Actualidad Empresarial

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rea Laboral
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N 296 Primera Quincena - Febrero 2014
INFORMES LABORALES
Participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa VI - 1
Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley N 29973.
Especial referencia a la cuota de empleo en las empresas privadas:
Argumentos a favor (Parte III)
VI - 4
ASESORA APLICADA Participacin en las utilidades 2012 VI - 7
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
Procede la indemnizacin vacacional para trabajadores que tienen
el cargo de gerentes o representantes de la empresa?
VI - 8
INDICADORES LABORALES VI-10
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C o n t e n i d o
INFORMES LABORALES
Jornada de trabajo VI - 1
Conoce usted las ltimas modicaciones al Reglamento de la Ley
General de Inspeccin del Trabajo y que sern aplicadas prximamente
por la Sunal? (Parte nal)
VI - 4
ASESORA APLICADA Aliacin al Sistema Privado de Pensiones a travs del T-Registro VI - 7
ANLISIS JURISPRUDENCIAL Puede una MYPE realizar actividades de intermediacin laboral? VI - 8
INDICADORES LABORALES VI-10
Jornada de trabajo
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Tulio M. Obregn Sevillano
(*)
Ttulo : Jornada de trabajo
Fuente : Actualidad Empresarial N 296 - Primera
Quincena de Febrero 2014
(*) Abogado egresado de la Pontifcia Universidad Catlica del Per
Postgrado en Derecho del Trabajo en la Universidad de Salamanca -
Espaa.
Base legal:
- Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo
en Sobretiempo - TUO del D. Leg. N 854:
D.S. N 007-2002-TR de 04.07.02.
- Reglamento de la Ley de Jornada de Traba-
jo, Horario y Trabajo en Sobretiempo: D. S.
N 008-2002-TR (04.07.02)
- Reglamento de Registro de Asistencia: D.S.
N 004-2006-TR (06.04.06)
1. Jornada de trabajo
Es el tiempo durante el cual en forma dia-
ria, semanal o mensual, el trabajador se
encuentra a disposicin de su empleador,
con el fn de cumplir la prestacin laboral
que este le exija.
1.1. Jornada ordinaria
La jornada legal ordinaria que establece
nuestra Constitucin en su artculo 25,
siguiendo el Convenio N 1 de la OIT,
como el artculo 1 del TUO de la Ley de
Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en
Sobretiempo, es de 8 horas diarias o 48
horas semanales, como mximo.
Se puede establecer por ley, convenio o
decisin unilateral del empleador una
jornada menor a las mximas ordinarias.
Esta reduccin no podr originar una re-
baja en la remuneracin que el trabajador
haya venido percibiendo, salvo pacto
expreso en contrario.
El incumplimiento de la jornada mxima
de trabajo ser considerado una infrac-
cin de tercer grado, de conformidad con
el Decreto Legislativo N 910, Ley General
de Inspeccin del Trabajo y Defensa del
Trabajador, y sus normas reglamentarias.
1.2. Jornadas alternativas, acumulati-
vas o atpicas
En los centros de trabajo en los que existan
regmenes alternativos, acumulativos o
atpicos de jornada de trabajo y descanso,
en razn de la naturaleza especial de las
actividades de la empresa, el promedio
de horas trabajadas en el ciclo o periodo
correspondiente no puede superar el lmite
mximo de la jornada legal ordinaria.
En este caso, el promedio de horas traba-
jadas en el ciclo o periodo correspondiente
no podr exceder los lmites mximos
fjados por la ley.
Para establecer el promedio respectivo,
deber dividirse el total de horas laboradas
entre el nmero de das del ciclo o periodo
completo, incluyendo los das de descanso.
Jurisprudencia
El Tribunal Constitucional, en el Proceso
de Amparo interpuesto por el Sindicato de
Trabajadores del Asentamiento Minero de
Toquepala, Expediente N. 4635-2004-
AA/TC, sobre las jornadas acumulativas
impuestas, ha declarado inconstitucional el
sistema de trabajo de 4 o 5 das continuos de
trabajo de 12 horas diarias, y de 3 o 2 das
de descanso, en el sector minero.
La sentencia ha resuelto lo siguiente:
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordenar que la demandada (la Empresa
Southern Per Copper Corporation) res-
tituya la jornada laboral de ocho horas
diarias considerando una jornada semanal
razonable en el asentamiento minero de
Toquepala, conforme a los fundamentos
28 a 44 expuestos en esta sentencia.
3. Declara que los artculos 209, 210, 211
y 212 del Decreto Supremo N 003-94-
EM (Reglamento de Diversos Ttulos del
TUO de la Ley General de Minera), son
incompatibles con la Constitucin.
4. Declara que los criterios previstos en los
fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, supra,
constituyen precedente vinculante inmediato,
de conformidad con el artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional;
motivo por el cual, regirn a partir del da
siguiente de la publicacin de la presente
sentencia en el diario ofcial El Peruano.
Fundamentos que constituyen prece-
dentes vinculantes
De acuerdo con la Sentencia, el Tribunal
Constitucional ha declarado precedentes
vinculantes, es decir, aplicables a todos los
casos similares, los siguientes fundamentos:
28. Consecuentemente, el Tribunal Constitu-
cional estima que, en el caso particular de
los trabajadores mineros, la jornada razo-
nable de trabajo no puede ser mayor de
ocho horas diarias y debe considerar una
jornada semanal razonable, atendiendo
a las especfcas condiciones laborales
de los trabajadores mineros, que han
sido descritas a lo largo de la presente
sentencia; y que, en este caso concreto, se
caracterizan por un despliegue mayor de
fuerza fsica, esto es, doce horas durante
4 das seguidos y en algunos casos hasta
5 das, en un contexto de alto riesgo para
su salud, de trabajo fsico a ms de 3,500
m.s.n.m., de alimentacin defciente y
mayor exposicin a los polvos minera-
les, con el consiguiente deterioro de la
esperanza de vida.
29. Tratndose de jornadas atpicas, en
cualquier tipo de actividades laborales,
no pueden superar el promedio de
ocho horas diarias ni de cuarenta y
ocho por semana, ya sea que se trate
de un periodo de tres semanas, o de un
periodo ms corto, como lo dispone la
Constitucin y el Convenio N 1 de la
OIT. Considerando que el artculo 25
de la Constitucin impone la jornada
mxima de trabajo de cuarentiocho
horas semanales, esta prevalecer so-
bre cualquier disposicin internacional
o interna que imponga una jornada
semanal mayor, puesto que se trata de
una norma ms protectora.
35. Un sistema de turnos de trabajo como
el implementado por la demandada
no es compatible con el parmetro
constitucional descrito, puesto que
afecta la dignidad de las personas,
principio-derecho que reconoce el art-
culo 1 de la Constitucin, y constituye,
en el mediano plazo, una acelerada
disminucin de la esperanza de vida y
una amenaza del derecho a la vida de
Instituto Pacco
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N 296 Primera Quincena - Febrero 2014
Informes Laborales
los trabajadores mineros. Esto se torna
especialmente incompatible con la obli-
gacin constitucional de todos Estado,
Empresas y personas de defender y
promover el derecho fundamental a la
vida, reconocido en el artculo 2 inciso
1 de la Constitucin. Adicionalmente,
la jornada laboral cuestionada tampoco
es compatible con el derecho a la pro-
teccin del medio familiar.
39. Con relacin al convenio colectivo, es
pacfco, y as se ha sostenido en el Exp.
N 0008-2005-PI/TC, fundamento 31,
que este prevalece sobre el contrato
individual de trabajo cuando el convenio
es ms favorable al trabajador. Debe
tenerse presente que cuando la Cons-
titucin y los Tratados Internacionales
de Derechos Humanos fjan un estndar
mnimo (por ejemplo, el derecho a la
jornada de ocho horas y el derecho a
una jornada razonable de trabajo), en-
tonces los convenios colectivos y los con-
tratos de trabajo no pueden contradecir
dicho estndar mnimo, bajo sancin
de nulidad por contravenir derechos
fundamentales. Consiguientemente, la
presente sentencia tiene plenos efectos
incluso en los supuestos en que los af-
liados al sindicato recurrente hubiesen
pactado individualmente una jornada
diaria mayor a las ocho horas.
41. Esas variaciones no pueden convertirse en
la regla del trabajo minero, como ocurre
en el presente caso, en que un sistema
excepcional se ha convertido en la regla
durante ms de cinco aos, imponiendo
a los trabajadores mineros jornadas de
12 horas diarias que reducen ostensible-
mente su expectativa de vida y afectan
su derecho al descanso diario, vulnerando
de esta manera el carcter irrenunciable
de los derechos, precepto basilar recono-
cido por la Constitucin. En tal sentido,
los artculos 209, 210, 211 y 212 del
Decreto Supremo N 003-94-EM (Regla-
mento de Diversos Ttulos del TUO de la
Ley General de Minera), que permiten
instaurar la modalidad de trabajo acu-
mulativo y fjan obligatoriamente como
mnimo 4 das para este tipo de jornada
laboral, tambin resultan incompatibles
con el parmetro constitucional descrito
en la presente sentencia.
Como se aprecia de la Sentencia, se han
declarado inconstitucionales los siguientes
artculos del D.S. N
os
03-94-EM, Regla-
mento de diversos Ttulos del Texto nico
Ordenado de la Ley General de Minera.
Artculo 209.- Proporcionalidad de jornadas
de trabajo y descanso
Para los casos a que se refere el numeral
2) inciso a) del artculo 206. de la Ley, el
titular de actividad minera podr establecer
un sistema minero especial de trabajo que
mantenga la proporcin entre los das de
trabajo y de descanso tal como dispone el
artculo 2 del Decreto Legislativo No. 713.
Artculo 210.- Rgimen especial de trabajo
El rgimen especial de trabajo est dirigido
a cualquier titular de actividad minera,
sea que inicie sus actividades a partir de la
fecha de entrada en vigencia del Decreto
Ley N 26121, realicen ampliaciones de su
capacidad productiva en proyectos existen-
tes, inicien nuevos proyectos de inversin
minera o aquellas que se adecen al rgimen
previsto en este Reglamento.
Tratndose de trabajadores con contrato
vigente a la fecha de entrada en vigencia de
este Reglamento, los titulares de actividad
minera que se encuentren proporcionando
las facilidades previstas en el artculo 206
de la Ley observando la jornada normal de
trabajo, podrn continuar con el mismo
sistema respecto de tales trabajadores, o
sustituirlo por el previsto en el presente Re-
glamento, celebrando acuerdos directos con
sus trabajadores. A falta de estos se podr
solicitar a la Autoridad Administrativa de
Trabajo que resuelva de acuerdo a lo previsto
en el artculo 2. del Decreto Legislativo
N 692, previo informe tcnico favorable
emitido por el Ministerio de Energa y Minas.
Artculo 211.- Acogimiento al regimen.
Obligaciones
Los titulares de actividad minera que se
acojan al rgimen especial de Trabajo de-
bern comunicar tal decisin, al Ministerio
de Energa y Minas, informando sobre el
nmero de trabajadores comprendidos en el
sistema, los puestos y la modalidad de trabajo
establecida y las jornadas y turnos para cada
uno. Copia del cargo de dicha comunicacin
deber ser presentada al Ministerio de Trabajo
y Promocin Social para su conocimiento.
De existir cualquier variacin al rgimen
establecido esta deber ser comunicada en la
forma prevista en el prrafo anterior, dentro
del mes siguiente.
Artculo 212.- Jornada de trabajo
En estos casos, la jornada de trabajo ser
establecida por el titular de actividad minera
teniendo en cuenta lo dispuesto en el Decreto
Legislativo N 713, el Decreto Ley N 26136,
sus reglamentos, normas modifcatorias y lo
establecido en la presente Seccin:
a) Se podr establecer una jornada ordinaria
de trabajo para laborar turnos diarios de
hasta doce (12) horas consecutivas, du-
rante un determinado periodo de das, el
que no podr ser menor de cuatro (4) das
consecutivos, para descansar luego hasta
el nmero total de das que mantenga la
debida proporcin.
b) La jornada ordinaria de trabajo com-
prender los horarios para refrigerio y
descanso, que en total no podrn ser
mayores de una (1) hora.
c) Se podr establecer cronogramas men-
suales de turnos diurnos y nocturnos, para
una ms efciente y equitativa distribucin
de trabajo.
d) De conformidad con el artculo 7
del Decreto Ley N26136, la jornada
ordinaria del trabajador minero ser de
cuarenta y ocho (48) horas semanales, no
siendo de aplicacin el lmite diario. Las
horas de trabajo semanal que superen el
lmite de cuarenta y ocho (48) horas sern
remuneradas extraordinariamente.
e) La jornada extraordinaria ser remunera-
da de acuerdo a lo que establece el Decre-
to Ley N 26136 y sus reglamentos y, en
su caso, los convenios que se adopten.
f) El cmputo del rcord vacacional se
realizar conforme lo establece el Decreto
Legislativo N 713.
1.3. Jornada mxima de trabajo
a. Mujeres y varones mayores de 18 aos
La jornada ordinaria de trabajo para va-
rones y mujeres mayores de edad es de 8
horas diarias o 48 horas semanales, como
mximo. Puede laborarse diariamente
una hora ms para facilitar el descanso
de medio da del sbado, pero en ningn
caso la jornada semanal podr exceder de
cuarenta y ocho horas.
b. Adolescentes entre 15 y 17 aos
Su trabajo no exceder de 6 horas
diarias ni de 36 horas semanales.
c. Adolescentes entre 12 y 14 aos
Su trabajo no exceder de 4 horas
diarias ni de 24 horas semanales.
1.4. Trabajadores excluidos de la jor-
nada mxima
Estn excluidos de la jornada mxima:
a. Los trabajadores de direccin.
b. Los trabajadores que no se encuentran
sujetos a fscalizacin superior inme-
diata.
Son aquellos trabajadores que realizan
sus labores o parte de ellas sin supervi-
sin inmediata del empleador, o que
lo hacen parcial o totalmente fuera del
centro de trabajo, acudiendo a l para
dar cuenta de su trabajo y realizar las
coordinaciones pertinentes.
c. Los trabajadores que prestan servicios
intermitentes de espera, vigilancia y
custodia.
Se consideran como tales a aquellos
que regularmente cumplen o prestan
servicios efectivos de manera alterna-
da con lapsos de inactividad.
d. Trabajadores de confanza no sujetos
a un control efectivo de tiempo de
trabajo
Son aquellos que laboran en contacto
personal y directo con el empleador
o con el personal de direccin, te-
niendo acceso a secretos industriales,
comerciales o profesionales, y en
general, a informacin de carcter
reservado. Asimismo, aquellos cuyas
opiniones o informes son presentados
directamente al personal de direccin,
contribuyendo a la formacin de las
decisiones empresariales.
1.5. Trabajo nocturno
En los centros de trabajo en que las
labores se organicen por turnos que
comprenda jornadas en horario nocturno,
estos debern, en lo posible, ser rotativos.
Se entiende por jornada nocturna el
tiempo trabajado entre las 10:00 p.m.
y 6.00 a.m.
El trabajador que labora en horario
nocturno no podr percibir una remu-
neracin semanal, quincenal o mensual
inferior a la remuneracin mnima men-
sual vigente a la fecha de pago con una
sobretasa del 35 % de esta.
Cuando la jornada del trabajador se
cumpla en horario diurno y nocturno,
la sobretasa para determinar la remu-
neracin mnima, se aplicar en forma
Actualidad Empresarial
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N 296 Primera Quincena - Febrero 2014
proporcional al tiempo laborado en
horario nocturno.
1.6. Refrigerio
El tiempo dedicado al refrigerio no podr
ser inferior a 45 minutos y deber coin-
cidir en lo posible con los horarios habi-
tuales del desayuno, almuerzo o cena.
El tiempo de refrigerio no forma parte de
la jornada ni horario de trabajo, salvo que
por convenio colectivo o pacto individual
se disponga lo contrario.
2. Horario de trabajo
2.1. Defnicin
Se entiende por horario de trabajo la hora
de ingreso y de salida. Es decir, son las
horas entre las que se presta el servicio.
2.2. Fijacin y modifcacin del horario
La fjacin del horario es una facultad del
empleador, as como su modifcacin, sin
alterar el nmero de horas trabajadas.
2.3. Impugnacin de la modifcacin
del horario
2.3.1. Modifcacin colectiva
Si la modifcacin colectiva del horario de
trabajo es mayor a una hora y la mayora
de los trabajadores no estuviera de acuer-
do, podrn acudir a la Autoridad Adminis-
trativa de Trabajo para que se pronuncie
sobre la procedencia de la medida en un
plazo de 10 das hbiles, sobre la base
de los argumentos y evidencias que se
propongan las partes. La resolucin es
apelable dentro del tercer da.
Procedimiento
a. Los trabajadores afectados, dentro
del plazo de 5 das siguientes de
la adopcin de la medida, podrn
presentar el recurso correspondiente.
debidamente sustentado ante la Sub-
direccin de Negociaciones Colectivas
o dependencia que haga sus veces,
adjuntando una declaracin jurada
suscrita por la mayora de los traba-
jadores afectados y la documentacin
que acredite la modifcacin del ho-
rario de trabajo.
b. Dentro del segundo da hbil de
admitido el recurso impugnatorio, la
Autoridad Administrativa de Trabajo
notifcar al empleador.
c. Recibida la notifcacin, el emplea-
dor, dentro del tercer da hbil de
su recepcin, podr contradecir los
hechos alegados por los trabajadores
o justifcar su decisin sobre la base
de un informe tcnico.
d. Recibida la contestacin del emplea-
dor o vencido el trmino para tal
efecto, la Autoridad Administrativa
de Trabajo resolver la impugnacin
dentro del quinto da hbil. determi-
nando si existe o no justifcacin para
la modifcacin del horario.
e. La resolucin de primera instancia es
apelable dentro del trmino de tres
das hbiles de recibida la notifca-
cin.
2.3.2. Modifcacin individual
Si la modifcacin tiene carcter indivi-
dual, la impugnacin de la medida por
el trabajador se efectuar ante el Poder
Judicial, de acuerdo con el procedimien-
to de cese de hostilidad regulado por
el TUO de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, en cuyo caso el
trabajador deber cumplir previamente
con el emplazamiento, pidiendo el cese
de la hostilidad.
3. Horas extras o trabajo en
sobretiempo
3.1. Concepto
Se considera trabajo en sobretiempo u
horas extras a aquel que exceda de la
jornada ordinaria vigente en el centro
de trabajo, aun cuando se trate de una
jornada reducida.
El trabajo en sobretiempo supone la pres-
tacin efectiva de servicios en benefcio
del empleador. En consecuencia, los tiem-
pos que puedan dedicar los trabajadores
fuera de la jornada ordinaria en activida-
des distintas, no sern consideradas como
sobretiempo.
Esta labor puede ocurrir antes de la
hora de ingreso o de la hora de salida
establecida.
3.2. Principio de voluntariedad
El trabajo en sobretiempo es voluntario,
tanto en su otorgamiento (por el em-
pleador) como en su prestacin (por el
trabajador).
La autorizacin del empleador para el
trabajo y pago de horas extras puede
ser expresa o tcita, en todo caso co-
rresponde al empleador instrumentar la
autorizacin y control del trabajo efectivo
en sobretiempo.
Nadie puede ser obligado a trabajar horas
extras, salvo en los casos justifcados en
que la labor resulte indispensable a con-
secuencia de un hecho fortuito o fuerza
mayor que ponga en peligro inminente
a las personas o los bienes del centro de
trabajo o la continuidad de la actividad
productiva.
Igualmente, el empleador infractor debe-
r pagar al trabajador una indemnizacin
equivalente al 100 % del valor de la hora
extra, cuando este demuestre que le fue
impuesta.
3.3. Pago por las horas extras
a. Sobretasa
El tiempo trabajado que exceda a la
jornada diaria o semanal se conside-
ra sobretiempo y se abona con un
recargo a convenir, que para las dos
primeras horas no podr ser inferior
al 25% por hora calculado sobre
la remuneracin percibida por el
trabajador en funcin del valor hora
correspondiente y 35% para las horas
restantes.
b. Pago proporcional
Cuando el sobretiempo es menor a
una hora se pagar la parte propor-
cional del recargo horario.
c. Jornada diurna y nocturna
Cuando el sobretiempo se realiza en
forma previa o posterior a la jornada
prestada en horario nocturno, el valor
de la hora extra trabajada se calcula
sobre la base del valor de la remu-
neracin establecida para la jornada
nocturna.
Cuando el sobretiempo se realice en
forma previa o posterior a la jornada
prestada en horario diurno, el valor
de la hora extra trabajada se calcular
sobre la base del valor de la remu-
neracin establecida para la jornada
diurna. Igual criterio se aplicar para
el sobretiempo realizado en forma
previa o posterior a la jornada pres-
tada en horario nocturno.
Si el sobretiempo se realiza en forma
previa o posterior a una jornada pres-
tada en horario diurno y nocturno,
el valor de la hora extra trabajada se
calcular sobre la base del valor de
la remuneracin establecida para el
horario en que se realiza la hora extra,
segn corresponda. En este caso y en
forma complementaria debe tenerse
en consideracin el criterio de clculo
de 25 % y 35 %.
d. Oportunidad del pago
El pago de las labores prestadas en
sobretiempo deber realizarse dentro
del mes calendario siguiente a aquel
en que fueron prestadas, salvo pacto
en contrario.
e. Compensacin
El empleador y el trabajador podrn
acordar compensar el trabajo pres-
tado en sobretiempo con el otorga-
miento de periodos equivalentes de
descanso.
El acuerdo referido a la compensacin
del trabajo en sobretiempo con el
otorgamiento de periodos equiva-
lentes de descanso deber constar
por escrito, debiendo realizarse tal
compensacin, dentro del mes ca-
lendario siguiente a aquel en que se
realiz dicho trabajo, salvo pacto en
contrario.