0 1, pp. 187 - 191 [2005] HENRQUEZ HERRERA, Ian La abstraccin y literalidad de ttulos de crdito en garanta CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, 9 DE ENERO DE 2001 Boske S.A. con Kantor, Rodolfo Comentario: LA ABSTRACCIN Y LITERALIDAD DE TTULOS DE CRDITO EN GARANTA IAN HENRQUEZ HERRERA* I. INTRODUCCIN La sentencia que comentamos explicita, enhorabuena, el carcter autnomo, abs- tracto e incausado de los ttulos de crdito. De igual modo, la sentencia reconoce adecuadamente el carcter literal, puro y simple de la obligacin cambiaria. No obstan- te, la abstraccin y literalidad la lleva al extremo de separar por completo el ttulo cambiario del negocio causal, aun cuando se trate de un ttulo emitido en garanta y no destinado, por su naturaleza, a la circulacin. II. EL CASO EN COMENTO Don Rodolfo Kantor inici negociaciones con Boske S.A. a objeto de comprar esta ltima. Durante las tratativas y negociaciones previas, hubo entrega de dineros y crditos. En ese contexto, para garantizar el pago de la compra definitiva, el seor Kantor suscribi un pagar a favor de Boske S.A. Finalmente la compra no se efectu, y Boske S.A. protest el documento y exigi su cobro por va ejecutiva. El demandado opuso excepcin de ineptitud del libelo por defectos en la acreditacin de la personera del demandante, y, en lo pertinente, adems, la excepcin del artculo 464 N 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, argumentando que el pagar careca de ttulo ejecutivo, puesto que acceda a una convencin principal y distinta. El tribunal de primera instan- cia acogi la ineptitud del libelo y omiti pronunciarse sobre las restantes. La parte MATERIA: La abstraccin y literalidad del pagar. DISPOSICIONES APLICABLES: Artculo 464 N 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 22 N 5 del Cdigo de Comercio, Ley 18.046 y artculos 102 y 107 de la Ley N 18.092. DOCTRINA: Los ttulos de crdito tie- nen carcter autnomo, abstracto e incausado, y la obligacin cambiaria es literal, pura y sim- ple. (La sentencia est publicada en Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. 98 (2001) N o 1 (enero-marzo) secc. 2, pp. 2 a 5). * Profesor de Responsabilidad Civil, Universidad de los Andes. 188 Revista Chilena de Derecho, vol. 32 N 0 1, pp. 187 - 191 [2005] HENRQUEZ HERRERA, Ian La abstraccin y literalidad de ttulos de crdito en garanta demandante interpuso recurso de apelacin y de casacin en la forma. La Corte acogi el recurso de apelacin, en lo que a nuestro punto importa, por los argumentos que a continuacin se expresan. 4) Que la segunda de las excepciones opuestas es aquella contemplada en el artculo 464 N 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, se atribuye al ttulo falta de mrito ejecutivo porque, se arguye, en sntesis, que la promesa de pagar contenida en el pagar estaba sujeta a la condicin de que el seor Kantor comprara o no la empresa, respecto de lo cual existiran conversaciones, promesas y entrega de dineros y tambin crditos. Con ello, y accediendo el pagar a una convencin principal y distinta, carecera, por s, de mrito ejecutivo. La ejecutante, al contestar, pide su rechazo citando para ello las caractersticas propias de la naturaleza del pagar, en tanto instrumento de crdito autnomo. 5) Que, precisamente y como lo afirma la ejecutante, tal excepcin debe ser desecha- da, por cuanto el pagar es un ttulo de crdito y por tanto es autnomo, y incausado [sic] y abstracto. Adems, consta en autos el pagar firmado y suscrito por don Juan Houston Dreckmann, sin que conste en l alguna condicin, ya que si as fuera dejara de ser pagar en virtud del artculo 102 N 2 de la Ley N 18.092. 6) Que la tercera y ltima excepcin opuesta es la nulidad de la obligacin, contem- plada en el N 14 del artculo 464 del cdigo procesal, y se funda en la supuesta falta de objeto y de causa de la obligacin contenida en el pagar, por cuanto este, al acceder a un negocio jurdico distinto la posible compra de la empresa no contena en s, la obligacin de dar, hacer o no hacer, pues ello se dara, segn se dice, si no se concretaba el negocio y no se daran si se concretaba y, de esa forma, se prometi dar algo en pago de una deuda que no se sabra si existira o no.... Por su parte, al contestar, la ejecutante pide su rechazo, por cuanto, como ya se rese respecto de la excepcin anterior, la obligacin contenida en el pagar no est sujeta a modalidad alguna ni a la existencia o validez de otro acto jurdico. 7) Que, asimismo, esta excepcin tambin debe ser desechada, por cuanto el pagar de autos cumple todos los requisitos legales para ser tal, sin que la obligacin contrada por el representante de Boske S.A. est sujeta a modalidad alguna ni a la existencia o validez de otro acto jurdico, como consta en el propio pagar, ttulo de crdito que se basta a s mismo, lo que se desprende de la propia enumeracin del artculo 102 de la Ley 18.902 y las disposiciones del artculo 107, en cuanto dichas normas son aplica- bles a este instrumento de crdito. III. VALORACIN CRTICA A nuestro juicio, el fallo destaca por hacer explcitas las caractersticas de autono- ma, acausalidad y abstraccin de los ttulos de crdito, y por sostener, ahora implcita- mente, la importancia de la literalidad de los mismos. Sin embargo, se echa en falta una mayor elaboracin a la hora de precisar desde qu momento el ttulo de crdito adquiere en plenitud tales caractersticas de autonoma; o dicho de otro modo, desde qu instante 189 Revista Chilena de Derecho, vol. 32 N 0 1, pp. 187 - 191 [2005] HENRQUEZ HERRERA, Ian La abstraccin y literalidad de ttulos de crdito en garanta o bajo qu circunstancias el documento suscrito bajo la forma de un ttulo de crdito se desvincula jurdicamente de su negocio causal. De la misma forma, pareciere errar el camino a la hora de calificar a un determinado acto jurdico como ttulo de crdito, en aras exclusivamente de su denominacin literal. 1. SOBRE LA AUTONOMA, ACAUSALIDAD Y ABSTRACCIN DE LOS TTULOS DE CRDITO 1 Para el desarrollo del primer punto en cuestin, es necesario precisar que la acausalidad de los ttulos de crdito no significa que estos carezcan de causa 2 . Ello sera imposible desde el punto de vista filosfico, lgico y jurdico. La acausalidad tan solo dice relacin con la desvinculacin jurdica del ttulo con el negocio causal. En conse- cuencia, los vicios que pudieren afectar al negocio causal, no afectan al ttulo. Ahora bien, en el caso en cuestin el pagar fue suscrito en garanta del pago del precio de la eventual compra de Boske S.A. por parte del seor Kantor, ello en conso- nancia con el artculo 12 inciso 2 de la Ley 18.092. De la naturaleza del negocio que rode el conjunto de la operacin, se colige que dicho pagar no fue suscrito para su libre circulacin, sino que en estrecha conexin con el negocio antecedente la compra- venta de Kantor S.A.. En esas circunstancias, y no habiendo entrado en circulacin cambiaria el pagar adquiere este autonoma respecto de su negocio causal? Pensamos que no. En efecto, el documento naci con carcter accesorio y condicionado: accesorio a una convencin principal, cual fue una compraventa; y condicionado al evento del acuerdo definitivo en su celebracin. El documento tan solo facilitaba el pago del precio convenido 3 . Tales caractersticas desvirtan el documento como un ttulo de crdito abstracto, y pugnan, a la vez, con la mencin literal de tratarse, precisamente, de un pagar. Hasta qu punto la literalidad de la mencin califica el acto? Es el problema que trataremos en el apartado siguiente. 2. LA LITERALIDAD DE LA INDICACIN DE TRATARSE DE UN PAGAR 4 Segn el artculo 102 N 1 de la Ley 18.092, el pagar debe contener, entre otras, la indicacin de ser pagar, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo. La pregunta en cuestin es si basta el mero cumplimiento de la literalidad de los requisitos 1 Vid. TRABUCCHI, Alberto, Istituzioni di diritto civile (40 ed., Editorial Cedam, Padova, 2001) p. 742; FERRI, Giuseppe, Manuale di diritto commerciale (11 ed., Editorial Utet, Torino, 2002) p. 695; BROSETA, Manuel, MARTNEZ, Fernando, Manual de derecho mercantil (11 ed., Editorial Tecnos, Madrid, 2003) v. 2, p. 393. 2 No obstante, hay fallos que expresamente sealan que los actos cambiarios son abstractos por carecer de causa, C. Stgo. 11 de enero de 2000, LexisNexis 20851, cons. 5. 3 La conexin entre ambos negocios se denota, incluso, por la aceptacin jurisprudencial de que del acto cambiario dimanan dos acciones: la cambiaria, y la ordinaria derivaba del negocio causal. C. Talca 9 de julio de 1992, rol N 42710, cons. 6. 4 Sobre la literalidad, vase GARRIGUS, Joaqun, Curso de derecho mercantil (7 ed., Imprenta Aguirre, Madrid, 1976) t. 1, p. 729; FERRI, Giuseppe: Manuale di diritto comerciale (n. 1) p. 694; BROSETA, Manuel, MARTNEZ, Fernando: Manual de derecho mercantil (n. 1) p. 392. 190 Revista Chilena de Derecho, vol. 32 N 0 1, pp. 187 - 191 [2005] HENRQUEZ HERRERA, Ian La abstraccin y literalidad de ttulos de crdito en garanta del artculo 102, o debe hacerse una calificacin de fondo respecto de las caractersticas del documento para calificar su naturaleza jurdica. Pensamos que, al igual que respecto de la abstraccin y en estrecha conexin con ello debe hacerse un distingo entre el documento que ha entrado en circulacin cambiaria y aquel que no 5 . Respecto del documento que no ha entrado en circulacin cambiaria, y que no ha sido emitido con tal finalidad, sino que como mera garanta de una obligacin principal entre las mismas partes que suscriben el documento, pensamos que no resulta propio hablar en rigor de un ttulo cambiario autnomo, abstracto y literal; dado que conserva conexin con el negocio causal, y dado que est sujeto al evento del cumplimiento de la obligacin principal. En consecuencia, en estos casos debe efectuarse una calificacin de fondo respecto de la naturaleza jurdica del acto, y no hacer primar a priori la denomi- nacin literal del documento. Nos parece anloga a la situacin del llamada cheque en garanta. El cheque, en tanto orden de pago efectivo, no sujeto a plazo ni condicin, no existe jurdicamente cuando se emite en garanta. Aun cuando materialmente se firme un documento impreso de un talonario de cheques, jurdicamente dicho documento no es ni puede ser un cheque. No vislumbramos argumentos para no extender dicho razonamiento al paga- r que se concibe como documento de garanta a una obligacin principal, sujeto a condicin y no destinado a la circulacin. Por cierto, distinta es la situacin del documento que ha entrado en circulacin cambiaria, puesto que el trfico jurdico y comercial exige la proteccin de la apariencia, y en ello la literalidad adquiere un protagonismo mayor 6 . Ello no obsta a la procedencia de acciones ordinarias por enriquecimiento injusto o pago de lo no debido respecto del contratante del negocio causal. En resumidas cuentas, la literalidad es una caracterstica de todo ttulo de crdito; pero la mera literalidad no sirve para calificar como ttulo de crdito a un documento que no ha entrado en circulacin. No puede calificarse como ttulo de crdito a un documento que no cumple los requisitos de abstraccin e incondicionalidad, en base a la mera literalidad del nombre asignado al documento. IV. CONCLUSIONES La sentencia es destacable en cuanto insiste en la abstraccin y acausalidad de los ttulos de crdito, caractersticas estas no suficientemente asentadas en nuestra jurispru- dencia, y por ello siempre es bienvenido que sean explicitadas por los tribunales de alzada. Del mismo modo, destaca por reconocer implcitamente la importancia de la literalidad en los ttulos de crdito. 5 Sobre la circulacin de la letra, vase URA, Rodrigo, Derecho mercantil (28 ed., Editorial Marcial Pons, Madrid, 2001) p. 959. 6 Sobre la funcin de los ttulos valores, vase SNCHEZ, Fernando, Instituciones de derecho mercantil (Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid, 1990) p. 372; EL MISMO, Principios de derecho mercantil (Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid, 1994) p. 322. 191 Revista Chilena de Derecho, vol. 32 N 0 1, pp. 187 - 191 [2005] HENRQUEZ HERRERA, Ian La abstraccin y literalidad de ttulos de crdito en garanta Sin perjuicio de lo anterior, la sentencia no aborda adecuadamente la cuestin de la circulacin de los ttulos de crdito, y cmo esta puede ser relevante a la hora de calificar la conexin o desconexin del documento con el negocio causal. De igual forma, tampoco aborda del todo correctamente la cuestin de la literalidad de los ttulos de crdito, al confundir una caracterstica del ttulo con un criterio de calificacin de aquellos que no han entrado siquiera en circulacin. Fecha de recepcin: 14 de marzo de 2005 Fecha de aceptacin: 26 de abril de 2005