Derecho Consituticonal Peruano

E x c e l e n c i a A c a d m i c a
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INDICE

Pag.

Derecho Constitucional 7
Concepto 7
Fases de la Evolucin del Derecho Constitucional 7
Temas Centrales del Derecho Constitucional 7
La Constitucin 8
La Constitucin Bases del Ordenamiento Jurdico 10
Sentencia del Tribunal Constitucional 10
Antecedentes Histricos de las Constituciones del Per 54
Constitucin Poltica de la Repblica Peruana (1823) 56
Constitucin Poltica de 1826 57
Constitucin Poltica del Per (1860) 62
Estatuto Provisorio de 1879 64
Constitucin para la Repblica del Per 1920 64
Derechos Fundamentales en el Per 69
Contenidos de los Derechos Fundamentales de la Persona 73
De los Derechos Sociales y Econmicos 85
De los Derechos Polticos y de los Deberes 89
De la Estructura del Estado Peruano 91
Los Poderes del Estado: Poder Legislativo, Poder Ejecutivo, Poder Judicial 93
Organismos Autnomos Del Estado: Tribunal Constitucional, Consejo
Nacional De La Magistratura 99
Organismos Autnomos Del E+stado: Defensora Del Pueblo, Jurado
Nacional De Elecciones 101
Defensa Nacional y Orden Interno: Finalidad Constitucional de la PNP 112
Jurisdiccin de Tipo Especial y del Poder Judicial: Jurisdiccin Supranacional 115
El Proceso Constitucional: Procedimiento e Iniciativa 118
6

7

1. DERECHO CONSTITUCIONAL

A. CONCEPTO.-
Prez Royo ha definido con gran agudeza al Derecho Constitucional como el
punto de interseccin entre la Poltica y el Derecho. Esto es, escribe el
profesor citado, lo que define su posicin en el ordenamiento jurdico. Y lo que
la define no solo en el momento fundacional, de gnesis de la Constitucin,
sino tambin de manera permanente. El derecho Constitucional arranca de la
Poltica y acaba en la Poltica... Parte de la Poltica, por que el proceso
constituyente es un proceso poltico. Y aunque dicho proceso poltico acaba
en una norma jurdica, en la Constitucin con sus artculos agrupados en
Ttulos, Captulos y Secciones, acaba en ella para volver a la Poltica, para
ordenar un proceso de creacin del derecho, que es un proceso poltico
protagonizado por entes sociales de naturaleza poltica por rganos del
Estado de naturaleza asimismo poltica
1

B. FASES DE LA EVOLUCION DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

a) El surgimiento del estado Liberal burgus, con el hallazgo de la
Constitucin escrita- (revolucin francesa 1789) es decir del concepto
racional-normativo de Constitucin.
b) Comprende desde la revolucin de 1848, hasta el estallido de la Primera
guerra Mundial en 1914, Lo que caracteriza ha esta segunda etapa es la
toma en consideracin muy peculiar puesto que para la doctrina de esta
poca la constitucin no es una norma jurdica, sino que la constitucin es
un documento poltico. Es el presupuesto para una vida poltica civilizada
y la premisa para un ordenamiento jurdico digno de tal nombre.
c) Esta tercera etapa a partir de 1918, se produce la afirmacin de la
Constitucin como norma Jurdica. El principio de soberana de la Ley o
soberana parlamentaria es sustituido por el de soberana popular. El
principio de Constitucionalidad reemplaza al de Legalidad.

C. TEMAS CENTRALES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

a) Garantas Constitucionales: procedimientos de reforma constitucional y
sistemas de justicia constitucional como instrumentos para asegurar la
primaca de la Constitucin sobre la ley
i

1
El derecho Constitucional y su Enseanza Javier Tajadura Tejada Editorial Jurdica Grijley 2001 paG. 43 Y 44
8

b) Garantas de los derechos individuales frente al legislador: Los derechos
se convierten en fundamentales porque estn incluidos en una
Constitucin que es indisponible para el legislador
ii

D. LA CONSTITUCION

1. CONCEPTO:
La constitucin, organiza, la sociedad polticamente constituida de manera
previa. (Constitucin como ordenacin del Poder Poltico). Bolingbroke
defini la Constitucin como el Conjunto de leyes, instituciones y usos
derivados de ciertos principios inmutables de la razn, que componen el
sistema general con arreglo al cual se organiza la comunidad
iii
.

La constitucin nace en un momento histrico concreto y con una
finalidad determinada. Se trata de limitar el poder poltico dentro de una
comunidad, tambin poltica. Influyen en esta idea todos los elementos
sociales, polticos y econmicos de u periodo determinado de la historia.
A este momento corresponde la aparicin del Estado de Derecho como
forma organizativa de la sociedad. Es en el marco ideolgico del
movimiento liberal que la constitucin pretende limitar el poder mediante
el sometimiento al derecho.

El sometimiento de esta nueva idea de Constitucin obedece a ciertas
razones.

a) Titularidad del poder Poltico.- La nacin es el nuevo titular del poder.
Este fenmeno tiene como principal consecuencia el hecho de que la
titularidad del poder para crear una Constitucin recae en la nacin,
esto por que el poder Constituyente reside en ella.
b) Limitacin del Poder Absoluto.- Se incorporan dos nuevos limites; El
primero, reconocimiento y proteccin de unos derechos
fundamentales, que se entiende consustanciales al hombre y sern
limite de la accin del poder poltico dentro de esa comunidad, y el
segundo, llamado principio de legalidad, que se entiende referida a la
actuacin de los poderes pblicos y que deber ajustarse a lo que
determine la ley, que es la que le indicar qu puede hacer y hasta
dnde llegan sus competencias.
9

c) Objetivacin y racionalizacin del Poder.- Estos postulados adquieren
materialidad mediante la creacin de una norma suprema. Por ello
tendr que ser formulada, no por el legislador ordinario, sino por un
legislador especial: un supralegislador que deber producir una
superrey. Esta deber ser escrita y codificada; recogida en un solo
cuerpo legal y promulgada de forma solemne.
2

2 PARTES DE UNA CONSTITUCION
La Constitucin presenta dos partes:
Parte Dogmtica.-Conformada por los derechos fundamentales de las
personas y constituye la parte invariable de toda constitucin. Fue
asimilada de manera progresiva del constitucionalismo

Parte Orgnica.- Conformada por la estructura del estado y generalmente
vara de constitucin en constitucin. Estuvo omnipresente en el
desarrollo del constitucionalismo pues originariamente las primeras
constituciones fueron estrictamente polticas.

3 CLASIFICACION DE LAS CONSTITUCIONES
Se han dado criterios muy variados para clasificar a las constituciones al
respecto mencionaremos los que creemos ms importantes sin restar la
importancia del resto:

Constituciones escritas y no escritas.- La escrita es aquella que su forma
de expresarse es mediante un texto escrito y codificado. Esta es la forma
ms normal. Su origen esta en el Estado liberal. Las no escritas o
consuetudinarias son aquellas que no estn recogidas en un texto, sino
que su realidad se basa en la costumbre y en las prcticas. Coexiste un
texto constitucional. El paradigma clsico se encuentran en el Reino
Unido.

Constituciones rgidas y flexibles.- Las flexibles aquellas fcilmente
reformables, quizs slo por el legislador ordinario, sin procedimientos
especial. Las Rgidas son aquellas que para su reforma requieren de un
procedimiento especial, y en ciertos casos extraordinarios.

2
Idem
10

Constituciones originarias y derivadas.- son originarias aquellas que
contienen un elemento innovador. Son derivadas las constituciones que
adaptan las constituciones originales, segn los criterios de peculiaridad
propios de su pas.

2. LA CONSTITUCION BASE DEL ORDENAMIENTO JURIDICO
La constitucin tiene la condicin de ser la base del resto del ordenamiento
jurdico. Esto se expresa en cuento la Constitucin le otorga unidad al
ordenamiento jurdico mediante su jerarquizacion, tanto institucional como
normativo.

Expediente 0005-2003-AI/TC

EXP. N. 005-2003-AI/TC
LIMA
CONGRESISTAS DE LA REPBLICA

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 3 das del mes de octubre de 2003, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores
magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Rey
Terry, Aguirre Roca, Revoredo Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia
la siguiente sentencia

ASUNTO
Accin de inconstitucionalidad interpuesta por sesenta y cuatro Congresistas de la
Repblica, representados por el Congresista Jonhy Lescano Ancieta, contra los
artculos 1, 2, 3, y la Primera y Segunda Disposicin Final y Transitoria de la Ley
N. 26285, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 14 de enero de 1994.
Acumulativamente, solicitan que se declare inconstitucional el contratoley de
concesin celebrado entre la Compaa Peruana de Telfonos, hoy Telefnica del
Per S.A.A., y el Estado peruano.
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ANTECEDENTES
Sesenta y cuatro Congresistas de la Repblica, con fecha 20 de mayo de 2003, ,
interponen accin de inconstitucionalidad contra la Ley N. 26285, que autoriza la
suscripcin del contrato-ley de concesin celebrado entre la Compaa Peruana de
Telfonos hoy Telefnica del Per S.A.A.- y el Estado peruano, por considerar que
es inconstitucional por la forma y el fondo.

Alegan que el artculo 1 y la Segunda Disposicin Final y Transitoria de la ley
cuestionada, han establecido un monopolio por cinco aos a favor de Telefnica del
Per, para que preste, de forma exclusiva, los servicios de telefona fija local y de
portadores de larga distancia nacional e internacional, atentando de esta forma
contra el artculo 61 de la Constitucin Poltica del Per, que declara que el Estado
combate el abuso de posiciones dominantes o monoplicas, y, por ende, que
ninguna ley puede autorizar la creacin de monopolios.

Sostienen que el artculo 3 de la ley en cuestin viola el artculo 62 de la
Constitucin, ya que otorga el carcter de contrato-ley a la concesin pactada con
Telefnica del Per, pese a que el segundo prrafo del artculo en mencin slo
permite la celebracin de contratos-ley para otorgar garantas y seguridades; ms
an, los Decretos Legislativos N.
os
662 y 757 precisan los casos en que pueden
suscribirse, y, entre ellos, no figuran los de concesin de un servicio pblico;
agregando que dichos contratos tienen como finalidad que el Estado establezca
garantas y otorgue seguridades a los inversionistas, lo que no sucede con los
contratos de concesin.

Refieren que tambin se viola el artculo 65 de la Carta Magna, ya que se han
pactado una serie de beneficios a favor de Telefnica del Per y se ha omitido
defender a los millones de usuarios. Dichas ventajas se traducen en haber creado
un monopolio a favor de la empresa, el cobro de la renta bsica, el cobro por minuto
y el pago que se hace la misma empresa por gerenciar su negocio, todo lo cual
resulta perjudicial para los consumidores y usuarios, aadiendo que se atenta contra
el artculo 103 de la Constitucin, toda vez que la mencionada ley se expidi slo
para celebrar el contrato de concesin con la Compaa Peruana de Telfonos, hoy
Telefnica del Per S.A.A.

Indican que la Primera Disposicin Transitoria de la ley cuestionada transgrede la
Octava Disposicin Transitoria de la Constitucin, que aun no siendo parte de la
Carta Magna, dispone la eliminacin progresiva de los monopolios otorgados, es
decir, los ya existentes, y no crear uno nuevo, como ha sucedido en el presente
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caso; adems, sealan que, a su criterio, la misma Octava Disposicin Transitoria es
contraria a la Constitucin, porque la Carta Magna de 1979 y la de 1993 no
permiten, aun por excepcin, la creacin de monopolios. La violacin se produce
porque las leyes de desarrollo constitucional relativas a los mecanismos y al proceso
para eliminar progresivamente los monopolios legales otorgados en las concesiones
y licencias de servicios pblicos, se deben aplicar a las concesiones y licencias de
servicios pblicos otorgados antes de la entrada en vigencia de la actual
Constitucin, esto es, antes del 1 de enero de 1994, y no con posterioridad, como
ocurre con el contrato de concesin cuestionado, suscrito el 16 de mayo de 1994.

Afirman que el contrato-ley celebrado con Telefnica es inconstitucional, por cuanto
ha sido suscrito y pactado invlidamente, violando los artculos 2, inciso 14), 62,
65 y 103 de la Constitucin, y, adems, porque contraviene lo dispuesto en la Ley
N. 25988, y, asimismo, por haberse autorizado su suscripcin mediante una ley
inconstitucional, de modo que teniendo en cuenta que lo accesorio sigue la suerte de
lo principal, deviene igualmente inconstitucional. Expresan que el artculo 39 del
Decreto Legislativo N. 757 establece que los contratos de estabilidad son contratos
con fuerza de ley, es decir, que tienen la categora de ley, por lo que es posible que
se declarare su inconstitucionalidad.
El apoderado del Congreso de la Repblica contesta la demanda solicitando que se
la declare improcedente o, en su caso, infundada. Alega que es improcedente, por
las siguientes razones:

a) La parte demandante no tiene legitimidad para obrar, ya que varios
Congresistas se han apartado del proceso al retirar sus firmas y, en el
proceso de inconstitucionalidad, el retiro de cualquiera de los miembros de la
parte demandante que signifique el incumplimiento de contar con la cantidad
mnima de personas necesarias para interponer la demanda, afecta la
legitimacin procesal que exige la Constitucin y la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional.

b) La demanda fue interpuesta vencido el plazo de prescripcin establecido por
ley, debido a que la Ley N. 26618, de fecha 8 de junio de 1996, fij en seis
meses el plazo para que prescriba la accin de inconstitucionalidad; y, segn
la Tercera Disposicin Transitoria de la Ley N. 26435, este plazo empez a
computarse desde el da en que qued constituido el Tribunal Constitucional,
esto es, el 24 de junio de 1996. Lo que significa que, a la fecha de publicacin
de la Ley N. 27780, esto es, el 12 de julio de 2002, que ampli el plazo de
prescripcin a 6 aos, ste ya se haba cumplido.
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c) La demanda es jurdicamente imposible, pues dicha ley ya agot sus efectos,
dado que el perodo de concurrencia limitada establecido en ella, culmin el 1
de agosto de 1998, por lo que carece de sentido y utilidad declarar la
inconstitucionalidad, por lo menos, de los artculos 1 y 2 de dicha norma, as
como de su Segunda Disposicin Transitoria, que se refieren al perodo de
concurrencia limitada.

d) La demanda de inconstitucionalidad contra el contrato ley es jurdicamente
imposible, pues el blindaje de contrato-ley no lo convierte en ley, no slo
porque no es expedido por el Estado, en uso de su potestad de imperio y con
las formalidades que una ley requiere, sino porque, adems, no rige para una
generalidad de sujetos y para supuestos abstractos; nicamente obliga a las
partes que lo acordaron, en ejercicio de su libertad contractual y dentro de su
relacin jurdico-patrimonial.

e) La demanda incurre en una indebida acumulacin de pretensiones, porque el
Tribunal Constitucional no tiene competencia para declarar la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de un contrato-ley, pues, conforme al
artculo 62 de la Constitucin Poltica del Per, cualquier conflicto derivado
de una relacin contractual slo puede ser solucionado en la va judicial o
arbitral.

Por otro lado, solicita que la demanda se declare infundada, aduciendo que:

a) La Ley N. 26285 no viola el artculo 61 de la Constitucin, pues es una
consecuencia de la Octava Disposicin Transitoria de la misma, ya que el
plazo de 5 aos de concurrencia limitada no crea un monopolio, sino fija un
plazo para la culminacin de un monopolio legal y real ya existente
(desmonopolizacin progresiva) al momento de entrada en vigor de la
Constitucin y de la propia ley impugnada, ejercido por la Empresa Nacional
de Telecomunicaciones del Per S.A. y la Compaa Peruana de Telfonos
S.A.; por consiguiente, lo que hizo la ley cuestionada fue finiquitar el plazo
determinado de exclusividad; concretizando, as, la Octava Disposicin
Transitoria de la Constitucin.

b) La Ley N. 26285 no vulnera el artculo 62 de la Constitucin, pues el
contrato de concesin se encuentra vinculado estrechamente a los convenios
de estabilidad jurdica, teniendo en cuenta que a travs de stos el Estado
brinda al concesionario las garantas y seguridades para la adecuada
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ejecucin del contrato de concesin que implica, esencialmente, la prestacin
de un servicio pblico, como en el presente caso. Adems, dicho artculo no
restringe el otorgamiento de garantas y seguridades a travs de los
contratos-ley nicamente a los convenios de estabilidad jurdica, excluyendo a
los contratos de concesin, pues el contrato ley constituye un instrumento
para fomentar la inversin; y desde esa perspectiva, es aplicable tambin a
las concesiones. Afirma que el contrato de concesin es un contrato
administrativo, al que la ley le confiere el carcter de contrato-ley, y las
garantas y seguridades que lo caracterizan estn vinculadas con los
contratos de concesin.

c) La ley cuestionada no atenta contra el artculo 65 de la Constitucin, dado
que cuando sta le dio el carcter de contrato-ley al contrato de concesin, el
Estado se oblig a no modificarlo o resolverlo unilateralmente, pero no
renunci a su potestad protectora de los usuarios de los servicios de
telefona, ejercindola a travs de OSIPTEL en sus facultades reguladora,
fiscalizadora, sancionadora, y resolutora de controversias y de reclamos de
los usuarios, en virtud del propio contrato-ley que est siendo impugnado. Por
tal motivo, ni el Tribunal Constitucional, ni el Congreso de la Repblica, son
los rganos pertinentes para resolver los conflictos surgidos entre los usuarios
y las empresas que brindan el servicio de telecomunicaciones.

d) No transgrede el artculo 103 de la Carta Fundamental, debido a que antes
de que se dicte la ley impugnada, ya exista un monopolio, que la norma no
crea, fijando ms bien un plazo para la culminacin de dicho monopolio.
Sostiene que tampoco es posible afirmar que la ley cuestionada haya sido
dictada con nombre propio, pues esta norma fue dictada en enero de 1994,
casi mes y medio antes de la subasta pblica internacional en la que se
otorg la buena pro a Telefnica del Per y en la que participaron tres
consorcios que agrupan a importantes operadores telefnicos internacionales.

e) Cuando la ley seala que se otorgara un plazo de concurrencia limitada de 5
aos, no se viola la Octava Disposicin Transitoria de la Constitucin ni
ninguna otra norma constitucional, pues el legislador fue consciente de que la
eliminacin de los monopolios legales no poda darse automticamente, sino
de forma gradual o paulatina.
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A efectos de mejor ilustrar su criterio, dada la peculiaridad de la controversia, este
Tribunal Constitucional solicit informacin al Ministerio de Transportes y
Comunicaciones, OSIPTEL, INDECOPI y la Defensora del Pueblo; y a las siguientes
personas jurdicas: AT & T, TIM Per S.A.C., AMERICATEL PER, NEXTEL,
TELEFNICA, Jos I. Tvara, Jefe del Departamento de Economa de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, a ttulo personal, y la Asociacin Peruana de
Consumidores y Usuarios.

FUNDAMENTOS

1. Petitorio
1. El objeto de la demanda es que se declare la inconstitucionalidad de los
artculos 1, 2 y 3, la Primera y Segunda Disposicin Final y Transitoria de la
Ley N. 26285 y, acumulativamente, del contrato-ley de concesin celebrado
entre el Estado peruano y la Compaa Peruana de Telfonos, hoy Telefnica
del Per S.A.A.

2. Objeto de la accin de inconstitucionalidad y la impugnacin del Contrato-
Ley de Concesin

2. Antes de ingresar en el anlisis de la primera parte de la pretensin, el
Tribunal Constitucional examinar si tiene competencia para efectuar el
control de constitucionalidad, sobre un contrato-ley, como el celebrado entre
el Estado peruano y la Compaa Peruana de Telfonos, hoy Telefnica del
Per S.A.A.
Ello ha de partir, como es obvio, del anlisis de las disposiciones
constitucionales que regulan las competencias de este Tribunal y, en
particular, del inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin, concordante con el
artculo 20 de la Ley N. 26435, Orgnica del Tribunal Constitucional [en
adelante, LOTC], segn los cuales, a travs del proceso de
inconstitucionalidad, se evala si una ley o norma con rango de ley son
incompatibles, por la forma o por el fondo, con la Constitucin Poltica del
Estado.

3. El marco conceptual del orden jurdico
3. El orden jurdico es un sistema orgnico, coherente e integrado
jerrquicamente por normas de distinto nivel que se encuentran
interconectadas por su origen, es decir, que unas normas se fundan en otras
o son consecuencia de ellas.
16

El ordenamiento jurdico se conceptualiza como una pluralidad de normas
aplicables en un espacio y tiempo determinados, y se caracteriza por
constituir una normatividad sistmica, y por su plenitud hermtica.

En puridad, una norma jurdica slo adquiere valor de tal, por su adscripcin a
un orden. Por tal consideracin, cada norma est condicionada
sistmicamente por otras. Ello debido a que el orden es la consecuencia de
una previa construccin terico-instrumental.
Al percibirse el derecho concreto aplicable, en un lugar y tiempo
determinados, como un orden regulador, se acredita la constitucin de una
totalidad normativa unitaria, coherente y organizadora de la vida coexistencial.

Ariel lvarez Gardiol (Manual de Filosofa del Derecho. Buenos Aires: Astrea,
1982) afirma que el orden jurdico comporta la existencia de una normatividad
sistmica, puesto que (...) el derecho es una totalidad, es decir, un conjunto
de normas entre las cuales existe tanto una unidad como una disposicin
determinada. Y agrega que, por ende, se le puede conceptuar como el
conjunto o unin de normas dispuestas y ordenadas con respecto a una
norma fundamental y relacionadas coherentemente entre si.

Esta normatividad sistmica se rige bajo el criterio de la unidad, dado que se
encuentra constituida sobre la base de un escalonamiento jerrquico, tanto en
la produccin como en la aplicacin de sus determinaciones regulatorias.

Hans Kelsen (Teora Pura del Derecho. Buenos Aires: Eudeba, 1987) precisa
que un orden normativo sistmico es unitario, porque todas sus normas
convergen en una norma fundamental, de la cual derivan directa o
indirectamente, en sucesin, grado o escalera, hasta llegar a las normas ms
concretas.
Toda norma encuentra su fundamento de validez en otra superior, y as
sucesivamente, hasta llegar a la norma fundamental. Tal concepto de validez
no slo alude a la necesidad de que una norma se adecue formalmente a otra
superior, sino tambin a su compatibilidad material.

Esta normativa est sujeta al criterio de coherencia, pues la normatividad
sistmica es una totalidad armnicamente ordenada, en la que las normas
que la conforman guardan una relacin de compatibilidad entre s, lo que
excluye cualquier posibilidad de contradiccin permanente.
17

Esta vocacin por la coherencia exige la exclusin de cualquier situacin en
que dos normas que se contradicen en sus consecuencias jurdicas,
pertenezcan o sigan perteneciendo a un mismo ordenamiento legal.

En consonancia con todo lo expuesto, puede sealarse que la normatividad
sistmica del orden jurdico descansa en los siguientes principios: la
coherencia normativa y el principio de jerarqua de las normas.

3.1. El principio de la coherencia normativa

4. Dicha nocin implica la existencia de la unidad sistmica del orden jurdico,
lo que, por ende, presume una relacin armnica entre las normas que lo
conforman.

Ello es as por la necesaria e imprescindible compenetracin,
compatibilidad y conexin axiolgica, ideolgica y lgica entre los deberes
y derechos asignados, adems de las competencias y responsabilidades
establecidas en el plano genrico de las normas de un orden jurdico.

Lo opuesto a la coherencia es la antinomia o conflicto normativo, es decir,
la existencia de situaciones en las que dos o ms normas que tienen
similar objeto, prescriben soluciones incompatibles entre s, de modo tal
que el cumplimiento o aplicacin de una de ellas acarreara la violacin de
la otra, ya que la aplicacin simultnea de ambas resulta imposible.
Como puede colegirse de lo expuesto, la coherencia se ve afectada por la
aparicin de las denominadas antinomias. Estas se generan ante la
existencia de dos normas que simultneamente plantean consecuencias
jurdicas distintas para un mismo hecho, suceso o acontecimiento. All se
cautela la existencia de dos o ms normas afectadas por el sndrome de
incompatibilidad entre s.

La existencia de la antinomia se acredita en funcin de los siguientes
presupuestos:
- Que las normas afectadas por el sndrome de incompatibilidad
pertenezcan a un mismo orden jurdico; o que encontrndose adscritas a
rdenes distintos, empero, estn sujetas a relaciones de coordinacin o
subordinacin (tal el caso de una norma nacional y un precepto
emanado del derecho internacional pblico).
18

- Que las normas afectadas por el sndrome de incompatibilidad tengan
el mismo mbito de validez (temporal, espacial, personal o material).

El mbito temporal se refiere al lapso dentro del cual se encuentran
vigentes las normas.

El mbito espacial se refiere al territorio dentro del cual rigen las normas
(local, regional, nacional o supranacional).

El mbito personal se refiere a los status, roles y situaciones jurdicas que
las normas asignan a los individuos. Tales los casos de nacionales o
extranjeros; ciudadanos y pobladores del Estado; civiles y militares,
funcionarios, servidores, usuarios, consumidores, vecinos; etc.

El mbito material se refiere a la conducta descrita como exigible al
destinatario de la norma.

- Que las normas afectadas por el sndrome de incompatibilidad
pertenezcan, en principio, a la misma categora normativa; es decir, que
tengan homloga equivalencia jerrquica.

Atendiendo a ello, puede definirse la antinomia como aquella situacin en
que dos normas pertenecientes al mismo orden jurdico y con la misma
jerarqua normativa, son incompatibles entre s, debido a que tienen el
mismo mbito de validez.

3.2. El principio de jerarqua piramidal de las normas

5. La normatividad sistmica requiere necesariamente que se establezca una
jerarqua piramidal de las normas que la conforman.

Al respecto el artculo 51 de la Constitucin, recogiendo dicho principio,
declara: La Constitucin prevalece sobre toda normal legal; la ley, sobre
las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es
esencial para la vigencia de toda norma del Estado.
Con ello se postula una prelacin normativa con arreglo a la cual, las
normas se diversifican en una pluralidad de categoras que se escalonan
en consideracin a su rango jerrquico.
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Dicha estructuracin se debe a un escalonamiento sucesivo tanto en la
produccin como en la aplicacin de las normas jurdicas.

Esta jerarqua se fundamenta en el principio de subordinacin escalonada.
As, la norma inferior encuentra en la superior la razn de su validez: y,
adems, obtiene ese rasgo siempre que hubiese sido creada por el rgano
competente y mediante el procedimiento previamente establecido en la
norma superior.

Como seala Francisco Fernndez Segado [El sistema Constitucional
Espaol, Madrid: Dykinson, 1992], la pirmide jurdica (...) implica la
existencia de una diversidad de normas entre las que se establece una
jerarquizacin, de conformidad con la cual una norma situada en un rango
inferior no puede oponerse a otra de superior rango. Ello, a su vez, implica
que el ordenamiento adopte una estructura jerarquizada, en cuya cspide
obviamente se sita la Constitucin. Un sistema jurdico no est
constituido por normas yuxtapuestas y coordinadas, sino por normas
jerrquicas y superpuestas.
Ello presupone una clara correlacin entre la fuente de la que emana una
norma, la forma que sta ha de adoptar y la fuerza jurdica de la misma. El
precepto que regula la produccin normativa es, prima facie, una norma
superior; mientras que la producida conforme a esa regulacin es una la
norma inferior.

En toda estructura jerrquica existen tres tipos de normas, a saber, las
productoras, las ejecutoras y las ejecutoras-productoras:

- Las normas productoras, en un sentido amplio, son las que revelan la
expresin y ejercicio de un poder legislativo (originario o derivado), por el
que se promueve y condiciona la expedicin de otras normas, a las
cuales se les asigna una jerarqua inferior. Es el caso de la Constitucin
y de buena parte de las leyes.

- Las normas ejecutoras son aquellas que dan cumplimiento a lo
dispuesto o establecido en una norma productora. Tal el caso de las
resoluciones.
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- Las normas ejecutoras-productoras son aquellas que realizan ambas
tareas simultneamente. Tal el caso de una buena parte de las leyes y
los decretos.

La produccin de normas deja constancia del inseparable binomio poder-
deber.
El poder del legislador consiste en la facultad de crear, modificar, abrogar,
etc. , normas dentro de un Estado, siempre que se respeten las reglas
de elaboracin.

Este poder se manifiesta descendentemente en cinco planos: poder
constitucional, poder legislativo ordinario, poder reglamentario, poder
jurisdiccional y poder negocial o de declaracin de voluntad.

El deber de legislar consiste en la atribucin de dictar normas que permitan
hacer cumplir, respetar o ejecutar los alcances de otras de mayor jerarqua.

Este deber ascendentemente se manifiesta en cuatro planos:
- Deber negocial o de declaracin de voluntad, dentro del marco de la
Constitucin y dems normas de carcter pblico.

Deber de aplicar la ley y ceirse a sta para resolver los conflictos de
carcter judicial o administrativo.

Deber de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas.

- Deber de legislar dentro del contexto sealado por la Constitucin.

Debe advertirse que si bien todo ordenamiento tiene forma piramidal, no
todos tienen el mismo nmero de categoras y grados.

3.3. Los principios constituyentes de la estructura jerrquica de las
normas

6. El orden jurdico no es un sistema de preceptos situados en un mismo
plano y ordenados equivalentemente, sino una construccin escalonada de
diversos estratos o categoras normativas.
21

Esta disposicin estratificada es producto del uso de una pluralidad de
principios que, en algunos casos, pueden determinar la ubicacin de una
norma dentro de una categora normativa, o su prelacin al interior de la
misma.

a) Principio de constitucionalidad
Las normas constitucionales poseen supremaca sobre cualesquiera otras
del sistema, por lo que cuando stas se les oponen formal o materialmente,
se preferir aplicar las primeras. Como acota Manuel Garca Pelayo: "Todo
deriva de la Constitucin y todo ha de legitimarse por su concordancia
directa o indirecta con la Constitucin".

b) Principio de legalidad
Es una regla que exige sujecin a la ley y a aquellas normas de similar
jerarqua. En tal virtud, condiciona la validez de las normas de inferior
rango.
Tal supremaca est prevista en el artculo 51 de la Constitucin, que
dispone que despus del texto fundamental, la ley prevalece sobre toda
otra norma de inferior jerarqua.

c) Principio de subordinacin subsidiaria
Establece la prelacin normativa descendente despus de la ley y contiene
a los decretos, las resoluciones y las normas de inters de parte.

Esta disposicin normativa se encuentra contemplada en el ya citado
artculo 51 de la Constitucin y en el artculo 3 del Decreto Legislativo N.
560, conocido con el nomen juris de Ley del Poder Ejecutivo.

d) Principio de jerarqua funcional en el rgano legislativo
Expresa que a falta de una asignacin especfica de competencia, prima la
norma producida por el funcionario u rgano funcional de rango superior.
Se aplica preferentemente al interior de un organismo pblico.

Este principio se deduce lgicamente de la estructura de jerarqua funcional
operante en cada organismo pblico. As, en el Gobierno Central, se
debern tener en cuenta las normas generales previstas en los artculos
37 y siguientes del Decreto Legislativo N. 560 -Ley del Poder Ejecutivo-,
adems de lo dispuesto por otras leyes.
22

7. Ahora bien, la pirmide jurdica nacional debe comprenderse a la luz de
dos criterios rectores: las categoras y los grados.

Las categoras son expresin de un gnero normativo que ostenta una
cualificacin formal y una condicin preferente determinada por la
Constitucin o por sus normas reglamentarias.

Ellas provienen de una especie normativa; es decir, aluden a un conjunto
de normas de contenido y valor semejante o anlogo.

En nuestro ordenamiento, la primera categora se encuentra ocupada por
las normas constitucionales y las normas con rango constitucional; la
segunda est conformada por la ley y normas con rango de ley; la tercera
est constituida por los decretos y normas de naturaleza ejecutiva; la
cuarta por las resoluciones; y la quinta por las normas con inters de parte.
Estas ltimas incluyen las decisiones del Estado surgidas a peticin de los
particulares, o actos de stos sin intervencin estatal, que generen
derechos y deberes de carcter personal.

Desde esta perspectiva, las acciones de inconstitucionalidad operan contra
las normas contenidas en la segunda categora; es decir, contra las leyes y
normas con rango de ley, donde se incluye a las leyes orgnicas, las leyes
ordinarias en sus distintas denominaciones [leyes generales, de bases, de
desarrollo constitucional, etc.], los tratados (aprobados por el Congreso),
los decretos legislativos, las resoluciones legislativas, el Reglamento del
Congreso, las ordenanzas municipales, las normas regionales de carcter
general, las ordenanzas regionales, el decreto de urgencia y los decretos
leyes.

Cabe precisar que, respecto a las ltimas categoras, no todas ellas tienen
el mismo grado. Entre ellas existen grados. Los grados son los que
exponen una jerarqua existente entre las normas pertenecientes a una
misma categora. Esta prelacin interna se establece por la utilizacin de
los principios de formalidad extraordinaria y jerarqua del rgano que la
expide. Tal el caso de las resoluciones (en cuyo orden decreciente
aparecen las resoluciones supremas, las resoluciones ministeriales, las
resoluciones viceministeriales, etc.).
23

3.4. Las normas con inters de parte y la declaracin de voluntad

8. Se trata de instrumentos normativos que permiten a las personas regular
sus intereses y relaciones coexistenciales de conformidad con su propia
voluntad.

Se manifiestan como expresiones volitivas, tendentes a la creacin de
normas jurdicas con inters de parte.

Como expresin del albedro humano, la declaracin de voluntad constituye
una norma jurdica obligatoria y no una mera declaracin u opinin. Es un
acto jurdico en el cual el sujeto expresa algo que est en su pensamiento,
y que est encaminado a la produccin de efectos jurdicos, tales como la
creacin, modificacin o extincin de una relacin jurdica.

Su validez se ampara en alguna de las siguientes normas:

Inciso 14) del artculo 2 de la Constitucin: Toda persona tiene
derecho: ... A contratar con fines lcitos, siempre que no se
contravengan leyes de orden pblico.

Apartado a del inciso 24) del artculo 2 de Constitucin: Nadie est
obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella
no prohbe.

Artculo 140 del Cdigo Civil: ... Para la validez del acto jurdico se
requiere: ...Agente capaz ... Objeto fsica y jurdicamente posible ...
Fin lcito ... Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.

3.5. Efectos jurdicos de la declaracin de voluntad

9. Las consecuencias de la declaracin de voluntad, es decir, el corolario
jurdico deseado por la persona, y por ende amparado por el
ordenamiento jurdico, se traduce en la creacin, regulacin, modificacin
o extincin de una relacin jurdica, generando la adquisicin de un
derecho o el establecimiento de una responsabilidad.
La declaracin de voluntad tiene dos categoras:
24

Declaracin unilateral de voluntad
A pesar de su carcter intersubjetivo, no supone un acuerdo de
voluntades para generar un efecto o consecuencia jurdica. Es el caso del
testamento, que por ser exclusiva liberalidad del testador, no implica
acuerdo previo con los beneficiarios. Este acto formal (una vez fallecido el
testador) funciona como un verdadero conjunto de normas jurdicas.

Declaracin contractual de voluntad
Se genera por el concurso de voluntades de dos o ms personas, que
convienen en generar obligaciones a partir de un acuerdo. Conforme a los
alcances de sus efectos, plantea dos posibilidades:

El contrato que establece normas jurdicas obligatorias slo para las
partes que lo celebran (aunque en la negociacin colectiva es frecuente
que el acuerdo firmado por la representacin sindical y la empresarial,
alcance incluso a aquellos que no pertenecen a la organizacin sindical).

Los contratos que realiza el Estado, que tienen consecuencias y
significacin que, con frecuencia, se extienden a toda la sociedad y por
varias generaciones.

Generalmente su fin es la bsqueda del bien comn y la satisfaccin de
intereses concretos de los ciudadanos en sus roles de usuarios o
consumidores.

10. Segn el artculo 200 de la Constitucin, el objeto del proceso o, lo que
es lo mismo, aquello que ha de evaluarse en su compatibilidad o no con la
Constitucin, comprende aquellas categoras normativas a las que la
Constitucin les ha asignado el rango de ley. Con la expresin rango
se denota la posicin que una fuente formal del derecho pueda ostentar
en el ordenamiento jurdico; en tanto que con la frmula rango de ley se
indica que las fuentes a las que se ha calificado como tales, se ubican en
el ordenamiento en el grado inmediatamente inferior al que ocupa la
Constitucin. Sin embargo, rango de ley no equivale, necesariamente, a
que se tenga la condicin de fuente primaria, esto es, que se encuentren
creadas y disciplinadas, nica y directamente, por la Constitucin.
25

En efecto, muchas de las fuentes mencionadas en el inciso 4) del artculo
200 de la Ley Fundamental, no slo tienen en las normas
constitucionales a las que regulan el proceso de su produccin jurdica, es
decir, las reglas mediante las cuales el ordenamiento regula su proceso
de creacin, modificacin y extincin. En efecto, en ocasiones, sobre las
diversas fuentes aludidas en el inciso 4) del artculo 200, la propia Norma
Suprema establece que otras fuentes del mismo rango formal cumplan,
por reenvo, la funcin de regular el proceso de su elaboracin. En tal
situacin, por ejemplo, se encuentran el decreto legislativo, las normas
regionales o la ordenanza municipal, por slo citar algunas cuyas reglas
de produccin normativa, como es evidente, no provienen slo de la
Constitucin, sino tambin de aquellas fuentes, como la ley, a las que
aquella remite.

Por tal razn, slo las fuentes que ocupan esa posicin en el
ordenamiento jurdico, pueden ser impugnadas en el proceso de
inconstitucionalidad de las leyes.

De modo que, como el Tribunal precis en la sentencia recada en el Exp.
N. 0010-2003-AI/TC [Caso de la Legislacin Antiterrorista], el objeto del
control de la accin de inconstitucionalidad recae sobre las disposiciones
y normas que pertenecen a una fuente con rango de ley, es decir, sobre la
situacin normativa que se deriva de una o varias disposiciones y las
normas que de ellas se puedan extraer.

11. Dado que el contrato-ley de concesin cuestionado no constituye una
categora normativa contemplada en el inciso 4) del artculo 200 de la
Constitucin, los demandantes han alegado que ste debera integrarse al
objeto del proceso por dos razones:

a) El artculo 39 del Decreto Legislativo N. 757 les ha otorgado
fuerza de ley.
b) El contrato-ley de concesin celebrado entre el Estado peruano y la
Compaa Peruana de Telfonos (hoy Telefnica del Per S.A.A.),
ha sido aprobado y forma parte del Decreto Supremo N. 11-94-
TCC.

12. El Tribunal Constitucional no comparte ninguna de las razones expuestas
por los demandantes.
26

En primer lugar, sin perjuicio de que ms adelante se precise mejor los
contornos de la institucin denominado contrato-ley, ste, constituyendo
una figura sui gneris de la institucin del contrato, no es una categora
normativa, una fuente formal del derecho constitucional, como cualquiera
de las enunciadas en el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin. Y tal
afirmacin nada tiene que ver con que al contrato, como se expuso en la
audiencia pblica, se tenga que reconocer fuerza vinculante. Ciertamente,
las estipulaciones de un contrato vinculan a las partes que los suscriben,
y su inobservancia, acarrea la posibilidad de que se sancionen dichos
incumplimientos. Pero una cosa es reconocer a los contratos, en general,
fuerza vinculante u obligatoriedad de sus trminos, y otra, muy distinta,
atribuirles la calidad de fuentes primarias o, como la Constitucin
denomina a las fuentes susceptibles de impugnarse mediante este
proceso, de normas con rango de ley.

13. En la audiencia pblica se ha destacado que ese rango de ley del
contrato cuestionado habra que reconocrselo de facto, pues si bien ste
vincula al Estado y al particular que lo suscribi, sin embargo, tiene la
particularidad de que sus efectos se extienden con carcter general.
Desde esta perspectiva, se alega, el carcter general de sus efectos sera
el que lo dotara de la condicin de norma con rango de ley.

El Tribunal Constitucional no comparte dicho criterio. En primer lugar, no
es el mbito de aplicacin o el carcter general que se pueda desprender
de las estipulaciones de un acto jurdico lo que los convierte, o permite su
equiparacin, a las normas con rango de ley. Las fuentes formales del
Estado constitucional de derecho, y el rango que pudieran tener, son
aquellas a las que el propio ordenamiento constitucional les atribuye dicha
condicin y rango. Y tales cualidades son independientes de los efectos o
la eficacia erga omnes que puedan poseer. Represe, por ejemplo, en las
denominadas leyes de medida, esto es, en las leyes que, por la
naturaleza de las cosas, tienen como propsito regular la situacin
jurdica de un mbito reducido de destinatarios (artculo 103 de la
Constitucin). En similar condicin se encuentran las leyes expropiatorias
exigidas por el artculo 70 de la Constitucin, o las normas regionales y
las ordenanzas municipales, estas dos ltimas cuyo mbito de eficacia,
como se sabe, est territorialmente delimitado. Y no porque cualquiera de
stas carezcan de efectos generales, similares a la ley, puede de ellas
predicarse que no tienen rango de la ley.
27

En definitiva, no son razones lgicas, materiales, sus efectos ms o
menos generales, o cuestiones inherentes a la estructura de los diversos
actos normativos, los que hacen que determinadas fuentes del derecho
puedan ser consideradas como con rango de ley. El rango que una fuente
ocupa en el ordenamiento jurdico es aquel que el propio ordenamiento
constitucional ha dispuesto producto de una decisin de naturaleza
esencialmente poltica expresada en la Constitucin. Y sucede que, al
menos por lo que se refiere a nuestro ordenamiento constitucional, ese
rango no se ha conferido a los denominados contrato-ley.

14. El Tribunal Constitucional tampoco comparte el criterio sostenido por los
demandantes, de que el contrato-ley impugnado debera ser evaluado en
este proceso, debido a que el artculo 39 del Decreto Legislativo N. 757
le ha otorgado fuerza de ley.

En el constitucionalismo decimonnico, la nocin de fuerza de ley estuvo
ligada a la idea de la ley como expresin de la voluntad general, es decir,
como una propiedad derivada de su ubicacin como la norma cimera del
ordenamiento jurdico. sta, a su vez, reconoca a la expresin de la
voluntad popular, por medio de sus representantes la ley, dos
cualidades. Por un lado, una fuerza activa, consistente en la capacidad
ilimitada de innovar el ordenamiento jurdico, y, por otro, una fuerza
pasiva, es decir, la capacidad de resistir frente a modificaciones o
derogaciones que procediesen de otras fuentes del derecho que no
tuviesen sus mismos atributos.
Evidentemente, una dimensin semejante de la nocin de fuerza de ley,
hoy no es de recibo en el Estado Constitucional de Derecho. En ste, en
efecto, la posicin de la norma suprema ya no la ocupa la ley, sino la
Constitucin. Y aunque el legislador democrtico goza de una amplia
discrecionalidad para ejercer la funcin legislativa, es claro que su
capacidad para innovar el ordenamiento jurdico est condicionada por los
lmites formales, materiales y competenciales que se deriven de la
Constitucin, que es la Lex legum.

Desde luego que no es slo la fuerza activa de la ley la que ha tenido que
replantearse a partir del establecimiento de la Constitucin como norma
suprema del ordenamiento jurdico. Otro tanto, ahora, cabra afirmar con
relacin a su fuerza pasiva. La multiplicacin de fuentes normativas con el
mismo rango ha supuesto que la modificacin, suspensin o derogacin
28

de la ley, no necesariamente tenga que provenir de otra ley en sentido
formal, esto es, de la que el Parlamento pueda aprobar; sino, tambin, de
aquellas otras fuentes normativas que, en el ordenamiento, tienen su
mismo rango, como el decreto de urgencia o el decreto legislativo, y
dentro, por supuesto, de los lmites que la Constitucin les impone.
En buena cuenta, la multiplicacin de fuentes normativas con el mismo
rango de la ley ha supuesto que, en el Estado constitucional de derecho,
ya no se pueda hablar de fuerza de ley como una cualidad adscribible
nicamente a la ley en sentido formal, sino como una que se puede
predicar de todas las categoras normativas que con el rango de ley se
hayan previsto en la Constitucin. Una capacidad de innovar el
ordenamiento, pero tambin de resistir modificaciones, derogaciones o
suspensiones, que vara segn la fuente de que se trate.

15. Cmo, entonces, comprender el concepto de fuerza de ley en nuestro
ordenamiento constitucional? Aunque pueda parecer obvio, desde luego,
a partir del sentido que se desprenda de la Constitucin peruana.

Un anlisis de todas las disposiciones constitucionales que aluden a la
expresin fuerza de ley, evidencia que la Constitucin de 1993 slo se
refiere en dos oportunidades a este concepto. Por un lado, en el artculo
94, que se establece que El Congreso elabora y aprueba su
Reglamento, que tiene fuerza de ley...; y, por otro, en el inciso 18) del
artculo 119, que dispone Corresponde al Presidente de la Repblica:
(...) diecinueve. Dictar medidas extraordinarias, mediante decretos de
urgencia con fuerza de ley, en materia econmica y financiera, cuando as
lo requiere el inters nacional y con cargo de dar cuenta al Congreso....
En ambos casos, la expresin no se utiliza como un smil de la nocin
rango de ley [que se predica, por otro lado, en el inciso 4) del artculo
200 de la Constitucin a favor de ambas fuentes y de otras]; sino que
enuncia la capacidad que tienen tales fuentes, en primer lugar, para
innovar, in suo ordine y dentro de los lmites de la Constitucin, el
ordenamiento jurdico. Y, en segundo lugar, para contemplar una distinta
fuerza pasiva, una resistencia especfica frente a modificaciones,
suspensiones o derogaciones por parte de otras fuentes. As, por ejemplo,
mediante una ley o un decreto legislativo no se podr modificar una
materia, por ejemplo, cuyo desarrollo la Constitucin ha reservado al
reglamento parlamentario. Y tampoco por supuesto, con otra categora
normativa de rango inferior.
29

16. La calificacin de los convenios de estabilidad jurdica como contratos con
fuerza de ley, por cierto, no proviene de la Constitucin, sino, como lo
han expresado los demandantes, del artculo 39 del Decreto Legislativo
N. 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada.

El origen de la denominacin, en este caso, no es superfluo, dado que
con la misma expresin en otros sectores del ordenamiento se alude a un
tpico sustancialmente distinto. Por ejemplo, en el derecho privado, y en
concreto, en el derecho civil, con tal nocin tambin se suele aludir a la
intensidad del nexo que vincula a las partes de un contrato. Como
expresa Manuel de la Puente y Lavalle, La expresin fuerza de ley no
debe ser comprendida como que los contratos tienen, a semejanza de la
ley, carcter normativo y que obligan por tener tal carcter, sino que es
simplemente una figura retrica, una metfora, para enfatizar que los
contratos, pese a ser manifestaciones de la voluntad humana, constituyen
un lazo que acta con una fuerza que guarda semejanza con la de la ley
[Manuel de la Puente y Lavalle, La libertad de contratar, en Themis, N.
33, Lima 1996, pg. 10].
En otras oportunidades, como sucede con los denominados contratos-
ley, a los que se refiere el artculo 39 del Decreto Legislativo N. 757, y
sobre los que posteriormente habremos de volver, la expresin enfatiza la
capacidad del contrato de no ser modificado o dejado sin efecto
unilateralmente por el Estado. Es decir, subraya la proteccin que se
brinda a ciertos contratos para que stos no sean modificados
unilateralmente. Ese es el sentido, en efecto, de dicho precepto legal:

Los convenios de estabilidad jurdica se celebran al amparo
del artculo 1357 del Cdigo Civil y tienen la calidad de
contratos con fuerza de ley, de manera que no pueden ser
modificados unilateralmente por el Estado...

Desde esta perspectiva, como lo ha expuesto la demandada, en criterio
que este Tribunal comparte, el contrato-ley es un acuerdo de voluntades
entre dos partes, que rige para un caso concreto, slo que est revestido
de una proteccin especial, a fin de que no pueda ser modificado o dejado
sin efecto unilateralmente por el Estado... El blindaje del contrato-ley de
manera alguna lo convierte en ley (...); nicamente obliga a las partes que
lo acordaron, en ejercicio de su libertad contractual, y dentro de su
relacin jurdico patrimonial.
30

En definitiva, tanto en el derecho privado como en el derecho pblico, el
significado que se pueda atribuir al concepto de fuerza de ley no culmina
confundiendo este concepto con el de rango de ley, que el inciso 4) del
artculo 200 de la Constitucin exige para que una fuente pueda ser
objeto de control en este proceso. Desde este punto de vista, el Tribunal
Constitucional no es competente para evaluar en el seno del proceso de
inconstitucionalidad de las leyes, la validez constitucional del contrato-ley.

17. No obstante lo anterior, es oportuno referirse a otro argumento expuesto
por los demandantes en la audiencia pblica, cuyo objeto fue persuadir a
este Tribunal sobre la pertinencia de su competencia. En concreto, que el
contrato-ley de concesin es una fuente formal del derecho, dado que fue
aprobado y forma parte integrante del Decreto Supremo N. 11-94-TCC.
As lo establece, en efecto, su artculo 1.

Aprubase el contrato de concesin a celebrarse entre el
Estado, representado por el Ministerio de Transportes,
Comunicaciones, Vivienda y Construccin y la Empresa
Nacional de Telecomunicaciones del Per S.A. ENTEL PERU
S.A. para la prestacin de servicios portadores y telefnicos
locales y de larga distancia nacional e internacional, el mismo
que forma parte integrante del presente decreto supremo y
comprende lo siguiente: (...).

Este Colegiado precisa que, efectivamente, es cierto lo que afirman los
demandantes en el punto sexto de los fundamentos de hecho de su
demanda, es decir que el contrato-ley materia de la presente accin
forma parte del Decreto Supremo N. 11-94-TCC; en consecuencia,
estamos frente a una norma cuyo control no le corresponde por expreso
mandato de la Constitucin, pues el artculo 200, inciso 4) de la
Constitucin, que se refiere al proceso de inconstitucionalidad, slo le ha
confiado a este Tribunal controlar la validez de la ley y las normas con
rango de Ley.
Por todas las razones expuestas, el Tribunal Constitucional no es
competente, ratione materiae, para efectuar el control abstracto de
constitucionalidad del contrato-ley de concesin celebrado entre el Estado
peruano y la Compaa Peruana de Telfonos, hoy Telefnica del Per
S.A.A, por lo que este extremo de la pretensin no puede conocerce en
este proceso.
31

3.6. Alcances de la sentencia del Tribunal Constitucional y su relacin con
el Contrato-Ley de Concesiones suscrito por el Estado peruano y
Telefnica del Per

18. Algo ms debe precisarse respecto al contrato-ley cuya declaracin de
inconstitucionalidad se ha solicitado. No solamente el Tribunal
Constitucional no tiene competencia para efectuar sobre l un control de
constitucionalidad. Adems, cualesquiera que vayan a ser los alcances
del pronunciamiento que aqu se emita sobre los artculos 1, 2 y 3 y
Primera y Segunda Disposicin Final y Transitoria de la Ley N. 26285,
debe recordarse que, de conformidad con el artculo 204 de la
Constitucin, concordante con los artculos 35 y 36 de la LOTC, las
sentencias que se emiten en este proceso no tienen efectos retroactivos
y, por tanto, no pueden afectar en modo alguno la validez de los actos
que al amparo de dichos preceptos legales se hayan podido realizar.

El artculo 204 de la Norma Fundamental, como se sabe, concretiza uno
de los muchos alcances en los que se materializa el principio de
seguridad jurdica en el mbito de la jurisdiccin constitucional. En efecto,
toda declaracin de inconstitucionalidad de una disposicin legislativa,
supone una agresin al ordenamiento jurdico, en la medida que sus
efectos se traducen, prima facie, en privar de regulacin una materia
determinada, durante cuya vigencia, y a su amparo, se practicaron una
serie de actos jurdicos. De ah que entre la disyuntiva de otorgarle
efectos retroactivos a las sentencias de inconstitucionalidad [y, por tanto,
la posibilidad de que se declaren nulos los actos realizados o practicados
a su amparo], y la de concederle efectos pro futuro [y, de ese modo, dejar
a salvo los actos practicados al amparo de las disposiciones legales
declaradas inconstitucionales], la Constitucin de 1993, como en su
momento lo hizo la Constitucin de 1979, ha dispuesto que la sentencia
que declara la inconstitucionalidad de una ley no tiene efectos
retroactivos, salvo los casos de leyes tributarias y de contenido penal,
cuyos alcances estn regulados por los artculos 74 y 103 de la
Constitucin, as como por el segundo prrafo del artculo 36 de la
LOTC, respectivamente.
Consecuentemente, es deber del Tribunal Constitucional acotar que los
alcances de la sentencia que ahora expide tampoco pueden afectar la
validez del contrato-ley celebrado entre el Estado peruano y Telefnica
del Per.
32

3.7. Artculo 1 de la Ley N. 26285 y las cuestiones incidentales
planteadas

19. Se alega que el artculo 1 de la Ley N. 26285 es inconstitucional, pues
prev un periodo de concurrencia limitada (es decir, un monopolio) de
cinco aos a los concesionarios. El artculo 1 de dicha Ley N. 26285
establece que:

Los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones de Telefona Fija Local y
de Servicios de Portadores de larga distancia nacional e internacional
sern desmonopolizados progresivamente mediante la fijacin de un
perodo de concurrencia limitada durante el cual se adecuarn estos
servicios a un rgimen de libre competencia.

A juicio de los demandantes, tal disposicin afecta el artculo 61 de la
Constitucin, pues sta prescribe, en su parte pertinente, que:
Ninguna ley o concertacin puede autorizar ni establecer monopolios.

20. A fin de persuadir a este Tribunal de la inconstitucionalidad de dicha
disposicin, en buena cuenta los demandantes han planteado lo que, por
decirlo as, se podra calificar como una cuestin incidental. Segn se
infiere de la demanda, al evaluarse la inconstitucionalidad del artculo 1
de la Ley N. 26285, el Tribunal no debiera considerar la segunda fraccin
de la Octava Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, pues, se
afirma, por un lado, que dicha disposicin no forma parte de la
Constitucin y, por otro, si es que el Tribunal no fuera de la opinin
anterior, que se trata [la segunda fraccin de la referida disposicin final
de la Constitucin] de una clusula constitucional que es, a su vez,
inconstitucional, porque transgrede el artculo 61 de la Constitucin,
dado que el artculo 61 prohbe el monopolio, sin excepcin alguna,
pese a lo cual se introdujo la Octava Disposicin Transitoria, que refiere
que debe llevarse progresivamente la eliminacin de los monopolios, lo
cual va en contra del mismo ordenamiento constitucional.

Planteado en esos trminos el anlisis del artculo 1 de la Ley
impugnada, el Tribunal se detendr previamente en la elucidacin de
estos dos temas.
33

3.8. Las disposiciones finales y transitorias como parte de la Constitucin

21. En cuanto al primer tema enunciado, este Tribunal no comparte el
argumento de los recurrentes. Desde una perspectiva formal, que es la
nica manera cmo cabe efectuar el anlisis de la cuestin planteada, las
disposiciones finales y transitorias de la Constitucin, al igual que el resto
de disposiciones constitucionales, fueron aprobadas por el Congreso
Constituyente Democrtico y promulgadas conjuntamente con el resto de
las disposiciones que integran la Norma Suprema del Estado. La
Constitucin, en efecto, no es solo una norma, sino, en realidad, un
ordenamiento, que est integrado por el Prembulo, sus disposiciones
con numeracin romana y arbica, as como por la Declaracin sobre la
Antrtida que ella contiene. Toda ella comprende e integra el documento
escrito denominado Constitucin Poltica de la Repblica del Per y,
desde luego, toda ella posee fuerza normativa, aunque el grado de
aplicabilidad de cada uno de sus dispositivos difiera segn el modo cmo
estn estructurados.

Las Disposiciones Finales y Transitorias de la Constitucin y, entre ellas,
la Octava Disposicin-, en efecto, constituyen autnticas normas
jurdicas, aunque su funcin vare, a su vez, segn se trate de una
Disposicin Final o se trate de una transitoria.

Mediante las primeras, la Constitucin de 1993 regula la situacin
especfica de determinadas materias constitucionales, como los
regmenes pensionarios del Decreto Ley N. 20530; la funcin
interpretativa de los tratados sobre derechos humanos en la
determinacin del contenido, alcances y lmites de los derechos y
libertades fundamentales; la misma prioridad del dictado de aquello que
se denomina leyes de desarrollo constitucional, por citar algunas que, por
tcnica constituyente, se consider no apropiado regular en el texto
mismo de la Constitucin. De ah que una de sus caractersticas, que,
como veremos inmediatamente, no la poseen las Disposiciones
Transitorias, es que se trata de disposiciones con efectos de carcter
general y permanente, esto es, no circunscritos a un mbito temporal
de eficacia.
34

En cambio, con las Disposiciones Transitorias se regula el rgimen
temporal al cual se sujetar la regulacin de determinadas materias
desarrolladas en el corpus constitucional. Por lo general, se trata de
disposiciones que poseen una eficacia circunscrita a una dimensin
temporal, que, desde luego, no incide sobre su fuerza jurdico-formal. Es
decir, son disposiciones que, por su propia naturaleza, habrn de cesar
en su eficacia no bien los supuestos que temporalmente ellas regulan se
agoten, como sucede, en la actualidad, con la Sexta Disposicin, que
limit temporalmente el mandato de los alcaldes y regidores elegidos en
el proceso electoral de 1993, o la Decimotercera Disposicin, que
facultaba al Poder Ejecutivo, entre tanto no se constituyeran las regiones,
a determinar la jurisdiccin de los Consejos Transitorios de Administracin
Regional.

En cualquier caso, ya se trate de una Disposicin Final o de una
Disposicin Transitoria, al Tribunal no le cabe la menor duda de que stas
constituyen autnticas disposiciones constitucionales, que tienen fuerza
vinculante y, por ello, integran el parmetro de control en cualesquiera de
los procesos constitucionales.

Aunque no nos hayamos detenido, en su momento, a explicitar estas
consideraciones, debe recordarse que ese ha sido el criterio de este
Tribunal desde el inicio de sus actividades. Por citar dos ejemplos,
expresado cada uno de ellos con una distinta conformacin del Tribunal,
sa fue la lnea jurisprudencial seguida por este Colegiado cuando expidi
las sentencias recadas en los Expedientes N.
os
007-1996-AI/TC, 008-
1996-AI/TC (composicin inicial del Tribunal), o las sentencias recadas
en los expedientes N
os.
005-2002-AI/TC y 002-2003-AI/TC.

Por lo expuesto debe concluir afirmndose que las disposiciones finales y
transitorias forman parte de la Constitucin, e integran el parmetro de
control en el proceso de inconstitucionalidad de las leyes.

3.9. Mandato constitucional de prohibicin del establecimiento de
monopolios y la VIII Disposicin Final de la Constitucin. El Principio
de Unidad en la interpretacin constitucional.
35

22. Resuelto de ese modo el problema en torno al valor normativo de las
disposiciones transitorias y finales de la Constitucin, ahora el Tribunal
Constitucional debe precisar que los problemas que se puedan presentar
en el reconocimiento y coexistencia de diversos bienes constitucionales, y
los aparentes conflictos que entre ellos se puedan suscitar, no se
resuelven en un esquema de validez/invalidez, sino mediante los diversos
criterios de interpretacin constitucional o las tcnicas con las que se ha
autorizado a este Tribunal Constitucional para resolver colisiones entre
bienes constitucionalmente protegidos [principio de unidad de la
Constitucin, concordancia prctica, eficacia integradora, o tcnicas como
el balancing, o ponderacin, y el mismo principio de proporcionalidad,
segn sea el caso].

23. Precisamente, la aparente antinomia denunciada por los demandantes,
esto es, la probable contradiccin entre el artculo 61 de la Constitucin y
su Octava Disposicin Transitoria, en su segunda fraccin, es un tema
que debe resolverse empleando los criterios especficos de interpretacin
constitucional y, en particular, con aquel que se denomina principio de
unidad de la Constitucin. Como se sabe, segn este criterio de
interpretacin, el operador jurisdiccional debe considerar que la
Constitucin no es una norma (en singular), sino, en realidad, un
ordenamiento en s mismo, compuesto por una pluralidad de
disposiciones que forman una unidad de conjunto y de sentido.

Desde esta perspectiva, el operador jurisdiccional, al interpretar cada una
de sus clusulas, no ha de entenderlas como si cada una de ellas fuera
compartimentos estancos o aislados, sino cuidando de que se preserve la
unidad de conjunto y de sentido, cuyo ncleo bsico lo constituyen las
decisiones polticas fundamentales expresadas por el Poder
Constituyente. Por ello, ha de evitarse una interpretacin de la
Constitucin que genere superposicin de normas, normas contradictorias
o redundantes.

24. Una interpretacin de las disposiciones constitucionales involucradas con
el tema del monopolio, a partir del principio de unidad, impide a este
Tribunal Constitucional considerar que exista, como se ha denunciado,
una antinomia entre el artculo 61 de la Constitucin y la segunda
fraccin de su Octava Disposicin Final.
36

Mediante la primera de las disposiciones constitucionales, en efecto, se
ha previsto, como regla general, y en lo que ahora interesa, que ninguna
ley ni concertacin puede autorizar ni establecer monopolios, mientras
que con la segunda fraccin de la VIII Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin, que existe prioridad en el dictado de leyes relativas a los
mecanismos y al proceso para eliminar progresivamente los monopolios
legales otorgados en las concesiones y licencias de servicios pblicos.
De esta manera, si con el artculo 61 de la Constitucin se prohbe, ex
novo, la creacin o el establecimiento de monopolios legales, con la
Octava Disposicin Final se establece un mandato al legislador para que,
respecto a los monopolios preexistentes (segunda fraccin), se dicten las
leyes necesarias que prevean los mecanismos y el proceso para
eliminarlos progresivamente. Lo que significa que lejos de presentarse un
problema de incoherencia entre dos disposiciones constitucionales,
existe, por el contrario, una relacin de complemento entre ellas.

25. En torno a ello, los demandantes sostienen que a partir del da en que
entr en vigencia la Constitucin de 1993, esto es, a partir del 31 de
diciembre de 1993, el legislador se encontraba imposibilitado de crear o
establecer monopolios legales. Consideran, por ello, que el artculo 1 de
la Ley N. 26285, promulgado con posterioridad a la entrada en vigencia
de la Carta de 1993, viola su artculo 62, pues, pese a estar prohibido,
cre, ex novo, un monopolio legal.

Sustentando tal posicin, se ha argido que, con anterioridad a la
expedicin de la Constitucin de 1993, no podan existir monopolios, ya
que por expreso mandato del artculo 133 de la Constitucin de 1979
iv[1]
,
stos estaban prohibidos. Y, en la audiencia pblica, se ha sostenido que
las leyes y normas que regulaban a las otrora empresas Compaa
Peruana de Telfonos CPTSA- y Empresa Nacional de
Telecomunicaciones ENTEL PER- no haban creado en favor de ellas
un monopolio legal. A su juicio, con ello se acreditara que el artculo 1 de
la Ley N. 26285 no desmonopolizara la prestacin de un servicio
pblico, sino, en buena cuenta, creara un monopolio legal en la
prestacin de los servicios de telecomunicaciones de telefona fija local y
de servicios de portadores de larga distancia nacional e internacional, al
fijar un periodo de concurrencia limitada durante el cual se adecuarn
estos servicios a un rgimen de libre competencia.
37

26. Al contestar la demanda, el apoderado del Congreso de la Repblica ha
sostenido que este extremo de la demanda (e, inclusive, la que se
extiende a la impugnacin del artculo 2 de la Ley cuestionada), debe
declararse improcedente, pues, en concreto, dichos preceptos legales ya
agotaron totalmente sus efectos. A su juicio, los artculos 1 y 2 de la Ley
N. 26285 establecieron que el periodo de concurrencia limitada para la
prestacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones de telefona
fija local y de servicios de portadores de larga distancia nacional e
internacional, de conformidad con la Segunda Disposicin Final y
Transitoria de la misma Ley, no podan ser mayores a cinco aos,
contados desde la fecha de otorgamiento de las nuevas concesiones.
Alega que dichos contratos fueron suscritos el 16 de mayo de 1994 y, de
acuerdo con el Decreto Supremo N. 021-98-MTC, [que aprueba las
modificaciones a los contratos de concesin celebrados entre el Estado y
Telefnica del Per S.A.A, en particular su clusula segunda de la
adenda], se fij el vencimiento del periodo de concurrencia limitado para
la prestacin del servicio de telefona fija local para el 1 de agosto de
1998.

A fin de contradecir este ltimo argumento, los demandantes han
sostenido que no existe tal cesacin de los efectos del artculo 1 de la
Ley N. 26285, pues, pese a haber vencido el periodo de concurrencia
limitada establecido en la prestacin de los servicios pblicos a los que se
refiere dicho artculo, ste an persiste. Para acreditarlo, han adjuntado
una carta dirigida por Telefnica del Per a TIM, en la que, a la pregunta
de si sta ltima puede establecer una tarifa que cobre el servicio por
segundos, Telefnica del Per contesta de modo negativo. A su juicio, tal
documento constituye una prueba de que dicho periodo de concurrencia
limitada an persiste, por lo que cabe realizar el control de
constitucionalidad sobre el mencionado artculo 1 de la Ley N. 26285.

27. Sobre el particular, el Tribunal Constitucional comparte parcialmente los
criterios sostenidos por los demandantes. En efecto, como se sostiene en
la demanda, el artculo 61 de la Constitucin prohbe al legislador crear o
establecer nuevos monopolios mediante ley: Ninguna ley refiere dicho
precepto constitucional- ni concertacin puede autorizar ni establecer
monopolios.
38

Pero esa prohibicin de crear monopolios legales no puede extenderse
anlogamente, a la regulacin de los mecanismos y el proceso de
eliminacin de los monopolios preexistentes a la Constitucin de 1993.
Como antes se ha sealado, a travs de la segunda fraccin de la VIII
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin se ha establecido un
mandato de legislar, con carcter prioritario, sobre el proceso y los
mecanismos para eliminar los monopolios que existan con anterioridad a
su entrada en vigencia.

Cabe, por tanto, preguntarse: exista un monopolio en la prestacin de
los servicios de telefona a los que se refiere la Ley N. 26285?
Legalmente, esto es, en virtud de que una ley haya creado un monopolio
en la prestacin de dichos servicios pblicos, la respuesta es negativa.
Como se expuso en la demanda, las fuentes que regulaban a la CPT y
ENTEL PER no disponan que los servicios pblicos que stos
prestaban, lo eran a ttulo de monopolio. Pero la inexistencia de una
norma que lo estableciera no significa como es de pblico conocimiento,
que ella no existiera. Es conocido, y sobre ello poco importa incidir ms,
que slo dichas empresas estatales prestaban el servicio pblico de
telefona en el pas, de manera que no existiendo propiamente un
monopolio legal, s exista un monopolio natural, que adems era
estatal, en la prestacin de dichos servicios pblicos.

28. Los demandantes han sostenido que si ese fuera el hecho, tal prctica era
inconstitucional, pues el artculo 133 de la Constitucin de 1979, vigente
en aquel entonces, estableca que Estn prohibidos los monopolios,
oligopolios, acaparamientos, prcticas y acuerdos respectivos en la
actividad industrial y mercantil..., en tanto que su artculo 134 sealaba
que La prensa, radio, televisin y dems medios de expresin y
comunicacin social, y en general las empresas, los bienes y los servicios
relacionados con la libertad de expresin y comunicacin no pueden ser
objeto de exclusividad, monopolio o acaparamiento, directa ni
indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.

Evidentemente, carece de sentido que, a los efectos de lo que aqu
interesa, este Tribunal dilucide si la situacin de hecho entonces
imperante era incompatible con la Constitucin de 1979. Despus de
todo, en el seno de este proceso no se juzgan hechos, sino disposiciones
normativas, y el parmetro con el que el Tribunal efecta el control de
39

esas disposiciones normativas est integrado siempre por la Constitucin
vigente. Importa, s, destacar que, una vez advertida la situacin de facto,
esto es, la existencia de un monopolio estatal en la prestacin de los
servicios pblicos de telefona, tal circunstancia era por s misma
suficiente para que este Tribunal considerase que la regulacin de la
prestacin de estos servicios pblicos se encontraba dentro de los
alcances de la segunda fraccin de la Octava Disposicin Final y
Transitoria de la Constitucin de 1993; esto es, que sobre tal servicio
pblico exista la obligacin constitucional de dictarse leyes, con carcter
prioritario, que regulasen los mecanismos y el proceso tendientes a su
eliminacin progresiva.

29. Ahora bien, probado que la desmonopolizacin progresiva en la
prestacin de los servicios pblicos de telefona est dentro de los
alcances de la segunda fraccin de la Octava Disposicin Final de la
Constitucin, la cuestin a dilucidar ahora es: so pretexto de
desmonopolizar progresivamente, se puede crear un monopolio legal, un
periodo de concurrencia limitada, como refiere el artculo 1 de la Ley N.
26285?

Con independencia de que ello est o no prohibido por el artculo 62 de
la Constitucin, el Tribunal Constitucional considera que sobre este
extremo carece de objeto pronunciarse sobre el fondo de la materia, pues
el artculo 1 de la Ley N. 26285 [y, por extensin, la Segunda
Disposicin Final y Transitoria de la misma Ley] ces en su eficacia, al
fijar un periodo de concurrencia limitada por el trmino de cinco aos, que
ya ha fenecido.
De modo que tambin debe desestimarse este extremo de la pretensin.

3.10. Contratos de concesin y contratos-ley

30. Por otro lado, se alega que el artculo 3 de la Ley N. 26285 transgrede el
artculo 62 de la Constitucin. Dicho precepto legal establece que:
Los contratos de concesin que celebre el Estado para la prestacin de
servicios pblicos de telecomunicaciones tienen el carcter de contrato-
ley.

Por su parte, el segundo prrafo del artculo 62 de la Constitucin prev
que:
40

(...) Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y
otorgar seguridades. No pueden ser modificados legislativamente, sin
perjuicio de la proteccin a que se refiere el prrafo precedente.

31. A juicio de los demandantes, mediante los contratos ley el Estado puede
establecer garantas y otorgar seguridades. Tales contratos-ley (...) son
denominados tambin contratos de estabilidad jurdica o de estabilidad
tributaria e implican la ultraactividad de las normas vigentes al momento
de suscribir los contratos, de manera que no pueden ser modificados o
dejados sin efecto unilateralmente por el Estado.

En ese sentido, sostienen, los contratos de concesin otorgados por el
Estado son contratos administrativos que tienen por finalidad que el
Estado otorgue a personas jurdicas nacionales o extranjeras la ejecucin
y explotacin de determinadas obras pblicas de infraestructura o la
prestacin de servicios pblicos; mientras que los convenios de
estabilidad jurdica regulados por el artculo 1357 del Cdigo Civil, tienen
naturaleza civil y fuerza de ley. Alegan que la finalidad de estos contratos
es establecer y otorgar seguridades por parte del Estado a los
inversionistas, (...) lo que no sucede con los contratos de concesin, que
no son contratos-ley, dado que las referidas concesiones tienen
regulacin propia y especfica. Por ltimo, sostienen que la disposicin
legal impugnada (...)resulta ilegal por atentar contra el artculo 1357 del
Cdigo Civil y el artculo 39 del Decreto Legislativo N. 757, que
disponen que mediante contratos ley slo se otorgan garantas y
seguridades, tales como estabilidad jurdica, tributaria y de no
discriminacin; no contemplando, por tanto, la posibilidad de que los
contratos de concesin puedan constituirse en convenios con fuerza de
ley.

En suma, el problema constitucional que se plantea sobre la impugnacin
del artculo 3 de la Ley N. 26285, es si una concesin de prestacin de
un servicio pblico, como el de telefona, puede revestirse bajo la
modalidad de un contrato-ley.

32. En el segundo prrafo del artculo 62 de la Norma Suprema se ha
constitucionalizado el denominado contrato-ley. Esta institucin no tiene
precedentes en nuestro constitucionalismo histrico y tampoco en el
constitucionalismo comparado. Como tal, se forj en el plano legislativo
41

de algunos pases latinoamericanos, de donde fue tomada e incorporada
a nuestro ordenamiento. Primero, en el plano legislativo (v. gr. artculo
1357 del Cdigo Civil) y, posteriormente, a nivel constitucional (artculo
62).

Su aparicin y posterior desarrollo, ha estado bsicamente vinculado con
la promocin de las inversiones privadas. Mediante el contrato-ley, en
efecto, los Estados han previsto frmulas contractuales mediante las
cuales se ha otorgado a los co-contratantes mbitos de seguridad jurdica,
a fin de favorecer la inversin privada dentro de sus economas. Esas
garantas y seguridades, por cierto, varan de pas a pas e, incluso, en
funcin de la actividad econmica en cuyo sector se busca promover la
inversin privada.

Una cosa semejante sucede en nuestro pas, a la luz de la revisin de la
legislacin sobre la materia. As, por ejemplo, el Decreto Legislativo N.
662, con carcter general, otorga a los inversionistas estabilidad en el
rgimen tributario, en el rgimen de libre disponibilidad y transferencia de
divisas, entre otros. El Decreto Legislativo N. 757 extiende los alcances
sobre estabilidad que contiene el Decreto Legislativo N. 662 a los
inversionistas nacionales, y ampla los regmenes de estabilidad a
algunos supuestos adicionales de inversin. Por su parte, la Ley General
de Minera (Decreto Legislativo N. 708, cuyo Texto nico Ordenado fue
aprobado por Decreto Supremo N. 014-92-EM) promueve a favor de los
titulares de la actividad minera estabilidad tributaria, cambiaria y
administrativa. Lo mismo sucede con la Ley de Hidrocarburos (N. 26221),
que garantiza a los contratistas que los regmenes cambiarios y tributarios
vigentes a la fecha de suscripcin del contrato permanecern inalterables
durante su vigencia. Otro tanto se fij en la Ley de Concesiones Elctricas
(N. 25844), que extiende las garantas a los que se refieren los Decretos
Legislativos N.
os
662, 668 y 757, entre otros rubros de la economa
nacional.

Se han querido destacar estos mbitos en los que el legislador ha
establecido la posibilidad de que el Estado suscriba convenios de
seguridad y estabilidad jurdicas, para poner de relieve que tales garantas
y seguridades se brindaron en diversos sectores de la economa nacional.
42

33. Los demandantes, por cierto, no cuestionan esta realidad. Controvierten,
por el contrario, que se haya revestido con las caractersticas de un
contrato-ley al contrato de concesin en la prestacin del servicio de
telefona. A su juicio, la nica materia sujeta al rgimen del contrato-ley
sera el de estabilidad jurdica, tributaria y no discriminacin; y no, como
se ha efectuado, sobre el contenido del contrato de concesin.
La segunda parte del artculo 62 de la Constitucin, no precisa qu es lo
que debe entenderse por contrato-ley y tampoco, en lnea de principio,
cul pueda ser su contenido. Se limita a sealar que (...) mediante
contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar
seguridades....

Pese a ello, puede precisarse que el contrato-ley es un convenio que
pueden suscribir los contratantes con el Estado, en los casos y sobre las
materias que mediante ley se autorice. Por medio de l, el Estado puede
crear garantas y otorgar seguridades, otorgndoles a ambas el carcter
de intangibles. Es decir, mediante tales contratos-ley, el Estado, en
ejercicio de su ius imperium, crea garantas y otorga seguridades y, al
suscribir el contrato-ley, se somete plenamente al rgimen jurdico
previsto en el contrato y a las disposiciones legales a cuyo amparo se
suscribi ste.

34. En la doctrina nacional se discute sobre su naturaleza jurdica. Para unos,
se tratara de un contrato civil. Para otros, de un contrato administrativo.
Autores hay tambin que sostienen que el rgimen jurdico de los
contratos en los que participa el Estado no puede fijarse en abstracto,
sino que depende de las reglas especficas que cada uno de ellos
contenga. Evidentemente, la naturaleza que se le pueda atribuir al
contrato ley contrato civil o contrato administrativo- depende del
contenido que ste pueda tener en cada caso concreto que se suscriba,
de manera que, en abstracto, no cabe que se la fije. En cualquier caso, de
una interpretacin a rima obligada del artculo 62 de la Constitucin con
el artculo 1357 del Cdigo Civil, se desprende que el contenido de los
contratos-ley puede y debe sustentarse en razones de inters social,
nacional o pblico. De manera que el Tribunal considera que nada impide
que pueda suscribirse, mediante esta modalidad de contratacin, la
prestacin de servicios pblicos, como el de telefona.
43

No obstante, los demandantes alegan que el contenido del contrato ley, o
dicho de otro modo, las garantas y seguridades que el Estado puede
establecer mediante esta modalidad de contratacin, no pueden
comprender a la concesin del servicio de telefona, sino slo al rgimen
de estabilidad jurdica y tributaria. El Tribunal Constitucional no comparte
una interpretacin restrictiva sobre el contenido del contrato-ley, como el
que exponen los demandantes. Por un lado, porque el segundo prrafo
del artculo 62 de la Constitucin establece que mediante contratos-ley,
el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades, sin
establecer qu tipo de garantas y seguridades son las que se pueden
brindar. Y, de otro, porque en la prctica una aseveracin como la que
expresan los demandantes, lejos de optimizar que se cumpla el telos de la
institucin del contrato-ley, lo termina desnaturalizando.

Por su propia naturaleza, a travs del contrato-ley, el Estado busca atraer
inversiones privadas (de capital) a fin de que promuevan aquellas
actividades que el Estado considera que vienen siendo insuficientemente
desarrolladas, de acuerdo con los planes y objetivos que se pueda haber
trazado en el diseo de la poltica econmica del Estado. Tienen como
contenido propiciar un marco de seguridad a los inversionistas no slo en
asuntos privados de la administracin, sino, tambin, en la prestacin de
actividades de derecho pblico.

Una interpretacin del contenido del contrato-ley, como el que expresan
los demandantes, supondra forzosamente admitir que no toda la
institucin del contrato-ley se encontrara revestida de la garanta de
inmodificabilidad de sus clusulas, sino slo aquellas partes que se
refieran a lo que los demandantes califican como garantas jurdicas y
tributarias. Evidentemente, una opcin de esa naturaleza no est excluida
de la forma constitucionalmente adecuada de comprender el rgimen
constitucional de los contratos-leyes. Pero tampoco la otra es decir,
aquella segn la cual, entre las garantas que el Estado establezca y las
seguridades que ste otorgue, se encuentren todas las frmulas del
contrato suscrito o por suscribirse.

De manera que, en abstracto, no existe una limitacin para que el Estado,
mediante el contrato-ley, slo extienda las garantas que se derivan de su
suscripcin al mbito tributario o jurdico. Puede perfectamente
extenderse, dentro de los lmites que la Constitucin y la ley fijen, a todas
44

las clusulas contractuales, en aquellos casos en los que el contrato-ley
constituya un contrato administrativo, precisamente con el objeto de que,
con posterioridad a su suscripcin, el Estado no invoque la existencia de
una clusula exhorbitante y se desvincule de los trminos contractuales
pactados.

En el caso del contrato-ley al que se refiere el Fundamento N. 1. de esta
sentencia, no todos los aspectos de los contratos celebrados entre el
Estado peruano y Telefnica del Per pertenecen al mbito de proteccin
que brinda el contrato-ley. En efecto como lo ha indicado la Defensora
del Pueblo, en su Informe sobre la libre competencia en los trminos de
los contratos-ley suscritos entre el Estado y Telefnica del Per- el
artculo 1 de la referida Ley N. 26285 circunscribe sus disposiciones
normativas a los servicios pblicos de telecomunicaciones de telefona fija
local y de servicios de portadores de larga distancia nacional e
internacional. Por su parte, el artculo 4 de dicha ley excluye
expresamente a los servicios de difusin, telefona mvil en sus distintas
modalidades, de buscapersonas, telfonos pblicos, servicios de valor
aadido y servicios portadores locales.

Por ello, a tenor del segundo prrafo del artculo 62 de la Constitucin,
as como del mismo artculo 1357 del Cdigo Civil, tanto la autorizacin
para la suscripcin u otorgamiento de un contrato-ley, como la inclusin
de determinadas relaciones jurdico-patrimoniales en aqul, deben
fundarse en un inters pblico especfico, lo que significa que el
otorgamiento de un contrato-ley no puede considerarse como un acto de
pura libertad contractual ni meramente discrecional, tanto para el
legislador como para los rganos de la administracin pblica.

Una interpretacin de la institucin en los trminos antes indicados se
aviene con el telos de la insercin del contrato-ley a nivel constitucional.
En efecto, si como antes se ha indicado, la aparicin y consagracin
normativa del contrato-ley est vinculada con la promocin de las
inversiones privadas en las economas nacionales, dentro de un esquema
en el que se ofrezca a los inversionistas seguridades, entonces, no es
constitucionalmente adecuado que se realice una interpretacin de los
alcances de la institucin que, antes de optimizarla, le reste operatividad.
45

35. En ese orden de ideas, este Tribunal precisa que no slo gozan de
inmodificabilidad las clusulas que compongan el contrato-ley, cuando as
se acuerde, sino tambin el estatuto jurdico particular fijado para su
suscripcin. Es decir, tanto la legislacin a cuyo amparo se suscribe el
contrato-ley, como las clusulas de este ltimo.

Ello es producto de una interpretacin sistemtica de los dos prrafos del
artculo 62 de la Constitucin. Por un lado, de conformidad con la
primera parte de dicho precepto constitucional, y no slo respecto a los
trminos contractuales que contenga el contrato-ley, sino, en general,
para todo trmino contractual, stos no pueden ser modificados por
leyes u otras disposiciones de cualquier clase.

Por otro lado, y en lo que se refiere nicamente a los contratos-leyes, la
legislacin a cuyo amparo ste se suscribe, no puede ser modificada
legislativamente como lo prescribe la ltima parte del artculo 62 de la
Constitucin. Dicho de otro modo; aunque el legislador pueda modificar el
rgimen legal de suscripcin de un contrato-ley, tal modificacin no
alcanza a quienes, con anterioridad a ella, hubieran suscrito dicho
contrato-ley.

De esta forma, el artculo 62 de la Constitucin, al igual que en la
Primera Disposicin Final de la Ley Fundamental, establece una nueva
excepcin a la regla general contenida en el artculo 109 de la
Constitucin, segn la cual La ley es obligatoria desde el da siguiente de
su publicacin en el diario oficial.... De all que el Tribunal considere
superfluo, desde el punto de vista constitucional, que pese a no existir
una ley o norma con rango de ley que establezca la posibilidad de aplicar
ultraactivamente la legislacin a cuyo amparo se suscribi un contrato-
ley, ste contenido se haya formulado en el artculo 24 del Decreto
Supremo N. 162-92-EF.

36. Los demandantes tambin han considerado que el artculo 3 de la Ley
N. 26825 resulta ilegal por atentar contra el artculo 1357 del Cdigo
Civil y el artculo 39 del Decreto Legislativo N. 757. A juicio del Tribunal
Constitucional, la eventual incompatibilidad entre una disposicin con
rango de ley, como el artculo 3 de la Ley N. 26825, y otra de su mismo
rango, como el artculo 1357 del Cdigo Civil, no genera un problema de
invalidez constitucional entre ambas (de ilegalidad se alude en la
46

demanda). La colisin entre disposiciones del mismo rango no genera la
invalidez de una de ellas, sino una antinomia que se soluciona conforme a
diversas tcnicas, como la ley posterior deroga ley anterior; ley especial
deroga ley general, etc. Tampoco por supuesto, per se, la
incompatibilidad constitucional de algunas de ellas.

3.11. La Ley N. 26285 y las leyes de desarrollo constitucional

37. Por otro lado, se sostiene que (...) los artculos 1, 2, 3 y Primera
Disposicin Final y Transitoria de la ley impugnada, en la parte referida a
que se considera ley de desarrollo constitucional, y la Segunda
Disposicin Final y Transitoria, en la parte referida al plazo de
concurrencia limitada, violan el artculo 65 de la Constitucin, por permitir
monopolios y normas tarifarias en perjuicio de millones de usuarios. En
tanto que en el apartado e de la misma demanda, los demandantes
sealan que la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Ley N. 26825
transgrede la Octava Disposicin Transitoria de la Constitucin porque no
constituye una ley de desarrollo constitucional.

38. El Tribunal Constitucional no comparte el argumento de que la Primera
Disposicin Final de la Ley N. 26285 es inconstitucional por haberse
previsto que ella ser considerada Ley de Desarrollo Constitucional.
Con la expresin Ley de desarrollo constitucional, la Octava Disposicin
Final y Transitoria de la Constitucin no ha creado una categora
normativa especial entre las fuentes que tienen el rango de la ley. Tal
expresin no alude a una categora unitaria de fuentes, sino a una
diversidad de ellas, que tienen como elemento comn constituir un
desarrollo de las materias previstas en diversos preceptos
constitucionales, cuya reglamentacin la Norma Suprema ha encargado al
legislador. Forman parte de su contenido natural las denominadas leyes
orgnicas, en tanto que mediante ellas se regula la estructura y
funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin, y
de otras materias cuya regulacin por ley orgnica est establecida en la
Constitucin; as como las leyes ordinarias como las que demandan los
artculos 7 y 27 de la Constitucin, por poner dos ejemplos, a las que se
les ha encomendado la tarea de precisar los alcances de determinados
derechos o instituciones constitucionalmente previstas.
47

Ello significa, desde luego, que la condicin de leyes de desarrollo
constitucional no se agotan en aquellas cuyas materias se ha previsto en
la Octava Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, esto es, a lo
que all se alude como leyes en materia de descentralizacin y las
relativas a los mecanismos y al proceso para eliminar progresivamente los
monopolios legales otorgados en las concesiones y licencias de servicios
pblicos; dado que sobre estas ltimas, la Constitucin slo ha exigido del
legislador cierto grado de diligencia (prioridad) en su dictado.

39. Los demandantes han sostenido que la denominacin de ley de
desarrollo constitucional sera incompatible con la Norma Suprema, por
cuanto sta se debe aplicar a las concesiones y licencias de servicios
pblicos otorgadas antes de la entrada en vigencia de la Constitucin
Poltica de 1993 (...); es decir, antes del 01 de enero de 1994, y no con
posterioridad a la misma, como es el caso del Contrato de Concesin con
la empresa Telefnica del Per S.A.A. que fue suscrito el 16 de mayo de
1994.
El Tribunal Constitucional no comparte tal criterio. Como se ha dicho, la
calificacin de ley de desarrollo constitucional se ha reservado para
aquellas leyes que tengan el propsito de regular materias sobre las
cuales la Constitucin ha determinado que sea el legislador orgnico,
en algunos casos, y ordinario, en otros- quien defina, dentro de los
lmites que ella seala, su rgimen jurdico. Y no en funcin de supuestos
lmites temporales como lo dejan entrever los demandantes.

Por otro lado, ni de la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Ley N.
26285, ni de su Segunda Disposicin, se colige que hayan regulado el
Contrato de Concesin con la empresa Telefnica del Per S.A.A que fue
suscrito el 16 de mayo de 1994. Para empezar, es jurdicamente
imposible que el 14 de enero de 1994, fecha en la que se public la Ley
N. 26285, se haya podido regular un contrato que, como se afirma en la
demanda, slo se suscribi varios meses despus (el 16 de mayo de
1994, segn indican los demandantes). En segundo lugar, en ninguna de
ambas disposiciones se alude a la empresa Telefnica del Per S.A.A. Y
cuando en la Segunda Disposicin de la Ley N. 26285 se hace referencia
a la Compaa Peruana de Telfonos S.A. CPTSA-, es para precisar
que dentro de un plazo de 60 das desde la promulgacin de la ley, sta
deber de adecuar las concesiones que hayan existido con la Empresa
Nacional de Telecomunicaciones.
48

40. Es cierto que el verbo adecuar que aqu la Segunda Disposicin Final y
Transitoria utiliza no necesariamente puede entenderse respecto a
contratos de concesiones ya celebrados y, por lo tanto, celebrados con
anterioridad a su vigencia, sino ms bien a aquellos que estn en proceso
de conclusin, es decir, que a la fecha de publicacin de la Ley N. 26285,
an no se hayan suscrito.

Pero tambin es cierto, si ese fuera el caso, que: a) en un proceso de
inconstitucionalidad de las leyes, tal problema que es una cuestin sobre
hechos- no puede ser evaluado; b) los problemas derivados de su
negociacin, en la antesala de la instauracin de un nuevo orden
constitucional y la expedicin de la Ley N. 26285, debe ser sometido a un
test de razonabilidad, en el que el necesario respeto del principio de
seguridad jurdica no puede ser obviado; y, c) finalmente, tampoco se
puede perder de vista que, de conformidad con el artculo 6 del Decreto
Supremo N. 013-93-TCC, publicado el 6 de mayo de 1993 [esto es, antes
de la vigencia de la Constitucin actual], se haba previsto como deber del
Estado fomentar la libre competencia en la prestacin de los servicios de
telecomunicaciones, regula(r) el mercado de forma que se asegure su
normal desenvolvimiento, se controle los efectos de situaciones de
monopolio, se evite prcticas y acuerdos restrictivos derivados de la
posicin dominante de una empresa o empresas en el mercado. Es decir,
de la existencia de una legislacin en la que se obligaba al Estado no ha
eliminar progresivamente los monopolios, sino ha controlar los efectos
que de esa situacin se pudiera generar.

El Tribunal Constitucional no ignora que esta ltima disposicin pudiera
haber estado en colisin con el artculo 133 de la Constitucin de 1979,
que precisaba que Estn prohibidos los monopolios, oligopolios,
acaparamiento, prcticas y acuerdos restrictivos en la actividad industrial
y mercantl.... Sin embargo, como lo ha expresado en el Caso de la
Legislacin Antiterrorista (STC en el Exp. N. 010-2002-A/TC), en una
accin de inconstitucionalidad este Tribunal no es competente para
evaluar la constitucionalidad o no de la legislacin pre-constitucional de
cara a la Constitucin derogada, sino siempre en funcin de la nueva
Constitucin.
49

3.12. La Supervisin y Fiscalizacin del Mercado de los Servicios
Pblicos

41. El servicio pblico es la prestacin que efecta la administracin del
Estado en forma directa e indirecta. Esta ltima se realiza a travs de
concesiones, y tiene el objeto de satisfacer necesidades de inters
general. Mediante la concesin se organiza de la manera ms adecuada
la prestacin de un servicio pblico por un determinado tiempo, actuando
el concesionario por su propia cuenta y riesgo, y su labor o prestacin
ser retribuida con el pago que realizan los usuarios.
La concesin se desarrolla segn el rgimen legal vigente y el contrato
acordado, cuyo objeto fundamental es asegurar la eficiente en la
prestacin del servicio. La supervisin del cumplimiento de los fines de la
concesin est a cargo de rganos autnomos creados por ley, como
OSIPTEL o INDECOPI. Estos rganos estn obligados a tutelar el
derecho de los usuarios, as como el inters pblico, y para ello deben
controlar que la prestacin del servicio se realice en ptimas condiciones
y a un costo razonable; ello porque si bien la concesin, como a la que se
ha hecho referencia en el Fundamento N. 1, es un contrato que puede
tener un blindaje jurdico, el objeto fundamental no es el lucro, sino el
servicio, el cual debe otorgarse con calidad, eficiencia y continuidad, y
siempre protegiendo la seguridad, la salud pblica y el medio ambiente.

Ahora bien, a pesar de que dicho control corresponde por mandato legal a
los rganos reguladores, es evidente que hay una percepcin de que
stos no estn defendiendo apropiadamente los derechos de los usuarios
y consumidores. Evidentemente, no est dentro de las competencias del
Tribunal Constitucional disponer de las medidas necesarias y adecuadas
para revertir una situacin como la descrita. Se trata, por el contrario, de
una competencia del Poder Ejecutivo a cuya esfera pertenecen ambos
rganos, y aun al Poder Legislativo, los que a travs de la ley, y dentro
de los trminos de esta sentencia, pueden y deben dictar la legislacin
que permita una efectiva actuacin de tales rganos administrativos. En
este contexto, el Tribunal Constitucional, recomienda la adopcin de las
medidas legales y administrativas que permitan que entidades como
OSIPTEL o INDECOPI, puedan funcionar y actuar adecuadamente en pro
de la defensa de derechos de los usuarios y consumidores, consagrados
expresamente por nuestro ordenamiento jurdico.
50

42. En este marco debemos analizar las consideraciones de los demandantes
sobre la Ley N. 26285, que, segn afirman, viola el artculo 65 de la
Constitucin. Al sustentar tal pretensin, los demandantes afirman que, al
concederse una serie de beneficios a favor de la empresa prestadora del
servicio de telecomunicaciones,
(...) se ha dejado de defender a los millones de usuarios. Tales ventajas
notoriamente desproporcionadas son el monopolio concedido a la
empresa, el cobro de la renta bsica, el cobro por minuto y adems el
pago que se hace la misma empresa por gerenciar su negocio, todo lo
cual resulta sumamente nocivo a los derechos de los consumidores y
usuarios.

Al amparo de los argumentos antes expuestos, y teniendo en
consideracin, adems, que en una accin de inconstitucionalidad este
Tribunal no acta como juez de casos, sino como Juez de la Ley, esto
es, como garante de que los lmites constitucionales impuestos a la
legislacin no sean sobrepasados, no puede determinar, en abstracto, si
la ley impugnada lesiona los derechos de los consumidores, a no ser que
se trate de un supuesto en el que surja una manifiesta irracionalidad de
los resultados, como producto de la aplicacin de las disposiciones
impugnadas.
Y, como se deriva del contenido de los dispositivos de la Ley impugnada,
y los propios demandantes lo dejan entrever, los diversos problemas
respecto a la prestacin del servicio de telecomunicaciones no se infieren
directamente de la Ley N. 26285, sino del contrato que, a su amparo, se
ha celebrado. Es decir, la eventual inconstitucionalidad no se genera de la
ley misma que es el objeto de control en este proceso-, sino de los
negocios jurdicos que bajo su regulacin se han realizado.

De manera que, conforme lo ha expuesto nuevamente la Defensora del
Pueblo en el Informe antes citado,

En el Per, la actuacin de una empresa de telecomunicaciones con
posicin dominante en el mercado del servicio pblico de
telecomunicaciones es regulada por el Organismo Supervisor de la
Inversin Privada en Telecomunicaciones (OSIPTEL). Entre los objetivos
de esta institucin se encuentra el de mantener y promover la
competencia eficaz y equitativa (inciso b del artculo 7 de la Ley N.
26285) en el sector de las telecomunicaciones.
51

En este contexto, velar por el cumplimiento de la ley contra las prcticas
monoplicas, controlistas o restrictivas de la libre competencia, en un
contexto de concurrencia limitada o de monopolio u oligopolio
subsistentes a dicho periodo de concurrencia limitada, constituye una
funcin estatal que puede tener caractersticas distintas segn se est
frente a un contrato-ley o frente a un contrato que no haya ofrecido al
inversionista las seguridades de un contrato-ley.
(...) En consecuencia, una interpretacin de los contratos-ley acorde con
la letra y espritu constitucionales, faculta a la autoridad competente a
intervenir en relacin a los elementos del mismo que favorezcan prcticas
limitativas de la libre competencia, ya que stos no podran ser
alcanzados por la intangibilidad del contrato que le es caracterstica por
su naturaleza de contrato-ley. Por lo tanto, en un contexto de dominio del
mercado como el que existe en los trminos y en la aplicacin del
contrato-ley con Telefnica, las prcticas de abuso en desmedro de la
libre competencia y, finalmente, de los consumidores, deben ser
combatidas por OSIPTEL para revertir sus efectos negativos sobre el
mercado.

43. Aunque las razones expuestas en el item precedente sean harto
suficientes para desestimar tambin este extremo de la pretensin, el
Tribunal Constitucional considera importante enfatizar que, si como se ha
afirmado en la audiencia pblica, no existe confianza en el
desenvolvimiento de los organismos estatales encargados de controlar y
fiscalizar la libre competencia, as como de la defensa efectiva de los
usuarios y consumidores, no es este Colegiado la instancia competente
para resolver tales problemas, sino, concretamente, las entidades
pblicas de las que dependen estos organismos que no han resuelto an
los reclamos relativos a la renta bsica y a la cobranza del servicio
telefnico por segundo.

En esa orientacin, no est dems recordar que de la proclamacin de los
derechos fundamentales, como sistema material de valores del
ordenamiento constitucional peruan o, se deriva, entre otras muchas
consecuencias, un deber especial de proteccin de dichos derechos por
parte del Estado [Expedientes N.
os
0964-2002-AA/TC y 0976-2001-
AA/TC]. No slo en el mbito legislativo, dentro de los lmites que la
Constitucin impone y de los que aqu se ha dado cuenta, sino tambin
en el plano de la actuacin de los rganos administrativos.
52

3.13. Principio de igualdad e impugnacin de que la Ley se dict con el
exclusivo propsito de celebrar el contrato de concesin con la
empresa prestadora del servicio de telefona fija local.

44. Finalmente, sostienen los demandantes que la Ley N. 26285 viola el
artculo 103 de la Constitucin, pues, a su juicio, tal ley se dict
exclusivamente para otorgar una concesin ilegal a la empresa
Telefnica del Per S.A.
Sealan que la Ley se expidi para establecer un monopolio legal a favor
de la concesionaria por un periodo de cinco aos, y que no se puede
dictar una norma especial a favor de una persona o un grupo de personas
por ser ellas mismas, ya que las normas son de carcter general, es decir,
se deben aplicar a todos por igual y deben expedirse para el bien de
todos los ciudadanos. Consideran que (...) la Ley N. 26285 se expidi
para poder suscribir el contrato de concesin..., otorgndole
inconstitucionalmente al mismo la calidad de contrato-ley. Los contratos-
ley suponen la existencia de una ley autoritativa previa fija las condiciones
en las que el Estado estar autorizado a contratar, as como las
prerrogativas que pueden concederse a los particulares mediante estos
instrumentos, aspectos que no se ha establecido en esta ley. Es decir, la
ley autoritativa no se dicta para celebrar contratos con una sola persona o
empresa, sino para dictar las normas o estipulaciones que servirn para
celebrar varios contratos y otorgar garanta y seguridad a los
inversionistas; aspecto que no se ha previsto en la Ley N. 26285 (...).

45. Dos son los temas que plantea la formulacin de este extremo de la
causa petendi. a) El anlisis de constitucionalidad, de cara al artculo 103
de la Constitucin, de las disposiciones de la Ley N. 26285; y b) la
eventual ilegalidad del contrato ley, pues la ley impugnada no habra
previsto las condiciones dentro de las cuales el Estado est autorizado
para contratar.
Sobre el segundo aspecto, ya este Tribunal se ha pronunciado en el
Fundamento N. 2 y siguientes de esta sentencia; en una accin de
inconstitucionalidad, en efecto, el Tribunal carece de competencia para
enjuiciar la legalidad o ilegalidad de la suscripcin de un contrato.
Y, en lo que atae a la alegada violacin del artculo 103 de la
Constitucin, este Tribunal no comparte el criterio sostenido por los
demandantes, adems de las razones antes expresadas, porque, como
se ha sostenido, de la segunda fraccin de la Octava Disposicin Final y
53

Transitoria de la Constitucin, se deriva un mandato constitucional
impuesto al legislador, el mismo que se traduce en dictar, con carcter
prioritario, las leyes necesarias que regulen los mecanismos y el proceso
para eliminar, progresivamente, los monopolios legales otorgados en las
concesiones y licencias de servicios pblicos.
La existencia de un monopolio que se define prima facie como la
realizacin de una actividad econmica, con carcter exclusivo, a cargo
de un nico agente econmico- y la existencia de un mandato
constitucional para que se legisle sobre el tema previndose que tal
prctica sea progresivamente eliminada, evidentemente supone que las
leyes que se dicten en cumplimiento de la segunda fraccin de la Octava
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin tengan que referirse a
aquella actividad econmica sobre la cual preexisten prcticas
monoplicas.
Cuando se efecta una individualizacin de esas prcticas monoplicas, y
se dictan disposiciones legislativas orientadas a cumplir el mandato
constitucional de la desmonopolizacin progresiva, no se infringe el primer
prrafo del artculo 103 de la Constitucin. Se trata, por el contrario, de
un tratamiento legislativo que se encuentra plenamente justificado, pues
sucede que tal regulacin obedece y se legitima en razn de la naturaleza
de las cosas, o, en otras palabras, porque as lo demanda la complejidad
y los rasgos tcnicos que posee dicha actividad monoplica.
En el caso del artculo 1 de la Ley N. 26285, lo verdaderamente
relevante no es sobre qu ente recaern las reglas destinadas a adecuar
el desarrollo de sus actividades econmicas a lo previsto en el artculo 61
de la Constitucin [lo que sera un exceso cuestionar, pues si existe
actividad monoplica, entonces, por su propia naturaleza, cualquier
regulacin que se dicte necesariamente deber incidir sobre el agente
que lo practica], sino, si la actividad econmica sujeta a eliminacin
progresiva, justifica o no leyes que autoricen tratamientos especiales.
Y ya en este nivel, no le cabe ninguna duda a este Tribunal que el
problema de los servicios pblicos de telecomunicaciones de telefona fija
local y de servicios de portadores de larga distancia nacional e
internacional, es tan complejo que, ciertamente, no admite ni tolera,
razonablemente, que se le regule dentro de un paquete de actividades
econmicas.
54

Por todas estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica,

FALLA
Declarando INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra los
artculos 1, 2 y 3 y la Primera y Segunda Disposicin Final y Transitoria de la Ley
N. 26285, e IMPROCEDENTE en sus dems pretensiones. Dispone la notificacin
a las partes, que sta se ponga en conocimiento del Poder Ejecutivo, a los efectos
de que se proceda conforme a lo expresado en el Fundamento N. 41, y su
publicacin en el diario oficial El Peruano.
SS.

ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
REY TERRY
AGUIRRE ROCA
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA

3.- ANTECEDENTES HISTORICOS DE LAS CONSTITUCIONES DEL
PERU

ANTECEDENTES HISTORICOS.- La constitucin vigente data de 1991, entro en
vigencia en y es la dcimo segunda de nuestra agitada vida republicana. Antes
de ellos sucedieron estos antecedentes histricos:

Al igual que el resto de pases de nuestro continente, el Per inicio su gesta
independentista a fines del siglo XVIII, pero proclam su independencia tan solo
en 1821, gracias a los esfuerzos del general Jos de San Martn, y la consumo
en lso campos de Ayacucho el Libertador simn Bolvar, en comparacin con las
gestas que se dieron en torso pases latinoamericanos, la independencia
peruana aparece tarda y tmida, y como obra conjunta de fuerzas que en gran
parte son externas. Ello debe explicarse por diversas causas de orgenes tanto
geogrficos como histricos y polticos.
55

Cuando lleg el General Jos de San Martn a territorio peruano y proclam la
independencia nacional en 1821, se limito a sancionar estatutos y normas
generales para gobernar un Pas dividido, ocupado y con carcter provisional, en
tanto los hechos permitiesen una mejor definicin del modelo de Estado que se
quera, y as lo decidiesen los representantes del pueblo (San Martn demostr,
durante su corta permanencia peruana, un gran respeto por los fueros
parlamentarios). Sin embargo bajo la alforja, San Martn traa el proyecto
monrquico, consistente en colocar a la cabeza del nuevo Estado a un principie
de la nobleza europea. El primer problema que se plante fue, pues si el Per
sera Republicano o Monrquico. A lo segundo apost Sn Martn, a lo primero
aquellos que, encabezados por Snchez Carrin, pensaban que la figura de un
rey era siempre y necesariamente odiosa. Esta fue la primera lucha doctrinaria
que vivi el pas. Simultneamente, o en fecha muy cercana, se debati el
problema de la forma de estado, o si el Per sera unitario o federal, como lo era
el modelo norteamericano, que hechizo a muchos continentes, como lo
demuestran las diversa experiencias federales que por entonces se dieron, y
que en gran parte subsisten, aun cuando reformuladas y con matices diversos.
En lo referente al primer punto, triunf la tesis republicana en cuanto a lo
segundo, prim la tesis unitaria, pero slo provisionalmente y mientras venan
tiempos mejores. En realidad, la tesis federalista fue tentacin de todo el siglo
XIX, en la actualidad, ya no tiene seguidores ni despierta entusiasmos. En todo
caso, y salvo la fallida confederacin Per Boliviana, todos nuestros textos ha
sido unitarios; a su vez, la reforma republicana no ha tenido quebrantos, es decir
no ha vuelto hacia otras formas; salvo las inevitables dictaduras, militares y
civiles, que hemos tenido a lo largo de nuestra historia.

El 08 de Octubre de 1821, San Martn dio el Estatuto provisional para el mejor
rgimen y direccin de los departamentos libres del Per, ya el 17 de Diciembre
1822 en Lima en el Palacio de La Junta Gubernativa tercero de la Independencia
Primero de la Republica el Congreso Constituyente sancion, lo que se llamo las
Bases de la Constitucin Poltica del Per, no fue en rigor una Constitucin, sino
las bases para ello. Ah se consagro la tesis republicana y la del Estado unitario.

Luego el primer Congreso Constituyente sanciono la primera Constitucin
Poltica de la Republica Peruana el 12 de noviembre 1823.
56

CONSTITUCION POLITICA DE LA REPUBLICA PERUANA 1823

Como dato curioso anotaremos que el da 22 de Setiembre de 1823, Este primer
congreso Constituyente, aprob por unanimidad, nombrar a la Virgen de las
Mercedes como Patrona de las Armas del Per, en seal de respeto a la profunda f
catlica de los combatientes peruanos.

Esta constituyente, que trabajosamente, en sesin nocturna procedi a elegir
presidente de la Republica, por 45 votos a D. Jos Bernardo de Tagle y
vicepresidente a D. Diego Aliaga cuyos mandatos corrieron trgica suerte, nos dejo
una Constitucin que al decir de D. Jos Pareja y Paz Soldan fue El producto mas
genuino de todos os documentos producidos por la revolucin emancipadora, pero
que segn afirma el Maestro Basadre con una involuntaria irona, el da anterior a
la promulgacin de la carta poltica, el mismo congreso declaro que suspenda el
cumplimento de los artculos incompatibles con la autoridad y las facultades del
Libertador. En realidad la constitucin de 1823 no estuvo ntegramente en vigor ni un
solo da.

La constitucin de 1823 dispona que el jefe del estado era eligi por el Congreso
(inciso 24 Art. 60), y que todo los actos de su administracin seria refrendados por el
Ministro del ramo, requisito sin el cual se reputaran nulos. No podan mandar la
fuerza armada sin consentimiento del Congreso, ni bajo ningn pretexto puede
conocer en asunto judicial alguno) sabio y precursor precepto (Inc. 3 Art. 81).

La Constitucin de 1823, organizo el congreso en forma unicameral, lo cual
verdaderamente fue una invitacin a la ligereza y a la imprudencia poltica.

En el captulo VII, se legislaba sobre el Senado conservador (Art. 87) que se
compondran de tres senadores por cada departamento, elegidos por las provincias
y designados conforme a la Facultad 25 del Capitul 3, y cuyas funciones
fundamentales eran velar por la observancia de la Constitucin y de las Leyes y
sobre las conductas de los Ciudadanos y Magistrados. Igualmente tenan
atribuciones que normalmente competente al poder ejecutivo como la de convocar al
Congreso Ordinario en los plazos legales si estos no eran respetados, y a Congreso
Extraordinario en caso de guerra no tratados de Paz.
57

Del Articulo 95 al 121, la Constitucin de 1823, legislo sobre el Poder Judiciario y no
Judicial como el llamamos ahora .Su fuente inspiradora fue la constitucin
Norteamericana en cuanto a la creacin de jurados para procesos criminales y cuyos
fallos serian ejecutados por jueces de derecho. La constitucin igualmente declaro
vigentes en el Per, las leyes espaolas Derecho castellanos que no se opusieron
a los principios proclamados por la independencia y mientras se promulgaran los
Cdigos Civil, Criminal, Militar, y de Comercio de 1823.
v

CONSTITUCION POLITICA DE 1826

La Constitucin Poltica de 1826, esta Constitucin es conocida tambin como la
Vitalicia, la misma que, por irona del destino fue una de las que menos tiempo
perdur: solo Cuarenta y nueve das. En ella se marca un camino cual es el de la
voluntad del gobernante y no la del pueblo.

Don Jorge Basadre, por su parte, seala que Bolivar redact una Constitucin para
Bolivia, por encargo del Congreso de esa nacin, agregando que cuando se disolvi
el Congreso Peruano de 1826, ya habase decidido la promulgacin de la misma
para el Per, lo cual demuestra, aparte la documentacin de la poca, que la
mencionada carta constitucional no fue ni admitida a debaten, por tanto estudiada,
discutida ni votada por el Parlamento Peruano. La formula expresada por Bolvar en
la Constitucin de 1826 fue la Repblica federativa con un presidente vitalicio.
La verdad es que fue aprobada por los llamados colegios electorales los mismos que
como lo de ayacucho y Cuzco, impusieron algunas condiciones previas para ello:
Que la Religin catlica fuese la nica oficial con exclusin de cualquier otra. Otros
la gran mayora que Bolvar fuese presidente Vitalicio Arequipa, que fuese efectivo
el sistema federal con los dems Estados. Interesante fue la posicin del Colegio
Electoral de nuestra entraable tierra peruana de Tarapac; ellos, sin aprobar ni
rechazar el proyecto se adheran a lo que resolviese Arequipa, siempre y cuando la
Carta estuviese conforme con los principios liberales adoptados por unnime sentir
y aclamacin del Per.

La jura de la Constitucin vitalicia tuvo lugar el 9 de Diciembre de 1826, y segn dice
Vidaurre, se arrojaron monedas mientras Pando gritaba Viva la Constitucin, Viva
el Presidente Vitalicio, peor el eco de la multitud contestaba burlonamente, con
aquel Viva la plata..

Las caractersticas fundamentales de la constitucin, fueron las siguientes:
58

1.- Cre un poder ejecutivo con un presidente Vitalico, un Vice-presidente y Cuatro
Secretarios de Estado.
2.- Se organiz el Poder legislativo dividido en tres Cmaras fue el primer intento en
establecer en le Per un parlamento Tri-cameral: Una de tribunos, otra de
senadores y la tercera de Censores.
3.- Finalmente y como complemento se organizo un poder judicial, y se crearon
Prefecturas y alcaldas para el rgimen interior de la Republica.

Debemos aclarar que esta Constitucin fue derogada en junio de 1827 y se volvi a
ponerse en vigor la Carta de 1823 y luego de sucesivos movimiento se sanciona la
carta del 1828.

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA PERUANA (1828)

La Constitucin Poltica de 1828.- Llamada tambin segn el Constitucionalista
Manuel Vicente Villaran madre de las Constituciones pues todas las dems la siguen
en su grandes orientaciones; aserto que compartimos y que en efecto se aplica a
todas, con excepcin de la de 1979, que abre derroteros distintos
vi

Fue de tendencia liberal. Conceda el sufragio a todos los hombres libres nacidos en
el territorio del Per sin excepcin, mayores de veintin aos o casados que no
hubiesen sido condenados a pena ni aceptado empleo de otra nacin, ni hecho
trfico de esclavos o pronunciado voto religioso. Tambin se conceda este derecho
a los extranjeros que hubiesen servido en el ejercito o en la armada o estuviesen
avecinados desde el ao 1820 o que despus de un ao hubiesen obtenido la carta
de ciudadana (de naturalizacin), no exigindosele para lograr sta ningn requisito.
Las elecciones se efectuaran por votacin en las parroquias y las provincias. La
eleccin de Presidente y Vicepresidente se efectuaba nombrando cada colegio dos
individuos de los que uno por lo menos, no deba ser natural ni vecino del
departamento. El ejercicio de la soberana resida en tres poderes legislativo,
ejecutivo y judicial. El Poder Legislativo estaba formado por dos cmaras, la de
senadores y diputados. El Poder Ejecutivo se encontraba limitado por las funciones
que correspondan a las Juntas Departamentales. El Poder Judicial en el que los
jueces eran inamovibles, salvo destitucin por sentencia legal. El presidente de la
Repblica nombraba, la propuesta en terna del senado, a los vocales de la corte
suprema y superior y a los jueces de Primera Instancia, a propuesta en terna de la
respectiva Corte Superior.Total de Artculos: 182.
59


Al gobierno personal, autoritario y arbitrario de Gamarra le incomodaron, en todo
momento, las limitaciones y controles que estableca la Carta que rega. Inspirada
por el gobierno la propaganda que se hizo en los aos 1830-1832. Para anticipar la
fecha en que deba reunirse la convencin en la que tomaron parte Prefectos,
Colegios Electorales y Peridicos gobernativos de Lima y Provincias. La instalacin
de la Convencin Nacional tuvo lugar el 12 de setiembre de 1833, en la antigua
capilla de la Universidad de San Marcos, en su segunda sesin, realizada el 18 de
setiembre, la comisin encargada de la constitucin de 1828 tena listo un proyecto
de reforma, que fue aceptado casi sin variaciones por los dems miembros de la
comisin, presentndolo al plenario el 28 de noviembre. La cmara empez a
discutirlo el 9 de diciembre.

Hechos
La convencin eligi Presidente Provisional al General Luis Jos Orbegoso el 20 de
diciembre de 1833 hasta que fuera elegido definitivamente con arreglo a la reforma
constitucional. La constitucin fue promulgada por Orbegoso el 10 de junio de 1834.
El 11 de agosto la convencin clausuraba sus sesiones. Estuvo vigente hasta el 22
de agosto de 1839 fecha en la que fue declarada mediante ley insubsistente. En
realidad no llego a regir debido a que al ao siguiente de su promulgacin Salaverry
implanto la Dictadura.

Estructura
La constitucin de 1834 reproduce casi literalmente la constitucin de 1828. Las
diferencias que hay son de detalle y los artculos modificados no llegan a veinte. Una
importante modificacin fue la supresin de la prohibicin que contena la carta
anterior de federarse a otro estado. De haberse mantenido no se habra podido
realizar la Confederacin Peruano-Boliviana. Reaccion en contra de otorgar la
nacionalidad peruana sin mayores restricciones. Se limit a los nacidos en territorio
nacional o en el extranjero de padre o madre peruano, y a los extranjeros que
hubieran servido en el territorio de la repblica o que, casndose con peruana,
ejercan arte o industria y tengan residencia de dos aos. El derecho a voto fue
negado a los soldados, cabos y sargentos, excluyo a los sirvientes, domsticos y
mendigos, pero s a los analfabetos. Se priv al gobierno de la intervencin que le
daba la carta anterior en la formacin de leyes en los casos de discordia entre la
cmara de diputados y el senado. Slo se le concedi al Presidente de la Repblica
la facultad para nombrar fiscales. Slo se le poda acusar al presidente de la
repblica del delito de traicin a la patria y a los dems cuando cesaran en el
60

gobierno. Prohiba la reeleccin inmediata ya que slo podra ser reelegido despus
de un periodo semejante. Suprimi el cargo de Vicepresidente. Total de Artculos:
187.


Antecedentes
Gamarra investido de la autoridad suprema con el ttulo de Presidente Provisorio,
expidi el 10 de octubre de 1838 un decreto convocando a elecciones para un
Congreso Nacional, al no realizarse dicha convocatoria expidi otra el 22 de mayo
de 1839, dndole carcter de constituyente. Las sesiones preparatorias tuvieron
lugar en Huancayo desde el 5 de agosto, inaugurndose el 15 de agosto de 1839,
otorgndosele a Gamarra honores y el ttulo de Restaurador del Per, y
Generalsimo de las Fuerzas del Mar y Tierra. Declar insubsistente la constitucin
de 1834 el 22 de agosto. La comisin de constitucin afirmaba en su dictamen
presentado en los primeros das de octubre, que la carta a dictarse deba evitar la
anarqua y preservar a la Repblica de tales males. Menos de tres meses de
deliberacin bastaron para dar al pas una constitucin, la que se discuti y vot en
veinte das concluyendo las labores de la asamblea en la propia ciudad de
Huancayo el 29 de noviembre de 1839.

Hechos
Conocida como la Constitucin de Huancayo por ser esta la ciudad donde se
redact. Fue aprobada por el Congreso Constituyente y promulgada por el Mariscal
Agustn Gamarra el 10 de noviembre de 1839. La constitucin de Huancayo rigi
doce aos de 1839 a 1842 y de 1845 a 1854. La convencin nacional reunida
inmediatamente despus del triunfo liberal de Castilla en La Palma, declar el 22 de
octubre de 1855, que estaba derogada por voluntad nacional.

Estructura
Una repblica popular, representativa, consolidada en la unidad, responsable y
alternativa, fue la base del rgimen, adoptada por la Carta de Huancayo. Distingue
por primera vez, nacionalidad de ciudadana. Haba segn ella dos clases de
peruanos de nacimiento y por naturalizacin. Gozaban de la ciudadana ambas
clases de peruanos. Para ejercerla se necesitaba tener veinticinco aos o ser
casado, saber leer y escribir, excepto los indgenas y mestizos hasta el ao 1845, y
pagar alguna contribucin. El jefe del Poder Ejecutivo era el Presidente de la
Repblica, cuyos poderes fueron reforzados. Era elegido por el pueblo en forma
indirecta, mediante los colegios electorales. En caso de empate o de que ninguno de
61

los candidatos obtuviera la mayora necesaria, el Parlamento elega entre los tres
que hubieran obtenido mayor nmero de sufragios. La duracin del mandato
presidencial que siempre se haba fijado en cuatro aos, lo ampliaba a seis aos. Se
prohibi la reeleccin, salvo el transcurso de un perodo. No se estableca la
Vicepresidencia igual que en la de 1834. El Presidente del Consejo de Estado,
reemplazaba al Presidente. Suprimi la inamovilidad del Poder Judicial. Sus
Magistrados podan ser trasladados, suspendidos y an removidos por el Poder
Ejecutivo. Total de Artculos: 192.


Antecedentes
Estando en el gobierno de Echenique, Ramn Castilla vence al ejercito en La
Palma, pasando Castilla a ser Presidente Provisional, convoc una Convencin
Nacional de diputados, los que seran elegidos para que dictarn la constitucin y
leyes orgnicas que necesitaba la repblica. Se instal el 14 de julio de 1855 y
estuvo reunida hasta el 2 de noviembre de 1857. Previa a la constitucin se elabor
el Estatuto Provisorio dado por la Convencin Nacional hasta que se aprobar la
Nueva Carta Poltica. Rigi desde el 27 de junio de 1855 al 19 de octubre de 1856.

Hechos
Aprobada la constitucin por la Convencin Nacional y promulgada por el presidente
Mariscal Ramn Castilla el 19 de octubre de 1856. En 1860 el congreso ordinario
mediante votacin aprob la reforma constitucional. Dej de regir el 13 de noviembre
de 1860.

Estructura
La constitucin de 1856 redujo el mando presidencial a cuatro aos en vez de seis;
no se considero la vicepresidencia. La divisin del congreso en senadores y
diputados se hara por sorteo y no por votacin. Modific la forma de elegir al Fiscal
de la Nacin y a los miembros del Ministerio Fiscal. Se reestablecieron las Juntas
Departamentales y las Municipales con extensas atribuciones. Se cre un Consejo
de Ministros, eliminando el Consejo de Estado y neg al gobierno la facultad de
suprimir las garantas individuales, limitndolo slo en casos en la esfera
constitucional, y previa autorizacin del Congreso. Se reconoca el derecho de la
cmara de diputados de poder acusar al presidente por impedir la reunin del
congreso o intentar disolver o suspender sus sesiones. El Consejo de Ministros era
una entidad autnoma. El congreso poda intervenir en los nombramientos militares.
62

Las juntas departamentales tenan la injerencia en la designacin de los Prefectos y
Subprefectos. La obediencia militar estaba subordinada a la constitucin y a las
leyes. Estableci el sufragio directo para todos los peruanos que supieran leer y
escribir. El presidente era elegido por votacin directa. Total de Artculos: 140.

CONSTITUCIN POLTICA DEL PER (1860)

Antecedentes
Producida la disolucin de la convencin por insurreccin en noviembre de 1857 el
Consejo de Ministros convoc a los pueblos a elegir Presidente, Vicepresidente de la
Repblica y a los representantes del Congreso. El Congreso se reuni el 12 de
octubre de 1858 ratificando al Mariscal Castilla como Presidente. Al relevarse las
funciones de este congreso, se convoc a los pueblos para que procedieran a elegir
sus representantes al Congreso Ordinario del 28 de julio de 1860. Luego de la
votacin para reformar la constitucin se procedi a designar la comisin de
constitucin. La comisin elev su proyecto el 22 de agosto. El 28 de agosto de
1860 la Asamblea inici el debate constitucional, que dur hasta el 10 de noviembre.

Hechos
Aprobada por el Congreso Ordinario el 13 de noviembre de 1860 promulgada por el
Presidente Mariscal Castilla, dur hasta el 18 de agosto de 1867. Fue nuevamente
puesta en vigencia en enero de 1868. Fue suspendida durante la guerra con Chile
en diciembre de 1880 hasta enero de 1881. Dejo de regir definitivamente en 1919.
Fue por lo tanto, la constitucin de ms vigencia en la historia del Per.

Estructura
La constitucin de 1860 constaba de XIX ttulos, generales y siete disposiciones
transitorias. La iglesia y el estado estaban unidos y se prohiba el ejercicio pblico de
otra religin que no fuera la Catlica Apostlica y Romana. Volvi al rgimen
bicameral es decir, de senadores y diputados. La reeleccin fue prohibida. No slo
se consider una vicepresidencia de la repblica, sino una segunda vicepresidencia
pero con el poder limitado a la funcin de convocar elecciones. Se suprimi el
sufragio directo ya que como se aleg el pais no estaba preparado para ello, puesto
que se prestaba a coacciones y porque exiga un notable grado de cultura. En 1896
se estableci el voto directo y pblico suprimindose el voto de los analfabetos por
considerarse que era un voto manipulado por los caciques polticos, las autoridades
gubernamentales y las gamonales. El ejrcito no poda liberar, su obediencia deba
ser pasiva. Total de Artculos: 138.
63


Antecedentes
Triunfante la revolucin iniciada en Arequipa y organizado el gobierno de la
dictadura bajo la presidencia del general Mariano Ignacio Prado, mediante decreto
del 28 de julio de 1866 convoc a elecciones simultneamente para Presidente y
para un Congreso Constitucional. El mismo da de la instalacin de la asamblea (l5
de febrero de 1867), Prado se despoj del poder dictatorial que le haba conferido el
Plebiscito del 28 de noviembre de 1865, en la siguiente sesin del mismo da era
elegido Presidente Provisorio. La comisin de la Constitucin observ un criterio
descentralista en su estructura. Haba representantes por el norte y otros tantos por
el centro y sur. La comisin present su proyecto en la sesin del 8 de marzo de
1867.

Hechos
Aprobada por el Congreso Constituyente y promulgada por el Presidente General
Mariano Ignacio Prado el 19 de agosto de 1867. La constitucin no lleg a ser
juramentada en Arequipa, pues fue quemada pblicamente en dicha ciudad. El
movimiento se extenda y creca ante esta situacin Prado dimiti el 5 de enero de
1868, embarcndose para el extranjero. La constitucin slo estuvo vigente hasta el
6 de enero de 1868, o sea menos de cinco meses.

Estructura
La constitucin de 1867 es en gran parte copia de la carta de 1856, pero ms
avanzada, extremada y radical. Suprime la obligacin de jurar la constitucin como
requisito indispensable para ejercer funciones pblicas y el lento juicio de residencia
universal para todos los funcionarios pblicos, reemplazndolo con la
responsabilidad legal. Establece la total libertad de la enseanza primaria, media y
superior y la fundacin de universidades con tal que no atacaran la moral o la
seguridad pblica. Al tratar de la nacionalidad, que gozarn de los derechos de
peruanos de nacimiento, los extranjeros que hicieron la campaa de la
independencia y los vencedores de Abtao y el Callao (Combate del dos de Mayo)
que residan en el pas; vuelve el sufragio popular directo, concedindole a todos los
ciudadanos, en ejercicio a partir de los veintin aos. Mantena la prohibicin de la
reeleccin inmediata. Suprimi la vicepresidencia, asumiendo la presidencia en caso
de vacancia, el Presidente del Consejo de Ministros. La eleccin del Presidente se
haca por el pueblo, y en su defecto por el Congreso. En vez del Fiscal de la Nacin
estableca el cargo de Fiscal General Administrativo, como consultor del gobierno y
defensor de los intereses fiscales. Total de Artculos: 131.
64

ESTATUTO PROVISORIO DE 1879

El 27 de diciembre de 1879 don Nicols de Pierola con la aprobacin de sus
Ministros, expeda un Estatuto Provisorio para regularizar los actos de la dictadura,
mientras se establecan en la repblica las instituciones definitivas. Constaba slo de
doce artculos. Contena principalmente declaraciones de orden doctrinario y poltico.
Afirmaba que la soberana e independencia del Per es el fundamento de su vida
poltica y social; la unidad de la familia peruana y su integridad; el gobierno
garantizaba la instruccin primaria y fomentaba la superior. Sancionaba la
independencia del Poder Judicial. Al dimitir Pierola debido al fracaso de sus
negociaciones con Chile y las derrotas en San Juan y Miraflores umi el gobierno el
doctor Francisco Garca Caldern siendo uno de sus primeros actos declarar vigente
la constitucin de 1860. Por lo tanto el Estatuto Provisorio estuvo vigente hasta el 6
de enero de 1881.

CONSTITUCIN PARA LA REPBLICA DEL PER (1920)

Antecedentes
En las elecciones de 1919 triunf el candidato Augusto B. Leguia. Temeroso que el
Congreso desconociera el resultado electoral, Leguia se apodera de la Presidencia
mediante un golpe revolucionario el 4 de julio de dicho ao. Crea el rgimen de la
Patria Nueva, el 10 de julio el gobierno dio un decreto en el cual expresaba la
necesidad de realizar reformas, para ello, someta a consulta de la nacin, mediante
un Plebiscito la incorporacin o no de una nueva constitucin. Las elecciones para
presidente de la repblica y para representantes se efectuaron el 24 de agosto
siendo elegido Presidente Leguia. La sesin de instalacin de la Asamblea
Constituyente se efectu el 24 de setiembre de 1919 y estuvo reunida hasta el 27 de
diciembre.

Hechos
La promulgacin de la constitucin se efectu el 18 de enero de 1920, en el 385avo
Aniversario de la Fundacin de Lima y desde la Casa Municipal por el presidente
Leguia. Rigi hasta el 9 de abril de 1933 aunque haba dejado de regir desde agosto
de 1930.
65

Estructura
La constitucin de 1920 suprimi la Vicepresidencia de la Repblica. Suprimi la
renovacin por tercios del congreso. La eliminacin de los senadores y diputados
suplentes; las incompatibilidades entre el mandato legislativo y cualquier otro cargo
pblico, la ratificacin de la corte suprema, de los jueces de primera y segunda
instancia. La prohibicin de percibir ms de un sueldo pagadero por el estado para
evitar emulaciones ilcitas. En las garantas sociales aparecieron las condiciones de
trabajo, el salario mnimo, la funcin social de la propiedad, la conciliacin y el
arbitraje obligatorio en los conflictos entre el capital y el trabajo. Los servicios
asistenciales, el fomento de la maternidad, la proteccin del nio y la defensa de la
raza indgena. Se quiso dar una satisfaccin aparente a los descentralistas, creando
los Congresos Regionales que no cur los males de ste ni descongestion el
Parlamento ni tuvo una zona de accin precisa y eficaz ni estimul la vida local,
limitndose a ser meros cuerpos burocrticos y peticionarios. Otras innovaciones
fueron las relativas a la declaracin de los fines del estado, reconoci la existencia
de las comunidades indgenas. La declaracin que la propiedad territorial, cualquiera
que sea su naturaleza y condicin esta regida exclusivamente por las leyes de la
repblica y que los extranjeros quedan en ese aspecto en igualdad de condiciones
con los nacionales; el reconocimiento que la contribucin sobre la renta ser
progresiva, la ratificacin por el senado de los nombramientos de embajadores y
ministros plenipotenciarios. La declaracin que el profesorado es carrera pblica, la
obligatoriedad y gratuidad de la enseanza en sus otros grados. Se suprimi, poco
despus, la prohibicin constitucional de la reeleccin presidencial vivindose entre
1920 y 1930, en un rgimen personal en un gobierno de perpetuidad indefinida.
Total de Artculos: 161.


Antecedentes
El 22 de agosto de 1930 en Arequipa estall una revolucin dirigida por el
comandante Snchez Cerro; Leguia renunci al mando el 25 de agosto. Asumi el
mando Snchez Cerro el 2 de setiembre de 1930. Convoc por decreto-ley del 8 de
noviembre una Asamblea encargada de dictar la nueva Carta Poltica. Por varios
decretos leyes la Junta de Gobierno reafirm su propsito de ir a una constituyente.
Las elecciones se efectuaron de acuerdo con el decreto-ley expedido el 26 de mayo
de 1931, comenzando casi inmediatamente la discusin de la nueva constitucin.
66

Hechos
La constitucin qued lista a fines del ao 1932, fue promulgada el 18 de enero de
1933 por el presidente Luis Snchez Cerro. Posteriormente durante el gobierno de
Benavides en el ao 1939 se convoc a un Plebiscito para modificar o suprimir
ciertos artculos de la carta de 1933, como disminuir las facultades legislativas del
congreso en materia econmica y aumentar el periodo presidencial a seis aos. En
suma quera robustecer el poder del presidente de la repblica. Las modificaciones
fueron aprobadas, aunque ms tarde fueron derogadas globalmente por ley de
diciembre de 1945. La carta de 1933 cumpli a la promulgacin de la de 1979, en
julio de ese ao ms de 46 aos.

Estructura
En la constitucin de 1933 funciona el Consejo de Ministros con un Presidente
propio; el Presidente de la Repblica no poda nombrar ni remover a los miembros
del gabinete sin el consentimiento del Premier ni tampoco poda realizar ningn acto
de gobierno sin la refrendacin ministerial; los Ministros podan ser diputados o
senadores y concurrir a los debates de las cmaras, ser interpelados y censurados,
debiendo dimitir en tal caso; el Presidente de la Repblica era elegido por el sufragio
popular directo. Suprimi la institucin de la vicepresidencia, mientras el congreso
designaba al que termine el periodo presidencial vacante, el Poder Ejecutivo
asumira el Consejo de Ministros. Se mantuvo el sistema de las renovaciones totales
para el parlamento. El poder ejecutivo declaro que el presidente de la repblica es el
Jefe del Estado y personifica a la Nacin; prohbe la reeleccin presidencial
inmediata y ordenaba que este artculo no poda modificarse ni derogarse bajo la
pena de perder la funcin o el cargo pblico quien lo sugiera o propicie; el
Presidente de la Repblica pasara a ocupar un puesto en el senado concluir su
periodo. Sobre el sufragio se dictamin el voto obligatorio y secreto, la necesidad de
la autonoma del Poder Electoral, el Registro Electoral Permanente, el no
reconocimiento del voto a los menores de veinte aos ni a los miembros de las
fuerzas armadas en servicio y el sufragio femenino en las elecciones municipales y
ampliado en 1955 para las elecciones polticas. Se mantena la libertad de prensa,
reconoca la libertad de conciencia y creencia y que cualquier religin goza de
libertad para el ejercicio de su culto pblico. Las modificaciones fueron muy pocas, la
creacin de la vicepresidencia de la repblica, la ampliacin de cinco a seis aos del
mandato presidencial y parlamentario, el voto a los religiosos y la renovacin
conjunta de ambos poderes. Total de Artculos: 236.
67


Antecedentes
Por decreto-ley del 4 de octubre de 1977, el gobierno revolucionario, cuyo
gobernante era el general Francisco Morales Bermdez, convoc a elecciones para
100 representantes a una Asamblea Constituyente, las que se realizaron el 4 de
junio de ese ao, concluyendo sus funciones el 12 de julio de 1979, da en que se
promulg la constitucin.

Hechos
La constitucin de 1979 fue promulgada por la propia Asamblea Constituyente el 12
de julio de 1979. Fue ratificada por el presidente constitucional Fernando Belaunde
Terry el 28 de julio de 1980. Rigi hasta el 29 de diciembre de 1993.

Estructura
La constitucin de 1979 posea un nuevo articulado fundamental de los derechos
sociales, econmicos, culturales, educativos, polticos y de trabajo. Proclam la
soberana y la jurisdiccin martima hasta las 200 millas. La aceptacin de la doble
nacionalidad siempre en base a la reciprocidad. La prohibicin que cualquier
peruano sea privado de su nacionalidad, la proclamacin de las fuerzas armadas en
defensa nacional, adems de la participacin permanente en el desarrollo social y
econmico del pas. La intervencin de la juventud en la actividad poltica,
ratificndose el voto a los mayores de 18 aos; elimina la diferencia entre hijos
legtimos e ilegtimos; creo la igualdad de oportunidades para la mujer en todos los
campos. Propiciaba la libertad de prensa, garantizaba la propiedad de los diarios y
los medios de difusin masiva. Por primera vez permita que el presidente de la
repblica disuelva la cmara de diputados si esta censuraba a tres gabinetes,
reforzando la estabilidad de los ministerios. El presidente era elegido por sufragio
directo por ms de la mitad de los votos, de no obtenerlo se pasaba a una segunda
eleccin entre los dos candidatos ms votados. Se estipulaba las dos
vicepresidencias. No estaba permitida la reeleccin inmediata. Consagra la jornada
de 8 horas y la estabilidad laboral; la proteccin del trabajo a los menores, mujeres y
trabajadores nocturnos; la irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores y el
acceso de todos ellos y sus familiares a la Seguridad Social. Proclama el derecho de
los padres a intervenir en la educacin de sus hijos. Proclama la
constitucionalizacin de los partidos polticos, la irretroactividad de la ley, salvo
cuestiones laborales, tributarias y de procedimiento penal. Total de Artculos: 307.
68


Antecedentes
El 5 de abril de 1992 el Presidente de la Repblica Alberto Fujimori disuelve el
Congreso con apoyo de las Fuerzas Armadas. Ese mismo ao se convoca un
Congreso Constituyente Democrtico para que elabore la nueva carta magna.

Hechos
Aprobada por el Congreso Constituyente Democrtico del Per, sometida a
Referndum Nacional el 31 de octubre de 1993 por el pueblo peruano. Promulgada
el 29 de diciembre de 1993 por el Presidente Fujimori y el Congreso Constituyente
Democrtico entrando en vigencia el 30 de diciembre de 1993. Esta constitucin se
encuentra actualmente en vigencia.

Estructura
La actual carta magna presenta algunas innovaciones adems de omisiones con su
antecesora la constitucin de 1979. Considerando los avances tecnolgicos se
agrega que ningn servicio informtico, computarizados o no, pblico o privado,
puede dar informacin que pueda afectar la intimidad personal y familiar. En lo
referente a la libertad de creacin se especifica la propiedad de las creaciones y su
producto. En lo referente a la educacin se seala como obligatoria la educacin
inicial, primaria y secundaria. Deja de existir la estabilidad laboral. Aparece el
Referndum como consulta popular mediante voto para la reforma de la constitucin,
ordenanzas municipales, descentralizacin. El voto es obligatorio desde los 18 aos
hasta los sesenta en que pasa a ser facultativo. El Congreso consta de una sola
cmara (antes eran dos de diputados y senadores), siendo el nmero de
congresistas 120, se elimino la participacin de los ex-gobernantes en el congreso.
El congreso puede iniciar investigaciones sobre asuntos de inters pblico. Las
leyes no tienen efecto retroactivo salvo en materia penal, eliminndose en materia
laboral y tributaria. En lo que respecta al Consejo de Ministros, para ser Ministro
adems de los requisitos de la carta del 79 tambin lo pueden ser los miembros de
las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional. El Presiente puede disolver el
congreso si ste ha censurado o negado su confianza a dos consejos de ministros
(antes eran tres). La pena de muerte adems por Traicin a la Patria puede ser
aplicada en caso de terrorismo, teniendo en cuenta las leyes y tratados en los que el
Per este obligado a los contrario. Se crea la Defensoria del Pueblo. Se permite la
reeleccin inmediata por un periodo presidencial adicional. Se divide el sistema
electoral en tres instituciones el Jurado Nacional de Elecciones, la Oficina Nacional
69

de Procesos Electorales y el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil. Total
de Artculos: 206.

DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL PER

TITULO I
DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD

CAPITULO I
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA

Artculo 1.- La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado.

Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre
desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le
favorece.

2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.

3. A la libertad de conciencia y de religin, en forma individual o asociada. No hay
persecucin por razn de ideas o creencias. No hay delito de opinin. El ejercicio
pblico de todas las confesiones es libre, siempre que no ofenda la moral ni
altere el orden pblico.

4. A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento
mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de
comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos,
bajo las responsabilidades de ley.

Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de
comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero
comn.
70

Es delito toda accin que suspende o clausura algn rgano de expresin o le
impide circular libremente. Los derechos de informar y opinar comprenden los de
fundar medios de comunicacin.

5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de
cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido.
Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.

El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez,
del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo
a ley y siempre que se refieran al caso investigado.

6. A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no
suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.

7. Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como a la
voz y a la imagen propias.

Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier
medio de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique en forma
gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.

8. A la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica, as como a la
propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado propicia el acceso a
la cultura y fomenta su desarrollo y difusin.

9. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en l ni efectuar
investigaciones o registros sin autorizacin de la persona que lo habita o sin
mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetracin.
Las excepciones por motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la
ley.

10. Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.

Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser
abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado
del Juez, con las garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos
ajenos al hecho que motiva su examen.
71

Los documentos privados obtenidos con violacin de este precepto no tienen
efecto legal.

Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos estn
sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente, de conformidad
con la ley. Las acciones que al respecto se tomen no pueden incluir su
sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.

11. A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional y a salir de l
y entrar en l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o
por aplicacin de la ley de extranjera.

12. A reunirse pacficamente sin armas. Las reuniones en locales privados o abiertos
al pblico no requieren aviso previo. Las que se convocan en plazas y vas
pblicas exigen anuncio anticipado a la autoridad, la que puede prohibirlas
solamente por motivos probados de seguridad o de sanidad pblicas.

13. A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica
sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden ser
disueltas por resolucin administrativa.

14. A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden
pblico.

15. A trabajar libremente, con sujecin a ley.

16. A la propiedad y a la herencia.

17. A participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social
y cultural de la Nacin. Los ciudadanos tienen, conforme a ley, los derechos de
eleccin, de remocin o revocacin de autoridades, de iniciativa legislativa y de
referndum.

18. A mantener reserva sobre sus convicciones polticas, filosficas, religiosas o de
cualquiera otra ndole, as como a guardar el secreto profesional.

19. A su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la pluralidad tnica
y cultural de la Nacin.
72

Todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier autoridad
mediante un intrprete. Los extranjeros tienen este mismo derecho cuando son
citados por cualquier autoridad.

20. A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad
competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por
escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.

Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional slo pueden
ejercer individualmente el derecho de peticin.

21. A su nacionalidad. Nadie puede ser despojado de ella. Tampoco puede ser
privado del derecho de obtener o de renovar su pasaporte dentro o fuera del
territorio de la Repblica.

22. A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a
gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.

23. A la legtima defensa.

24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:

a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo
que ella no prohbe.

b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los
casos previstos por la ley. Estn prohibidas la esclavitud, la servidumbre y la
trata de seres humanos en cualquiera de sus formas.

c. No hay prisin por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por
incumplimiento de deberes alimentarios.

d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e
inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en
la ley.

e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado
judicialmente su responsabilidad.
73

f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez o
por las autoridades policiales en caso de flagrante delito.

El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente,
dentro de las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia.

Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y trfico
ilcito de drogas. En tales casos, las autoridades policiales pueden efectuar
la detencin preventiva de los presuntos implicados por un trmino no mayor
de quince das naturales. Deben dar cuenta al Ministerio Pblico y al Juez,
quien puede asumir jurisdiccin antes de vencido dicho trmino.

g. Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el
esclarecimiento de un delito, y en la forma y por el tiempo previstos por la
ley. La autoridad est obligada bajo responsabilidad a sealar, sin dilacin y
por escrito, el lugar donde se halla la persona detenida.

h. Nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a
tortura o a tratos inhumanos o humillantes. Cualquiera puede pedir de
inmediato el examen mdico de la persona agraviada o de aqulla
imposibilitada de recurrir por s misma a la autoridad. Carecen de valor las
declaraciones obtenidas por la violencia. Quien la emplea incurre en
responsabilidad.

ARTICULO 3.- La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no
excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o
que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del
pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno.

CONTENIDOS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
DE LA PERSONA

LA PERSONA HUMANA
Hemos comenzado por decirte que eres peruano. Pero antes de ser peruano, eres
persona humana. A la persona humana, la Constitucin dedica su artculo 1 en
estos trminos: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad
son el fin supremo de la sociedad y del Estado
74

Tambin hay personas jurdicas, que son las sociedades o compaas o firmas
comerciales o industriales. No es pues redundante decir, como dice nuestra
Constitucin, persona humana. A la defensa de sta y al respeto de su dignidad, se
les define como el fin supremo de la sociedad (la sociedad somos todos) y del
Estado (que es la organizacin jurdica y poltica de la Nacin).
Fin supremo, quiere decir fin que est por encima de otros fines.

Hay doctrinas polticas que colocan por encima de la persona humana, al Estado.
Ello ha llevado a muchos desastres, sobre todo, a la explotacin y la violacin de los
derechos humanos. Esas doctrinas totalitarias han fracasado ruidosamente, a raz,
sobre todo de la cada del muro de Berln en 1989.

Todos los elementos constitutivos de la organizacin del Estado deben estar al
servicio de la persona humana y de sus derechos.

Cules son los derechos fundamentales de la persona?
El artculo segundo de la Constitucin es muy extenso, debido a la variedad de
temas que incluye.

Desde la Declaracin de los Derechos Humanos, hasta ahora, los hombres se han
preocupado de definirlos uno a uno.

EL DERECHO A LA VIDA
Toda persona tiene derecho a la vida (Art. 2, Inciso 1). Es el primero y el ms
elemental de los Derechos. Porque, en tu vida, ocurre todo lo que te ocurra. Si no
tuvieras vida o la perdieras, ya no te ocurrira nada, por lo menos en este mundo.
Por eso, los derechos de la persona empiezan por el derecho a la vida.

En nombre del derecho a la vida, el concebido (el que todava no ha nacido pero ya
est concebido en el seno de su madre) es sujeto de derecho en todo cuanto le
favorece. Lo primero que le favorece es su derecho a la vida. Por consiguiente,
nuestra Constitucin no admite el aborto provocado, es decir, el acto de dar muerte
intencional al concebido.

Adems de la vida, la persona tiene derecho a su identidad (nombre propio y otras
caractersticas), a su integridad, a su desarrollo y bienestar.
75

LA IGUALDAD ANTE LA LEY
Todos somos iguales como criaturas de Dios, hechas a su imagen y semejanza. En
una Repblica Democrtica, como la nuestra, no hay privilegios ni privilegiados. No
hay nobles ni plebeyos. No hay delante de la ley- blancos, cholos, mestizos,
negros, mulatos, chinos, japoneses. Ni ricos ni pobres. Ni altos ni bajos. Ni gordos ni
flacos.

Dice el Art. 103: Pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la
naturaleza de las cosas, pero no por razn de la diferencia de personas.

Ojo: No hay, no debe haber, no puede haber en el Per leyes especiales por razn
de la diferencia de personas.

LA LIBERTAD DE OPININ, DE CONCIENCIA, DE COMUNICACIN Y DE
INFORMACIN

As como la igualdad, la libertad es esencial para el ser humano. Ese es el mensaje
del cristianismo: los hombres, como criaturas de Dios hechas a su imagen y
semejanza, somos libres e iguales.

Somos hermanos. Por eso, Cristo dijo: Amaos los unos a los otros
La conciencia del hombre es libre. Tambin lo es su pensamiento. Ni al ms oscuro
de los presos en el peor de los calabozos, se le puede arrebatar la facultad de
pensar libremente. Pero la expresin del pensamiento tambin debe ser libre.

76

De todo ello se ocupa el mismo artculo segundo de la Constitucin, en cuatro
incisos. Observa:

Artculo 2

Inciso 3: libertad de conciencia
Inciso 4: libertad de opinin
Inciso 5: libertad de comunicacin
Inciso 6: libertad de informacin

Dice el inciso 3 del artculo 2: que toda persona tiene derecho a la libertad de
conciencia y de religin, en forma individual o asociada, como ya hemos
sealado al ocuparnos del tema de la religin catlica.

Aade dicho inciso que no hay persecucin por razn de ideas o creencias.
Puedo yo tener las ideas que quiera o profesar las creencias que se me antoje
pero no por ello puedo ser perseguido.
Declara el inciso 3, de manera terminante, No hay deliro de opinin. Yo puedo
opinar que el gobierno es psimo puedo opinar que el gobierno es magnfico o
puedo opinar que la poltica econmica es acertada o puedo opinar que es un
desastre. Pero, cualquiera que sea mi opinin, dicha opinin no constituye delito.
Naturalmente, si de la opinin paso a los hechos, si de opinar que el gobierno es
malo, paso a conspirar contra el gobierno o a rebelarme contra el gobierno
constitucional, entonces s cometo delito.

El inciso 4 del artculo 2 reconoce a la persona humana las libertades de
informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento, sea mediante la
palabra oral o escrita o mediante la imagen, por cualquier medio de
comunicacin social. Lo cual incluye, por cierto, la televisin, las radioemisoras,
los diarios, las revistas, etc.
77

Mi derecho de expresarme se ejerce sin previa autorizacin ni impedimento
alguno, aunque bajo la responsabilidad de ley. Porque tampoco la libertad de
expresin o de opinin es ilimitada. Tengo que respetar la ley.

Cuando un artculo de la Constitucin comprende varios nmeros se divide en
incisos.

Por eso, el mismo inciso 4 seala que los delitos cometidos por medio del libro,
la prensa y dems medios de comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal
y se juzgan en el fuero comn.

Si me valgo de cualquier medio de comunicacin, televisin, radios, peridicos,
para injuriar a las personas o para difamarlas, entonces cometo delito previsto
en el Cdigo Penal.

El inciso 5 del artculo 2 autoriza a toda persona para ...solicitar la informacin
que requiera y recibirla de cualquier entidad pblica.... Hay la excepcin de la
informacin que afecte la intimidad personal o las que se excluyan por ley o por
razones de seguridad nacional.

Aun el secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse si lo pide el
Juez o el Fiscal de la Nacin o una comisin parlamentaria de investigacin.
Pero la persona humana est en el derecho de proteger su intimidad personal y
familiar (inciso 6, del artculo 2)

OTROS DERECHOS
HONOR Y REPUTACIN

Si bien es verdad que hay derecho a la amplia informacin, la persona tiene
derecho, segn el inciso 7 del artculo 2, al honor y a la buena reputacin, a la
intimidad personal y familiar as como a la voz y la imagen propias.
78

Quiere decir que mi imagen y mi voz no deben poder ser alteradas; y que mi
intimidad y mi honor y mi reputacin no deben poder ser mancillados en los
medios de comunicacin.

Y, si lo fueran, tengo derecho a rectificacin en forma gratuita, inmediata y
preferencial.

LIBERTAD DE CREACIN CULTURAL
La persona humana (inciso 8 del mismo artculo 2) es libre para la creacin
intelectual, artstica, tcnica o cientfica. Es duea de su creacin, sea un libro,
sea un cuadro, sea lo que fuere.

EL DOMICILIO
El domicilio es inviolable. Cada uno es dueo y seor de su casa.
Por eso (inciso 9 del artculo 2), nadie puede ingresar en el domicilio ni efectuar
investigaciones o registros sin autorizacin del dueo de casa o en caso de delito
flagrante o de grave peligro de su perpetracin.
Asimismo, la persona elige libremente el lugar de su residencia. Puede ser Lima o
Arequipa o Cajamarca o Iquitos. Es libre de transitar por el territorio nacional y
puede ir de Lima a Chancay o de arequipa a Moquegua como mejor le plazca.
Hay limitaciones por razn de sanidad (si hay una epidemia) o por mandato
judicial (si alguien est condenado a prisin) o por aplicacin de la ley de
extranjera (s los extranjeros no han obtenido el derecho de residir
permanentemente en el Per).
79

LAS COMUNICACIONES
La persona no slo es duea de su domicilio sino de sus comunicaciones y
documentos privados, los cuales no pueden ser intervenidos sino por
mandamiento judicial.

LIBERTAD DE REUNIN, DE ASOCIACIN, DE CONTRATO
Todos tienen el derecho de reunirse pblicamente sin armas (inciso 12, artculo
2). Si la reunin es en local privado abierto al pblico (como una sala
cinematogrfica) no requiere aviso previo a la autoridad. Si se convoca en plazas
o vas pblicas, si se tiene que dar aviso anticipado a la autoridad. La autoridad
puede prohibir la reunin por motivos de seguridad o de sanidad pblicas. Si, por
ejemplo, dos partidos polticos piden para el mismo da la Plaza San Martn, la
autoridad tendr que dar su autorizacin un da para un partido y otro da para
otro.

Tampoco la autoridad puede autorizar reuniones en plazas muy prximas la una
de la otra, porque se corre el riesgo de enfrentamientos entre fuerzas polticas
distintas o hasta hostiles. El derecho de reunin es uno de los que puede
suspenderse bajo el llamado rgimen de excepcin, que estudiaremos ms
adelante.
80

Las personas tambin tienen el derecho de asociarse. Por ejemplo, pueden
formar un club deportivo que puede tener un equipo de ftbol.

Asimismo, las personas tienen el derecho de constituir fundaciones que
consisten en afectar dinero o bienes y que se dedican a determinado fin. Por
ejemplo: la Fundacin Manuel J. Bustamante del Fuente que afecta un
determinado nmero de acciones de la Compaa Cervecera del Sur, cuyo
producto se dedica a otorgar importantes premios de estmulo intelectual.

Anlogamente, las personas tienen derecho de contratar, con fines lcitos,
siempre que no se contravengan leyes de orden pblico.

No se puede contratar con fines ilcitos y delictivos. Por ejemplo: contratar a un
esbirro, un asesino, para que d muerte a tal o cual persona sera un contrato
con fin delictivo, obviamente prohibido por la ley. Anlogamente, las
asociaciones se constituyen con arreglo a ley. Las asociaciones delictivas como
las bandas de traficantes o los terroristas que militan en Sendero Luminoso o en
el MRTA, no son asociaciones que la ley permite sino que, por el contrario,
castiga.

DERECHO DE TRABAJO, DE PROPIEDAD, DE HERENCIA
Toda persona tiene derecho a trabajar libremente, con sujecin a ley (inciso 15
del artculo 2). Es libre el derecho al trabajo; pero el trabajo tiene que estar
sujeto a ley. El trabajo de los delincuentes, de los ladrones, de los terroristas,
que tambin trabajan, ese trabajo no est sujeto a ley sino que, por el contrario,
la viola manifiestamente.

Toda persona tiene derecho a la propiedad (inciso 16 del artculo 2). La
propiedad sobre un bien nos da el derecho a usarla, de aprovecharla, de
venderla o de darla en prenda (si el bien es mueble) o de hipotecarla (si el bien
es inmueble)
81

La propiedad es un derecho natural, que debe estar al alcance de toda persona.
La propiedad debe difundirse. El ideal sera que furamos todos propietarios. En
vez de un pas de proletarios (que slo tienen su prole, es decir, sus hijos)
deberamos ser un pas de propietarios. Una familia con su propia casa (bien
inmueble) y su propio automvil (bien mueble) y otros bienes de uso comn es
una familia que ya puede considerarse de clase media.

La difusin del derecho de propiedad es una de las insistentes recomendaciones
de los pontfices romanos en diversas encclicas.

La herencia es el derecho que tiene una persona de transmitir sus bienes a sus
parientes ms prximos; o , en caso de no tener herederos forzosos, de lagarlos
a quien mejor le parezca. La herencia es inseparable de la propiedad privada. Si
no hubiera herencia, no habra propiedad privada.

La propiedad es necesaria para vivir con dignidad. Toda persona necesita vivir
en una familia, y sta requiere de un mnimo de bienes materiales, para vivir en
armona y tener posibilidades de desarrollo.
Normalmente, se accede a la propiedad de los bienes, a travs del trabajo. El
trabajo de un padre de familia, le genera una remuneracin con la que puede
ahorrar y adquirir los bienes que son necesarios para su mujer y sus hijos.

82

DERECHO DE PARTICIPACIN EN LA VIDA POLTICA
Toda persona tiene derecho a participar en forma individual o asociada en la
vida social, poltica y cultural de la Nacin (inciso 17, artculo 2)

Sin ese derecho de participacin en la vida nacional, no habra actividad poltica.
Hay diversas maneras de participar en la vida poltica. La Constitucin aade
que los ciudadanos tienen los derechos de eleccin, de remocin y renovacin
de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum.
Veamos por parte el precepto:

Derecho de Eleccin
Es el derecho de elegir a nuestros gobernantes, sea a nivel municipal, sea a
nivel departamental o regional, sea a nivel del gobierno central, sea para
Alcalde, sea para Presidente de la Repblica, sea para representante al
Congreso. Como los ciudadanos no pueden gobernarse a s mismos, se
gobiernan por intermedio de sus representantes elegidos. Tal es la esencia de la
democracia representativa. Pero, a la vez, con la democracia representativa, la
nueva Constitucin quiere crear mecanismos de democracia directa.

Derecho de remover autoridades
Este es el derecho no de elegir, sino, por el contrario, de destituir a las
autoridades. En la Constitucin, se ha declarado el principio; ya que hay una ley
que lo reglamenta.

Iniciativa legislativa
Reconoce al ciudadano comn y corriente el derecho de iniciar el proceso de
formacin de las leyes, derecho que tambin se reconoce a los mismos
ciudadanos en el artculo 107 de la Constitucin.

Referndum
Es una consulta directa al pueblo para que apruebe textos legislativos, tal como
ha ocurrido con la Constitucin aprobada en el referndum del 31 de octubre de
1993.

EL SECRETO PROFESIONAL
Toda persona tiene derecho a mantener en reserva (es decir, callar) sus
convicciones de cualquier clase (religiosas, filosficas, polticas), segn el inciso
18 del artculo segundo)
83

Tambin tiene derecho a guardar el secreto profesional (inciso 19), como en los
casos, entre otros, del sacerdote (secreto de confesin), del abogado, del
mdico, del periodista, etc.

LA NACIONALIDAD
Toda persona tiene derecho a su nacionalidad (inciso 21); y nadie puede ser
despojado de la suya. Este precepto se complementa con el artculo 53 que, en
su segundo prrafo, dice: La nacionalidad peruana no se pierde, salvo por
renuncia expresa ante autoridad peruana. Tal sera el caso de peruanos
residentes en Estados Unidos que adquieren la nacionalidad norteamericana.
Para el Per, seguirn siendo peruanos.

EL TIEMPO LIBRE
Toda persona igualmente (inciso 22) tiene derecho a la paz, la tranquilidad, el
disfrute del tiempo libre y al descanso.

Este derecho es contra la perturbacin, el ruido y, en fin, cualquier alteracin del
sosiego.

84

LA LEGITIMA DEFENSA
Toda persona tiene derecho a la legtima defensa (inciso 23).
Si soy agredido, tengo derecho de responder. Pero mi respuesta debe ser
proporcional a la agresin que haya sufrido. A un alfilerazo no debo responder
con un revlver.

A la agresin del terrorismo, los campesinos del Per y en general, los
ciudadanos han respondido organizndose en rondas campesinas y rondas
urbanas que actan en coordinacin con el Ejrcito.

LIBERTAD Y SEGURIDAD PERSONALES
Los lmites de la libertad de la persona (inciso 24) del mismo artculo segundo)
estn sealados por la Constitucin en estos trminos: Nadie est obligado a
hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe.

Si la ley manda, tengo que cumplir su mandato.
Si la ley prohbe, tengo que abstenerme de hacer lo que prohbe.

Pero si la ley no manda ni prohbe- ejercito mi libertad personal para no hacer,
si no quiero, lo que la ley no manda; ni abstenerme de hacer lo que la ley no
prohbe.

DE ALLI SE DERIVAN IMPORTANTES PRINCIPIOS:
La libertad personal no puede restringirse sino en los casos previstos por la
ley. Se prohben la esclavitud, la servidumbre y cualquier comercio de seres
humanos (como la trata de blancas, es decir, de mujeres para prostiturse).

No hay prisin por deudas. Si debo dinero a una persona, y no puedo pagarle,
no por eso me va a enviar a la crcel. (sin embargo, el padre de familia que
desatiende el deber de alimentar a sus hijos, puede perder su libertad)
85

Nadie puede ser procesado ni penado sino por acto u omisin que, al tiempo
de cometerse, est previamente calificado en la ley de manera expresa e
inequvoca como infraccin punible, o sea, susceptible de pena. En otras
palabras: no hay pena si no hay ley.

A toda persona se le considera inocente mientras los tribunales de justicia no
hayan declarado su responsabilidad.

Nadie puede ser detenido sino por mandato del Juez o en flagrante delito (en
el acto de cometerlo). En todo caso, el detenido (por la polica) debe ser
puesto a disposicin del juez dentro de las veinticuatro horas. Si el arresto se
extiende ms all de ese lmite, puede interponerse ante los tribunales el
llamado proceso de Hbeas Corpus.

En los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas, el arresto
policial puede prolongarse hasta quince das.

Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para esclarecer
un delito. El detenido (inciso 14 del artculo 139) Tiene derecho a
comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin.... A nadie se le
puede negar un Abogado.

Nadie debe, en fin, ser vctima de violencia ni de tortura ni de tratos
humillantes.

DE LOS DERECHOS SOCIALES Y ECONMICOS
Los derechos sociales son aquellos que tiene el hombre, en cuanto persona social.
No olvides que el hombre es un ser social, es decir, una persona que, por su misma
naturaleza, debe vivir en sociedad, para poder alcanzar su fin.

La naturaleza social del hombre se comprueba porque slo en sociedad alcanza
ste el pleno desarrollo de su personalidad.
Los derechos sociales podemos agruparlos en tres:

Los que estn ntimamente vinculados con la familia.
Los que guardan relacin con la educacin
Los que guardan relacin con el trabajo.
86

Toda persona tiene derecho a constituir y pertenecer a una familia. Adems, tiene
derecho a recibir educacin y a trabajar en bien de la sociedad.

LA FAMILIA
La familia es la clula original de la vida social. As lo dice el reciente catecismo
aprobado por la Iglesia Catlica. Es una verdad aceptada en todos los tiempos.

La vida social empieza en la familia. Una sociedad es un conjunto de familias, como
un tejido es un conjunto de clulas.
La vida de familia es iniciacin a la vida es sociedad. En ella, el hombre recibe desde
el momento de su nacimiento, los valores morales, la estabilidad y el afecto que
necesita para crecer dignamente y como corresponde a una persona humana.
Por eso, en nuestra Constitucin, se afirma que la comunidad y el estado protegen
a la familia y promueven el matrimonio. El Estado debe respetar los derechos de la
familia, que es anterior al Estado.

El Estado protege a la familia, que es una institucin de derecho natural

Modelo de familia es la que forman San Jos, la Virgen y el Nio, a la que llamamos
Sagrada Familia.
Si un hombre y una mujer forman una sociedad de hecho si viven juntos pero no se
han casad- se establece, entre ellos, una comunidad de bienes como si se hubieran
casado.

La poltica de poblacin (artculo 6) difunde y promueve la paternidad y
maternidad responsables:

Los padres tienen el deber y el derecho de alimentar, educar y dar seguridad a sus
hijos. Tambin asumen los nobles deberes de dar a sus hijos hogar, vestido, ejemplo
y educacin, sabiendo que esas obligaciones entraan esfuerzos y sacrificios. Un
aspecto particular de la responsabilidad de los padres se refiere a la regulacin de
la natalidad.

Por su parte, los hijos tienen el deber de respetar y asistir a sus padres. El respeto
de los hijos, menores o mayores de edad, hacia su padre y hacia su madre, se nutre
del afecto natural nacido del vnculo que los une. La mayora de edad no es una
licencia para entender mal la independencia de los padres. A stos debemos
respetarlos y prestarles ayuda material y moral, en los aos de vejez y durante sus
enfermedades o momentos de soledad.
87

Todos los hijos nacidos en matrimonio o fuera de matrimonio- tienen los mismos
derechos y deberes.

QU DICE ACERCA DEL NIO LA CONSTITUCIN?
El nio, con ese nombre, aparece por primera vez en el captulo II artculo cuarto:
La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, el adolescente, a la
madre y al anciano en situacin de abandono.
Tambin protegen a la familia y promueven el matrimonio.

Todos tienen derecho a la proteccin de su salud (artculo 7).

Debe establecerse un rgimen legal de proteccin para las personas incapacitadas a
causa de deficiencia fsica o mental.

El Estado combate y sanciona el trfico ilcito de drogas (artculo 8). Este trfico se
encuentra difundido en nuestro pas porque somos productores de coca. Nuestros
campesinos, principalmente en las zonas de selva alta, cultivan coca que es
procesada para convertirse en cocana, la cual, en su mayor parte, se lleva
clandestinamente a otros pases, sobre todo los Estados Unidos. El Per, sin
embargo, no puede,, por s mismo, luchar eficazmente contra el narcotrfico, sin la
asistencia de los pases ricos y consumidores.
Toda persona tiene derecho a la seguridad social (artculo 10), para protegerse de
contingencias como la enfermedad, la invalidez y por ltimo, la muerte. La seguridad
social puede estar a cargo de entidades pblicas (Essalud) o privadas o mixtas, vale
decir, combinacin de pblicas y privadas (artculo 11 y siguientes).

LA EDUCACIN
El fin de la educacin es proporcionar al hombre la formacin integral que debe
conseguir en la tierra, para alcanzar su mximo desarrollo como persona.

A la educacin, el artculo 13 de la Constitucin le seala como finalidad el
desarrollo de la persona humana.
Todos los hombres, de cualquier raza, condicin y edad, por poseer la dignidad de
persona, tenemos el derecho inalienable y el deber ineludible a la propia educacin.
Los padres son los primeros responsables de la educacin de sus hijos. Nadie
puede sustituirlos en esta responsabilidad. Cuando faltan los padres, difcilmente se
les puede sustituir en su papel de educadores de su hijos. Los padres de familia
tienen el deber de educar a sus hijos y el derecho de escoger para stos los centros
de educacin (artculo 13 y siguientes)
88

El Estado reconoce y garantiza la libertad de enseanza.
Los padres tienen el derecho de elegir para sus hijos el tipo de enseanza que
corresponda a sus propias convicciones. Este derecho es fundamental; no se puede
renunciar.
La formacin tica y cvica y la enseanza de la Constitucin y de los derechos
humanos, son obligatorias en todo el proceso educativo.

El educando, el que es educado, el nio, como t, tiene derecho a una educacin
con respeto de su identidad.
Tambin tiene derecho al buen trato psicolgico y fsico. Los alumnos no pueden ser
objeto de malos tratos por parte de sus profesores ni pueden ser castigados
fsicamente por stos. Un nio slo puede ser castigado fsicamente y de modo muy
moderado, por sus padres y slo los padres pueden autorizar a terceras personas el
castigo fsico muy moderado- de los hijos.
En las instituciones del Estado, la educacin es gratuita. Debe sealarse que esa
educacin llamada gratuita en realidad es pagada por el Estado, esto es, por el
pueblo mismo. La educacin gratuita es educacin a costa del contribuyente.

En las universidades pblicas, el alumno tiene derecho a la gratuidad si su
rendimiento es satisfactorio y si no cuenta con recursos econmicos.

La educacin universitaria tiene como objetivo principal la formacin profesional.

El Estado garantiza la libertad de ctedra y rechaza la intolerancia, lo que quiere
decir que el profesor es libre de ensear, pero debe hacerlo con tolerancia para
otras opiniones y en especial, para las opiniones que puedan tener sus alumnos.

La Constitucin define la universidad como la comunidad de profesores, alumnos y
graduados. Cada universidad es autnoma dentro de la Constitucin y de la ley. No
debe entenderse la autonoma universitaria como extraterritorialidad, es decir, como
si la universidad estuviera fuera del territorio nacional y no estuviese sometida a las
leyes de la repblica.

EL TRABAJO
Al trabajo, se le considera como deber y como derecho: como deber, estoy obligado
a trabajar para sustentarme. Todos los hombres tenemos el deber de trabajar. En el
trabajo, la persona ejerce una parte de las capacidades inscritas en su naturaleza.
En el trabajo, la persona se perfecciona, adquiere virtudes y mediante el trabajo se
gana el sustento para su y para los suyos.
89

Tambin es un derecho. Nadie puede ser impedido de acceder al trabajo. El valor
de trabajo pertenece al hombre mismo. El trabajo es para el hombre y no el hombre
para el trabajo. Como derecho, nadie me debe impedir el ejercicio del mismo.

El Estado protege especialmente a la madre, al menor de edad y al impedido que
trabajan. Entre nosotros, los nios que trabajan, aun en la va pblica, son
muchsimos, a causa de la pobreza de sus familias, y muchas veces de la falta de
trabajo para los padres.
El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa que procure, para l y su
familia, bienestar material y espiritual.
La jornada de trabajo es de ocho horas diarias y hasta cuarenta y ocho horas
semanales. Por encima de esas limitaciones, el trabajador tiene derecho al pago de
horas extras. En vez del criterio rgido de la estabilidad laboral, que asustaba al
empresario y finalmente, perjudicaba a los trabajadores, la ley otorga a stos
adecuada proteccin contra el despido arbitrario.

El Estado reconoce a los trabajadores el derecho de pertenecer a sindicatos; el
derecho de los sindicatos a negociar, colectivamente, con el empleador las
condiciones de trabajo; y el derecho de huelga, que es el derecho de no trabajar
para hacer valer determinadas demandas. El derecho de huelga debe ejercerse en
armona con el inters social. Tiene excepciones y limitaciones, porque la huelga no
debe poner en peligro a la sociedad.
El Estado reconoce a los trabajadores el derecho de participar en las utilidades de la
empresa.

DE LOS DERECHOS POLTICOS Y DE LOS DEBERES

Qu son los derechos y deberes polticos?
Son aquellos derechos y deberes que tenemos las personas como ciudadanos, es
decir, como habitantes de la ciudad o en griego- de la polis. Por eso deca
Aristteles-, el hombre es un animal poltico, es decir, un animal que vive en la
polis.

Derechos y deberes polticos.- Todava no eres ciudadano; pero lo sers apenas
cumplas dieciocho. Entonces y una vez que te inscribas en el Registro Electoral,
puedes y debes votar. El principal derecho del ciudadano en la vida pblica consiste
en participar activamente como persona y como gobernante. Por eso, tambin
puedes ser elegido para desempear cargos pblicos, con 18 aos, en los
municipios.
90

Cuando cumplas veinticinco aos, puedes ser elegido representante a Congreso
(artculo 90)

Cuando cumplas treinta y cinco aos, puedes ser elegido Presidente de la Repblica
(artculo 110) y Defensor del Pueblo (artculo 161).

Cuando cumplas cuarenta y cinco aos, puedes ser elegido vocal de la Corte
Suprema (artculo 147), Fiscal Supremo o magistrado del Tribunal Constitucional.

EL VOTO
Acerca del voto, nuestra Constitucin establece:
El voto, en el Per es personal. Tienes que ejercerlo personalmente. No puedes
delegar en otra persona tu derecho de voto.

El voto es igual. Todos tenemos el mismo derecho de voto. Se cumple el principio
democrtico: un hombre, un voto. Habra que aadir un hombre o una mujer. El
voto del millonario no vale ms que el del mendigo.

El voto es libre: una vez en la cmara secreta, atiendes a tu criterio libremente, sin
amenaza ni soborno.

El voto es secreto. Nadie se entera de tu voto, aunque t naturalmente puedes
revelar por quin has votado.

El voto es obligatorio hasta los setenta aos. El que no vota, para la validez de su
DNI, tiene que pagar una multa, a menos que demuestre que no ha votado por
causas de fuerza mayor (por ejemplo, enfermedad o viaje).

Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional en actividad, tienen
derecho al voto y a la participacin ciudadana, regulado por ley. No pueden postular
a cargos de eleccin popular, participar en actividades partidarias o manifestaciones
ni realizar actos de proselitismo, mientras no hayan pasado a la situacin de retiro,
de acuerdo a ley. (artculo 34)

(Artculo modificado por Ley N 28480, publicado el 30-03-2005. Antes de la
reforma, este artculo tuvo el siguiente texto: Los miembros de las FF.AA. y de la
PNP en actividad no pueden elegir ni ser elegidos. No existen ni pueden crearse
otras inhabilitaciones.)
91

LOS PARTIDOS POLTICOS
Los ciudadanos ejercen sus derechos individualmente o a travs de organismos
polticos como los partidos.

La ley establece normas para asegurar el funcionamiento democrtico de los
partidos y la transparencia en cuanto al origen de sus recursos econmicos.

Todos los peruanos (artculo 38) tienen el deber de honrar al Per y de proteger los
intereses nacionales; as como de respetar, cumplir y defender la Constitucin y el
ordenamiento jurdico de la Nacin.

LA FUNCIN PBLICA
Los funcionarios pblicos estn al servicio de la nacin (artculo 39). De dichos
funcionarios, el de ms alta jerarqua es el Presidente de la Repblica. A
continuacin, en ese orden, los representantes a Congreso, ministros de Estado,
Magistrados Supremos.

Los funcionarios pblicos que la ley seala, deben hacer declaracin de bienes y
rentas, bajo juramento, al tomar posesin de sus cargos, durante el ejercicio de
stos y al cesar en los mismos.

Los servidores pblicos tambin tienen el derecho de huelga y el de pertenecer a
sindicatos. Pero no tienen tales derechos los funcionarios con poder de decisin, ni
los que desempean cargos de confianza, ni los miembros de las fuerzas armadas y
de la polica nacional ni los jueces.
DE LA ESTRUCTURA DEL ESTADO PERUANO
CONSTITUCIONALMENTE QU ES EL PER?, COMO FORMA DE
ESTADO Y COMO FORMA DE GOBIERNO

COMO FORMA DE ESTADO:

Es una forma de organizacin social
Es una comunidad de estructuras
Es una comunidad de hombres
El Estado es sociedad poltica, organizada en un territorio con una finalidad
comn.
92

Es una ficcin jurdica (abstracto). Se observa a travs de sus
manifestaciones (Himno Nacional, Bandera, etc)

La Repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana:

DEMOCRTICA.- Que el origen de sus autoridades polticas, deben ser
votados y aprobados por el pueblo.

SOCIAL.- Debe primar los criterios sociales de la solidaridad y la fraternidad,
antes que el individualismo personal.

INDEPENDIENTE.- No acepta la dominacin de ninguna potencia extranjera,
ni en trminos polticos, ni econmicos. Es decir rechaza el imperialismo,
colonialismo y discriminacin racial.

SOBERANA.- Es una emanacin de su independencia. Quiere decir que en
el Per slo manda su gobierno, elegido democrticamente.

DEBERES PRIMORDIALES DEL ESTADO

Defender la soberana nacional
Garantizar la plena vigencia de los DD.HH. (vida digna)
Proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad
Promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia, en el
desarrollo integral y equilibrado de la nacin.

COMO FORMA DE GOBIERNO:

UNITARIO.- Consiste en que el gobierno nacional es detentador de la
soberana interna, pudiendo establecer normas y tomar disposiciones de
carcter nacional sobre cualquier materia, que deben ser obligatoriamente
obedecidas por las dems instituciones y organismos del Estado en todo el
pas.

REPRESNTATIVO.- Porque es elegido por el pueblo y lo representa; es decir,
el gobierno que obtiene la mayora de votos nos representa, es decir fue
nominado por nosotros y debe representarnos.
93

DESCENTRALIZADO.- Es decir que los organismos regionales de la
administracin pblica dependen jerrquicamente del gobierno central (en
este caso del Pdte. de la Repblica y sus Ministros), tienen derecho a resolver
por s mismos ciertos asuntos importantes para sus mbitos territoriales,
dentro de las directivas generales que les imparten sus Superiores.

LOS PODERES DEL ESTADO: PODER LEGISLATIVO, PODER
EJECUTIVO, PODER JUDICIAL

El Poder del Estado es uno. Las funciones estatales son ejercidas por rganos y no
por poderes. Sin embargo, es tradicional designar los rganos del Estado con el
nombre de Poderes, llamados: Legislativo, Ejecutivo, Judicial.

EL PODER LEGISLATIVO

Qu es el Poder Legislativo?
Es uno de los tres poderes propios del Estado. Es el poder que tiene el Estado. Es el
poder que tiene el Estado de dictar las leyes convenientes para la sociedad y el bien
comn. Estas leyes deben respetar el orden natural y la legtima Constitucin
Poltica del Estado.

El Poder Legislativo reside en el Congreso. Este consta de Cmara nica.
Anteriormente, y en la mayora de Constituciones que hemos tenido en el Per, el
Congreso fue bicameral, es decir, lo constituan dos Cmaras Legislativas: la
Cmara de Diputados y el Senado.

El artculo 90 de nuestra Constitucin dice:

El Poder Legislativo reside en el Congreso, el cual consta de Cmara nica

Los congresistas son viento veinte. El Congreso se elige por un perodo de cinco
aos. El congresista no puede desempear otra funcin pblica, salvo la de Ministro
de Estado o el desempeo de comisiones extraordinarias de carcter internacional.
Los congresistas representan a la Nacin. No estn sujetos a mandato imperativo, lo
que quiere decir que nadie les puede impartir rdenes en tal o cual sentido.

Los congresistas son inmunes e inviolables, esto es, no responden ante autoridad ni
tribunal algunos por sus votos y opiniones.
94

No pueden ser procesados ni presos, salvo en flagrante delito. En ese caso, son
puestos a disposicin del Congreso a fin de que ste autorice o no la privacin de la
libertad y el enjuiciamiento.

Cualquier congresista puede pedir a los Ministros de Estado y a las principales
entidades pblicas los informes que estime necesarios.
El congreso puede iniciar investigaciones respecto de cualquier asunto de inters
pblico.
Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional no pueden ingresar en el recinto del
Congreso sin que lo autorice su propio Presidente.

El congreso elige de su seno, una Comisin Permanente, la cual desempea
algunas de las funciones del antiguo Senado.

La Comisin Permanente acusa ante el Congreso al Presidente de la Repblica y a
los altos funcionarios que menciona el artculo 99, por infraccin de la Constitucin
y por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones.

Al pleno del Congreso corresponde suspender o no al funcionario acusado por la
comisin Permanente o inhabilitarlo en el ejercicio de la funcin pblica.
Si la resolucin del Congreso tiene contenido penal, el funcionario acusado es
denunciado por el Fiscal de la Nacin y juzgado por la Corte Suprema.

LAS LEYES
La principal atribucin del Congreso es la de dar leyes y resoluciones legislativas,
as como interpretar, modificar o derogar las existentes. Adems, el Congreso vela
por el respeto de la Constitucin; aprueba los tratados, aprueba el presupuesto,
autoriza emprstitos, ejerce el derecho de amnista, la cual consiste en olvidar el
delito, etc.

Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivos, salvo en material penal, cuando
favorece al reo.
La ley no puede regir para el pasado., La ley rige para el futuro. Por eso, no puede
tener efecto retroactivo, efecto para atrs.

El congreso puede autorizar al Poder Ejecutivo para que ste ejerza la potestad de
legislar sobre las materias y por el plazo que el Congreso mismo seale. En este
caso, el Poder Ejecutivo, expide los llamados decretos legislativos.
95

FORMACIN DE LA LEY
Tienen derecho de iniciativa en la formacin de la ley el Presidente de la Repblica y
los congresistas. Tambin lo tienen otras instituciones pblicas en las materias que
le son propias; y an directamente los ciudadanos en la forma que seale la ley.

Una vez aprobada la ley en el Congreso, sta se enva al Presidente de la Repblica
para que la promulgue en el plazo de quince das. Puede ocurrir lo siguiente:

a) El Presidente de la Repblica promulga la ley.
b) El Presidente de la Repblica no la promulga. Transcurrido el plazo de quince
das, la promulga el Presidente del Congreso, en defecto del Presidente de la
Repblica.
c) El Presidente de la Repblica, dentro de ese mismo plazo de quince das,
observa la ley (la veta). Enva las observaciones al Congreso.
d) El Congreso vence las observaciones del Presidente de la Repblica con el
voto de la mayora absoluta de los representantes. En ese caso, el Presidente
del Congreso promulga la ley.

EL PODER EJECUTIVO
El Poder Ejecutivo es el rgano administrador del estado. Su atribucin es cumplir y
hacer cumplir las leyes.

El Presidente de la Repblica es elegido por sufragio directo y por ms de la mitad
de votos. Si ninguno de los candidatos obtiene la mayora absoluta se procede a una
segunda eleccin, dentro de los treinta das siguientes, entre los candidatos que
hayan obtenido las dos ms altas mayoras relativas.

Para ser candidato a la Presidencia de la Repblica se requiere tener ms de 35
aos de edad al momento de la postulacin. El mandato presidencial es de cinco
aos y puede ser reelegido, para un perodo adicional, siempre y cuando haya
transcurrido otro perodo constitucional como mnimo, el ex presidente puede volver
a postular, sujeto a las mismas condiciones.
Tambin se elige en las mismas condiciones al 1 y 2 Vicepresidente de la
Repblica.

Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la Repblica:

hacer cumplir la Constitucin, los tratados y leyes.
96

Representar al Estado dentro y fuera de la Repblica.
Dirigir la poltica general del Gobierno.
Velar por el orden interno y la seguridad exterior de la Repblica.

Convocar a elecciones para Presidente de la Repblica y para representantes
del Congreso, as como para alcaldes y regidores y dems funciones que seala
la ley.

Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni
desnaturalizarlas y dentro de tales lmites, dictar decretos y resoluciones.

juzgados, y requerido para la pronta administracin de justicia.

Cumplir y hacer cumplir las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones.

Dirigir la poltica exterior y las relaciones internacionales, y celebrar y ratificar
tratados.

Presidir el Sistema de Defensa Nacional, y organizar, distribuir y disponer el
empleo de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.

Adoptar las medidas necesarias para la defensa de la Repblica, la integridad
del territorio y de la soberana del Estado.

Declarar la guerra y firmar la paz con autorizacin del Congreso.

Administrar la hacienda pblica, negociar los emprstitos y dictar medidas
extraordinarias en materia econmica y financiera, cuando as lo requiera el
inters nacional y con cargos de dar cuenta al Congreso.

onceder indultos y conmutar penas, etc.
97

El Presidente de la Repblica est facultado para disolver el Congreso si ste ha
censurado o negado su confianza a dos Consejo de Ministros. Debe, a su vez,
convocar a elecciones dentro de los cuatro meses a la fecha de disolucin. No
puede disolverse el Congreso en el ltimo ao de su mandato.

Finalmente puede decretar estado de emergencia en caso que hubiere
perturbacin de la paz o del orden interno y de catstrofe, en cuyo caso se
suspenden algunos derechos constitucionales en todo el pas o en parte de l, slo
por sesenta das. Tambin puede decretar estado de sitio, en caso de invasin,
guerra exterior, guerra civil.

Colabora con el Presidente de la Repblica el Consejo de Ministros, cuyos titulares
tienen a su cargo la direccin y la gestin de los servicios pblicos. Son nulos los
actos del Presidente de la Repblica que no tienen refrendacin ministerial.

El Consejo de Ministros tiene su presidente. Sin embargo, el Presidente de la
Repblica preside la sesin cuando asiste a l.

Son atribuciones del Consejo de Ministros:

Aprobar los proyectos de ley que el Presidente de la Repblica somete al
Congreso.

Aprobar los decretos legislativos y los decretos de urgencia que dicta
Presidente de la Repblica, as como los proyectos de ley y los decretos y
resoluciones.

EL PODER JUDICIAL
El Poder Judicial es el rgano del Estado cuya funcin es administrar justicia,
aplicando la ley. La potestad de administrar justicia emana del pueblo. Se ejerce por
el Poder Judicial a travs de sus organismos jerrquicos, con arreglo a la
Constitucin y a las leyes.

Son rganos jurisdiccionales del Poder Judicial:
98

Corte Suprema de Justicia, con sede en la capital de la Repblica. Su
jurisdiccin comprende todo el territorio de la Repblica. Examina, en revisin, los
asuntos sentenciados en las cortes superiores de la Repblica. Sus fallos son
inapelables. El Presidente de la Corte Suprema lo es tambin del Poder Judicial.
La Sala Plena de la Corte Suprema es el rgano mximo de deliberacin del
Poder Judicial.

Est conformada por los magistrados.

Cortes Supremas, con sede en la capital del distrito judicial que seala la
ley.

juzgados civiles, penales y especiales, as como los juzgados de paz
letrados en los lugares que determina la ley.

juzgados de paz en todos los centros poblados del pas.

Los principios y derechos de la Funcin Jurisdiccional son los siguientes:

detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiere
lugar.

99

cacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de
conflicto de leyes penales.

proceso.
recho a la defensa en ningn estado del

de su detencin.

judicial por quien no ha sido nombrado
en la forma prevista por la Constitucin o la ley.

sentencias judiciales, con limitaciones de ley.
ntenciados a ocupar establecimientos
adecuados

ORGANISMOS AUTNOMOS DEL ESTADO: TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL, CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
El Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucionalidad. Es
autnomo e independiente de los dems rganos constitucionales. Se encuentra
sometido slo a la Constitucin y su Ley Orgnica.

El Tribunal Constitucional tiene como sede la ciudad de Arequipa. Excepcionalmente
y con acuerdo de la mayora de sus miembros puede sesionar en cualquier otro
lugar de la Repblica.(*)
10
0

(*) Artculo sustituido por el artculo nico de la Ley N 26541,publicado el 25-
10-95, cuyo texto es el siguiente:

"Artculo 1.- El Tribunal Constitucional es el rgano de control de la
Constitucionalidad. Es autnomo e independiente de los dems rganos
constitucionales. Se encuentra sometido slo a la Constitucin y su Ley Orgnica."

El Tribunal Constitucional tiene como sede la ciudad de Arequipa. Puede tener sus
sesiones en cualquier otro lugar de la Repblica."
rgano judicial, que es garante de la Constitucin y de su supremaca sobre el resto
del ordenamiento jurdico, y que tiene jurisdiccin en todo el territorio nacional y es
competente para conocer del recurso de inconstitucionalidad contra leyes y
disposiciones normativas con fuerza de ley, del recurso de amparo por violacin de
los derechos y libertades fundamentales, de los conflictos de competencia entre
determinados rganos del Estado y de las dems materias que le atribuyan la
Constitucin o las leyes.
Los magistrados que integran este alto tribunal, que han de ser juristas de
reconocida competencia y larga experiencia profesional, tendrn las
incompatibilidades propias de los miembros del poder judicial y sern
independientes e inamovibles en el ejercicio de su mandato.

Atribuciones del Tribunal Constitucional:

corpus, amparo, habeas data, y accin de cumplimiento.

Constitucin, conforme a ley.

CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA
Es una institucin autnoma que fue creada por la Constitucin de 1979. El Consejo
de la Magistratura, a cargo de la seleccin de los magistrados y la administracin del
Poder Judicial, tambin forma parte de ste. El segundo prrafo del artculo 114
establece que para su conformacin ha de procurarse el equilibrio entre la
representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los
jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal. Ser
integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y cientfico. Ratifica
a los magistrados y fiscales cada 7 aos.
101

Academia de la Magistratura:
Su finalidad es la formacin de los Jueces, Vocales y Fiscales en todos sus niveles.

ORGANISMOS AUTNOMOS DEL ESTADO: DEFENSORA DEL
PUEBLO, JURADO NACIONAL DE ELECCIONES

DEFENSORA DEL PUEBLO
La Defensora del Pueblo es un rgano constitucional autnomo creado por la
Constitucin de 1993. Su misin es proteger los derechos constitucionales y
fundamentales de la persona y de la comunidad; supervisar el cumplimiento de los
deberes de la administracin del Estado y la prestacin de los servicios pblicos a la
poblacin.
El Defensor del Pueblo es el titular de la Defensora. Representa y dirige la
institucin. Es elegido por el Congreso de la Repblica por un perodo de cinco aos.
Goza de total independencia para el cumplimiento de las funciones que la
Constitucin le confiere. Se rige por la Constitucin y su Ley Orgnica.
El Defensor del Pueblo, no desempea funciones de juez ni fiscal. Busca solucin a
problemas concretos antes que acusacin a los culpables. En consecuencia, no
dicta sentencias, ni ordena detenciones, ni impone multas. Su poder descansa en la
persuasin, en las propuestas de modificacin de conducta que formule en sus
recomendaciones, en el desarrollo de estrategias de proteccin preventiva, en la
mediacin que asume para encontrar soluciones y en su capacidad de denuncia
pblica en casos extremos.

El ombudsman del derecho escandinavo controla a los funcionarios a travs de la
informacin que circula acerca de su desempeo deficiente.
Atribuciones de la Defensora del Pueblo:

prestacin de los servicios pblicos a la ciudadana.

MINISTERIO PBLICO
El Ministerio Pblico es la fiscala u rgano acusador del estado, el ministerio publico
como representante de la sociedad, monopoliza el ejercicio de la accin penal, en
nombre del estado. Suele ser considerado como la parte acusadora, de carcter
pblico, encargada por el estado, de exigir la actuacin de la pretensin punitiva y de
su resarcimiento, en el proceso penal. Como representante de la sociedad, el
ministerio pblico no persigue ningn inters propio, ni ajeno, sino que realiza
llanamente la voluntad de la ley.
10
2

Atribuciones del Ministerio Pblico:

La persecucin de los delitos, tanto en la averiguacin previa, como durante el
proceso; la representacin judicial de la federacin.

La vigilancia de la legalidad.

La promocin de una sana administracin de la justicia.

La denuncia inmediata de las leyes contrarias a la constitucin, entre una rica
gama de actividades que se desparrama entre los ministerios pblicos de
competencia comn y federal.

El Fiscal es el Titular de la accin penal pblica:

El fiscal debe investigar cualquier denuncia que llegue a su conocimiento. Una vez
que haya realizado las investigaciones debe dar una denuncia penal, si es que ste
se encuentra de acuerdo a la ley, ante el Poder Judicial, luego debe disponer a que
se proceda la acusacin correspondiente.

JURADO NACIONAL DE ELECCIONES
El Jurado Nacional de Elecciones del Per es un organismo constitucional
autnomo. Tiene como finalidad fiscalizar la legalidad del ejercicio del sufragio, de
los procesos electorales y las consultas populares, garantizando el respeto a la
voluntad ciudadana. En consecuencia es el rgano encargado de proclamar los
resultados electorales y otorgar los reconocimientos o credenciales correspondientes
a las autoridades electas.

Asimismo, tiene como funcin el dictar resoluciones de carcter general, para
reglamentar y normar las disposiciones electorales.

Finalmente, el Jurado revisa en grado de apelacin las resoluciones expedidas en
primera instancia por los Jurados Electorales Especiales y resuelve en definitiva las
controversias sobre materia electoral. Tambin decide en segunda y final instancia
sobre los casos de vacancias declaradas por los Concejos Regionales y
Municipales.
103

Es un rgano colegiado, cuyos cinco integrantes son elegidos por distintas entidades
del Estado. El presidente es elegido por la Sala Plena de la Corte Suprema de
Justicia, y los restante cuatro magistrados son designados por la Junta de Fiscales
Supremos, por votacin universal de los Abogados de Lima, y por los Decanos de
Facultades de Derecho uno de las universidades pblicas y otro de las privadas.
Dentro del Jurado Nacional de Elecciones se encuentra el Registro de
Organizaciones Polticas donde se mantienen inscritos los partidos polticos
vigentes.

Su sede se encuentra en la ciudad de Lima.

LA DESCENTRALIZACIN
El Per abri los ojos al siglo XXI en un escenario social, econmica y polticamente
convulsionado, dominado por la corrupcin, la impaciencia social, la incredulidad
poltica y el desencanto ciudadano acerca de la promesa del desarrollo equitativo.

El Gobierno del Presidente Alejandro Toledo decidi enfrentar ese desencanto
iniciando un profundo proceso de descentralizacin que, en la prctica, est en el
corazn de la transformacin del sistema poltico y de la administracin del Estado
que los peruanos demandan. Adems, a diferencia de los ocho intentos previos, esta
vez la descentralizacin cobra una dimensin en la que el proceso legal y
administrativo incluidas las transferencias de competencias y recursos es
instrumental a la finalidad de generar crecimiento econmico e incrementar el
bienestar colectivo.
En esa lnea, el Plan Nacional de Descentralizacin propone al pas una agenda de
grandes objetivos nacionales que le permita a nuestra sociedad poner la mirada en
el horizonte para elevar la eficiencia del aparato estatal en la provisin de servicios
bsicos y en la gestin del desarrollo econmico.

Sin duda, existe un creciente reconocimiento pblico sobre la necesidad de un
paradigma de desarrollo descentralizado e incluyente, as como sobre la
consecuente importancia de la descentralizacin.
El desafo es transformar la enorme expectativa de la poblacin sobre la
descentralizacin en un respaldo activo y comprometido de la sociedad civil, del
empresariado y del mundo intelectual y poltico. Por ello, en tanto rgano conductor
del proceso, el Consejo Nacional de Descentralizacin ha dirigido sus esfuerzos no
slo a sentar las bases estructurales del proceso de descentralizacin sino tambin
a situar los trminos del debate sobre la descentralizacin en torno a los temas de
trascendencia.
10
4

La descentralizacin tiene que ser construida concentrando esfuerzos y recursos en
funcin de los objetivos que se desea alcanzar, no diluyndolos en iniciativas
fragmentarias, y por ello es imperioso establecer relaciones ms maduras entre el
Estado, la sociedad civil y la clase poltica.

De hecho, el xito de la descentralizacin depende del desempeo del conjunto de
la sociedad y de sus instituciones, as como de la responsabilidad con que los
distintos niveles de gobierno y los actores clave asuman su compromiso con el
desarrollo humano y econmico local, regional y nacional.

En ese sentido, el nfasis tiene que ser puesto no slo en la redistribucin y la
equidad social, sino tambin en la competitividad empresarial y los aspectos
productivos de la descentralizacin, que son los que finalmente se traducen en
bienestar.

Para revertir el centralismo demogrfico, econmico y poltico, es preciso construir
una tendencia de crecimiento en la contribucin de las regiones al PBI nacional a
partir de una creciente capacidad de los Gobiernos Regionales y Locales para
promover la inversin, el empleo y el crecimiento econmico.

Precisamente porque no basta con redistribuir, la descentralizacin no funciona a
partir de demandas apresuradas por atribuciones y recursos, sino sobre la base de
una creciente calidad en la gestin y del compromiso decidido de generar mayores
recursos para el desarrollo desde cada regin, provincia y distrito del pas.

El presente Plan Nacional de Descentralizacin consagra, justamente, este cambio
de lgica que, junto con la articulacin de los esfuerzos de distintos actores y la
aplicacin de una visin territorial del desarrollo, har posible materializar los
beneficios sociales inherentes a la descentralizacin

Hasta el momento, la descentralizacin ha registrado importantes avances en
trminos de la construccin de un marco legal bsico y de la conformacin de un
ente tcnico encargado de dirigir y coordinar la descentralizacin.

Asimismo, han surgido nuevos actores polticos regionales y locales cuya presencia
a nivel nacional facilita la rendicin de cuentas ante la poblacin y han sido
constituidos mecanismos de participacin que fomentan la vigilancia de la sociedad
civil en la toma de decisiones de los Gobiernos Locales y Regionales.
105

Ahora, una de las grandes tareas pendientes es alcanzar la plena coordinacin
intersectorial para asegurar el financiamiento equilibrado de la descentralizacin,
tanto en lo que se refiere a la provisin de recursos financieros a las Regiones y
Municipios como al aporte econmico de ambos a su propio desarrollo.

Obviamente este esfuerzo supone, tambin, la forja de una nueva administracin
pblica, capaz de planificar concertadamente el desarrollo e impulsar un proceso
cuya complejidad los peruanos comenzamos a vislumbrar.

LAS REGIONES
Enorme trascendencia para el futuro del pas constituye la forma en que se plantee
el establecimiento de las regiones. Esto supone contar con un modelo propio de
ocupacin del suelo, es decir, cual debera ser la administracin poltica y la
distribucin geogrfica de nuestra poblacin, de tal forma que genere espacios
integrados que potencien el uso racional de los recursos naturales y contribuyan al
desarrollo econmico sostenible.

Lo que se haga o deje de hacer en este aspecto, tendr impacto directo en la vida
de millones de peruanos en los aos venideros.

Desde el punto de vista histrico, nuestro anlisis tiene su punto de partida en la
Conquista y Colonizacin espaola, cuando esta cultura fornea impone una divisin
del territorio segn su inters de controlar y extraer riquezas, especialmente
minerales, disolviendo las 4 grandes divisiones o "suyos" de la sociedad incaica. A
partir de ese momento se quiebra la relacin armnica entre la poblacin y su suelo.
De all en adelante, se han dado muchos intentos frustrados por dividir el territorio,
determinar las demarcaciones entre departamentos, provincias y distritos, que
fueron creados, la mayora de las veces, tomando cualquier accidente geogrfico,
como lmite entre estas circunscripciones. En otros casos simplemente obedeciendo
al capricho de gobernantes y parlamentarios de turno o a su inters poltico
ocasional.

Objetivos
La presente propuesta pretende esbozar algunos lineamientos bsicos hacia una
autntica Regionalizacin, que sea palanca de la descentralizacin y desarrollo
econmico y social del Per. Los criterios aqu expuestos aspiran ser herramienta
tcnica al servicio de las instituciones que estudian el tema y contribuir a desarrollar
un gran debate nacional.
10
6

Antecedentes

La concepcin espaola de ocupacin del territorio.
La conquista espaola signific el quiebre total del modelo de ocupacin racional del
territorio que hasta ese momento, haba desarrollado inteligentemente el Imperio
Inca, basndose a su vez en las culturas que le antecedieron. Un claro ejemplo del
dominio del entorno que alcanzaron los antiguos peruanos, fu el Reino Lupaca,
ampliamente estudiado por el Antroplogo John Murra. Esta sociedad asentada en
el Altiplano, desarroll el control de pisos ecolgicos, de manera tal que, se
abastecieron de productos de todos los climas y en todas las estaciones del ao.

Los colonizadores espaoles, por el contrario, crearan en el Nuevo Continente sus
Audiencias, Intendencias, y Corregimientos, con el propsito de controlar a la
poblacin nativa, religiosa y polticamente, organizarla como fuerza de trabajo en las
minas y extraer de ella, los tributos exigidos por la Corona.

Los primeros esfuerzos de la Repblica.
La Independencia peruana de Espaa, dirigida por los descendientes de espaoles,
(criollos) desde las ciudades, predominantemente de la Costa, signific cierto
cambio a la divisin del territorio durante la Colonia. As, se crearan las Provincias,
luego los Departamentos que agruparn a aquellas y a su vez los Distritos. Sin
embargo, al plantearse esta nueva demarcacin bajo criterios estrictamente
administrativos, desde Lima, al margen de los intereses de la mayora de las
provincias, signific en realidad, un remedo de la antigua demarcacin colonial.
La propuesta de demarcacin territorial durante la Repblica, ha ido sufriendo
sucesivos cambios, establecindose nuevas divisiones y sub divisiones, tales como
la creacin de ms provincias y departamentos, pero siguiendo la misma orientacin
tradicional, es decir, administrar el modelo de mercado para la exportacin de
materias primas (agrcolas y minerales), privilegiando un incipiente desarrollo de la
Costa, a espaldas del resto del pas.
Si observamos con detalle el mapa del Per, veremos que los lmites entre
departamentos o provincias, se han dado tomando como referencia accidentes
geogrficos muy diversos, principalmente el curso de ros caudalosos, o
sencillamente, siguiendo trazos rectos sobre el papel, segn coordenadas
geogrficas o alguna extraa razn desconocida. En muy pocos casos se ha
considerado la separacin entre cuencas hidrogrficas como demarcacin.
Ninguna de las Constituciones de la Repblica aprobadas, desde la Independencia
hasta nuestros das, ha planteado la necesidad de cuestionar y replantear esta
divisin absurda del territorio bajo nuevos criterios.
107

Algunos Planteamientos de Regionalizacin recientes.
a) La propuesta del Dr. Javier Pulgar Vidal.
Este ilustre gegrafo, estudi profundamente las regiones naturales en el Per
siguiendo el sentido transversal a los Andes, es decir, la existencia de diferentes
pisos ecolgicos en nuestro pas.
Ciertamente, esta propuesta es vigente y digna de ser considerada, pues toma en
cuenta que el accidente geogrfico caracterstico del Per es la Cordillera de los
Andes y que divide drsticamente nuestro territorio, favoreciendo el aislamiento
de Costa, Sierra y Selva.

b) La Regionalizacin del APRA.
En la dcada de los ochenta, el gobierno aprista, en el marco de su propuesta de
Regionalizacin del Per, propone e implementa una nueva divisin poltica del
territorio en 12 regiones, lo cual es llevado a la categora de ley.
Si examinamos este planteamiento veremos que, por un lado, carece de
fundamento tcnico, econmico y social, y por otro, la demarcacin mantiene los
viejos departamentos: propone unir departamentos contiguos, y otros, dejndolos
exactamente como eran: por ejemplo, Arequipa, La Libertad, San Martn, Loreto.
De esta manera, se insiste en el aislamiento de la Selva, respecto a la Sierra y la
Costa, insistiendo en una demarcacin tradicional que se conserva desde siglos.
Esta propuesta, ha sido desechada en la prctica por su obvio desencuentro con
la realidad, pero lamentablemente, sin darse un debate y elaboracin de
propuestas alternativas, lo cual ha postergado hasta nuestros das la solucin al
proceso de regionalizacin que demanda nuestro pas.

c) La Regionalizacin en base a las fronteras del pas.
ltimamente se est proponiendo, igualmente sin sustento, establecer "macro-
regiones" segn las fronteras que tenemos con los pases vecinos. As
tendramos: una regin fronteriza con Ecuador, la segunda con Colombia-Brasil y
una tercera con Bolivia y Chile.
Cabe aqu hacernos la pregunta: Un pas debe organizarse en funcin de sus
fronteras con los pases limtrofes, o debe hacerlo principalmente para potenciar
su mercado interno, aprovechar sus recursos y ocupar racionalmente su territorio?

Formulacin del problema
La divisin poltica actual del Per no favorece sino traba su desarrollo, al mantener
aisladas la Costa, Sierra y Selva. Muchas provincias y distritos, cercanos en el
mapa, en la realidad son lejanos entre si, predominando la desarticulacin entre las
ciudades medianas y grandes y los mercados interno y externo.
10
8

Extensas zonas agrcolas se conectan con el pas a travs de largusimas rutas.
Solo para dar un pequeo ejemplo: la zona de Quillabamba, gran productora de caf
de exportacin no tiene salida directa a los mercados nacional e internacional, sino a
travs de Cusco (su capital departamental) y de all por Puno y Arequipa. Peor an,
su va frrea est actualmente cortada por desastres desde hace 4 aos. Sin
embargo, conectando Quillabamba con San Francisco y Huamanga, tendra salida a
Pisco en pocas horas. Esta ruta es, en la prctica, una futura regin.

Este aislamiento en el marco de la crisis del agro, alimenta la migracin de
centenares de miles de productores campesinos, hacia las grandes urbes de la
Costa, para convertirse en comerciantes ambulantes, trabajadores informales o en
sectores marginales de la sociedad. Solo Lima concentra la tercera parte de la
poblacin del pas, y sigue creciendo. Esta es la raz del Centralismo que agobia al
Per.

Conceptos y criterios
Creemos importante precisar algunos conceptos, para comprender mejor el proceso
de regionalizacin:

Qu es Desarrollo?
Es el mejoramiento sostenido de las condiciones econmicas y sociales de vida de
una poblacin. Implica el crecimiento de la produccin nativa, protegiendo la
naturaleza, la ampliacin del mercado interno, el comercio ventajoso con el exterior y
la distribucin de la riqueza con equidad.

Qu es Regin?
Entendemos que regin es el espacio geogrfico que favorece la integracin
econmica y social de determinada poblacin, permitiendo su relacin armnica con
el medio ambiente y potenciando su desarrollo sostenido.

Departamento, Provincia y Distrito.

Los Departamentos actuales, son divisiones ficticias, herencia del pasado, que
agrupan espacios desintegrados, favoreciendo el aislamiento geogrfico y
econmico de esas zonas. Tomemos el caso de Cajamarca: comprende 3 mbitos
separados: Jan al norte, Chota al centro y Cajamarca - Contumaz al sur, cada uno
con un acceso distinto a hacia la Costa. El caso de Ayacucho: al norte Huamanga-
Huanta y al sur Puquio Coracora. Mientras los primeros se comunican a diario con
Pisco, los otros lo hacen igualmente con Nazca.
109

Estos Departamentos deben ser desechados y sustituidos por las nuevas Regiones,
entendidas como efectivas unidades administrativo-polticas de integracin, en las
que concurran todos los agentes econmicos, potenciando su desarrollo productivo
y social. La Regin a su vez, agrupara a las provincias.

La Provincia viene a ser el componente bsico de la Regin. Esta debe entenderse
como un mbito administrativo con caractersticas geogrficas y econmicas
comunes o integrables, como por ejemplo una cuenca hidrogrfica o parte de ella.
En este espacio geogrfico, su poblacin mantiene costumbres y tradiciones tpicas
que le dan identidad. Podra comprenderse el concepto de Provincia como una Sub-
regin. Segn ello, las provincias actuales tendran que replantearse, tomando en
cuenta los nuevos criterios de demarcacin geogrfica.

El Distrito comprende a una localidad determinada, que agrupa distintos poblados
de diferente orden, y viene a ser la clula bsica de la actividad productiva y de la
vida democrtica. La mayor parte de distritos actuales se mantendran como tales.
Qu elementos deberan considerarse en la determinacin de una Regin?
Asegurar la integracin vertical de recursos de la Costa Sierra y Selva (diversidad de
pisos ecolgicos).

Distribuir equitativamente en el pas, el potencial y ventajas que posee cada zona
natural.

Fortalecer los circuitos de intercambios comerciales actuales y potenciales.

Unificar la administracin de las cuencas hidrogrficas principales.

Consolidar las vas de penetracin (actuales y en proyecto) que atraviesen los
Andes, mediante carreteras y ferrocarriles.
Propiciar la interconexin de las ciudades ms importantes.
Acercar las zonas productivas a los mercados de consumo.

LAS MUNICIPALIDADES
La Municipalidad, tambin llamado gobierno local. El gobierno municipal de tu distrito
es todava ms prximo que el de tu provincia.
El gobierno central cuya cabeza es el Presidente de la Repblica, se ocupa de las
grandes cuestiones nacionales.
11
0

El municipio -que es una asociacin de familias-, el municipio donde eres ms
vecino que propiamente ciudadano- se ocupa de asuntos que tienen que ver con tu
vida cotidiana como el alumbrado pblico, el recojo de la basura, la limpieza de las
calles y avenidas, el buen estado de los parques, el ornato de la ciudad, el trnsito
de peatones y vehculos, el cuidado de veredas y pistas.

Las municipalidades son provinciales y distritales. Tienen autonoma poltica,
econmica y administrativa.

Las funciones ejecutivas corresponden al Alcalde. El Consejo (distrital o provincial)
est integrado por regidores elegidos a la vez que el alcalde y tiene el Concejo
funciones normativas (expide normas, principalmente las llamadas ordenanzas
municipales, equivalentes de la ley en el mbito del Municipio) y funciones
fiscalizadoras.

Los alcaldes y Regidores son elegidos por sufragio directo y por un perodo de cinco
aos. Pueden ser reelegidos.

Los extranjeros residentes pueden elegir y ser elegidos en elecciones municipales.
Lo que subraya su carcter ms vecinal que poltico.

Las municipalidades son competentes para aprobar su organizacin y su
presupuesto; administrar sus bienes y rentas; crear, modificar y suprimir
contribuciones, tasas,, licencias y otros arbitrios municipales; organizar los procesos
pblicos locales; planificar el desarrollo urbano y rural, etc.

La capital de la Repblica y las capitales de provincias con rango metropolitano
tienen rgimen especial en la Ley Orgnica de Municipalidades. El mismo
tratamiento se aplica para la Provincia Constitucional del Callao y para las provincias
de fronteras.

A propsito del Callao, el puerto de Lima y el principal puerto del Per y uno de los
ms importantes del Pacfico, no es provincia que pertenezca a un departamento y
tampoco es departamento sino que tiene una condicin peculiar y es Provincia
Constitucional. Se gan ese ttulo, otorgado por don Ramn Castilla, al resistir, en
1856 y en defensa de la Constitucin, el asalto de las tropas del general Manuel
Ignacio de Vivanco.
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JURISDICCIN CONSTITUCIONAL

REGIMEN DE EXCEPCIN: ESTADO DE EMERGENCIA Y ESTADO DE SITIO
El rgimen de excepcin consiste en la suspensin de las garantas que protegen
determinados derechos constitucionales y la consiguiente atribucin de poderes
extraordinarios al Poder Ejecutivo para que ejercite un control enrgico de la paz y
del orden interno en circunstancias graves de intranquilidad o conflicto interno, o de
catstrofes naturales que pueden conducir a alteraciones en la vida normal de las
personas. Por ser una situacin anormal, el Poder Legislativo debe ser
inmediatamente informado para que tome las medidas pertinentes de control poltico
y ejercicio de su representacin popular.
En realidad, es la constitucionalizacin de una forma de dictadura temporal, para
hacer frente a situaciones sociales y polticas especialmente graves.

ESTADO DE EMERGENCIA
El estado de emergencia es el menos fuerte de los dos. Cuando es impuesto se
puede suspender solamente las garantas referentes a las libertades de reunin, de
trnsito en el territorio, la libertad y seguridad personales y la inviolabilidad del
domicilio. Esto quiere decir que las personas pueden ser detenidas, prohibidas de
viajar, impedidas de reunirse en lugares pblicos o privados y que las autoridades
pueden allanar los domicilios sin necesidad de mostrar orden judicial, como
normalmente de be ocurrir.
El estado de emergencia, se produce cuando hay perturbacin de la paz o el orden
interno o desastres naturales que afectan la vida de la nacin y dan lugar a la
suspensin o restriccin de ciertos derechos constitucionales. El plazo no puede
exceder de sesenta das y su prorroga requiere de nuevo decreto; las Fuerzas
Armadas asumen el control del orden interno.

ESTADO DE EMERGENCIA
El estado de sitio es una medida aplicable a situaciones sumamente graves como
invasin, guerra exterior o guerra civil y en su vigencia, se suspende las garantas
referentes a todos los derechos, salvo las que expresamente se mantengan en
vigencia. Por la inmensa cantidad de poderes que asume el Poder Ejecutivo, la
Constitucin ordena que el congreso se rena de pleno derecho para que as haga
una estricta vigilancia de la conducta del ejecutivo y controle drsticamente los
excesos que pueda cometer. Dada la carencia de derechos efectivos durante el
estado de sitio para las personas, el plazo es ms reducido que en el estado de
emergencia, es decir de curenticinco das, la prorroga requiere la aprobacin del
Congreso.
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DEFENSA NACIONAL Y ORDEN INTERNO: FINALIDAD
CONSTITUCIONAL DE LA PNP

DEFENSA NACIONAL Y ORDEN INTERNO

CONCEPTO.- La Defensa Nacional, constituye el conjunto de acciones y previsiones
que permite la supervivencia y permanencia del estado, incluyendo su integridad,
unidad y facultad de actuar con autonoma en lo interno y libre de subordinacin en
lo externo, posibilitando que el proceso de desarrollo se realice en las mejores
condiciones.

SIGNIFICADO Y ALCANCE
Si se tiene en cuenta que la finalidad esencial del Estado adems de la seguridad-
es el Bienestar, lo deseable es que ste se logre fundamentalmente, en un ambiente
de paz. Por consiguiente, la Defensa Nacional adopta medidas para preservar ese
ambiente de paz, necesario para que el pas desarrolle sus actividades sin temor y
progreso sin interferencias extraas a la Nacin.

Sin embargo en la vida de los Estados surgen y as lo confirma la historia oposicin
de intereses, disputas ideolgicas, ambiciones de predominio, atentados a la
soberana, conflictos territoriales, etc, que en lugar de vincularlos armnicamente,
los desunen a veces hasta el extremo de enfrentarlos como adversarios en potencia
o incluso declarados, generndose as las diferencias y conflictos entre los Estados.
La Defensa Nacional abarca as, el conjunto de medidas y previsiones tendientes a:

Asegurar la tranquilidad interna y externa, a fin de permitir el libre ejercicio de las
actividades nacionales para la obtencin de Bienestar
Planear y conducir las luchas permanentes en la paz
Prever la guerra y preparar al pas para afrontarla con posibilidades de xito y
conducirla hasta su trmino.
Recuperar al pas despus de la misma, volviendo a las condiciones normales de
la paz.
Preparar a la poblacin para hacer frente a los efectos de desastres, ocasionados
por la naturaleza o por accin del enemigo.

Tales medidas y previsiones se materializan en planes, destinados a preparar y
conducir las acciones internas y externas de la Defensa, efectuar la movilizacin
integral y la preparacin del pas en caso de conflictos: cuyo conjunto constituye el
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Plan de defensa Nacional. La concepcin, preparacin y ejecucin de estos planes,
compete no slo al Gobierno y a sus diversas autoridades pblicas y privadas,
porque en ello se pone en juego el propio destino de la patria.

Consecuentemente, la Defensa Nacional es un deber comn de toda la ciudadana,
sin distincin de clases, edades, ni sexos.

FINALIDAD
La Defensa Nacional tiene las siguientes finalidades:

Mantener la inviolabilidad de la soberana e independencia del pas y el
ejercicio absoluto de su libertad de accin, as como la integridad de su
patrimonio espiritual y material.

Vencer las resistencias que otros Estados opongan a la consecucin de los
objetivos de Desarrollo y defensa nacionales, e impedir que dichos Estados
logren objetivos que resulten vulnerables para el pas.

Hacer frente a los desastres o sinistros causados por fenmenos de la
naturaleza, as como a los efectos de la configuracin blica interna o externa
y a cualquier otra causa que afecte significativamente a la poblacin nacional.

CARACTERSTICAS
La Defensa Nacional tiene la siguiente caracterizacin:

a) Es permanente
b) Acta contra todas las formas de agresin
c) Es integral
d) Abarca los mbitos interno y externo
e) Es preventiva
f) Acta en todos los campos de actividad o dominio.

FUERZA ARMADAS Y POLICIA NACIONAL
Las Fuerzas Armadas (artculo 163 y siguientes) estn constituidas por el ejrcito, la
Marina de Guerra y la Fuerza Area.

Su finalidad primordial es garantizar la independencia, la soberana y la
integridad territorial de la repblica.
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Tambin pueden asumir el control del orden interno si el Presidente de la Repblica,
al declarar el estado de emergencia o de sitio, as lo dispone.

La Polica Nacional tiene por finalidad fundamental garantizar, mantener y
restablecer el orden interno.

Presta proteccin y ayuda a las personas y a la comunidad.
Garantiza el cumplimiento de las leyes y la seguridad del patrimonio pblico o
privado.

Previene, investiga y combate la delincuencia. Vigila y controla las fronteras.

El Presidente de la Repblica es el jefe Supremo de las Fuerzas Armadas y de la
Polica Nacional, puesto que es el Jefe del Estado; y las Fuerzas Armadas y la
polica Nacional son rganos del Estado.

Una reforma trascendental ha sido introducida en marzo del 2005, por Ley N 28480,
que permite el ejercicio del derecho al voto y a la participacin ciudadana de los
miembros de la Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional. Tradicionalmente se
afirmaba que prohibirles el ejercicio de estos derechos se justificaba en el principio
de supremaca del poder civil y la necesidad de evitar que los miembros de tales
instituciones sean deliberantes y participen con la fuerza de las armas en la vida
poltica del pas. Asimismo, se deca que ello garantizaba su neutralidad, la disciplina
castrense y fortaleca la unidad de las Fuerzas Armadas, que se vera severamente
afectada si se suscitarn enfrentamientos ideolgicos en los cuarteles.

FINALIDAD CONSTITUCIONAL DE LA PNP
Son funciones primordiales de la PNP (Art. 166 Constitucin), mantener el orden
interno, preservar, conservar el orden pblico, garantizar la vigencia de las leyes;
protege a las personas, los bienes y prevenir y combatir la delincuencia.

La PNP, participa en la Defensa Nacional y tiene asignada constitucionalmente la
tarea de participar en el desarrollo econmico y social del pas. Esta es una de las
funciones ms importantes en tiempos de paz, pues constituyen instituciones
pblicas de alta disciplina, eficacia y excelente organizacin, lo que les permite
aportar sustantivamente al logro de un Per cada vez ms desarrollado.
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JURISDICCIN DE TIPO ESPECIAL Y DEL PODER JUDICIAL:
JURISDICCIN SUPRANACIONAL

JURISDICCIN.- Es la atribucin que tienen todos los magistrados del Poder
Judicial que han sido nombrados debidamente para sus cargos para administrar
justicia en nombre del Estado.

COMPETENCIA.- Es la atribucin que tiene cada Magistrado Judicial, de ejercer su
jurisdiccin en un tipo determinado de casos y no en otros; v.g. el Juez Civil es
competente en asuntos civiles, el Juez Penal, es competente en asuntos penales,
etc.

El artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per, establece que la potestad de
administrar justicia se ejerce por el Poder Judicial.

Entre unos de los principios y derechos en la administracin de justicia se cuenta lo
siguiente: Unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. La Constitucin
slo reconoce el fuero ordinario, el fuero militar y la jurisdiccin arbitral

JURISDICCIN DE TIPO ESPECIAL Y DEL PODER JUDICIAL

FUERO ORDINARIO
Las Salas Superiores y Juzgados son un cuerpo unitario, lo que equivale a decir que
todos y cada uno de ellos dependen de la autoridad jerrquica Superior de la Corte
Suprema de Justicia; esta jurisdiccin ordinaria, se somete toda persona que ha
incumplido los derechos y obligaciones que demanda la ley, as como los que
cometen delitos y faltas, en contravencin con las leyes vigentes. V.g: Si Olga tiene
un hijo de Jaime y este ltimo no le pasa alimentos a su cnyuge, esta tiene todo el
derecho de recurrir al rgano jurisdiccional para solicitar tutela jurisdiccional efectiva;
o el delincuente que comete delito contra el patrimonio y asesinato, ser juzgado por
la Sala Penal correspondiente del Poder Judicial.

FUERO MILITAR
La Constitucin del Per reconoce la jurisdiccin militar, para ser juzgados los delitos
de los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional en ejercicio de sus
funciones, los de traicin a la patria en caso de guerra exterior y los referentes al
servicio militar obligatorio. Fuera de estos casos, la justicia militar no puede
pronunciarse sobre proceso judicial alguno. v,g: Juan polica del ao, en
cumplimiento de su deber, hace uso del armamento de reglamento, para defender
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su base ante un ataque inminente de elementos subversivos, matando
involuntariamente a un transente que se acerco por el lugar de enfrentamiento, en
este caso claro Juan ser sometido al fuero militar, para determinar si cometi delito,
Negligencia o exculpacin.

FUERO ARBITRAL
Adicionalmente, se permite la jurisdiccin arbitral. El rbitro es un Juez nombrado
expresamente por las partes en un conflicto que tienen entre ellas, para que
resuelva obligatoriamente dicha diferencia. Los rbitros son permitidos en varios
casos ms no en todos (v.g: los problemas penales y de delitos no pueden ser
materia de arbitraje) y su fundamento consiste en que las partes tienen el derecho
de autorizar a otro que resuelva el problema por ellos.

JURISDICCIN SUPRANACIONAL
El artculo 205, reconoce la jurisdiccin Internacional, es decir que agotada la
jurisdiccin interna, quien se considere lesionado en los derechos que la
Constitucin reconoce puede recurrir a los tribunales u organismos internacionales
constituidos segn tratados o convenios de los que el Per es parte.

El artculo 114 del Cdigo Procesal Constitucional, establece que los organismos
internacionales a los que puede recurrir cualquier persona que se considere
lesionada en los reconocidos por la Constitucin, o los tratados sobre derechos
humanos ratificados por el Estado peruano. Son: el Comit de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la
Organizacin de Estados americanos y aquellos otros que se constituyan en el
futuro y que sean aprobados por tratados que obliguen al Per.

GARANTIAS CONSTITUCIONALES
La vigente Constitucin del Per, dedica un ttulo al tema de las Garantas
Constitucionales y en la actualidad tenemos:

ACCIN DE HABEAS CORPUS.- Es una accin de garanta constitucional que
procede ante el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza la libertad individual.
Sus caractersticas son las siguientes:
Es una accin de garanta
Es de naturaleza procesal
Sirve para defender la libertad personal
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La finalidad que persigue la accin de Habeas Hbeas es el restablecimiento de la
libertad personal.

ACCIN DE AMPARO.- Es una accin de garanta constitucional que se interpone
cuando se vulnera los derechos reconocidos por la Constitucin que no sea el de la
libertad personal, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona.
Es una accin de garanta constitucional
Defiende los derechos constitucionales, a excepcin de la libertad personal.

La accin de Amparo tiene un radio de aplicacin ms amplio que el Habeas
Hbeas, que si bien incide sobre actos y omisiones que vulnera o amenaza a
semejanza de la accin de Habeas Hbeas, lo particular es la amplitud de los
derechos que protege.

ACCIN DE HABEAS DATA.- La accin de Habeas Data es una garanta
constitucional que procede contra un hecho u omisin por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se
refiere el Art. 2, Inc. 5 y 6 de la Constitucin.
Es una accin de garanta constitucional
Sirve para defender los derechos informticos

Esta garanta est orientada a hacer posible el pleno ejercicio de los derechos
informticos.

ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD.- Es una accin constitucional que
procede contra normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos,
decretos de urgencia, tratados, reglamentos del congreso, normas regionales de
carcter general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la
forma y en el fondo.

ACCIN POPULAR.- La accin Popular es una garanta constitucional que procede
por infraccin de la Constitucin y de la ley, contra los reglamentos, normas
administrativas, resoluciones y decretos de carcter general, cualquiera sea la
autoridad de la que emanen.
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Protege la Constitucin y las leyes de la normatividad administrativa del
ejecutivo y otros organismos afines del Estado, que las contradigan o
contravengan
Se formula contra reglamentos y normas administrativas y contra las
resoluciones y decretos de carcter general, cualquiera sea la autoridad que
emane.
Se entabla ante el Poder Judicial.

Esta accin de garanta es el remedio para defender la constitucionalidad y la
legalidad frente a normas administrativas que las contradicen. Es pues un remedio
de control constitucional y legal de tipo jurisdiccional sobre normas inferiores como
son las de nivel administrativo. Se diferencia de la accin de Amparo y del Habeas
Hbeas, en que estas defienden la constitucin frente a actos, la Accin Popular la
defiende frente a normas.

ACCIN DE CUMPLIMIENTO.- La accin de Cumplimiento es una garanta
constitucional que procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a
acatar una norma legal o un acto administrativo, sin perjuicio de las
responsabilidades de ley.

Sus caractersticas son:
Es una accin de garanta Constitucional
Sirve para hacer acatar la ley o un acto administrativo a las autoridades o
funcionarios renuentes.

Esta accin de garanta, de naturaleza especial y rpida tiene como objetivo poder
ayudar a dar seguridad a los ciudadanos y a la poblacin en general.

EL PROCESO CONSTITUCIONAL: PROCEDIMIENTO E INICIATIVA

EL PROCESO CONSTITUCIONAL
Sistematiza y regula los siete procesos constitucionales que recoge la Constitucin
de 1993 y que se encontraban legislados en forma dispersa en diferentes normas
especiales: Habeas Crpus, Amparo, Habeas Data, Accin de Cumplimiento, Accin
Popular, Accin de Inconstitucionalidad y conflicto de competencia.
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Se reconoce que estamos ante procesos de ndole constitucional, dejando de lado
trminos como acciones o garantas constitucionales, tan recurridas en nuestro
medio forense; asimismo deja de lado el nombre de Recurso de nulidad por un
nomen juris ms adecuado y moderno, como es el de recurso de Agravio
Constitucional.

El flamante Cdigo Procesal Constitucional se sistematiza a travs de un Ttulo
Preliminar compuesto de 9 Artculos; trece Ttulos con 121 Artculos; una Disposicin
Final con 7 Artculos; y una Disposicin Transitoria y Derogatoria con 2 Artculos.

Del Ttulo Preliminar, se desprende un aspecto interesante en su sptimo Artculo
que seala que las Sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la calidad
de cosa juzgada, constituyen precedente vinculante cuando as lo expresa la
sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo.

Entre los nuevos derechos incluidos en el proceso de Amparo, debemos de resaltar;
el derecho a la igualdad y no ser discriminado por razn de origen, orientacin
sexual y condicin econmica, social; el derecho a la negociacin colectiva y huelga;
a la tutela procesal efectiva; a la seguridad social y la remuneracin y pensin entre
otros.
Se establece que en el proceso de Amparo, no se puede plantear reconvencin ni
abandono, sino solo el desistimiento.

PROCEDIMIENTO E INICIATIVA:

PROCESO DE HABEAS CORPUS
La demanda puede ser interpuesta por la persona perjudicada o por cualquier otra
en su favor, sin necesidad de tener su representacin. Tampoco requerir firma del
letrado, tasa o alguna otra formalidad. Tambin puede interponerla la Defensora del
Pueblo.

La demanda puede presentarse por escrito o verbalmente, en forma directa o por
correo, a travs de medios electrnicos de comunicacin u otro idneo. Cuando se
trata de una demanda verbal, se levanta acta ante el Juez o Secretario, sin otra
exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de los hechos.

La demanda de habeas Corpus se interpone ante cualquier Juez Penal, sin observar
turnos.
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PROCESO DE AMPARO
El afectado es la persona para interponer el proceso de amparo.

El plazo para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta das hbiles
de producida la afectacin, siempre que el afectado hubiese tenido conocimiento del
acto lesivo y se hubiese hallado en posibilidad de interponer la demanda.
Son competentes para conocer del proceso de amparo, a eleccin del demandante,
el juez civil del lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio el
afectado, o donde domicilia el autor de la infraccin
Asimismo se requiere el agotamiento de la va previa.
PROCESO DE HABEAS DATA
El procedimiento de habeas data ser el mismo que el previsto por el presente
Cdigo para el proceso de amparo, salvo la exigencia del patrocinio de abogado que
ser facultativa en este proceso.

Para la procedencia del habeas data se requerir que el demandante previamente
haya reclamado, por documento de fecha cierta.

De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del procedimiento y
antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado para requerir al demandado que
posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la
informacin concerniente al reclamante; as como a solicitar informes sobre el
soporte tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y
cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa que
estime conveniente. La resolucin deber contener un plazo mximo de tres das
tiles para dar cumplimiento al requerimiento expresado por el Juez.

PROCESO DE CUMPLIMIENTO
Cualquier persona podr iniciar el proceso de cumplimiento frente a normas con
rango de ley y reglamentos. Si el proceso tiene por objeto hacer efectivo el
cumplimiento de un acto administrativo, slo podr ser interpuesto por la persona a
cuyo favor se expidi el acto o quien invoque inters para el cumplimiento del deber
omitido.

Tratndose de la demanda de derechos con intereses difusos o colectivos, la
legitimacin corresponder a cualquier persona. Asimismo la Defensora del Pueblo
puede iniciar proceso de cumplimiento.
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El procedimiento aplicable a este proceso ser el mismo que el previsto por el
presente Cdigo para el proceso de amparo, en lo que sea aplicable. El Juez
podr adaptar dicho procedimiento a las circunstancias del caso.

PROCESO DE ACCIN POPULAR
La demanda de accin popular puede ser interpuesta por cualquier persona.
La demanda de accin popular es de competencia exclusiva del Poder Judicial:
Son competentes:
1. La Sala correspondiente, por razn de la materia de la Corte Superior del Distrito
Judicial al que pertenece el rgano emisor, cuando la norma objeto de la accin
popular es de carcter regional o local.
2. La Sala correspondiente de la Corte Suprema de Lima, en los dems casos.

El plazo para interponer la demanda de accin popular prescribe a los cinco aos
contados desde el da siguiente de publicacin de la norma.

PROCESO DE INCOSNTITUCIONALIDAD
La demanda de inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Constitucional y
slo puede ser presentada por los rganos y sujetos indicados en el artculo 203 de
la Constitucin.

En el proceso de inconstitucionalidad no se admiten medidas cautelares.

Admitida la demanda y en atencin al inters pblico de la pretensin discutida, el
Tribunal Constitucional impulsar el proceso de oficio con prescindencia de la
actividad o inters de las partes.

El proceso slo termina por sentencia; el Tribunal dicta sentencia dentro de los
treinta das posteriores de producida la vista de la causa.

PROCESO COMPETENCIAL
El Tribunal Constitucional conoce de los conflictos que se suscriben sobre las
competencias o atribuciones asignadas directamente por la Constitucin o las leyes
orgnicas que delimiten los mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos
constitucionales, los gobiernos regionales o municipales y que opongan:
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1. Al Poder Ejecutivo con uno o ms gobiernos regionales o municipales
2. A dos o ms gobiernos regionales, municipales o de ellos entre s
3. A los Poderes del Estado entre s o con cualquiera de los dems rganos
constitucionales o estos entre s.

Los poderes o entidades en conflicto actuarn en el proceso a travs de sus
titulares. Tratndose de entidades de composicin colegiada, la decisin requerir
contar con la aprobacin del respectivo pleno.

1. ALVAREZ CONDE, Enrique: Curso de Derecho Constitucional Ed. Tecnos
segunda edicin Madrid Espaa tomo I y II

2. ALZAMORA VALDEZ Mario: Derecho y deberes fundamentales de la personal
En la Nueva constitucin y su aplicacin legal Lima ED. CICI 1980.

3. BIBART CAMPOS German Anual de Derecho constitucional Argentino Buenos
Aires 1986

4. DUVERGE Maurice Instituciones Polticas y Derecho Constitucional Barcelona
Ed. Ariel 1970

5. FERRERO REBAGLIATI Ral Ciencia Poltica, Teora del Estado y Derecho
Constitucional Lima Editorial Grijley, Primera reimpresin de la Octava Edicin
Lima Per 2001

6. GARCIA BELAUNDE Domingo Constitucin y Poltica Lima 1981

7. LOWENSTEIN Kart. Teora de la Constitucin Barcelona ED. Ariel 1982

8. PAREJA PAZ SOLDAN Jos derecho Constitucional Peruano y la Constitucin
de 1979 Lima 1984

9. SANCHEZ AGESTA Lus Principios de la Teora Poltica Madrid Editora
Nacional 1976.
123

10. Los Sitemas Constitucionales Iberoamericanos.- W.Antialon Monteleagre y otros
Editorial Dykinson Madri 1992

11. Silabo Desarrollado de Drecho Constitucional Programa Regular 2006 E.T.S.
PNP

12. Historia de Las contituciones del PEru Juan Vecente Ugarte delPino Editorial
Andina S.A Lima 1978

13. Derecho Constitucional Seleccin de Lecturas Francisco Carruteior Lecca Hugo
Soza Mesta Compiladores Ediciones BGL 2003

14. Derecho Procesla Constitucional Samuel Abad Yupanqui 2004

15. El derecho Constitucional y si enseanza Javier Tajadura Tejada Editorial Grijley
2001

i
El derecho Constitucional y su Enseanza Javier Tajadura Tejada Editorial Jurdica Grijley 2001 paG. 46
ii
El derecho Constitucional y su Enseanza Javier Tajadura Tejada Editorial Jurdica Grijley 2001 pag 46
iii
Introduccin al Derecho Constitucional Vctor Valladolid Zeta Editorial Grijley 2007 pag. 65 ss
iv[1]
Artculo 133: Estn prohibidos los monopolios, oligopolios, acaparamientos, prcticas y acuerdos
respectivos en la actividad industrial y mercantl. La ley asegura la norma actividad del mercado y establece las
sanciones correspondientes.
v
Historia de las Constituciones Juan Vicente Ugarte Del Pino Editorial Andina Lima 1978 Pag. 155- ss
vi
Los Sistemas Constitucionales Iberoamericanos W. Antiallon Montealegre, y otros Editoial Dykinson 1992
Pag. 697

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