Advertenciaal lector

El contenidode lapresenteobra no ha surrido

modificac inalguna respecLOde la edicin anteri or.
conexcepcindel diseode tapa ycartula.
!VvJ.. t J
BIOTICA y
DERECHOS H UMANOS
TEMAS y CASOS
PEDRO F. HOOFT
Prlogos de Germn J. Bidart Campos
y JosAlberto Mainetti
SEGUNDA EDICIN
LexisNexis
Depaf ma
BUENOS AIRES
NDICE
XXII
CAPITULO VIII
DERECHO A LA IDENTIDAD SEXUAL. AMPARO.
DERECHOS PERSONALSIMOS
1. Cuestiones abordadas en la sentencia
2. Comentario a la sentencia judicial ................ .
Una excelente sentencia sobre un caso de intersexualidad, por CARLOS
FERNNDEZ SESSAREGO (Lima, Per)
3. La sentencia judicial: sumario
4. Texto ntegro de la sentencia
NDICE BIBLIOGRFICO
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PALABRAS PRELIMINARES
"Si existen dos culturas que parecen incapaces de hablar entre s
--las ciencias Ij las humanidades-, y si sta es en parte la razn de 4/1
elfuturo se vea dudoso, entonces, tal vez, podramos construrun puente
hacia el futuro "construyendo la disciplina de la Biotica como un puente
entre las dos culturas".
Van Rensselaer Potter, "Bioetics, Bridge
to he Fu tu re", 1971.
"En aras de la autonoma humana, de la dignidad que exige, de que
nos poseamos a nosotros mismos y no nos dejemos poseer por nuestra
mquina, tenemos que poner el galope t ecnolgico bajo control
extratecllolgico"
Hans l onas, "Tcnica, medicina y tica", 1997.
1. La actualidad de la biotica.
Los medios de comunicacin social nos confront an a diario con noticias
vinculadas a los asombrosos avances en el campo de la gentica, a nuevas
"fronteras de la vida", tanto en su inicio (procreacin mdicament e aSistida)
como en los fin es de ella (encarnizamiento teraputico, eutanasia, suicidio
asistido, cuidados paliativos), dentro de un debate abierto referido a lo que
se ha denominado "derecho a morir con dignidad" -<::uya "esencia" a me-
nudo es interpretada en trminos encontrados-, investigacin y experime n-
tacin con seres humanos, ablacin y trasplante de rganos, y ms recien-
tement e, la clonacin de mamferos superiores y la posibilidad, ahora real,
de "clonar" seres humanos .. . Todos estos "nuevos problemas" generados en
el campo de las ciencias de la vida -no slo ya de la medicina-, convive n
con otros, "antiguos" si se quiere, pero que hoy adquieren nuevas dime nsio-
nes y requieren de urgentes respuestas, tal es como el de la justicia y equidad
~ la asignacin de recursos en salud (la O.M.S. propuso, no hace an muchos
nos, su programa de "Salud para todos en el ao 2000", que hoy parece ser
Una utopa cada vez ms distante), y la "responsabilidad intergeneracional"
en orden a las posibilidades de supervivencia de la especie humana, de cara
a los graves problemas ecolgicos por todos conocidos, que hace que vivamos
xxv
P ALABRAS PRELI MINARES
XXIV
enuna"sociedadderiesgo"enpalabrasdeUlchBeck(cit. porAlainTouraille,
Podre mos vi vir juntos?, Edil. F.C.E, M6x.ico, 1997) ,situacin que ya hacia
Hnesdelosaos1970mot ivlashondasrci1exionesfilosficasde HansJonas
con mi ras ti. la fundamentacin de una t ica pa.ra la civilizacin tecnolgica,
en su afamado libro "Das Prinzip Verantwortung" .
Enelmarcodeunvertiginosodesarrollode las modernastecnociencias ,
hacia el campo a eTas cienci as delavida,se advierte de pronto
el de converti rse de"obletocle aommio",
presa de una"razn illStrumental" alservicio del poder,y no del proceso de
humanizacin. Es que "el poder una vez ejercido, se escapa de la mano
maestray. susr ropci0s caminos..." (Hans Jonas,"Tc-
nica, meaIda y tica':-E it. de all que el problema
del fu t uro no ser. ya tanto el aumento del poder -aunque ste sguir
creciendocada vez rils a unn Emo acel erado-,sino su dominio: lograr que
el hOlll bre alcance un control poder (Romano Cuardini, "El
Edicioncs Cristianaad, Madrid, 1977). En ese contexto fue que a
comienzo de los aos 1970, naci la biotica (lJos, vida; et. hik, valores
fl'lOr ales- , con la aspiraci n de conjugar biologa y !TIo ral en sntesis
paradigmticadecienciayconciencia, hechosyvalores, serYdeberser(Jos
A. Mai nelti, Biotica sistemtica, Ed. Quirn, La Plata, 1991), en el marco
de un profundo dilogo interdisciplinario -que requi ere de relaciones de
reciprocidad o coimpli cacin entre dive rsas ciencias o disciplinas- ,
interdisciplinari dad qlle es de la esenci a misma de la biotica. Podemos as
decir, siguiendo a Javier Gafo _ reconocido bioeticista espa101- (Prlogo
al libro Biotica, cuestiones abiertas, autores varios, Edit. Eled, Bs. As.,
1996) que la biotica ha de contribura romperla ultraespecializacin, que
se refugia enmbitoscada vez ms reducidosy"recortados" delsaber, para
interrelacionar disciplinas di stantes del conocimiento humano.
Si labioticanoreconocehoylmitesencuantoafronterasdisciplinari as
conlaviaa, \ap reocupaCion porsusp robl emasfrasciendetam-
binlas distintas conientesdelpensamiento ms actuales. Sirv'a de ejemplo
esa cQin preocupacin"biotica" entre destacadas figuras, porcaso ent re
UmbcrtoEco (desdeunaperspectiva"laica")yCarlosMariaMartini, telogo
y arzobispo de Miln ,desde un hori zonte reli gioso (en "En qu creen los
que no creen? Un dilo go sobre la tica en el fin del milenio", Edil. Planeta,
Bs. As., 1998).
2. Contenido Ylneas directrices del lihro.
2.1. Algunas palabras acerca del contenido.
La obra ha sido dividida en dos partes: la primera refe lida a "temas y
probl emas bioticos", Yla segunda, a"casos bioticos";conla particuJalidad
significati va quelos "casos" no correspondenasentenciasdeotros tribunales
comentadas porelautor,sinoqueaquel autorde laobraesal mismotiempo
PALABRAS PRELIMINARES
"autor" de las sentencias di ctadas sobre cuestiones bioti cas conflictivas en
el carcter de juez, encausas tramitadas por la va de la acci6n de amparo.
Tanto los "fall os" como los trabajos sobre "te rnas y proble mas bioticos",
corresponden ntegramente al autor, con las excepciones delcap. IV (parte
1) . "Elcaso NancyCruzan... ", delcual eselcoautorel Dr. Jorge L. Manzi ni
(corresponde aun trabajo publicadoconantelioridad,peroahoracon parcial
reelaboracin y actualizacin bi bl iogrfica) ,y el cap. VII (parte n, "El con-
sentimiento informado. Perspectivas jurdicas y bioticas".
Elcaptulosobre consentimientoinformado-actuauzado- formaparte
del informe final del grupo de investigacin de la U.N.M. D.P. "C.J .R. A.'"
(consentimientoinformadoenlarelacinasistencial ), lrabajoindito,concludo
a fines del ao 1996. Agradezco tantoal Dr. Manzi ni como a los integrantes
del grupo "C.I .R.A.' (cuya nmina obra al comienzo del cap. VII (parte I)
la autorizacin perti nente para incl ur ambos trabajos en "Biotica y Dere-
chos Humanos".
Si bi en algunoscaptulos de la obracorresponden atrabajos publicados
con anterioridad,circunstanciaq uese aclaraencadacaso,varios deellos han
sido ahoraactualizados. En lo queconciernea los "casos bioticos", se t rata
slo de una part e de las referidas a problemas bioti cos dictadas
porelautor, incl uyendo algunas de las ms recientes . De las ya publicadas,
se han seleccionado aquellas que, entiendo, manti enen un inters actual, a
las que se adjuntan comentarios que suscitaron por parte de reconoci dos
juristas, tales como Germn J. Bidart Campos, Augusto M. Morcllo,Carlos
FernndezSessarego,NstorP. Sags,EduardoL. Tinant, MiguelA. Padill a,
sin desmedro de las notas a otras sentencias, publicadas todas ell as enpres-
tigiosas revistas jurdicas, y que por razones de espacio no ha sido posible
inclur en el libro, aun cuando varias de esas notas son mencionadas en las
"introducci ones"a Jos respect ivos captulosde la parte11 ,Yaparecencit adas
en las fundamentaciones de sentencias posteliores. Vaya aqu mi reconoci-
miento tanto a los nombrados publiciastas, como a las revist as jurdicas"La
Ley", "El Derecho" y "Julisprudencia Argentina" que las registraron.
2.2. El. hilo conductor: Loil Derechos lIumanos como "puente"
entre la biotica y el Mred w .
A pesar de la diversi dad de las cuestiones abordadas tant o en la parte
"teri ca"comoen lacorrespondiente ala"praxis"judicial(derec[o ybiotica
"en accin") , amn de la cuestin cronolgica, 10s planteos y bsqueda de
soluciones responden sinembargo a un hilo con uetor firme y permanente.
'Sste res onde a una")ers ectiva de snte.;;s", siempre abre rla a nuevos
aportes,queprocuraacanzaruname iacionentre losaspectos"acadmicos"
de la biotica, desde la propia expeliencia del autor,con la praxis cotidi ana
refe rida a problemas concretos, a menudo acuciantes , vinculados con la
integlidad psicollsica y la salud de las personas "apreheml idas" medi all te
"JonTlOsjuridicas" plasmadasfinalment censentenciasjudiciales.Eseproceso
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XXVI PALABRAS PRELIMINARES
de sntesis y mediacin apunta en cada caso a la la
dignidad, la libertad y la salud de las personas, concebida la salud, como un
dereCTiOllllmano funaamental, emanado de la dignidad persnal y como
corolariodel mismo derecho a la vida.
Este intento cIeSntesis impOlta:
.il) u!!a determineu:zyisin de la biotica: sta se focaliza prioritariamente
en el dilogo interdisciplinario, que es de la esencia de la biotica misma.
econoce tambinTa complejidad y conflictividad de sus problemas , que a
menudo nos coloca frente a serios conflictos de valores y de derechos, visin
que adems reconoce expresamente la peculiar singularidad de muchos de
sus problemas. En este contexto los comits interdisciplinarios de biotica,
en la medida que se integran con profesionales de slida formacin, cumplen
una labor verdaderamente importante. En varios de los "casos" includos en
el libro, el autor (all como juez) sigui el criteJio del tribunal norteamericano
que en los aos 1970 debi entender en el conocido caso de Karen Ann
Qui.nlan, cuando la Corte requiri el dictamen de un comit biotico, antes
de resolver acerca de un pedido de retiro de soporte vital en la paci ente en
estado vegetativo persistente.
Desde la de u!:!. Estado social y democrtico de derecho (Q.
Estado de Lusticia) --:a Ja. . que adhiero-, con pleno respeto a las libe.!:L3des
y derechos fundamentales, la biotica ha <!.e permanecer alejada tanto <!e los
(visiones absolutistas), como -de las posturas escl?ticas y
relativistas, y transitar por et camin<? del preservando
los mnimos ticos indispensables, la proteccin de valores humanos
fundamentales, y el reconocimiento de la dignidad humana.
b) En este intento de sintesis apela a una
distinta de la de un derecho fuertemente orientado hacia los
aspectos patJimoniales (como lo fue el derecho de la codificacin en el siglo
XIX), atenta al bienestar de la persona, y a los hoy
lLamados "aerechos personalsimos".
c) En tercer trmino, el mencionado "hilo conductor", presente tanto
en los abordajes tericos como en el planteo y resolucin de los casos con
cretos, pasa por el reconocimiento de los "derechos humanos", que a su vez
remiten a la dignidad de la persona como valor fundante , concibiendo aqu
a los derechos humanos como cristalizacin histrica de la conciencia tica
de la humanidad. Resulta aqu oportuno recordar con Adela Cortina (tica
sin moral, Edit. Tecnos, Madrid, 1995), que las sociedades aprenden no slo
a nivel cientfico, tcnico o artistico, sino tam bin a nivel moral, y que por
ende la autonoma personal, la dignidad que a todo hombre compete, los
derechos humanos y la forma de vida democrtica "se han incorporado a
nuestro saber mOr.l1 en un proceso que resulta irreversible, de modo que
renunciar a todo ello significa renunciar a nuestra propia humanidad".
En otras palabras: se ha procurado alcanzar una visin de la biotica que
permita conjugar y armonizar, de manera fructfera (para el bien de las
personas) "bios" y "ctltos" (hechos y valores, ciencia y conciencia) , en un
PALABRAS PRELlML"IARES
clima de libertad y pluralismo, como correlato de una "nueva j uridicidad",
no encerrada en s misma, sino, por el contrario, abierta a los aportes
interdisciplinarios, respetuosa de la conciencia de las personas y de la
nidad inalienable de cada ser humano. Dentro de este hori zonte, con la
alibilidad y transitori-edad-Ge-tGOO ' h-humano, se han abordado los temas y
problemas bioticos, y en esa "praxis" se ha intentado en cada caso alcanzar
la solucin estimada como ms valiosa, o a veces, simplemente, la menos
disvaliosa. Corresponder al lector juzgar si ese objetivo ha sido alcanzado.