El Estrecho Horizonte del Derecho: Biopoltica, Rebelin y No-derecho
Csar J. Prez-Lizasuain* Universidad de Miln, Italia Tendencialmente asistimos a una reconfiguracin permanente de las relaciones del saber-poder, sus dispositivos y sus expresiones, a nuevos modos, tanto formales como informales, de su existencia. En las jornadas de protesta-rebelin a nivel global desde Chiapas a Cochabamba, Islandia a Espaa, Nueva York a Egipto, la presencia del derecho, propiamente moderno, estado-cntrico, como expresin histrica de determinadas relaciones de poder y modos de produccin, se ha encontrado cuestionado tanto desde el plano emprico como el tico en la medida en que se desarrollan nuevas narraciones emancipadoras. El derecho moderno, que en esencia responda a la estructura y el marco previsto por el liberalismo, y ms recientemente por el neoliberalismo, suprime la forma de entender el poder mediante la delegacin de su existencia a una unvoca estructura trascendental: aquella adecuada a la soberana jurdica y al Estado de Derecho. La hiptesis que intentamos promover consiste en reconocer que actualmente una multiplicidad de acontecimientos fuera del derecho positivo se han convertido y se convierten en nuevas fuentes de normas, que constituyen el orden normativo actual y existente. Tanto la hegemona neoliberal como los consecuentes eventos de rebelin a escala global-local, dan cuenta de que el Imperio de la Ley ha sido reemplazado con la fuerza de los acontecimientos sociales, polticos y econmicos fuera del "estrecho horizonte" del derecho moderno. Cabe preguntarse, qu papel o forma asume el derecho ante las rebeliones o las llamadas experiencias emancipadoras? Ese excedente normativo, fuera de las estructuras formales, proponemos llamarlo no-derecho entendido como ese modo de regulacin social que niega y supera la forma-jurdica propia del liberalismo moderno. Biopoltica y No-Derecho La crisis que soslaya al liberalismo, al derecho y a la sociedad capitalista contempornea cuestiona las modernas formas de organizacin y regulacin normativas y disciplinarias que se identificaran mayormente con el modo fordista de 2
produccin (Fraser, 2003). En su afn utilitarista, la teora general del derecho moderno pretendi hacer ver al derecho como la mxima de libertad humana alcanzable. Haciendo de esto una versin moderna del final de la historia asumiendo a la forma jurdica como el mayor grado de desarrollo que el humano haba alcanzado en cuanto a su libertad y civilidad (Prez Lizasuain, 2012). De ah una nocin absoluta del derecho, el cual ste deba regir la vida individual y colectiva de los sbditos. Es decir, el derecho pensado como aquel artefacto que era capaz de normalizar la totalidad, o una gran parte de las relaciones sociales (Foucault, 2007). Cules son las nuevas formas que el derecho asume? Sobre todo, nos asomamos a nuevas fronteras desde donde se produce una renovada normatividad o atestiguamos una ausencia o vaco normativo? Un estado de anomia? El jurista francs, Jean Carbonnier, en su Derecho Flexible (1974), lleg a reconocer la multiplicidad de instancias y experiencias sociales que superan las estructuras formales del derecho. Esa multiplicidad alterna las ubic en su Hiptesis del No-derecho. A partir de ah plantea incluso, ms all de su constatacin emprica, la notoriedad tica del plantearse la cuestin del no-derecho como aquella expresin del hombre en cuanto a la no necesidad del derecho para llevar su vida. As, desde los conceptos del propio Carbonnier, se genera otra ptica cientfico social, [que] constituyen presupuestos para la sistematizacin del uso alternativo del Derecho (Torre Rangel, 2006:131). Para ello es preciso de que la sociologa jurdica reconozca dos teoremas de los cuales es preciso partir: 1) Que el derecho es ms extenso que las fuentes formales del derecho; y 2) que el derecho es ms pequeo que el conjunto de relaciones entre los hombres (Carbonnier, 1974; Torre Rangel 2006). De esa manera, pretendemos romper con el crculo vicioso que suele perseguir a los juristas tradicionales: la creencia del absolutismo del derecho y de su plena identificacin con el Estado. Pensamos que cualquier crtica al derecho moderno debe partir del estado actual del mismo y la forma que ste asume. De igual modo, tanto la crtica y anlisis de la forma-jurdica contempornea no escapa del desarrollo del capitalismo tardo, su forma neoliberal, en la que impera la subsuncin real de la vida entera bajo los dictados y lgicas del Capital. Ello es necesario sobre todo en la medida en que pretendemos 3
presentar el no-derecho como nuevo modo de regulacin social y no como un mero estado de anomia. El no-derecho como superacin de la forma-jurdica existe no solamente como negacin a sta ltima, sino que tambin su puesta en escena constituye nuevos modos de regulacin social; su existencia va dando cuenta de la emergencia de nuevas subjetividades.
La Forma-jurdica
Los valores morales no son accesibles [] Ni siquiera es posible hablar de la verdad; eso es parte de la angustia. Paradjicamente, mediante la forma, dando forma a lo informe, el artista puede hallar una salida. Samuel Beckett
Posca: Post mortem interests of this type are legally entailed to the presiding consul, i.e. Gaius Julius Caesar. It's...law. Pothinus: Roman law. Gaius Julius Caesar: Is there some other form of law, you wretched woman? Rome (Serie televisiva)
Aristteles distingua como parte de su sistema y metodologa filosfica los principios de acto y potencia o de forma y materia respectivamente. Simplificando estos conceptos, podemos decir que el acto o forma es la realizacin de un determinado ente, mientras que la potencia o materia es su posibilidad de realizacin [] La causa formal es la que le da forma a ese algo que est en potencia. Es el acto al que estaba destinada la potencia. Es la estatua en la que se poda convertir en mrmol. La forma de estatua es el acto de ser estatua, es su esencia (Dri, 2000). Por su parte, y posteriormente, el filsofo neerlands Baruch Spinoza al rechazar el dualismo entre espritu y materia, imprime a la naturaleza humana, y al derecho natural, una cualidad material e inmanente al campo social en la medida en que entiende la naturaleza tal cual es: como existencia singular: la extensin concreta del acto y 4
potencia. 1 [E]l derecho natural de cada individuo se extiende hasta donde llegan los lmites de su poder [] Por tanto habr que definir el poder o derecho natural de los humanos, no por la razn, sino por cierto apetito que determina sus actos y por el cual buscan los medios de supervivir (Spinoza, 2007:146). La lectura sobre Spinoza que hiciera el joven Carlos Marx, se entiende segn Rivera Lugo (2012), siguiendo la lectura de Gonzlez Varela (2010) 2 , el sentido que le otorga al trmino forma parecera coincidir ms con una de sus acepciones en el idioma alemn, la palabra nativa alemana Gestalt, que estrictamente con la palabra form, de origen latino, que tambin existe en dicho idioma. Gestalt se refiere a algo sustantivo que sita, conforma o estructura algo. Ahora bien, el jurista de origen sovitico, Evgeny B. Pashukanis (1996), plante la problemtica de pensar el derecho como relacin social. En particular, plantearlo tal y como Carlos Marx propuso el entendimiento sobre el capital en sus investigaciones. De modo tal que la forma que asume lo jurdico corresponde a la forma de la mercanca en las relaciones de intercambio de las mismas y la consiguiente asignacin de valor de uso y de valor de cambio en la relacin social capitalista (Milovanovic, 2007). En s Pashukanis precisaba puntualmente, recordando la teora marxiana del fetichismo de la mercanca, la naturaleza del derecho como dispositivo fetichizante de nuestras abigarradas e inmanentes relaciones sociales. Igualmente, la forma-jurdica en realidad enmascara la multiplicidad, el abigarramiento, la desigualdad de nuestra coexistencia cotidiana mediante un valor creado: la forma-jurdica subsume y enmascara las relaciones sociales entre las personas al presentarse como medicin dada e igual, an entre los ms dispares intereses y diversas fuerzas inmanentes al tejido social. El
1 Vase el prefacio escrito por Warreng Montag en el libro Spinoza and Politics de tienne Balibar (2008). 2 Puntualiza Gonzlez Varela (2010) que existe un antimaterialismo abierto basado en la Formmbestimmung, en las deternminaciones de las formas, como seala el joven Marx en la carta a su padre: Der Begriff ist ja das Vermittelnde zwischen Form und Inhalt (El Concepto es propiamente la unin entre Forma y Contenido), un principio receptivo a tmidas determinaciones materiales de las Verhltnisse in der Gesellschaft, que pueden incluso estructurar y unificar la realidad emprica o la misma voluntad subjetiva y aade: Es la rationellen Gestalt la que permite una comprensin positiva de lo existente (positiven Verstndnis des Bestehenden) que incluye la comprensin de su Negacin (Verstndnis seiner Negation), de su necesaria ruina, porque concibe toda Forma en el fluir de su Movimiento (Form in flusse der Bewegung), por lo tanto sin perder de vista su lado transitorio; porque nada la hace retroceder y es, por su esencia (ihrem Wesen) crtica y revolucionaria. 5
resultado es el valor creado que se le aade jurdicamente al sujeto y lo determina, define o significa como sujeto de derechos. 3
As, el derecho sera el resultado y el reflejo de particulares relaciones sociales determinadas histricamente. Las relaciones resultantes en la misma forma-acto del mercado, en el que dos partes intercambian mercancas a la que se le agrega, ya dejado atrs el valor de uso, un valor de cambio, supone el reconocimiento de tres (3) elementos caractersticos en la forma que adopta lo jurdico en la modernidad: 1) la igualdad; 2) el reconocimiento de la libre voluntad, o el laissez faire, para el intercambio de mercanca; y 3) el reconocimiento al derecho a la propiedad privada. A partir de la puesta en escena de estos tres (3) elementos surge, la idea misma de portar derechos, de ser en ltima instancia un sujeto jurdico en el que sera posible acumular un capital de derechos. El sujeto jurdico resultante de esta abstraccin en donde el sujeto es el depositario de cierta acumulacin de derechos, es anloga a la relacin dada en el valor de cambio en los intercambios de mercanca (Pashukanis, 1996; Milovanovic, 2007; Rivera Lugo, 2011). A person aade Milovanovic (2007:265) has been transformed into the reasonable man in law, equivalent to other juridic subjetcs. As Pashukanis has said, the legal subject...assumes the significance of a mathematical point, a centre in which a certain sum of rights is concentrated. The equivalence principle, derived from capital logic, is thereafter elevated to the heavens as a sacred right and incorporated in many emerging constitutions that resulted from social transformations. Como parte de la forma que adopta el derecho moderno, esto es, el derecho burgus, se ha creado una categora muy precisa de lo que se entiende por el concepto de justicia. Pashukanis (1996) identifica el derecho penal moderno como esa forma- jurdica que tambin asume el principio de la equivalencia e igualdad. La equivalencia e
3 De acuerdo a Milovanovic (2007:264), en el pensamiento de Pashukanis el [] development of the abstraction, the juridic subject, the reasonable man in law, and notions of formal equality have their origins in the process of exchange of commodities. The commodity exchangers enter the market -place as inherently different from others (i.e. The have different interests, wants, needs, and desires). They are similar to the notion of use-value reflecting inherent differences. But two inherently different commodity exchangers enter an exchange situation in a definite relationship. At the exact moment of exchange three specific phenomenal forms appear. First, the two commodity owners enter a relationship of equality. Each recognizes the other as an equal in the very moment of exchange. Even as there are inherent differences between the two, at the moment of exchange there is equivalence. Second, at this moment there is also recognition of free will. Each of the parties sees the other as freely exchanging a commodity, Finally, each recognizes the other as a rightful owner of the commodity that is being exchanged. 6
igualdad se expresan en una nocin de justicia retributiva adecuada a la forma-valor de las relaciones del mercado capitalista (Milovanovic, 2007). El uso de la violencia, mediante el castigo, al transgresor de la ley ha sido decisivo en la produccin de la subjetividad y del imperativo tico del orden normativo hegemnico. 4
Convirtiendo la relacin humana, de este modo, en una abstraccin, dando forma, significado e identidad a los sujetos envueltos en determinadas relaciones. Se crea as en una especie de fetichismo de lo jurdico: El fetichismo de lo jurdico constituye parte integral del fetichismo de las mercancas. Por ejemplo, la igualdad jurdica es la otra cara del intercambio formal de equivalentes, es decir, de la apariencia de una igualdad entre seres y cosas diferenciadas. En ese sentido, la igualdad jurdica encubre en realidad la desigualdad social existente bajo la sociedad burguesa. La igualdad se convierte en un fetiche. (Rivera Lugo, 2012:7). La forma, en ltima instancia, es lo que otorga, da sentido e imprime significado a lo que llamamos juricidad. La forma no solamente le confiere realidad al derecho, sino que al mismo tiempo lo ubica en el entramado de relaciones de poder propias de la modernidad capitalista: como narracin normativa constituyente pues tiene en su haber una parte importante en la constitucin del sujeto jurdico moderno. La forma-jurdica, en nuestro caso, es el uso moderno de la juricidad que, a su vez, le proporciona sustancia de socialidad (Garca Linera, 2009). Es decir, la juricidad, entendida como forma-jurdica, es la representacin emprica de la ley, como ...sustancia potencial y abstracta parafraseando a Garcia Linera (2009:57) del uso del derecho. De este modo, siguiendo a Pashukanis (1996) y Rivera Lugo (2012), consideramos al derecho, y la forma-jurdica que le acompaa, como relacin social que representa el uso fetichizado de un conjunto de relaciones sociales. Esencialmente, el fetiche de lo jurdico se ha dado en la medida en que la Teora General del Derecho (TGD) ha tendido a homologar al derecho con la unvoca lgica hobbesiana sobre el estado y el
4 Torre Rangel (2012:64-80) muestra el cmo la Polica Comunitaria en el estado de Guerrero, Mxico, por medio de un proceso de autodeterminacin en la que se rescataron saberes antiguos al recurrir a su historia como pueblo, concretamente al modo en que sus antepasados administraban justicia. El sistema de prevencin y reeducacin y el trasplante del delito o la infraccin por la falta y el error da cuenta de un sentido alterno de justicia que sobrepasa la simple lgica retributiva. De este modo, el Sistema de Seguridad, Imparticin de Justicia y Reeducacin adopta el sentido de la equidad primando a investigacin antes que el proceso, la conciliacin antes recurrir al proceso adversativo y la reeducacin antes del castigo. 7
poder. El concepto de derecho propuesto por parte de la teora poltica liberal la ecuacin entre Nacin, el Estado y el derecho y elaborado por el positivismo jurdico de los siglos XIX y XX es demasiado reductor para nuestros propsitos porque tan solo reconoce una de las escalas: la nacional (Santos, 2009:54). De esta forma Santos (2009:56), define al derecho moderno, siguiendo los parmetros establecidos en los siglos XIX y XX, ...como un cuerpo de procedimientos regularizados y estndares normativos que se considera exigible es decir, susceptible de ser impuesto por una autoridad judicial en un grupo determinado y que contribuye a la creacin, prevencin y resolucin de disputas a travs de discursos argumentativos unidos a la amenaza de la fuerza. De ah que el derecho moderno posea tres elementos estructurales segn los describe Santos (2009:57): La retrica como un componente estructural del derecho est presente, por ejemplo, en prcticas jurdicas como el acuerdo amistoso, la mediacin, la conciliacin, la justicia en equidad, etc. La burocracia es una forma de comunicacin y una estrategia en la toma de decisiones [nfasis mo] basada en imposiciones autoritarias a travs de de la movilizacin del potencial demostrativo de los procedimientos regularizados y los estndares normativos. La burocracia es el componente dominante del derecho estatal y est presente en las prcticas jurdicas como la adjudicacin de casos por los tribunales (juego de suma cero). Finalmente, la violencia es una forma de comunicacin y una estrategia de toma de decisiones [nfasis mo] basada en la amenaza de la fuerza fsica. La violencia se utiliza por los actores gubernamentales [] para imponer el derecho estatal o por los grupos ilegales por ejemplo, las mafias para imponer el cdigo que regula sus actividades. 5
5 Aade Wolkmer (2003:249-250): La estatizacin del derecho tuvo lugar en Europa con el surgimiento de la racionalizacin poltica centralizadora y la subordinacin de la justicia a la voluntad estatal soberana. A travs de los siglos XVII y XVIII, poco a poco el absolutismo monrquico y la burguesa victoriosa emergente desencadenan el proceso de uniformizacin burocrtica que eliminara la estructura medieval de las organizaciones corporativas, y que reducira el pluralismo legal y judicial. A pesar de que se pueden encontrar las bases tericas iniciales de la cultura jurdica monista en la obra de autores como Hobbes y en el desarrollo del Estado nacin unificado, fue durante la Repblica Francesa posrevolucionaria cuando se aceler la integracin de los diversos sistemas legales, con fundamento en el principio de la igualdad de todos ante una legislacin comn. Un examen ms atento nos revela que la solidificacin del mito monista, o sea el mito de la centralizacin, se alcanza por las reformas administrativas napolenicas y por la promulgacin de un nico cdigo civil para regir a toda la sociedad. La consolidacin de la sociedad burguesa, la plena expansin del capitalismo industrial, el amplio dominio del individualismo filosfico, del liberalismo poltico econmico y del dogma del centralismo jurdico estatal, generaron una fuerte reaccin por parte de las doctrinas pluralistas a fines del siglo XIX y mediados del siglo XX. En las primeras dcadas del siglo XX, como alternativa al normativismo estatal positivista, resurge el pluralismo en la 8
Ms an, una primera distincin entre el derecho y el no-derecho se ha realizado en la medida en que se cre la dictoma visin sobre la moral y el derecho: As es como la TGD pudo limitarse a encontrar diferencias entre lo que llam moral y lo que se llam derecho, diferencias que permitieran descartar a la primera del crculo de su inters. Y encontr la diferencia en la organizacin de la violencia: el derecho amenaza con la violencia, la organiza; se caracteriza por la sancin, mientras que la moral no cuenta con ella (Correas, 2010:26). Podramos, de esta forma, enumerar seis (6) elementos esenciales, que a luz de nuestra hiptesis, le dan sentido a lo que entendemos finalmente como la forma-jurdica moderna: 1) el derecho moderno es en esencia uno de carcter burgus, cuyo reflejo y resultado son parte intrnseca del desarrollo del sistema-mundo capitalista; 2) el derecho moderno es identificado plenamente con el concepto/idea/ideologa de la soberana propia del estado-nacin; 3) el derecho, esencialmente, es un organizador de la violencia; aparato de un carcter sancionador y adversativo; 4) con ello la homologacin de la nocin de justicia con la ley y el proceso; se adopta en definitiva un sentido retributivo sobre la justicia; 5) el derecho es un elemento, una expresin, del ejercicio del poder en la modernidad. Es decir, el derecho como dispositivo dentro de todo el entramado social que envuelven las relaciones de poder; y 6) la forma-jurdica es un modo particular de ordenacin social, por ende no supedita la totalidad de los diversos modos de regulacin social pasados, presentes y futuros.
Gobernabilidad, neoliberalismo y crisis del derecho [I]f our law is hesitant, itself in crisis, it's because we are leaving one in order to enter the other.
Gilles Deleuze (1990)
Pues vemos que el capitalismo es el que est ms fuerte ahorita. El capitalismo es un sistema social, o sea una forma como en una sociedad estn organizadas las cosas y las personas, y quien tiene y quien no tiene, y quien manda y quien obedece. En el capitalismo hay unos que tienen dinero o sea capital y fbricas y tiendas y campos y muchas
preocupacin de los jusfilsofos y publicistas (Gierke, Hauriou, Santi Romano y Del Vecchio), y de los socilogos del derecho (Ehrlich y Gurvitch). No menos importante ser la recuperacin del pluralismo en los aos cincuenta y sesenta por investigadores empricos en el mbito de la antropologa jurdica (Griffiths 1986, Guevara Gil y Thome 1992, Ehrlich 1986) Wolkmer, 2003. 9
cosas, y hay otros que no tienen nada sino que slo tienen su fuerza y su conocimiento para trabajar; y en el capitalismo mandan los que tienen el dinero y las cosas, y obedecen los que noms tienen su capacidad de trabajo. EZLN, Sexta Declaracin de la Selva Lacandona, Chiapas (Mxico), junio de 2005. El concepto de forma-jurdica, desarrollado anteriormente, no se puede desprender de su relacin con la propiedad privada. De manera que progresivamente, sobre todo a partir de la crisis actual del modelo neoliberal, o sea, una crisis del modelo de acumulacin vigente, se da muy especialmente por la forma inmaterial que ha asumido la propiedad hoy da en su modalidad financiera; se posiciona la economa neoliberal contempornea en el centro de la produccin normativa que una vez ocup el derecho moderno bajo el liberalismo (o bien el proceso legislativo ordinario) provocando, a su vez, una profunda crisis en la forma-jurdica. En este sentido, el movimiento de uno hacia el otro es tambin el desplazamiento de cierta subjetividad propia del homolegalis a la corriente subjetividad del homoeconomicus, desplazando del centro de la ecuacin poltica al ciudadano sujeto de derechos (Foucault, 2007); esto como condicin propia de la actual subsuncin real 6 de la vida toda ante las lgicas la forma-valor conforme al desarrollo del mercado capitalista. As, un estado de hecho, ms all de la norma jurdica, en la subsuncin real, se expresa en la medida en que la oikonomia no envuelve la juridificacin de las relaciones sociales envueltas en su operacin. Las relaciones sociales que envuelven la administracin de una cosa, la gestin para ordenar la casa, retomando el sentido clsico del trmino oikonomia, [] se presenta aqu como una organizacin funcional, una actitud de gestin que no est vinculada a otras reglas que no sean el ordenado funcionamiento de la casa (o de la empresa en cuestin) (Agamben, 2008:34). Por lo tanto la oikonomia no deviene ni depende de una juricidad pre-establecida para su funcionamiento. Su existencia
6 Vase Forma Valor y Forma Comunidad del socilogo boliviano lvaro Garca Linera (2009) donde detalladamente se describe la continuidad y la diferencia existente en el desarrollo del trabajo bajo el modo de produccin capitalista que se expresa en el despliegue de la subsuncin formal del trabajo a la subsuncin real del mismo. Ampliaremos a continuacin el sentido que adoptamos sobre la subsuncin real. 10
transcurre en una constante gestin y cuya legitimidad depende, en ltima instancia, de su efectividad. 7
Por consiguiente, las prcticas gubernamentales eran posibles fundarlas, legitimarlas y juzgarlas como buenas o malas no en funcin de una ley [nfasis mo] o un principio moral, sino de proposiciones que, por su parte, estarn sometidas a la divisin de lo verdadero y lo falso. De ese modo, todo un sector de la actividad gubernamental pasar a un nuevo rgimen de verdad, cuyo efecto fundamental es desplazar todas las cuestiones que, anteriormente, poda plantear el arte de gobernar (Foucault, 2007:36). Cuestiones que eran, segn nuestra hiptesis, los actos de gobernabilidad fundados en la ley estatal, moral o divina, segn el caso, y que se afianzan con el andar y desarrollo del capitalismo contemporneo. Dicho proceso tendencialmente ha ido, contradictoriamente, tropezando con la lgica que funda la soberana jurdica en el desarrollo avanzado del capitalismo, especialmente bajo su actual forma de la subsuncin real. Es decir, el desarrollo avanzado del biopoder y del capitalismo contemporneo prescinde tendencialmente del derecho. Proponen Hardt y Negri (2002:301): La trascendencia de la soberana moderna tropieza as con la inmanencia del capital. Histricamente, el capital se ha sustentado en la soberana y en el apoyo de sus estructuras de derecho y de fuerza, pero continuamente esas mismas estructuras contradicen, en principio, y obstruyen en la prctica, la operacin del capital, con lo cual finalmente obstaculizan su desarrollo. Toda la historia de la modernidad que hemos esbozado hasta aqu podra entenderse como la evolucin de los intentos de negociar y mediar en esta contradiccin. El proceso histrico de mediacin no ha sido un acto equitativo de dar y recibir, sino que, antes bien, ha
7 Vase a Imperio de Michael Hardt y Antonio Negri (2002) en donde se articula una descripcin del derecho bajo la subsuncin real, o lo que es igual, bajo la configuracin de lo que ellos han denominado Imperio: el funcionamiento de la ley bajo un permanente estado de excepcin cuya legitimidad para la intervencin no depende ya de la estricta forma jurdica sino de la justificacin mediante la mera efectividad. As, reafirmamos de nuevo, la supeditacin del Estado de Derecho al Estado de Hecho en las nuevas configuraciones sociales, econmicas y polticas del nuevo orden de la subsuncin real.
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constituido un movimiento unilateral desde la posicin trascendente de la soberana al plano de la inmanencia del capital. Aaden Hardt y Negri (2002:301) lo siguiente: Foucault traza este movimiento en su anlisis de su transicin operada en el dominio europeo entre los siglos XVII y VIII, desde la <<soberana>> (una forma absoluta de soberana centralizada en la voluntad y la persona del prncipe y la <<gubernamentalidad>> (una forma de soberana expresada a travs de una economa descentralizada de gobierno y administracin de los bienes y las poblaciones). Es importante sealar que este paso de una forma soberana a otra coincide con el temprano desarrollo y expansin del capital. Cada uno de los paradigmas modernos de soberana sustenta en realidad la opresin del capital en un periodo histrico especfico, pero, al mismo tiempo, opone obstculos al desarrollo del capital que finalmente ste tiene que superar. No planteamos, evitando todo tipo de determinismo, la desaparicin del derecho como consecuencia nica del desarrollo de las fuerzas de produccin. Planteamos una profunda transformacin en las estructuras jurdicas formales en la medida en que entran en conflicto con la constitucin material. Ahora bien, en ese paso de una soberana a otra, dentro del desarrollo capitalista, las fuentes de legitimacin se van transformando. Esa transformacin en las fuentes de legitimacin en el mando de la soberana, es lo que Agamben (2006) llama el estado de excepcin: el campo de concentracin como el nuevo gora del nomos contemporneo. Nos recuerda Bauman (2007:166), parafraseando a Carl Schmitt, que la excepcin es el rasgo que define la soberana moderna: es la prerrogativa de descartar y excluir, de dejar de lado una categora de gente a quien se aplica la ley negndole o retirndole su aplicacin. De esta manera, la excepcin se extiende, penetra, se hace norma permanente en la subsuncin real, en donde la vida ha devenido en un bien de cambio. Sin embargo, argimos que ms all de un estado de excepcin atestiguamos una retirada de la soberana jurdica moderna en la medida en que avanza la subjetividad capitalista de la subsuncin real. El actual ejercicio del poder legitima su hacer bajo un criterio de 12
efectividad 8 . El objetivo principal de esta soberana postmoderna escribe Judith Butler (2006: 93) is to maintain that very positing power as authoritative and effectiveThe more contemporary version of sovereignty has to do with the effective 9 exercise of its own power, the positing of itself as sovereign power. Lo han tenido muy claro los Zapatistas en su Sexta Declaracin de la Selva Lacandona cuando han catalogado al capitalismo como una relacin social de dominacin, es decir, como la forma en que una sociedad estn organizadas y sometidas las cosas, las personas y el trabajo. Bajo la hegemona del neoliberalismo la organizacin y regulacin societal ha ido tendencialmente dependiendo, no ya de una norma jurdica, sino de un estado de hecho (Rivera Lugo, 2011). El estado de excepcin descrito por Agamben (2006) no es otra cosa que el sntoma que se expresa dentro de la misma lgica jurdica cuando sta es retada y suplantada por una serie de acontecimientos polticos y econmicos. Ms concretamente, el centro de produccin normativo en el estado neoliberal ha quedado relegado a la voluntad del mercado. Nos referimos al estado de subsuncin real: aquellas relaciones y lgicas de produccin y asignacin de valor de la forma capitalista a la totalidad de las relaciones sociales. La subsuncin real [] sugiere Graca Linera (2009:132) es la continuidad el desdoblamiento pleno de la forma social en el contenido de la forma material del proceso de trabajo o despliegue del orden implcito del valor que se autovaloriza. Aqu la determinacin de la forma y la conexin material- tcnica del proceso de trabajo es lo que predomina, es la que se destaca y se produce como resultado ntimo y definitorio del desarrollo de la forma social del proceso de
8 Es interesante ver el anlisis que hiciera Laura Nader (1999) sobre los llamados ADR o los mtodos alternativos de resolucin de conflictos como la mediacin y el arbitraje. Nader atribuye a estos mtodos, cada vez ms utilizados, que como principal atributo poseen la efectividad. Es decir, en donde el proceso garante de justicia y equidad, que caracterizaba el derecho moderno, queda suplantado por estas nuevas formas de resolver conflictos y de control. Yet in colonial, national, and international settings, harmony law models (consensus producing models have been powerful tools of pacification and control (Nader, 1999: 87). Aade Nader (1999: 94-95), citando a William Greider, que businesses do not talk about escaping from the law Instead, they promote the goal of greater efficiency - a harmonization of national law that will remove barriers and thus encourage greater trade. Harmonization cuts in different directions. In one area after another harmonization of regulatory standards usually pulls the law downward in the search for the lowest common denominator. The most alarming aspect of how globalization degrades law is in the conditions of work . 9 Con el propsito de alcanzar tal efectividad, ms all de la eficiencia, el derecho constantemente se mueve fuera de su concepcin rgida y formal. Ms all de la lgica estatal e institucional moderna como los seguidos por mtodos administrativos judiciales. El establecimiento creciente de modos, mtodos y estructuras ms giles e informales para la resolucin de conflictos basados en la negociacin y en la mediacin se van convirtiendo en la norma(Heydebrand,2003).
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trabajo o desarrollo del modo de produccin capitalista. En este sentido, asistimos a una crisis del Estado de Derecho mediante el desarrollo del capitalismo y bajo la subsuncin real en donde las normas de regulacin social son dictadas crecientemente por los cuadros gerenciales de la nueva gobernabilidad de tipo corporativa (Rivera Lugo, 2010). Resistencia y Biopoltica Por otro lado se reconoce tambin la emergencia de diversos movimientos y experiencias sociales que responden al biopoder puesto en circulacin por la mquina neoliberal, y que se expresan en la forma de un contrapoder, en la medida en que van asumiendo modos alternos de organizacin corporal, territorial y temporal en ocasiones alejados de la forma-jurdica propia de la soberana estatal moderna. Planteamos pues, la cuestin del cuerpo que es el que est siempre susceptible de sufrir la opresin, pero que tambin se encuentra en condicin de resistir y construir desde su particular marco referencial. Una alterna organizacin social que produce, a partir de nuevos relacionamientos corporales-colectivos, una nueva subjetividad. Se sugiere la biopoltica como los espacios donde se desarrollan relaciones, luchas y producciones de poder [], se hace referencia a la biopoltica o al contexto biopoltico con respecto al complejo de resistencias y a las ocasiones y medidas de choque entre dispositivos sociales de poder (Negri, 2004:87). No debemos obviar las nuevas insurgencias y experiencias que germinan a partir de la crisis del modelo neoliberal en el ao 2008. Ello ha dado paso a una serie de manifestaciones del contrapoder mediante el agrupamiento en red de un conjunto de voluntades y cuerpos que operan en un constante no-derecho, es decir, no operan bajo el prisma y la expectativa jurdica para relacionarse entre s. Adems, se asiste de esta forma al reconocimiento, a partir de la experiencia biopoltica del contrapoder, de una nueva fuente de produccin normativa, un renovado modo de regulacin social que asume la forma de un no- derecho. Apelamos, en este sentido, al no-derecho como proyecto de justicia dentro del 14
contexto de un movimiento social emancipatorio y, si se quiere, dentro un escenario post-capitalista o comunista. 10
El Eterno Retorno del Derecho Carlos Marx, en el Programa de Gotha, se refera al estrecho horizonte del derecho como aquella igual medida, la necesaria homogeneidad del derecho en su formalidad. La formal igual proteccin de la ley encontrada, pues, con una desigualdad socio-econmica propia de la sociedad capitalista y de la divisin de clases que la constituye. Ms all de la importante cuestin socio-econmica que identificara Marx, el estrecho horizonte del derecho demuestra, ensaya, la limitacin del derecho de la igualdad aplicado uniformemente a nuestras abigarradas relaciones sociales en donde, es el rizoma y no la homogeneidad, el criterio emprico y el rasgo distintivo que define nuestra existencia singular-colectiva. Ante esa notable limitacin, ante ese estrecho horizonte, el derecho ha pretendido afianzarse mediante el eterno retorno de lo igual. El eterno retorno del derecho establece un tiempo, un espacio y una medida determinada. En la modernidad se regula y se limita tanto el tiempo como el espacio del Bos 11 , de la vida en su ms amplio sentido. El exceso producido por el acontecimiento 12 social es incomprendido por el derecho. Sin embargo, el acontecimiento tiene tantas ramificaciones y redes como el rizoma. Sus efectos son mltiples, sin entrada o salida, sin centro o periferia: A un rizoma se entra por cualquier lado, cada punto se conecta con cualquier otro, est hecho de direcciones mviles, sin principio ni fin, hecho slo de un medio por donde crece y desborda, sin remitir a una
10 Sobre el concepto de comunismo en el contexto que lo traemos aqu vase a Bruno Bosteels (2008), The Actuality of Communism; y a Antonio Negri (2006) Fbricas del Sujeto/ontologa de la subversin. 11 Agamben (2003) utiliza el trmino bos para diferenciarla de la z que expresaba el mero hecho de vivir, comn a todos los seres vivos. En cambio el bos indica la forma, el modo y la manera de vivir de los individuos o de los grupos; especficamente aquellos, haciendo referencia a la antigua Grecia, que gozan del status de ciudadanos, por la tanto aquellos partcipes de la Polis.
12 Entendemos, de algn modo, el concepto de acontecimiento como lo planteara Alain Badiou. Enrique Dussel (2009:69) lo explica de la siguiente manera: Para llegar al concepto de acontecimiento, Badiou parte (como Heidegger) de un lugar (sitio) que determina por su parte una compleja situacin existencial. La situacin es la estructuracin de maduracin extrema y concreta, como coyuntura crtica del mundo, en un momento de transformacin de su historia. 15
unidad o derivar de ella, sin sujeto ni objeto (Pelbart, 2009:253). Bosteels (2008), citando a Badiou, sostiene precisamente que el derecho en su eterno retorno, en su repetividad, tambin produce y articula un exceso de s mismo. Un exceso jurdico, contina Bosteels (2008), que articula el lmite y la cualidad destructiva del propio derecho; es el mismo orden normativo del derecho que asume la forma de un imperativo. Este elemento de exceso y destruccin es lo que Badiou llama el no- derecho en el derecho, el cual se revela en la ferocidad de la articulacin de su superego, reducido a un simple Deber ser o a redundancias tales como la ley es la ley (Bosteels, 2008:1910). En este sentido, sostenemos, conjuntamente con Badiou, Bosteels (2008) y Foucault (2007), que el no-derecho como parte del derecho, y sobre todo como parte del entramado de relaciones de poder en el desarrollo moderno del capitalismo, es lo que realmente se manifiesta como el afirmativo del derecho; por ello el superego puede ser simultneamente el ndice o gua del derecho as como su destruccin (Bosteels citando a Badiou (2008:1910). Por otro lado, existe, asegura Negri (2008), un exceso constituyente, un exceso de subjetivacin, que rebasa en su totalidad el estrecho horizonte del derecho y cuyo centro normativo ya no se centra en la estructura estatal sino en la biopoltica del relacionamiento y encuentro colectivo entre singularidades. Ms bien atestiguamos tendencialmente una produccin normativa que: 1) anida fuera de las fronteras estatales y del centro de produccin normativa que represent el proceso legislativo; 2) una produccin normativa descentralizada y rizomtica; y 3) una normatividad no- jurdica, propia del no-derecho, que excede al derecho entendido como eterno retorno de la igualdad. En este sentido, el no-derecho no nicamente se plantea como ethos en la contempornea produccin de vnculos y prcticas sociales, sino como la posibilidad misma de una superacin de la forma-jurdica moderna. Aqu una afirmacin contra lo universal, contra el paradigma kantiano del a priori como el establecimiento o la existencia previa de normas o leyes que determinan de antemano el accionar cientfico, poltico y filosfico del ser humano. Es as como el derecho es un eterno retorno en su necesaria repetividad, en su debido proceso como modo de reproduccin permanente y constante presencia sobre-la-vida. El eterno 16
retorno del derecho es la normatividad fetichizada de nuestras inmanentes relaciones sociales. Es, en ltima instancia, su constitucin como Dios, como ideologa de dominacin. En oposicin al eterno retorno del derecho sobreviene el eterno retorno de lo creativo, de la diferencia. Las nuevas experiencias normativas que superen al derecho y planteen su extincin debern partir de la extincin del no-tiempo, planteando un nuevo tiempo, desde una tica viva e inmanente , un eterno retorno, ya no de la repetitividad muerta, sino un eterno retorno vivo, de una constante creatividad, impregnado de movimiento real: un eterno retorno de la diferencia (Pelbart, 2009). Slo el eterno retorno selectivo, afectando lo nuevo, igualndose a lo Desigual en s, slo el Tiempo como Diferencia puede inaugurar con el Futuro, discontinuo y disruptivo, una relacin de exceso [nfasis mo] (Pelbart, 2009:254). Desde este punto de vista, la biopoltica y el plano de inmanencia que proponemos aqu pone de relieve las operaciones y construcciones colectivas y biopolticas que operan desde abajo y que a su vez afirman la resistencia y productividad de los cuerpos (Hardt y Negri, 2009:22). Rebelin, biopoltica y la interrupcin del imperativo normativo Un estado de rebelin constituye un acontecimiento biopoltico, emprico y constatable. As completamos nuestro pensamiento sobre la biopoltica que, en contraste al biopoder, tiene el carcter de un acontecimiento en primer lugar en el sentido que la intransigencia de la libertad interrumpe el sistema normativo [nfasis mo]. El acontecimiento biopoltico viene desde el exterior en cuanto rompe la continuidad de la historia y el orden existente, pero debera entenderse no solo negativamente, como ruptura, sino tambin como innovacin, que emerge, por as decirlo, desde el interior. (Hardt y Negri, 2009:37). Interesamos, en este sentido, en un mirarse para dentro, hacia el interior de los llamados movimientos sociales, sobre todo aquellos que proponen en sus narraciones una praxis emancipadora. Para Ral Zibechi (2006) ese mirarse para dentro trae la cuestin de lazo social y la produccin de vnculos sociales. Implica rastrear en el seno de los movimientos en el cmo se van construyendo las relaciones entre sus miembros y entre ellos y el medio circundante 17
(Zibechi, 2006: 45). En nuestro caso, una superacin a la forma-jurdica implica plantearse un horizonte post-neoliberal. As, proponemos una segunda cara al vigente orden normativo neoliberal: aquella relacionada a los escenarios de resistencia y a los procesos constituyentes. Por resistencia nos referimos a unos tiempos y espacios autnomos en donde una serie de saberes y narraciones alternativas son producidas, puestas en circulacin y que, en ltima instancia, representan un reto real y simblico a aquellas narraciones hegemnicas (las propias al biopoder); y por otro lado que lleven en su praxis un relacionamiento singular-colectivo. Qu tienen en comn las pasadas y diversas experiencias de los movimientos sociales en Bolivia, Mxico, Brasil, Venezuela, Argentina, Ecuador, Egipto, los Indignados en Espaa, las protestas en Islandia y su refundacin constitucional e incluso los Ocupas de Walls Street en la ciudad de Nueva York? Precisamente persisten estos hechos como acontecimientos biopolticos que por espacios y tiempos determinados han interrumpido el orden-imperativo normativo vigente. En s, sobre todo en aquellos movimientos sociales nacidos en las ltimas dos (2) dcadas en Nuestra Amrica, tienen en comn, la creacin y produccin de relaciones sociales de nuevo tipo, no capitalistas, basadas en la reciprocidad, la autonoma, el hermanamiento, la autogestin y la convivencia comunitaria (Zibechi, 2006:125). Observan Hardt y Negri (2009) que si nos mantenemos cercanos a las investigaciones realizadas por Foucault, podremos observar lo siguiente: el anlisis del biopoder no estaba solamente dirigido a explicar empricamente el cmo el poder trabaja por medio y a travs de individuos, sino las relaciones producidas por el saber- poder en la constitucin de sujetos 13 , es decir, en la produccin de subjetividades alternativas. Este punto continan dicho autores se encuentra implcito en la declaracin del propio Foucault en cuanto que la libertad y la resistencia son precondiciones necesarias para el ejercicio del poder. La resistencia, de esta forma, se presenta como una mquina de subjetividad que produce vnculos sociales alternativos mediante el encuentro afectivo entre cuerpos e intelectos que llevan consigo la potentia
13 Vase de Michel Foucault (1988) El sujeto y el poder, Revista Mexicana de Sociologa, Vol. 50, No. 3, pp. 3-20. 18
de interrumpir el imperativo hegemnico impuesto por el Capital, produciendo, a su vez, una nueva normatividad. Creemos que la realizacin de esa potentia biopoltica deviene real en el llamado estado de rebelin: esto es, la suspensin del Estado de Derecho, as como la misma suspensin del estado de excepcin (Dussel, 2009). De manera que se propone una nueva normatividad sustentada en un paradigma distinto: donde el ancien rgime o el antiguo paradigma han sido superados. En particular, las comunidades Zapatistas se nos presentan como la experiencia viva de un nuevo paradigma, el mandar obedeciendo, que afirma la digna vida y funda en el seno de su sociedad y comunidades nuevas y radicalmente democrticas instancias normativas. Ello en la medida en que sus comunidades han ido asumiendo lo que llamaremos, siguiendo a Illich (2011), modos alternativos de convivencialidad mediante la adopcin de una nueva ...estructura profunda que organiza la toma de decisin (Illich, 2011:463). En el caso Zapatista, esa estructura profunda que ha organizado la toma de decisin la hemos identificado como las Juntas de Buen Gobierno fundando, a su vez, una nueva normatividad que no depende de una norma jurdica pre-establecida. Con ello una nueva proposicin sobre el poder. El Zapatismo supera la versin eurocntrica sobre el entendimiento del poder como dominacin (Dussel, 2009) y afirman en su comn convivencialidad la potencia normativa y subversiva del no- derecho como la realizacin de esa subjetividad que pueda ser portadora del principio digno de la justicia. El no-derecho como la negacin a la forma-jurdica del biopoder y como la afirmacin de la vida, teniendo en lo comn el nuevo paradigma para la construccin de un renovado tipo de normatividad: aquella que privilegia la cooperacin por encima de la lgica adversativa y de la justicia retributiva. Un nuevo modo de regulacin social que nos pueda llevar a un escenario post-neoliberal, es decir, a un entendimiento alternativo y emancipatorio de la vida colectiva desde y para la comn(idad).
*El autor es egresado y ha sido profesor de la Facultad de Derecho Eugenio Mara de Hostos, Puerto Rico. Es egresado del Instituto Internacional de Sociologa Jurdica, Pas Vasco. Actualmente es candidato al grado de doctor del Programa de Doctorado en Sociologa Jurdica Renato Treves de la Universidad de Miln, Italia. 19
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