais do cidado, tais, como,
devido processo legal, contraditrio, ampla defesa etc.
Ningum pode se arvorar de justiceiro, fazer justia pelas prprias, como fizeram os linchadores
recentemente. O Prprio Estado que avocou a si o direito de punir, como j afirmamos. o povo nas ruas
ensandecido.
Por isso, tenho a pretenso de afirmar: nem sempre a voz do povo a voz de Deus, especialmente
quando encolerizado, enlouquecido: basta algum gritar: aquela a culpada! o suficiente para a prtica
das maiores atrocidades, mesmo sem saber de que exatamente a pessoa est sendo acusada. A, j
aparecem os Justiceiros, dispostos a fazer Justia pelas prprias mos!
Vejamos o seguinte dilogo, proferido h dois mil anos atrs:
E ento Pilatos perguntou multido:
- a quem solto?
E o povo clamou:
- solta o ladro!!!!
A violncia, ou melhor, a contra-violncia monoplio do Estado, desde que foi banida a vingana
privada, como deixamos claro acima, em outras palavras, logicamente.
No incio deste ms de maio, houve mais um linchamento, por moradores afoitos do Guaruj, desta vez,
de Fabiane Maria de Jesus, de 33 anos, que foi espancada at a morte, aps ser confundida com uma
suposta sequestradora de crianas. Barbosa foi preso na tera-feira (6), no bairro Morrinhos, naa mesma
regio onde a vtima vivia e foi atacada. Segundo a polcia, Barbosa alegou que participou do linchamento
por acreditar que as acusaes vtima Fabiane fossem verdadeiras. Como se isso fosse verdadeiro
fosse suficiente para fazer justia pelas prprias mos! Absurdo!
Nessa manifestao de um dos autores do linchamento Barbosa -, reside dois erros crassos, em que a
populao, regra geral, incorre: em primeiro lugar, fazer justia pelas prprias mos, como se algum do
povo pudesse ter autoridade para execut-la; em segundo lugar, imaginar que se fosse a hiptese de
algum ser efetivamente autor do fato de que acusado, autorizasse populao ensandecida, executar
a suposta pessoa suspeita, como alega, equivocadamente, Barbosa, segundo o qual, cometeu o crime
por acreditar que a vtima fosse culpada!!!
Na verdade, ainda que se trate de algum culpado pelo fato de que acusado, ainda assim, o
linchamento desse algum constitui crime de homicdio duplamente qualificado, pelo qual respondem
todos os linchadores, cuja pena cominada de 12 a 30 anos de priso. Nenhum cidado tem o direito de
fazer justia pelas prprias mos, e quem participa de linchamento de algum responde, igualmente, pelo
crime de homicdio, mesmo que no seja o efetivo executor material da conduta de matar algum, pois,
no mnimo concorreu para sua execuo.
Quando, no entanto, se tratar de algum inocente, como foi o caso de Fabiane Maria de Jesus, a
covardia, a hediondez do crime e a execuo de algum inocente e indefesa tornam os linchadores
assassinos os seres mais desprezveis da face da terra E, ademais, quando a populao parte para o
linchamento de algum, por que imagina ser culpado de um fato, esse risco est sempre presente, e,
ainda que se trate de um verdadeiro culpado, mesmo assim, estaremos diante de um crime hediondo,
pois estar sendo suprimido o direito de defesa, de um julgamento justo e neutro, alm do devido
processo legal, que uma garantia de todo o cidado, inclusive dos piores culpados.
Enfim, que esses fatos recentes, sirvam de lio para que nunca mais, neste Pas, se volte a prtica
dessa monstruosidade odiosa, ainda que se tenha certeza da culpa do acusado! Todos, todos os piores
bandidos tm direito de ser julgado por um juiz togado, isento, neutro, e em um processo legal em que lhe
sejam asseguradas todas as garantias processuais j referidas.
03. Uma multido delinquente
O fenmeno da multido criminosa (no raro culminando com o linchamento de um suposto culpado) tem
ocupado os espaos da imprensa nos ltimos tempos e tem preocupado profundamente a sociedade
como um todo. Os linchamentos em praa pblica, as invases de propriedades e estdios de futebol, os
saques em armazns tm acontecido com frequncia alarmante, perturbando a ordem pblica. Essa
forma sui generis de concurso de pessoas pode assumir propores consideravelmente graves, pela
facilidade de manipulao de massas que, em momentos de grandes excitaes, anulam ou reduzem
consideravelmente a capacidade de orientar-se segundo padres ticos, morais e sociais .
Mas, convm que se destaque, a prtica coletiva de delito, nessas circunstncias, apesar de ocorrer em
situao normalmente traumtica, no afasta a existncia de vnculos psicolgicos entre os integrantes da
multido, caracterizadores do concurso de pessoas. Em outros termos, todos os que participarem do
massacre ou do linchamento (que a figura mais comum), respondem pelo crime praticado,
independentemente de serem ou no os executores diretos da figura penal tpica (ex. matar algum!) Nos
crimes praticados por multido delinqente, que exatamente o caso de linchamento, no necessrio
que o Ministrio Pblico descreva minuciosamente a participao de cada um dos intervenientes, sob
pena de inviabilizar a aplicao da lei. A maior ou menor participao de cada um ser objeto da instruo
criminal e, por conseguinte, no clculo da pena aplicada.
Aqueles que praticarem o crime sob a influncia de multido em tumulto podero ter suas penas
atenuadas (art. 65, e, do CP). Por outro lado, tero a pena agravada os que promoverem, organizarem ou
liderarem a prtica criminosa ou dirigirem a atividade dos demais (art. 62, I, do CP).
Enfim, todos os que participam de um linchamento devem responder pelo mesmo crime, ainda que no
participem diretamente da sua execuo, mas por apoiarem moralmente o executor direta da infrao
penal.
Vamos refletir, todos, sobre esses fatos, os quais no so menos graves que os praticados, pelo nazismo,
fascismo etc.